A PRINCIPIOLOGIA DOS CONTRATOS:

Preliminarmente, parte-se da compreenso de que o contrato, alm de sua natureza preceptiva, como um preceito de autonomia privada, tambm um dos modos constitutivos da normatividade jurdica, pois o vnculo jurdico-normativo formado a partir do contrato decorre da sua incluso e pertinncia a um ambiente jurdico-comunitrio, que, embora preestabelecido, mantm sua tessitura e densidade axiolgica aberta. Ento, poderamos, acompanhando sempre de perto o magistrio do Professor Castanheira Neves,1 que o encontrado na especfica normatividade dos contratos, com sua interpretao e seus valores prprios, uma determinante individualizao constitutiva, atravs das posies dos contratantes, dos valores, princpios ou padres normativos gerais que fundamentam a vinculao jurdica em geral. Da a se compreender e lembrar que o contrato integra o sistema jurdico, e suas razes fixam-se no mesmo substrato de validade em que repousa todo o direito. Portanto na relao entre sistema jurdico e contrato, aquele se estabelece como um anterior e um pressuposto deste. E o contrato, com sua normatividade especfica, subordinase aos princpios estruturantes da ordem jurdica geral.2 O contrato um actus constitutivo de normatividade jurdica, uma fonte de normas destinadas ao comportamento das pessoas que as vinculam juridicamente. Portanto, h de ser considerado como integrante do sistema jurdico, conectado aos valores e a principiologia desse sistema. Afinal, o sistema jurdico a razo fundante, o alicerce do agir contratual. AUTONOMIA PRIVADA: Afirmado como um dos pilares do direito privado, em especial do direito civil, tem-se a autonomia privada, nos termos j apresentados nesse trabalho, como uma outorga, feita pelo ordenamento jurdico, aos particulares para que se auto-determinem. Nessa direo, possibilita-se ao sujeito privado, por um ato seu, alterar a sua situao jurdica, conformando-a em conformidade aos seus interesses. , pois, o poder privado de dar-se normas, com uma natureza preceptiva e vinculante. o poder do qual os particulares so dotados de, diante das relaes intersubjetivas, regular os seus interesses, atendendo assim as suas necessidades. Note-se que esse poder revestido de juridicidade, portanto, oferece uma segurana aos sujeitos privados, sendo, inclusive, reconhecido socialmente. Esse poder privado de atuao, decerto, se desenvolve dentro dos limites jurdiconormativos, composto por um amplo quadro normativo conforme o magistrio de Clvis do Couto e Silva, sobre a faculdade dispositiva das partes, existe o ordenamento jurdico (...).3 Por via de consequncia, a autonomia privada atua estremada por limites legislativos e tambm por outros princpios. O aspecto limitativo que a normatividade jurdica desempenha atua tanto no momento em que o contrato concludo, quanto na disciplina das
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Digesta escritos acerca do direito, do pensamento jurdico, da sua metodologia e outros . Vol. 2. Coimbra, 1995, p. 82 e seguintes. 2 Essa subordinao pode ser percebida, por exemplo, com a disciplina das nulidades, que operam como instncia garantidora da conexo harmoniosa entre o contrato e a normativa axiolgica do sistema jurdico. 3 A obrigao como processo. reimpresso da 1. ed. FGV: Rio de Janeiro, 2007, p. 26.

clusulas contratuais. Vai da a possibilidade de interveno do Estado, quer seja pela atuao jurisdicional ou administrativa, no mbito das regulaes que os sujeitos privados entre si estabelecem. Boa-f: Trata-se de uma das mais antigas expresses do direito, considerando-se que as suas origens so encontradas na fides do perodo arcaico romano. A boa-f expressa um contedo tico extenso, que deita suas razes na mais genuna tradio juscivilstica, estabelecendo-se o comprometimento humano com a sua palavra e com a confiana, base insupervel das nossas relaes, gerada diante do outro. De fato, afirma-se um vnculo prescritivo com a correo e honradez dos comportamentos intersubjetivos. Sublinhe-se que no o reconhecimento do princpio da boa-f por parte do legislador que lhe confere validade, porquanto esta decorre da sua prpria fora normativa, da sua prpria exigncia de eqidade, cuja natureza suprapositiva e, propriamente, constituinte do sentido do direito. A positivao do princpio da boa-f, isto , o seu reconhecimento pelo direito positivo, no mximo, disciplina, fixa diretrizes para levar prtica, por meio de providncias concretas, as pautas axiolgicas comportamentais exigidas pelo princpio. Nada obstante as consideraes de carter histrico, que desde logo vinculam, primeiramente, o vocbulo fides ao cumprimento da palavra, e posteriormente, a expresso bona fides a um comportamento que corresponda ao costume de gente honesta, contemporaneamente, so reconhecidas duas dimenses afirmativas da boa-f: subjetiva e objetiva. BOA-F SUBJETIVA: Em causa est a situao, o estado do sujeito em uma relao concreta. Nesse sentido, aprecia-se o conhecimento da pessoa de certos fatos presentes em uma relao determinada. Assim, age respaldado pela boa-f a pessoa que cr, com plausibilidade, ser titular de um direito que no tem. Est em causa o conhecimento ou desconhecimento em relao a certos fatos. Em tal perspectiva, o direito valorar diferenciadamente a atuao de um sujeito que conhece alguma contingncia da realidade que prejudique aquele com o qual se relaciona e aquele sujeito que desconhece tal contingncia. Ser juridicamente distinta a situao do sujeito conhecedor de um vcio que afeta a sua posio jurdica e, ainda assim, realiza o ato lesando outra pessoa. A boa-f subjetiva relaciona-se com uma qualidade referida ao sujeito em uma situao especfica. 4 Cumpre destacar que a boa-f subjetiva alcana dois sentidos: psicolgico e tico. Psicolgico: deve-se considerar o animus do sujeito, o seu estado psicolgico, o seu convencimento ntimo diante da situao que para ele se apresenta. Nos dizeres de

O artigo 1201 do CCB indica uma situao que envolve a boa-f subjetiva.

Rezznico:5 aquela em que se pode afirmar um especial estado psquico do sujeito: ignorncia, conhecimento ou crena errnea acerca de uma determinada situao jurdica que leva o sujeito a praticar atos com conseqncias jurdicas. No nvel da boa-f psicolgica se encontra, no plo oposto, a figura da m-f. Assim: ou o sujeito conhece os fatos reais ou os desconhece. Nesse sentido, l-se em Pontes de Miranda:6 Para que no exista boa f, basta, s vezes, que se conhea a verdadeira situao. tica: Nesse sentido, para a caracterizao da boa-f, exige-se o desconhecimento no culposo do sujeito acerca das condies fticas que envolvem o ato por ele praticado. Assim, conforme o magistrio de Menezes Cordeiro, considerada de m f a pessoa que, com culpa, desconhea aquilo que deveria conhecer. Reclama-se, ento, um desconhecimento escusvel da circunstncia ftica que acarrete a leso do direito de outrem. Ao defender a aplicabilidade da boa-f tica, Menezes Cordeiro assevera: A boa-f traduz um estado de ignorncia desculpvel, no sentido de que, o sujeito tendo cumprido com os deveres de cuidado impostos pelo caso, ignora determinadas eventualidades. Por conseguinte, no est em causa o que o sujeito (des)conhecia, mas se o seu (des)conhecimento desculpvel ou no. Percebe-se que no considerar essa dimenso tica da boa-f subjetiva leva a se tratar de igual modo o sujeito negligente e o diligente. BOA-F OBJETIVA Trata-se da vertente da boa-f que estabelece padres de comportamento, isto , o dever que se tem de agir em conformidade com critrios de comportamento socialmente desejveis, recomendados. So pautas de comportamentos exteriores que se impem ao sujeito. o dever de correo do comportamento de cada pessoa, independente de sua posio individual. Trata-se, pois, de um critrio de ao, um standard de atuao correspondente s exigncias de honradez, decncia. Nesse sentido, se nos quadros da boa-f subjetiva contrape-se a situao de m-f, aqui, na boa-f objetiva, h de se falar em ausncia de boa-f, que, desde logo, poder gerar responsabilizaes. Portanto, como se est a ver, a ausncia de boa-f independe de qualquer atitude dolosa. H de se observar que a extenso do princpio da boa-f atua no mais amplo sentido. Dessa forma, est presente em todas as fases que envolvem uma relao negocial, incidindo sobre toda a economia do contrato, vinculando os sujeitos da relao a comportamentos compatveis com a cooperao recproca presente no contrato. Veja-se, no mesmo diapaso, a lio de Teresa Negreiros: Na promoo de uma tica de solidariedade contratual, o princpio da boa-f opera de diversas formas e em todos os momentos da relao, desde a fase de negociao fase posterior sua execuo (...). Alegre:
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A ilustrar tal afirmao, recolhe-se,

exemplificativamente, a deciso da Segunda Turma Recursal Cvel, da comarca de Porto

Op. cit. p. 512. A mesma compreenso da boa-f subjetiva encontrada em Ricardo L. Lorenzetti, ao referir-se a buena-fe creencia. Tratado de los contratos parte general. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, 2004, p. 147
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Tratado de Direito Privado. t.I ..., p. 142

Reparao de danos materiais e morais. responsabilidade pr-contratual. princpio f objetiva dos contratos. Negociaes preliminares a induzir os autores a at o Rio de Janeiro para a aquisio de veculo semi-novo da r,

da boa

deslocarem-se

na companhia de seu

filho ainda beb, gerando despesas. Deslealdade nas informaes prestadas, pois oferecido como uma jia de carro, impecvel, gerando falsas expectativas, pois na verdade o veculo apresentava pintura mal feita, a revelar envolvimento em acidente de trnsito. Omisso no fornecimento do histrico do veculo que poderia confirmar as suspeitas de tratar-se de veculo batido. Danos materiais, relativos s passagens areas e estadia e danos morais decorrentes do sentimento de desamparo, frustrao e revolta diante da proposta enganosa formulada. A partir dessa viso, recortam-se as funes desempenhadas pela boa-f objetiva, a saber: Funo interpretativa art. 113 do Cdigo Civil Brasileiro (CCB) as relaes entre privados devem ser interpretadas com base em critrios de lisura, de correo, de honestidade que derivam da boa-f objetiva. Considerando-se que a vontade, que deve se exteriorizar para se alcanar objetivos pretendidos pelas partes, assumindo uma significao socioeconmica, seja elemento essencial do negcio jurdico, embora as restries estabelecidas ao seu exerccio e sua extenso, avultam duas teorias sobre a compreenso do negcio jurdico: 1. a teoria subjetiva (teoria da vontade), onde, acima da literalidade das expresses que corporificam a relao negocial, deve prevalecer a verdadeira inteno volitiva do agente. Em sentido diverso, surge a 2. teoria objetiva (teoria da declarao), que preconiza dar-se relevo a vontade concreta, materializada na declarao constitutiva do ato negocial. A interpretao do negcio, pois, depende da declarao dada pelo agente, valendo de per si, desprendendo-se da verdadeira vontade do agente. Diante dessas teorias opostas, a dogmtica jurdica brasileira, enriquecida pela jurisprudncia e pela doutrina, nada obstante o previsto no artigo 112 do Cdigo Civil Brasileiro (CCB), opta por mitigar as teorias, evitando o equvoco de se radicalizar na opo extrema de uma ou outra teoria, buscando-se estabelecer o sentido, a intencionalidade prpria e objetiva do negcio mais prximo possvel do real. Nesse sentido, ganha destaque a funo interpretativa da boa-f objetiva, que se estabelece como tpico hermenutico, conduzindo a interpretao da relao contratual a uma direo mais prxima possvel da retido dos comportamentos devidos pelas partes. O sentido do estipulado pelas partes na relao contratual deve se harmonizar com as

exigncias objetivas estabelecidas pala boa-f,7 de tal sorte que sejam protegidas as expectativas dos sujeitos contratantes. Pela funo interpretativa da boa-f, ou melhor, pelo padro objetivo que a boa-f estabelece, no campo interpretativo do contrato, no est em causa to somente o que as partes entenderam, seno que o que puderam entender em conformidade com o que comum que se entenda. Como exemplo, cita-se o seguinte caso: um laboratrio clnico faz uma aplice de seguro protegendo um determinado aparelho contra furto. O referido aparelho estraga, sendo levado a conserto. A empresa que faria o conserto no mais devolveu o aparelho, no tendo sido possvel, inclusive, nenhum contato com os responsveis pela empresa. Acionada a companhia de seguros, a mesma respondeu que a aplice contratada cobria apenas hipteses de furto e roubo e no de apropriao indbita, que foi o ocorrido no caso. A questo que se apresenta : qual a interpretao devida ao referido contrato de seguro entre o laboratrio e a seguradora? Bem, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, assim entendeu, conforme trecho do voto do relator, o Desembargador Umberto Guaspari Sudbrack, da 5. Cmara Cvel do TJRS na apelao cvel n 70020746129 / comarca de Porto Alegre: No caso dos autos, a negativa do pagamento da indenizao ocorreu porque o fato criminoso (apropriao indbita) no est previsto no contrato. Entretanto, a aplice prev a cobertura para os casos de furto e roubo (fl. 101). Pois bem. Tratando-se o segurado de parte hipossuficiente na relao de consumo, no lhe exigvel conhecer as diferenas entre os tipos penais, pois este dever cabe exclusivamente aos profissionais do direito, os quais, no raro, tambm fazem confuso neste aspecto. Ora, certo que, no momento da contratao, no foram explicadas ao segurado, leigo em direito, as diferenas entre furto, roubo e apropriao indbita, tampouco foram especificados, com clareza, os casos de excluso securitria Portanto, com base no art. 47 do CDC, entendo ser cabvel a indenizao, inclusive porque presumida a boa-f da parte autora. Note-se, pelo voto, nos termos do que objetivamente se entende, no que seria comum as partes entenderem, a situao ftica a apropriao indbita estaria coberta pela aplice, embora a mesma fizesse referncia ao furto e ao roubo. Depreende-se, pois, que como cnone hermenutico a boa-f no se fixa em desvendar estritamente a verdadeira vontade das partes, seno que revela uma responsabilidade objetiva pela conduta negocial, a partir da qual se estabelece um critrio para concretizar, precisar, aclarar, os direitos e deveres das partes. Funo integrativa art. 422 do CCB quando as partes se vinculam contratualmente assumem deveres tpicos derivados da figura contratual estabelecida. Demais disso, a relao estabelecida enriquecida por padres de comportamento integrantes da relao derivados das exigncias estabelecidas pela boa-f objetiva, tais como: o dever de informar, de colaborar, de cuidado, de honestidade, de lealdade. Considera-se que na relao contratual

O artigo 113 do CCB dispe sobre a funo interpretativa da boa-f.

as partes no so oponentes. Embora as posies possam ser distintas, os sujeitos so parceiros na relao contratual. H de ser sublinhado que tais deveres j esto presentes na fase pr-contratual, estendendo-se o alcance do preceito normativo supracitado. Afirma-se o surgimento de deveres anexos, laterais, acessrios, que, independente do querer dos agentes, transitam pelos espaos que permeiam o vnculo contratual. Tais deveres visam o correto desenvolvimento da relao obrigacional, tais como os deveres de proteo, de esclarecimento e de cooperao, para que assim se assegure a colaborao recproca na obteno dos objetivos comuns, queridos pela via contratual. Conforme a doutrina de Menezes Cordeiro,8 os deveres acessrios podem ser vistos por uma perspectiva tripartida, onde sobressaem: 1. deveres de proteo: a partir desses deveres, as partes, enquanto perdure a relao contratual, esto vinculadas, no sentido de evitar danos recprocos. 2. deveres de esclarecimento: aqui est em causa os deveres que os contratantes guardam de se informarem reciprocamente diante de todos os aspectos presentes no vnculo contratual estabelecido. Pense-se, por exemplo, nos deveres de informao devidos por um mdico a seu paciente. 3. deveres de lealdade: aqui est presente a exigncia de condutas, sobretudo negativas, devidas pelas partes, no sentido de evitar-se comportamentos que possam desvirtuar, enganar, a finalidade do negcio. Por exemplo, o dever de no-concorrncia. Funo Limitativa art. 187 do CCB Aqui, o legislador estabeleceu a boa-f como elemento limitador do exerccio dos direitos. Mais ainda, configurou tal exerccio como um ato ilcito. A maior parte da doutrina brasileira sustenta a previso do abuso de direito. O que se est a exigir o exerccio do direito em conformidade com os seus fins socioeconmicos (e cada direito pode vir a ter estabelecido o seu fim socioeconmico), bem como a conformidade com os elementos axiolgicos conformadores da normatividade jurdica. Considerado o abuso de direito como um ato ilcito, h de ser compreendido em a sua especificidade prpria, no sentido de: a) ser um ilcito que no viola diretamente um dispositivo de lei especfico e b) no exige a culpa do sujeito que abusivamente exerceu seu direito (ou seja, no se perquire nem da conscincia.nem da imprudncia, impercia ou negligncia da pessoa que excede o exerccio de um direito que seu). No h limites estabelecidos abstratamente para o exerccio dos direitos. H um direito (portanto estamos no campo do lcito) que, exercido abusivamente, transita para o campo do ilcito, retratando uma atuao contrria ao sistema jurdico. Veja-se o julgado pelo STJ, conforme a ementa que segue: CONTA CORRENTE. Apropriao do saldo pelo banco credor. Numerrio destinado ao pagamento de salrios. Abuso de direito. Boa-f. Age com abuso de direito e viola a boa-f o
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Da boa f no direito civil. 3. reimpresso. Almedina: Coimbra,, 2007, p. 604 e seguintes.

banco que, invocando clusula contratual constante do contrato de financiamento, cobra-se lanando mo do numerrio depositado pela correntista em conta destinada ao pagamento dos salrios de seus empregados, cujo numerrio teria sido obtido junto ao BNDES. A clusula que permite esse procedimento mais abusiva do que a clusula mandato, pois, enquanto esta autoriza apenas a constituio do ttulo, aquela permite a cobrana pelos prprios meios do credor, nos valores e no momento por ele escolhidos. Recurso conhecido e provido. A boa-f a que se refere o artigo a boa-f objetiva.9 Caracteriza-se essa vertente da boa-f como sendo que estabelece padres de comportamento, isto , o dever que se tem de agir em conformidade com critrios de comportamento socialmente desejveis, recomendados. So pautas de comportamentos exteriores que se impem ao sujeito. o dever de correo do comportamento de cada pessoa, independente de sua posio individual. Trata-se, pois, de um critrio de ao, um standard de atuao correspondente s exigncias de honradez, decncia. Nesse campo, a boa-f objetiva insere normas de natureza tica na seara jurdica. A boa-f objetiva enderea-se ao titular do direito subjetivo impondo a este o exerccio do direito em conformidade com as exigncias de lealdade, atendendo-se s plausveis exigncias de confiana que o sujeito passivo do direito pretenda ou tenha a expectativa de pretender. Nesse campo, sobressai a figura do venire contra factum proprium, a significar que a parte deve manter um comportamento coerente, sem fraudar as expectativas criadas na parte contrria. Impede-se, pela via do venire contra factum proprium,10 que o sujeito, ainda que fosse titular de um direito, o exera de modo contrrio ao sentido objetivo de seu comportamento anterior.11 Noutros termos: quando algum, diante de seu prprio comportamento, desperta em outra pessoa a confiana e a expectativa de um comportamento futuro dever honrar essa expectativa, mantendo a coerncia de seu agir. Ao lado da figura do venire, sobressaem a supressio e a surrectio. Em termos gerais, a supressio vincula-se ao entendimento segundo o qual uma faculdade que no exercida por certo perodo, no poder mais s-la. A supressio caracteriza-se pela perda, supresso, de um determinado direito pelo seu no exerccio durante certo lapso, desde que gere na outra parte a confiana de que o respectivo direito no mais ser exercido. Note-se, com o magistrio de Larenz,12 que a supresso desse direito no se d apenas em razo do transcurso do tempo ou da inatividade de seu titular, seno que a isso deve se associar a confiana gerada na outra parte que o direito no mais ser exercido. Ilustre-se a explicao com a casustica: um escritrio de advocacia prestava servios a uma indstria. O contrato firmado entre ambos previa a incidncia de correo monetria anualmente. Contudo, ao largo de toda a vigncia do
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Ao lado da boa-f objetiva, h a boa-f subjetiva. Relaciona-se esta com o estado especfico de um sujeito em uma situao jurdica concreta. 10 Um exemplo de aplicao do venire contra factum proprium na jurisprudncia encontra-se em REsp. no. 1087.163 RJ, Rel.Min. Nancy Andrighi. 11 Ver, nesse sentido, Luis Dez-Picazo. Fundamentos del derecho civil patrimonial, vol.I, 6. ed. Madri: Civitas, 2007, p. 63. 12 Derecho Civil parte general. Trad. Miguel Izquierdo y Macas-Picavea. Madrid: Edersa, 1978, p. 300 e seguintes.

contrato, em torno de seis anos, o escritrio jamais procedeu a essa correo. Findo o vnculo, o escritrio exige o pagamento retroativo dessa verba. Seria isso devido? Conforme as palavras da Relatora, a Ministra Nancy Andrighi,13 a figura da supressio responde ao problema, pois indica a possibilidade de se considerar suprimida determinada obrigao contratual na hiptese em que o no exerccio do direito correspondente, pelo credor, gerar ao devedor a legtima expectativa de que esse no-exerccio se prorrogar no tempo. Veja-se que, no caso, houve uma prpria alterao no contedo da relao obrigacional, a partir do momento em que se criou na outra parte (a indstria, cliente do escritrio de advocacia) a expectativa plausvel da renncia ao direito de corrigir monetariamente o contrato. A surrectio, por sua vez, corresponde a mesma circunstncia apenas que pela perspectiva da outra parte da relao, fazendo-se com que haja para o sujeito a aquisio de um direito diante da confiana surgida por um comportamento continuado da outra parte. LIBERDADE CONTRATUAL: Como elemento componente da autonomia privada, surge a liberdade contratual.14 Essa liberdade reside no fato de as pessoas poderem celebrar um contrato. Dentro dessa liberdade, desenvolve-se, igualmente, a liberdade de definir o contedo do contrato, bem como escolher a outra parte da relao contratual. a liberdade, reconhecida aos particulares, para concluir um contrato. Ento, desdobra-se a liberdade contratual em dois aspectos ou subprincpios: 1.A liberdade de concluso do contrato;e 2.A liberdade de conformao do contrato.15 Nesse diapaso, recorta-se uma extenso positiva da liberdade de concluso do contrato: qual seja a de o sujeito deliberar e decidir se celebrar um contrato ou no. Ao mesmo tempo que isso se afirma, afirma-se, em contrapartida, uma extenso negativa: a ningum dado concluir um contrato caso no queira. Quanto liberdade de conformao do contrato, compreende-se como sendo a possibilidade de as partes contratantes definirem o contedo do contrato, assim como a possibilidade de ajustarem seus interesses em contratos tipificados ou ainda ajustarem seus interesses por meio de contratos atpicos, inominados, isto , contratos que escapam da roupagem, do modelo, legal. Ou ainda, no mbito da liberdade de conformao, os contratantes podem formar contratos mistos, nos quais as partes conjugam normas aplicveis a dois ou mais contratos tpicos.

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REsp N 1.202.514 - RS (2010/0123990-7) Nada obstante o que aqui se escreve, h na doutrina brasileira autores que estabelecem uma distino entre liberdade de contratar e liberdade contratual. Esta seria a liberdade de celebrar um contrato, enquanto aquela seria a liberdade de definir o contedo do contrato, assim como o liberdade de escolher o outro contratante. 15 A ttulo de exemplo, o Cdigo Civil Portugus, em seu artigo 405, faz meno explcita liberdade de conformao do contrato, ao estabelecer que Artigo 405.(Liberdade contratual)1. Dentro dos limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar livremente o contedo dos contratos, celebrar contratos diferentes dos previstos neste cdigo ou incluir nestes as clusulas que lhes aprouver. 2. As partes podem ainda reunir no mesmo contrato regras de dois ou mais negcios, total ou parcialmente regulados na lei.

FORA OBRIGATRIA DOS CONTRATOS: Nos termos desse princpio, as partes esto vinculadas obrigatoriamente ao pactuado no contrato. Decerto que essa obrigatoriedade do contrato no decorre apenas da fora preceptiva da declarao de vontade dos contratantes. Em causa igualmente est a confiana despertada nas partes a partir da concluso de um contrato. Conforme leciona Paulo Lbo,16 dois relevantes efeitos pretendidos pelas partes esto radicados no princpio da fora obrigatria dos contratos: a estabilidade, que ser atingida com o cumprimento do pactuado, assim como a previsibilidade, pois o contrato projeta-se no porvir, no futuro, e o comportamento estabelecidas no contrato. PRINCPIO DA EQUIVALNCIA MATERIAL DO CONTRATO: Pela via desse princpio, busca-se alcanar e efetivar a harmonia real, verdadeira, entre direitos e deveres ajustados em um contrato. Tal princpio desenvolve-se em duas perspectivas: 1. Subjetiva: considera-se a situao ftica das partes, considerando-se a vulnerabilidade dos sujeitos ainda que esta decorra de uma presuno, como por exemplo, a vulnerabilidade do consumidor. 2. Objetiva: essa perspectiva da equivalncia se faz presente quando h uma proporo nas prestaes assumidas, no sentido de que no haja vantagens ou onerosidades demasiadas a serem suportadas pelas partes. Essa equivalncia estar presente tanto na concluso do contrato quanto em sua execuo. Com o equilbrio contratual pretende-se a realizao dos interesses legtimos das partes, evitando-se que o contrato sirva como um instrumento de vantagens excessivas, desmesuradas, de uma das partes, prejudicando o outro contratante. Nesses termos, busca-se, sem esquecer a dimenso econmica do contrato, uma proporo na distribuio dos direitos e obrigaes assumidos pelos contratantes. Decerto que no se pensa em uma equivalncia plena, absoluta, seno que, a construo de uma relao contratual justa, isto , a partir de prestaes e contraprestaes dentro de um padro de paridade, nos termos, por exemplo, propostos pelo magistrio de Teresa Negreiros,17 em que as prestaes recprocas assumidas pelos contratantes alcancem um patamar de proporcionalidade, afastando-se da cena contratual a demasiada desconformidade entre as obrigaes assumidas. O CCB, no que diz respeito ao desequilbrio contratual, estabelece uma disciplina sancionatria, a partir da previso do instituto da (1) leso como defeito do negcio jurdico (prevista no artigo 157 do CCB) e da (2) alterao superveniente das circunstncias que afetam a realidade contratual. Desde j, observa-se que, diante desequilbrio econmico-material do contrato, o CCB prev, como consequncia: 1. A invalidade; 2. A resoluo; 3. A reviso contratual ou 4. A reparao por danos. das partes ser regulado pelas clusulas

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Contratos. Saraiva: S. Paulo, 2011, p. 63. Obra citada, p. 166.

1. ARTIGO 157 DO CCB: A LESO COMO DEFEITO DO NEGCIO JURDICO: ocorre quando h acentuado desequilbrio entre a prestao e a contraprestao assumidas, consubstanciando um negcio inquo, ante o prejuzo material de uma das partes. Caracteriza-se a leso por: uma desproporo entre as prestaes recprocas (elemento objetivo), deficincias psicolgicas da parte necessidade contratual e inexperincia (elemento subjetivo), nexo causal entre a deficincia da formao da vontade e o concretizar do ato negocial, bem como o prevalecimento de uma das partes desse quadro, que assim, impe condies desproporcionais (dolo de aproveitamento). A leso ocorre em negcios bilaterais ou unilaterais receptcios (ao contrrio do estado de perigo que ocorre em negcios unilaterais ou bilaterias) e envolve danos patrimoniais (diferente do estado de perigo, que abrange risco pessoal). Os efeitos da leso so: anulao do ato ou reviso do contrato (art. 157, 2). 2. ALTERAO SUPERVENIENTE DAS CIRCUNSTNCIAS QUE AFETAM A REALIDADE CONTRATUAL: A teoria tradicional do direito dos contratos afirmava, quase que absolutamente, a noo segundo a qual o contrato faz lei entre as partes, estabelecendo uma intangibilidade ao contedo contratual. A ttulo de ilustrao, cita-se o artigo 1134 do Cdigo Civil napolenico, que assim estabelecia: as convenes legalmente formadas tomam o lugar da lei para aqueles que as fizeram. Nessa mesma direo, o Cdigo Civil Brasileiro de 1916 afirmava, de modo vigoroso, o lema do pacta sunt servanda. Com a legislao civil de 2002, novos valores e princpios foram trazidos luz, colorindo o cenrio do direito civil com as imposies da justia material, relativizando, inclusive, a fora obrigatria dos contratos (compreendida pela expresso pacta sunt servanda). Tudo, decerto, em consonncia, com a axiologia constitucional, que dialoga com o direito civil e faz valer, tambm nas relaes entre sujeitos privados, as exigncias decorrentes do princpio da dignidade humana. Nesse sentido, destaca-se o artigo 317 do CCB,18 que modera a fora do contrato,19 permitindo a correo dos valores a serem pagos, presentes alguns requisitos: I motivos imprevisveis; II No-imputabilidade; III consequente desproporo da prestao em relao ao momento da execuo; IV o contrato deve ser de execuo diferida ou continuada20. A expresso motivos imprevisveis presente no artigo 317, segundo melhor

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Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm 19 Importante a doutrina de Renan Lotufo, a sustentar que o referido artigo abrange toda e qualquer obrigao e no apenas os contratos. Cdigo Civil Comentado Obrigaes. S. Paulo: Saraiva, 2004, v. 2. P. 226. 20 de execuo diferida aquele contrato cujo cumprimento se d em apenas uma vez s no futuro (p.ex.: compra e venda com pagamento em data posterior a entrega da coisa pagamento com cheque psdatado). Por sua vez, o contrato de execuo continuada (ou de trato sucessivo) aquele pacto de longa

entendimento doutrinrio,21 alcana tanto situaes que geram a desproporo manifesta por motivo imprevisvel como, igualmente, causas previsveis, mas de resultados imprevisveis. Conforme destaca Judith Martins-Costa,22 o termo imprevisvel que consta no artigo 317 merece uma interpretao diferente do que adquire na linguagem especfica, onde possui um carter absoluto imprevisvel, nos termos do artigo 317 do CCB o que no poderia ser legitimamente esperado pelos contratantes, de acordo com a sua justa expectativa, a ser objetivamente avaliada, no momento da concluso do ajuste . De outra parte, consoante o magistrio de Jorge Cesa Ferreira da Silva,23 a tnica do artigo 317 dada ao aspecto desproporo manifesta e no ideia de impreviso. Este artigo, assim, abrigaria a teoria da onerosidade excessiva. H de se considerar que o contrato, no momento em que celebrado, envolto por circunstncias especficas, que definem o prprio acordo de vontades, bem como o prprio equilbrio de direitos e deveres a isso denomina-se base negocial. Contudo, diante da prpria dinmica da vida, algumas situaes, exteriores ao contrato (portanto, situaes que no so produzidas por uma das partes) e que aparecem, surgem, posteriormente celebrao do contrato, podem afetar severamente o desejado equilbrio negocial. Assim, onera-se excessivamente um dos sujeitos, forjando uma relao desproporcional ensejadora da reviso contratual, da correo do contrato. A correo da obrigao, ento, a pedido da parte, ser feita pela via judicial. Para se aplicar a reviso contratual com base no artigo 317 do CCB, ainda faz-se necessrio que o referido evento gerador da onerosidade excessiva no seja imputvel a uma conduta culposa por parte do agente que pretende revisar o contrato ou seja: h de haver a ausncia de culpa do devedor.24 Noutros termos: que o contraente no seja culpado pelo evento que onerou demasiadamente o contrato. Os artigos 478 e 479 do CCB25 igualmente preveem a afetao da relao contratual por circunstncias supervenientes formao do contrato. O artigo 478, prev a possibilidade de resoluo do contrato diante de uma onerosidade excessiva, que proporcione extrema

durao cujo cumprimento se d de forma sucessiva, que se prolonga no tempo (p. ex., o contrato de locao) 21 Nesse sentido, o enunciado 17 da 1. Jornada de Direito Civil, promovido pelo CJF. Disponvel em: http://daleth.cjf.jus.br/revista/enunciados/IJornada.pdf. 22 Comentrios ao Novo Cdigo Civil: do direito das obrigaes, do adimplemento e da extino das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, v. 5, t. I, p. 253. 23 Adimplemento e extino das obrigaes. In Reale Jr., Miguel e Martins-Costa, Judith. Biblioteca de Direito Civil Estudos em homenagem ao Professor Miguel Reale. S. Paulo: RT, 2007, v. 6, p. 179. 24 Conforme Judith Martins-Costa, necessrio, pois, que a causa do evento seja estranha conduta daquele que o invoca. Obra citada, p. 255. 25 Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Artigos disponveis em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm .

vantagem a um dos contraentes, em razo de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. O artigo 479, por sua vez, prev a possibilidade de se evitar a resoluo do contrato. Para tanto, diante da ao judicial que postula a resoluo do contrato, o ru oferta a possibilidade de alterar equitativamente a clusula geradora da onerosidade excessiva, adequando-as s exigncias socioeconmicas. Releva observar os aspectos que giram em torno do artigo 478 do CCB. Nesse dispositivo estaria reconhecida a teoria da impreviso. Historicamente, destaca-se que, aps a 1. Guerra Mundial (1914-1918) diversas situaes excepcionais surgiram e afetaram as relaes contratuais existentes. Fez-se, ento, necessrio mitigar o princpio do pacta sunt servanda. Em 1918, na Frana, surge a Loi Faillot, que permitia a resoluo do contrato nos casos em que as prestaes tornaram-se excessivamente onerosas aos contratantes em razo da Guerra. Ora bem, os elementos necessrios para a configurao da teoria da impreviso podem assim ser estabelecidos, conforme magistrio de Luis Renato Ferreira da Silva:26 (a) tratar-se de um contrato de execuo continuada; (b) existir uma onerosidade excessiva; (c) ocorrer um evento extraordinrio e imprevisvel; (d) colocar-se o dano fora da lea27 normal do contrato. Destaca-se, contudo, que o CCB, em seu artigo 478, estabelece outro requisito: a extrema vantagem de uma das partes. A referida teoria da impreviso originada da tradicional clusula latina rebus sic stantibus,28 desenvolvida pelos juristas medievais.29 O que se estabelece o seguinte: os contratos de execuo diferida ou continuada devem ser cumpridos no pressuposto de que as condies externas ao contrato mantm-se inalteradas desde a sua celebrao. Sinteticamente, a clusula rebus sic stantibus pode ser compreendida como uma clusula implcita nos contratos de trato sucessivo ou execuo continuada, a partir da qual os contraentes esto vinculados ao seu cumprimento desde que as circunstncias que cercam o contrato mantenham-se inalteradas no momento da execuo do contrato, ou seja, que sejam as mesmas presentes no momento da celebrao do contrato. Importa destacar que a teoria da impreviso distingue-se da clusula rebus sic stantibus, eis que exige a imprevisibilidade do evento. No basta, pois, a mera alterao das circunstncias e a onerosidade excessiva, seno que se deve conjugar a esses aspectos a imprevisibilidade do evento e a sua excepcionalidade.
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Reviso dos contratos: do Cdigo Civil ao Cdigo do Consumidor. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 108. 27 Por lea entende-se sorte, risco, acaso. 28 A clusula rebus sic stantibus, de fato, uma reduo da frmula contractus qui habent tractum sucessivum ET depeentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur, que significa: nos contratos de trato sucessivo ou a termo, o vnculo obrigatrio entende-se subordinado continuao daquele estado de fato vigente ao tempo da estipulao, conforme ensina Arnaldo Rizzardo. Contratos. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 138. 29 Nesse sentido, e para ampliar o tema, Miguel Maria de Serpa Lopes, Curso de Direito Civil, v. 3, 3. Ed. Rio de janeiro: Freitas Bastos, 1961, p. 111 e seguintes.

No campo da reviso contratual diante de eventos supervenientes, importa destacar a construo da doutrina alem, sobretudo pela obra de Karl Larenz, conhecida como teoria da base do negcio jurdico. Nos termos dessa doutrina, quando as partes celebram um contrato consideram aspectos de natureza geral, como o poder aquisitivo da moeda, a situao socioeconmica do pas. Tais circunstncias so incontornveis para a prpria realizao da finalidade do contrato. Pois bem, se tais circunstncias se alteram de tal modo que se impede o contrato de alcanar a sua finalidade legitima-se a sua reviso ou resoluo. Conforme ensina Paulo Lbo,30 pode-se aplicar essa teoria quando: a) a relao de equivalncia entre prestao e contraprestao se destruiu em tal medida que no se pode falar racionalmente em contraprestao; b) a finalidade objetiva, expressada no seu contedo, resultou inalcanvel, ainda quando a prestao do devedor seja possvel. Dispensa-se, ento, o pressuposto da imprevisibilidade, sendo suficiente a quebra do equilbrio do contrato em razo da alterao objetiva das circunstncias que deram sentido ao prprio contrato. PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO: de acordo com o magistrio de Enzo Roppo,31 o contrato cumpre uma importante funo econmica. O contrato afirma-se como a roupagem jurdica das transaes econmicas. Afirmando-se como um princpio, a funo social do contrato, nos termos do art. 421 do CCB, significa, sobretudo, que os interesses individuais e econmicos das partes devem ser exercidos considerando-se, tambm, os interesses sociais. No podem, pois, os interesses econmicos, patrimoniais, oporem-se a funcionalidade social do contrato. A funo individual, econmico-patrimonial do contrato conforma-se funo social, que, por seu turno, dentro da rede de princpios conformadora do sistema jurdico, apresenta uma nova dimenso ao papel e a extenso da autonomia privada e da liberdade contratual. As partes se vinculam a valores e interesses socialmente relevantes. Nesse sentido, o contrato deve ser visto, tambm, por uma perspectiva externa, no sendo suficiente, para sua validade, atender to somente aos interesses das partes. Assim, os interesses individuais, autonomamente constitudos em uma relao contratual, no podem ser considerados impermeve(is) s condicionantes sociais que o cercam e que so por ele prprio afetadas32 Note-se: no se quer, em nome da funo social do contrato, suprimir-se a autonomia privada, seno que atenu-la ou reduzir o alcance desse princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana.33 Um importante elemento decorrente da funo social do contrato a alterao da
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Obra citada, p. 205. Ensina, ainda, o autor italiano: onde no h operao econmica, no pode haver tambm contrato. (...) uma iniciativa que no se configure como operao econmica no pode constituir matria de um contrato (...). Para que bem se entenda o que significa essa relao intrnseca entre o contrato e operaes econmicas apresentadas por esse autor, importa compreender o que ele caracteriza como operao econmica: simplificadamente, sempre que houver transferncia de riqueza entre um sujeito e outro, haver uma operao econmica sendo que riqueza envolve toda e qualquer utilidade suscetvel de avaliao econmica, que envolva uma patrimonialidade. O contrato. trad. Ana Coimbra e M. Janurio C. Gomes. Almedina: Coimbra, 2009,p. 10 e seguintes. 32 Teresa Negreiros, Teoria do contrato novos paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 206. 33 Cfme enunciado 23 da I Jornada de Direito Civil, promovida pelo Conselho da Justia Federal. Disponvel em http://daleth.cjf.jus.br/revista/enunciados/IJornada.pdf.

compreenso de oponibilidade do contrato.34 Nos quadros da teoria tradicional dos contratos, em que imperava quase que de modo absoluto autonomia da vontade, a lgica do contrato impunha que este s e somente seria oponvel diante das partes. 35 Contudo, com o reconhecimento de sua funo social, o contrato igualmente oponvel diante daqueles que partes no so. PRINCPIO DA RELATIVIDADE DOS EFEITOS: os efeitos dos contratos no se restringem de modo absoluto s partes contratantes. ex. contrato de locao e familiares, que se subrogam no direito do locatrio que morreu ou abandonou o imvel. ver art 576 do CCB e lei 8245/91 (arts. 11 e 12).

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Nos termos do magistrio de Gerson Luiz Carlos Branco, que em alentada obra analisa a funo social dos contratos, um dos principais efeitos dessa funo social tornar o contrato oponvel perante aqueles que no so partes, tendo em vista a natureza eminentemente social do fenmeno contratual (...). Funo social dos contratos interpretao luz do Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva: 2009, p. 263. 35 Nesse sentido, verbi gratia, a tradicional lio de Slvio Rodrigues: Como o vnculo contratual emana da vontade das partes, natural que terceiros no possam ficar atados a uma relao jurdica que lhes no foi imposta pela lei, nem derivou de seu querer Direito Civil dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. Vol. 3. 26 ed. Saraiva: So Paulo, 1999, p. 17.