Aula Direito Administrativo 3105A Licitaes 1. Fundamento: A Constituio estabelece a obrigatoriedade da licitao (Art.

37, XXI, da CR/88) para os contratos de obras, servios, compras e alienaes, bem como para concesso e a permisso de servios pblicos (Art. 175): Art. 37. (...) XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes . Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. A idia central da licitao a competio isonmica entre os participantes para melhor atender aos interesses pblicos. Desdobra-se, em regra, em duas fases fundamentais: a habilitao que a demonstrao da qualificao jurdica, econmico-financeira e tcnica por parte dos licitantes, a classificao que a comparao entre as propostas apresentadas e o julgamento, que define a melhor proposta.

2. Conceito: - CABM: Licitao um certame que as entidades governamentais devem promover e no qual abrem disputa entre os interessados em com elas travar determinadas relaes de contedo patrimonial, para escolher a proposta mais vantajosa s convenincias pblicas . - Di Pietro: Pode-se definir licitao como o procedimento administrativo pelo qual um ente pblico, no exerccio da funo administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem s condies fixadas no instrumento convocatrio, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionar e aceitar a mais conveniente para a celebrao do contrato. - HLM: o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. 3. Legislao sobre licitao: Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para a administrao pblica, direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, nas diversas esferas de governo, e empresas sob seu controle;

Aula Direito Administrativo 3105A nico - Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. A competncia para legislar sobre licitaes cabe a Unio, Estados, Municpios e DF. Entretanto cabe somente Unio, editar normas gerais sobre o tema. Com efeito, o tema estritamente de Direito Administrativo, havendo um campo de competncia prprio dos vrios entes federativos (autonomia poltica), assim, cada qual legislar para si prprio em sua esfera especfica de competncia, porm, todos devem acatar as normas gerais, com alcance nacional, veiculadas, especialmente, pela Lei n 8.666/93. H, entretanto, algumas excees ao mbito de abrangncia da Lei 8.666/93: a) licitaes relativas a telecomunicaes; b) licitaes relativas a Agncia Nacional do Petrleo (ANP); c) servios de telecomunicao, como radiodifuso sonora e de sons e imagens. So normas gerais aquelas que veiculam: - Preceitos que estabelecem princpios, as diretrizes, os critrios bsicos conformadores das leis que necessariamente tero de suced-las para completar a regncia da matria; - Preceitos que podem ser aplicados uniformemente em todo o Pas, ou seja, nacionalmente. 4. Princpios da Licitao: A Lei 8.666/93 dispe que as licitaes sero processadas e julgadas conforme os seguintes princpios: legalidade, impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, probidade administrativa, vinculao ao instrumento convocatrio e julgamento objetivo. a) Princpios gerais (correspondem aos princpios da Adm. Pb. do Art. 37 da CR): - Legalidade: Agir de acordo com a lei, na forma determinada. O conceito de legalidade contm em si no s a lei, mas, tambm, o interesse pblico. A discricionariedade da Administrao existe apenas quanto escolha do objeto da licitao ou ao momento em que vai instaurar o procedimento. - Impessoalidade: No pode haver quaisquer privilgios ou discriminaes impertinentes, sublinhando o dever da Administrao de tratar todos os licitantes com absoluta neutralidade, sem preferncias ou perseguies pessoais ou partidrias. - Igualdade: Implica o dever no apenas de tratar isonomicamente todos os que participarem do certame, mas tambm o de ensejar oportunidade de disput-lo a quaisquer interessados. vedada a existncia de clusulas ou condies capazes

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de frustrar ou restringir o carter competitivo da licitao. - Publicidade: Impe que os atos e termos da licitao sejam efetivamente expostos ao conhecimento de quaisquer interessados. um dever de transparncia em prol de qualquer cidado. Os atos pblicos devem ter divulgao oficial, como requisito de sua eficcia, salvo as excees previstas em lei (segurana nacional e segredo de justia). Em regra a licitao no ser sigilosa, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo quanto o contedo das propostas, at a respectiva abertura. - Moralidade: O procedimento licitatrio ter de se desenrolar na conformidade dos padres da tica. Tanto a Administrao quanto os licitantes tm o dever de ser honestos. b) Princpios especficos da licitao: - Probidade Administrativa: o certame da licitao dever se conduzido em estrita obedincia moralidade, mas tambm as exigncias de lealdade e boa-f. - Vinculao ao Instrumento Convocatrio (edital): obriga a Administrao a respeitar estritamente as regras que haja previamente estabelecido para disciplinar o certame. O edital a lei interna da licitao. - Princpio da Adjudicao Compulsria: impede a Administrao de atribuir o objeto da licitao a outrem que no o vencedor. - Princpio da ampla defesa. - Julgamento Objetivo: visa impedir que a licitao seja decidida sob o influxo do subjetivismo, de sentimentos, impresses ou propsitos pessoais dos membros da comisso julgadora (Art. 45, caput da Lei n 8.666/93). A objetividade absoluta aparece nos certames decididos unicamente pelo preo. Nem sempre possvel se atingir o ideal de objetividade em se tratando de licitaes que envolvam qualidade, tcnica, rendimento etc. Obs: CABM entende, ainda, que os princpios cardeais da licitao poderiam ser resumidos em: competitividade, isonomia, publicidade, respeito s condies do edital, participao do disputante na fiscalizao da licitao. 5. Entes Obrigados a Licitar Por fora do Art. 37, caput e inciso XXI, CR, esto obrigadas licitao pblica tanto as pessoas de Direito Pblico com capacidade poltica (Administrao Direta)

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quanto as entidades da Administrao Indireta, isto , autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes, ressalvadas as hipteses de dispensa ou inexigibilidade. De lege ferenda, as empresas exploradoras da atividade econmica sero regidas por lei de que trata o Art. 173, 1. 6. Pressupostos da Licitao A realizao da licitao depende da ocorrncia de certos pressupostos: a) Lgico: pressuposto lgico a existncia de uma pluralidade de objetos e de uma pluralidade de ofertantes. Sem isto no h como conceber uma licitao. b) Jurdico: pressuposto jurdico que, em face do caso concreto, a licitao possa se constituir em meio apto, ao menos em tese, para a Administrao acudir ao interesse do que deve prover. Com efeito: a licitao no um fim em si mesma, mas um meio para chegar utilmente a um dado resultado: a celebrao de uma certa relao jurdica (contrato). Diante desta situao que se verificar casos de dispensa e inexigibilidade da licitao. c) Ftico: pressuposto ftico da licitao a existncia de interessados em disput-la. Nos casos em que tal interesse no ocorra no h como realiz-la. 7) Objeto Licitvel, Dispensa e Inexigibilidade da Licitao So licitveis unicamente objetos que possam ser fornecidos por mais de uma pessoa, uma vez que a licitao supe disputa, concorrncia, aos menos potencial, entre os ofertantes. A Lei n 8666/93 prev casos de dispensa (art. 24) e casos de inexigibilidade (art. 25) de licitao. Em regra, a dispensa contempla hipteses em que a licitao seria possvel, entretanto, razes relevantes justificam que se deixe de efetu-la em nome de outros interesses pblicos que merecem acolhida . Haver dispensa quando ausentes os pressupostos jurdico ou ftico da licitao. A inexigibilidade resulta da inviabilidade da competio dada a singularidade do objeto ou ofertante. Quando ausente o pressuposto lgico da licitao h impossibilidade jurdica de competio entre contratantes, quer pela natureza especfica do negcio, que pelos objetivos sociais visados pela Administrao. No h possibilidade de competio, porque s existe um objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da Administrao, a licitao , portanto, invivel. Na inexigibilidade h inviabilidade lgica deste certame, por falta dos pressupostos lgicos. Duas hipteses: quando o objeto singular (sem equivalente) e quando s h um ofertante. Em rigor, nos dois casos acima no haveria como falar em dispensa de licitao, pois s se pode dispensar algum de um dever possvel.

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a) Bens Singulares: so bens no licitveis, j que, em face de sua individualidade, o torna inassimilvel a qualquer outro. Esta individualidade pode ser: - Singular em Sentido Absoluto: o bem de que s existe uma unidade. Ex.: exemplar de selo nico. - Singular em Razo de Evento Externo: o bem a que se agregou significao particular excepcional. Ex.: relquias. - Singular em Razo da Natureza ntima do Objeto: o bem em que se substancia realizao artstica, tcnica ou cientfica caracterizada pelo estilo ou cunho pessoal do autor. Ex.: obra de arte. b) Servios Singulares: so os que se revestem de anlogas caractersticas. De modo geral so singulares todas as produes intelectuais, expressadas em caractersticas cientficas, tcnicas ou artsticas importantes para o preenchimento da necessidade administrativa a ser suprida. Todos estes servios se singularizam por um estilo ou marca pessoal. I - Dispensa Os casos de dispensa da licitao esto previstos no art. 24 da Lei 8666/93: Em todos os casos de dispensa de licitao, tem que ter o pressuposto ftico e juridico. O ftico representado pelo acontecimento urgente, necessrio e comprovavel. O quesito juridico, a previso legal para se dispensar a licitao. O pressuposto ftico, no pode ser criado ou produzido, ou seja, criado a partir da negligencia dos administradores pblicos que no observaram a necessidade preventiva, ex. Compra de remdios, reforma de imvel a ponto de cair, etc. Art. 24. dispensvel a licitao: I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio,

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compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez; III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos contratos; V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies preestabelecidas; VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento; VII - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao constante do registro de preos, ou dos servios; VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgo ou entidade que integre a Adminstrao Pblica e que tenha sido criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia; XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao

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da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido; XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia; XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos; XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente vantajosas para o Poder Pblico; XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade. XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao Pblica, criados para esse fim especfico; XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia; XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao operacional ou de adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na alnea "a" do inciso II do art. 23 desta Lei; XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto; XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins

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lucrativos e de comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Administrao Pblica, para a prestao de servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. XXII - na contratao do fornecimento ou suprimento de energia eltrica com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica. XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. H, ainda, as hipteses do art. 17 da Lei n 8666/93: Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas: I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes casos: a) dao em pagamento; b) doao, permitida exclusivamente para outro Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo; rgo ou entidade da

c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do inciso X do art. 24 desta Lei; d) investidura;

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e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de qualquer esfera de governo; f) alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de interesse social, por rgos ou entidades da administrao pblica especificamente criados para esse fim; II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao, dispensada esta nos seguintes casos: a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao; b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica; c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a legislao especfica; d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente; e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades; f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe. 1o Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste artigo, cessadas as razes que justificaram a sua doao, revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua alienao pelo beneficirio. 2o A Administrao poder conceder direito real de uso de bens imveis, dispensada licitao, quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica. 3o Entende-se por investidura, para os fins desta lei: I - a alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de rea remanescente ou resultante de obra pblica, rea esta que se tornar inaproveitvel isoladamente, por preo nunca inferior ao da avaliao e desde que esse no ultrapasse a 50% (cinqenta por cento) do valor constante da alnea "a" do inciso II do art. 23 desta

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lei; II - a alienao, aos legtimos possuidores diretos ou, na falta destes, ao Poder Pblico, de imveis para fins residenciais construdos em ncleos urbanos anexos a usinas hidreltricas, desde que considerados dispensveis na fase de operao dessas unidades e no integrem a categoria de bens reversveis ao final da concesso. II - Inexigibilidade De acordo com o art. 25 da Lei 8666/93: Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. 1o Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato. 2o Na hiptese deste artigo e em qualquer dos casos de dispensa, se comprovado superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o fornecedor ou o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de outras sanes legais cabveis. As hiptese de inexigibilidade no so exaustivas. Outras hipteses de excluso do certame licitatrio existiro, ainda que no arroladas nos incisos I a III, quando

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se proponham situaes nas quais estejam ausentes pressupostos jurdicos ou fticos condicionadores dos certames licitatrios. Vale dizer, naquelas hipteses em que o uso da licitao significaria simplesmente inviabilizar o cumprimento de um interesse jurdico prestigiado pela Administrao ou os prestadores do servio almejado simplesmente no se engajariam na disputa dele em certame licitatrio por no terem aptides necessrias. Deve o Direito ser interpretado inteligentemente. o caso da sociedade de economia mista ou empresa pblica exploradora da atividade econmica, para as quais inexigvel a licitao para aquisio rotineira dos insumos de sua produo e comercializao para que no se inviabilize seu funcionamento. Alm dos casos arrolados acima, h no art. 13 da referida lei, hipteses nas quais inexigvel a licitao. So os casos de servios tcnicos de natureza singular, como pareceres, percias, projetos executivos, patrocnio para causas judiciais etc. preciso que, alm disto, que, tendo natureza singular, a singularidade nele reconhecvel seja necessria para o bom atendimento do interesse administrativo posto em causa. Donde, preciso que seu desempenho demande qualificao incomum e satisfaa a necessidade administrativa.

Bibliografia bsica: Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, 25 Ed., So Paulo Editora Atlas, 2011. (Captulo 9 at 9.5) Bibliografia Complementar: Bandeira de Mello, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo, 28 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2011. (Parte III, Captulo IX)