Resumo de Posse e Direitos Reais

Direito das Coisas

O Direito das Coisas regula o poder dos homens sobre os bens e os modos de sua utilizao econmica (Orlando Gomes 2010, p. 8). Ou, o Direito das Coisas se resume em definir o poder do homem, no aspecto jurdico, sobre a natureza fsica, nas suas variadas manifestaes, e em regular a aquisio, o exerccio, a conservao, a reivindicao e a perda daquele poder, luz dos princpios consagrados nas leis positivas (Orlando Gomes 2010, p. 8). As mudanas sociais ocorridas na sociedade alteraram o modo clssico de observar a propriedade. A funo social da propriedade mvel e imvel regulao instituida pela Constituio de 88. Relativamente aos imveis urbanos, com a sua eficcia regulada pelo Estatuto da Cidade nas reas urbanas, alterou-se a siutao anterior. Cabe destaque ao entendimento que 0 Estatuto da Cidade de 2001 no foi revogado pelo Cdigo Civil de 2002 em funo dos princpios da especialidade e da vedao de retrocesso e da regra presente no 2, do art. 2, da LICC, A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.

Um exemplo desta nova relidade que a reintegrao no pode estar fundada to somente na alegao de propriedade. No deve receber tutela possessria o imvel que descumpra a sua funo social (Orlando Gomes 2010, p. 8), neste sentido: 2o No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa (art. 1.210 CC 2002). O Cdigo Civil de 2002 procurou adequar a sistemtica do de 16 aos parmetros estabecidos pela Carta de 88. Neste sentido, tem-se que os contratos e direitos reais anteriores atual lei civil tambm se subordinam ao primado da funo social da propriedade nos seus efeitos posteriores vigncia da regra geral civil, conforme o art. 2.035, do LIVRO COMPLEMENTAR Das Disposies Finais e Transitrias, do Cdigo de 2002:

Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo. Deve-se destacar que os direitos reais e os pessoais so categorias do direito subjetivo. Duas teorias, basicamente, distinguem esses direitos, a Teoria Realista, a clssica, e a Personalista.

Teoria Realista

Teoria Personalista

O direito real o poder imediato da pessoa O direito real no uma relao jurdica

sobre a coisa, que se exerce erga omnes. O direito pessoal, ao contrrio, ope-se unicamente a uma pessoa, de quem se exige determinado comportamento (Orlando Gomes 2010, p. 10).Usucapio o exemplo desta relao imediata e direta entre pessoa e coisa que independe de outros sujeitos de direito.

entre uma pessoa e uma coisa. Trata-se de relaes jurdicas entre pessoas que tm sujeitos passivos indeterminados, obrigao passiva universal, a de respeitar o direito (real) obrigao que se concretiza toda vez que algum o viola (Orlando Gomes 2010, p. 12)

Atualmente, pode-se observar que no direito absoluto no Cdigo Civil vigente. O exerccio deve estar fundado nautilidade e na comodidade (Orlando Gomes 2010, p. 11). Por exemplo, com base na funo social da propriedade, tem-se que So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem ( 2o, art. 1.128 CC 2002). Teoria Personalista, iniciada por Windscheid, colocou-se que o conceito de obrigao passiva universal no se constitu obrigao tpica porque o obrigado tpico participa da formulao do negcio jurdico que o obrigaria; tambm se apontou que h condutas positivas advindas de direitos reais, por exemplo, as obrigaes ambulatrias; que so as em que ocorre a indeterminao de um dos sujeitos. Por exemplo, no cheque ao portador, no se sabe quem ser o sujeito ativo que ir sac-lo no banco pagador; j no IPTU e Condomnio no h definio do sujeito passivo, nas obrigaes proter rem em geral, o direito obrigacional pessoal adeque a um direito real. Apesar do debate, atualmente admite-se que a distino entre os direitos reais e os direitos obrigacionais no absoluta, o que se verifica com figuras intermedirias como as chamadas obrigaes propter rem (Orlando Gomes 2010, p. 15). Deste tem-se os seguintes elementos bsicos para a distino entre direitos reais e e direitos pessoais:

Direito Real Objeto: Violao Prazo Usucapio Coisa Determinada Fato Positivo Permanente Possvel

Direito Pessoal Coisa Determinvel Fato Positivo ou Negativo Temporrio Vedado

Sujeito Passivo Indeterminado at eventual violao Determinado

Caractersticas essenciais dos direitos reais: 1) Tipicidade: s existem os direitos reais tipificados pela lei; 2) Elasticidade: o direito comporta uma reduo ou aumento de seus elementos; 3)Publicidade: sua constituio ou transferncia deve ser acessvel ao conhecimento de qualquer interessado(Orlando Gomes 2010, p. 16); e 4) Especialidade: o objeto do direito real tem de ser certo e determinado.

Por exemplo, a elasticidade se manifesta relativamente ao direito de propriedade com mais ou menos elementos que compem este direito. Quando um imvel locado, o seu proprietrio perde o direito de gozo do bem e readquirir este direito, de modo elastico, aps o trmino da locao.

A classificao tradicional dos direitos reais os divide em ius in re propria e ius in re aliena.

O direito real sobre a coisa prpria a propriedade. J os sobre coisas alheia presentes no CC de 2002, so: servido, uso, usufruto, habitao, promessa irretratvel de venda, o penhor, anticrese e hipoteca.

Classificaes dos direitos reais sobre coisa alheia ou limitados: 1) Direitos principais e acessrios, ou de gozo ou fruio e de garantia, direitos sobre a substncia e direitos sobre o valor. As denominaes direitos de garantia, acessrios ou sobre o valor se referem, todas aos institutos da hipoteca, da anticrese e do penhor unicamente, so os que tm o direito de preferncia; 2) J, relativamente ao objeto, h os mobilirios e imobilirios. Os bens imveis se transferem por registro pblico. S a propriedade, o usufruto e o penhor tm como objeto bens mveis. Cabe ressaltar que h casos excepcionais em que o penhor recai sobre bem imvel. 3) Tendo como foco a titulariedade, observa-se os direitos reais sobre coisa alheia subjetivamente pessoais ou reais. pessoal quando vinculado a uma pessoa determinada, como no usufruto. J real quando h liame com o bem, como na servido que grava um imvel independentemente de quem seja o seu proprietrio. Alm dos direitos reais sobre coisa prpria e alheia, tm-se as categorias dos direitos com eficcia real e os com nus reais. Os direitos de aquisio no seriam reais porque no a coisa que o objeto deste direito e sim o direito de aquirir o direito real sobre a coisa. O CC 2002 coloca o promitente comprador como titular de direito real aquisio do imvel (Orlando Gomes 2010, p. 18) no art. 1.417. Veja-se: Art. 1.417. Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real aquisio do imvel.

Os nus reais so prestaes peridicas devidas pela pessoa que est no gozo de certo bem, enquanto o desfruta(Orlando Gomes 2010, p. 19).

Os direitos de sequela e de preferncia caracterizam os direitos reais.

O instituto da sequela estabelece-se no art. 1.228, caput, do CC 2002: Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. O direito real adere coisa como a lepra ao corpo uti lepra cuti. Ao titular conferido o direito de ir ao encalo da coisa sua que esteja com qualquer outra pessoa.

J os de preferncias s so verificados nos direitos de valor, de garantia, concretizado no art. 1.419, do CC 2002: Art. 1.419. Nas dvidas garantidas por penhor, anticrese ou hipoteca, o bem dado em garantia fica sujeito, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao. Os demais credores do proprietrio do bem gravado no tm acesso a esta poro de seu patrimnio que est vinculada preferncia do credor garantido por anticrese, penhor ou hipoteca. Mesmo direitos reais posteriores constituio da garantia so suplantadas por estas. O credor pignoratcio, ou hipotecrio prefere a todos os outros () plus cautionis est in re, quam in persona (Orlando Gomes 2010, p. 20).

Objeto Os direitos reais no tm por objeto somente os bens corpreos. Bens incorpreos tambm se constituiem objetos desta classe de direito. O possibilidade do penhor e do usufruto, direitos reais, serem constitudos sobre crditos, direitos pessoais e incorpreos, quebra a barreira dos bens corpreos como objetos nicos dos direitos das coisas. Deste modo, tem-se que o usufruto e o penhor se aperfeioam com objetos formados pelos direitos reais e pessoais. Em ambos os casos, verifica-se que o direito de natureza real (Orlando Gomes, p. 20). Relativamente aos bens produzidos pelo esprito direito autoral e propriedade industrial, h os que entendem que h possibilidade de direito real ter por objeto esta classe de direitos. Neste sentido: Art. 1.361. Considera-se fiduciria a propriedade resolvel de coisa mvel infungvel que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor. 1o Constitui-se a propriedade fiduciria com o registro do contrato, celebrado por instrumento pblico ou particular, que lhe serve de ttulo, no Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, ou, em se tratando de veculos, na repartio competente para o licenciamento, fazendo-se a anotao no certificado de registro. 2o Com a constituio da propriedade fiduciria, d-se o desdobramento da posse, tornando-se o devedor possuidor direto da coisa.

 3o A propriedade superveniente, adquirida pelo devedor, torna eficaz, desde o arquivamento, a transferncia da propriedade fiduciria. Como j colocado, os direitos reais esto vinculados ao rol estabelecido no ordenamento positivo. vedada a criao de novos institutos, numerus clausus; posio oposta regra de numerus apertus do espao contratual. Esta posio fundada no primado que os direitos reais so absolutos. Implicam () o dever imposto a toda a gente de respeitlos, dever que no pode derivar da vontade de quem cria o direito (Orlando Gomes, p. 21). Deste modo, invivel a utilizao de um instituto desta classe anteriormente sua positivao. Estas consideraes se aplicam ao direito de propriedade e aos direitos reais constitudos sobre coisa alheia tambm.

Constituio A relao jurdica bsica, ou a causa, gera o direito real; entende-se que os direitos reais adquirem-se por efeito de fatos jurdicos lato sensu, que lhes servem de causa (Orlando Gomes, p. 23). O contrato de uso serve de base ao direito real de uso que origina-se do pacto. No Brasil e na maioria dos ordenamentos, entende-se que a eficcia do direito real em tela est vinculada existnciae validade da relao jurdica bsica. Na Alemanha, h orientao diversa, princpio da abstrao da causa, em que no h a vinculao entre o direito real e a sua causa. Obrigaes Mistas O titular de direito real pode vir a ser obrigado a cumprir obrigaes positivas de modo excepcional. Esta situao, de obrigaes ob rem ou propter rem, se verifica nos seguintes exemplos: dos condminos de contribuir para a conservao da coisa comum; a do proprietrio de concorrer para as despesas de construo e conservao dos tapumes divisrios (); a do proprietrio do prdio serviente de fazer obras destinadas conservao e uso da servido (Orlando Gomes, p. 24). Para conceituar a natureza das obrigaes mistas, h trs linhas na doutrina: 1) Teoria da pessoalidade: objeto da relao jurdica uma prestao pessoal e o fato de o obrigado no ser determinado no afasta a sua natureza pessoal; 2) Teoria da realidade: a lao da obrigao mista a um direito real que lhe d suporte tambm caracteriza a sua natureza, est a linha adotada no Brasil; 3) A terceira linha entende que esta modalidade obrigacional no se enquadra nos parmetro das teorias dapessoalidade e a da realidade e este contexto coloca-as em uma categoria mista. Formao dos direitos reais limitados

Respeitadas as balizas constitucionais do conceito da funo social da propriedade, o direito real sobre coisa prpria a propriedade formado pelas possibilidades de posse, uso, gozo e livre disposio do bem, em latim ius utendi, fruendi et abutendi. J os sobre coisa alheia se constituiem em funo de limitaes ao domnio total presente no direito de propriedade.Destacando algum ou mais de um desses direitos elementares, o proprietrio constitui um direito real limitado (Orlando Gomes, p. 25). Como o atual Cdigo Civil no albergou a enfiteuse, no se verifica-se mais a existncia de direitos reais sobre coisa alheia perptuos. No entanto, cabe destacar que as enfiteuses constitudas anteriormente vigncia da nova lei civil permanencem vlidas em funo do primado do respeito ao ato jurdico perfeito, da Constuio, e ao art. 2.038, do CC 2002. Necessrio destacar que o direito de propriedade no constituido de fraes, absoluto e verifica-se limitaes variadas nas constituies dos diversos direitos reais sobre coisa alheia. A se admitir que se formam pelo desmembramento de alguns dos direitos elementares do domnio, no se compreender a existncia, como direitos reais, de certas servides e de alguns direitos de vizinhana. Por outro lado, explicar-se-ia artificialmente o direito real de hipoteca pela ideia da propriedade afetada em vista da obrigao em vista do devedor.

Posse Conceito As duas teorias fundamentais na conceituao da posse so a subjetiva e a objetiva:

Teoria Subjetiva Formulada por Savigny, define a posse como a conjugao do nimo e do corpo. O corpus o elemento materia que se traduz no poder fsico da pessoa sobre a coisa. O animus, o elemento intelectual, representa a vontade de ter a coisa como sua (Orlando Gomes, p. 33). O resultado problemtico desta linha que a ausncia de animus implica em simples deteno para situaes em que seria necessria a conceituao de posse, como no contrato de locao, em que indicado que o locatrio tenha os instrumentos de defesa da posse a sua disposio. A crtica Savigny coloca que a posse surge da utilizao econmica que feita do bem; observada na locao e no na deteno. A linha da destinao econmica tambm combate a necessidade da coisa ser bem material. Os bens imateriais podem ser possudos dentro da linha fundada no uso econmico. Teoria Objetiva

Von Ihering o expositor inicial desta linha que entende que a posse o poder de fato; a propriedade, o poder de direito sobre a coisa (Orlando Gomes, p. 33). A posse injusta a advinda da subtrao da coisa de seu proprietrio. J a exercida pelo titular do domnio ocorre em duas hipteses:

1) por si mesma, quando, de modo imediato e real, o o proprietrio d utilidade econmica ao bem possudo posse direta;

2) e a por cesso a outra pessoa que implica em utilizao mediata e jurdica pelo proprietrio posse indireta. Quanto ao contedo da posse, cabe tambm coloc-la como fundamento de um direito ou como condio do nascimento de um direito. A propriedade no se realiza sem que haja a tomada da posse pelo que a aquire. Ou seja, a posse condio para a propriedade. J, por outro lado, tem-se o direito manuteno da posse fundado na prpria posse. A finalidade da formulao posse direta e indireta, posse dupla, tem finalidade de gozo, garantia e administrao do bem. Dispensa, por fim, a enumerao dos modos de aquisio e perda da posse, porque esta existir sempre que se verifique a exteriorizao da propriedade e deixar de existir quando extinto o exerccio dos poderes inerentes ao domnio (Orlando Gomes, p. 36).

Natureza da posse Para Savigny, posse um fato e um direito ao mesmo tempo. Relativamente ao efeitos, um direito; e sua ocorrncia, um fato. J Ihering coloca que a posse um direito, porque se verifica um interesse juridicamente protegido (Orlando Gomes, p. 39), relao jurdica direito. Como elemento substancial do direito possessrio, tem-se o interesse na utilizao econmica do bem; a proteo jurdica o formal. O posse injusta vlida para a garantir ao proprietrio a possibilidade de discutir o domnio com um s possuidor que se mantenha nesta posio atravs dos interditos possessrios e o prprio direito ao desforo imediato em proteo a ela. A posse um direito real porque h relao direta e imediata entre o sujeito e o bem e no h sujeito passivo determinado, exercda erga omnes.

Os interditos possessrios so aes reais sui generisi porque tm certas qualidades de ao pessoal. Localizao O Cdigo Civil de 2002 colocou a regulao da posse como antecedente aos direitos reais e, especialmente, ao direito de propriedade; o Cdigo anterior situou a posse como um Ttulo do Livro II Do Direito das Coisas. Deste modo, a classificao da posse como direito real no tem guarida na topologia da atual lei civil. Objeto Podem ser objeto da posse as coisas e os direitos (Orlando Gomes, p. 41). Em relao aos bens copreos, s no h viabilidade da posse de bens fora do comrcio. Os bens acessrios no podem ser possuidos de maneira autnoma posse da coisa principal. J as pertenas, que no se vinculam ao bem principal, podem ser possuida separadamente, em funo do art. 94, do CC 2002. Art. 94. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso. vivel a posse sobre bem coletivos presentes em universalidades de fato. J os constantes de universalidade de direito somente podem ser possuidos separado e individualmente. Tambm aceita a posse sobre guas correntes.

Relativamente extenso da posse de direitos, tem-se as seguintes linhas: 1) Somente os direitos reais de gozo da coisa, como o usufruto, o uso; 2) Os de gozo e os direitos reais de garantia, penhor e anticrese; 3) Direitos pessoais pratrimoniais direito de crdito e os direitos reais; 4) Inclusive direitos pessoais extrapatrimoniais.

Posse dos direitos pessoais Savigny repele e Ihering aceita. Se a posse a exteriorizao de um direito, no se justifica a limitao (Orlando Gomes, p. 42) aos direitos reais vinculados a bens corpreos.

No entanto, aprofundando a questo, percebe-se que a teoria objetiva coloca a posse como uma exterioridade da propriedade, a condio para a utilizao econmica desse direito (Orlando Gomes, p. 42). O direito de posse se restringe aos direitos patrimoniais para Orlando Gomes porque necessria a vinculao ao conceito de propriedade patrimnio e ao do uso econmico do bem possudo.

Servidores da posse H situaes em que autorizado que detentores exeram os direitos advindos da posse em funo de obrigao ou direito entre este e o legtimo possuidor da coisa. O detentor est em dependncia porque possui a o coisa em nome do possuidor proprietrio. Este vnculo assegura ao detentor o acesso aos direitos da posse. Exemplos de servidores da posse: os empregados em geral, os diretores da empresa, os bibliotecrios (Orlando Gomes, p. 45)

Composse O condomnio gera a composse. Regulando o tema, art. 1.199, do CC 2002: Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores. Situao diversa a posse direta e indireta, em que h um s objeto, mas os graus da posse so diversos. Na composse, conforme o art. 1.199, os poderes so os mesmo, somente limitados pelos direitos dos outros compossuidores. Exemplos: os condminos, os comunheiros, os coerdeiros (Orlando Gomes, p. 46). A cada compossuidor, est relacionada uma parte abstrata da coisa possuda. O fim da relao jurdica ou do estado de indiviso que a determina implica no trmino da composse. Classificao da posse Espcies de posse Na posse, a presena, ou a ausncia, de certos elementos, objetivos ou subjetivos (do domnio), determina a especializao de qualidades, que diversificam em vrias espcies (Orlando Gomes, p. 47). Quanto aos vcios objetivos, h a posse justa e a injusta. J em funo dos subjetivos, a posse de boa-f e a de m-f.

Posse justa

 a adquirida conforme determina o direito posto. Os limites esto no art. 1.200, do CC 2002: Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria. Tambm h a necessidade da posse justa ser pblica e contnua. Cabe destacar que o justo possuidor no tem uma legitimidade absoluta; ou seja, pode perd-la. importante notar que a qualidade de justa ou injusta da posse decorre de sua aquisio e no necessariamente do direito efeivo posse legtima do bem. A publicidade e a continuidade da posse justa do oportunidade para que seja questionada por outros e a sua manuteno pelo tempo confirma a legitimidade do seu titular.

Posse injusta Ocorre quando se verifica algum dos vcios presentes no art. 1.200: violncia, clandestinidade ou precariedade. Posse injusta por violncia: caracteriza-se pelo uso da fora ou amea vis compulsiva. Posse clandestina: ocorre com sem o conhecimento do legtimo possuidor ou quando ele iludido. Posse precria: () a que se adquire por abuso de confiana (Orlando Gomes, p. 49).

Posse de Boa-F e M-F O possuidor deve entender tem adquirido a posse sem nenhum vcio. Esta situao psicolgica a percepo que no h barreira alguma para a aquisio da coisa. Ou seja, tem-se situao que traduz, intrinsecamente, ausncia de leso a direito de outrem (Orlando Gomes, p. 50). Somente o erro escusvel aceito para a manuteno da condio de posse de boa-f, quando h algum vcio subjetivo. Caso contrrio, h a hiptese de posse de m-f. Tipos de posse de boa-f: Posse de boa-f real Dados e elementos objetivos fundamentam esta modalidade. No h espao para questionamento da posse. Posse de boa-f presumida O justo ttulo faz presuno relativa da boa-f do possuidor, segundo o art. 1.201 e seu nico, nestes termos: Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno.

Necessrio destacar que o justo ttulo objetivo e, por isso, no h questionamento relativo ao registro elemento objetivo , possvel prova em contrrio ligada causa do negcio jurdico, esta ltima que goza da presuno relativa regulada no nico, do art. 1.201, do CC.

Posse Justa vs. Posse de Boa-F No h igualdade entre os conceitos. Situaes de posse justa e de m-f e injusta e de boa-f.

Boa-F na Posse O erro de direito, a ignorncia relativa a alguma ilicitude anterior ao fato ou negcio jurdico que originou a posse protege a boa-f do possuidor. O outro elemento constitutivo da boa-f a percepo de eventual dvida ligada ao direito. Nesta rea do direito civil, o conceito da boa-f objetiva, presente no Cdigo Civil de 2002 (ver artigos 113, 187 e 422), no aplicado. Somente a culpa grave retira a condio de posse de boa-f do possuidor.

Da boa-f para a m-f O vcio que o possuidor de boa-f no conhecia o d esta condio. No entanto, quando ele toma conhecimento do elemento impeditivo da sua posse, esta passa a ser qualificada como de m-f. No h como se ter certeza relativamente ao momento em que h este novo entendimento das causas alteradoras da qualidade subjetiva da posse. So os elementos objetivos, as circunstncias exteriores, que impem esta modalidade de posse de m-f. Por exemplo, a citao de ao que ataque a posse impede a alegao de desconhecimento de eventual obstculo posse de boa-f e justa reconhecido em sentena.

Bipartio da Posse So duas as hipteses bsicas em que h pluralidade de possuidores de um mesmo bem. Na composse e nas posses direta e indireta. O fundamento da posse o exerccio de fato de alguns dos poderes do proprietrio. Na composse, na medida em que respeitada a lealdade entre os compossuidores, h vrias posses de objeto indiviso posses paralelas. Posse Direta: resulta do exerccio de um dos direitos de propriedade por um no proprietrio de forma aceita pelo ordenamento. Posse Indireta: deriva da cesso temporria do direito ao possuidor direto. Exemplos de possuidores direitos: usufruturio, usurio, titular de direito real de habitao, credor pignoratcio, enfiteuta, promitente comprador, locatrio, comodatrio, depositrio, empreiteiro, construtor, testamenteiro, inventariante, o que suporta taxa de ocupao por ocupar terreno pblico, transportador, tutor, curador, titular do direito de reteno, administrador de sociedade, os cnjuges e os pais.

A condio de possuidor indireto do proprietrio deriva do direito de defender a coisa, de defesa de sua posse. Neste sentido: Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. (CC 2002)

Defesa da Posse Direta No necessria qualquer manifestao do possuir indireto para que o titular da posse direita proteja o seu direito possessrio. O direito brasileiro, na parte final do art. 1.197 (CC 2002) d este direito de defesa contra o prprio possuidor indireto: podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto.

Pressupostos da Posse Indireta 1 Sem a entrega da coisa a outra pessoa pelo possuidor direto, no h posse indireta; 2 Existncia de vnculo jurdico entre o possuidor indireto e o direito.

Hipteses de posse indireta 1 Posse anterior gera a posse ao possuidor direto de forma derivada: Caso a posse direta no tenha vnculo com a indireta, aquela independente desta e no h subordinao. 2 O direito posse indireta pode ser transferido a novo titular e regular a manuteno da direta, se dentro do prazo.

MODOS DE AQUISIO E PERDA DA POSSE O conceito do instituto aquisio da posse - est no art. 1.204, do CC 02, de modo preciso: Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. Confome coloca o art. Art. 1.228., estes poderes so as faculdades de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. Ou seja, a aquisio da posse se d no exato momento em que algumas das faculdades do direito de propriedade exercida. Como modalidades da aquisio da posse, o art. 1.205 coloca estas hipteses: Art. 1.205. A posse pode ser adquirida: I - pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante; II - por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao. Direitamente pela prpria pessoa que busca a possesso a primeira possibilidade.

A posse adquirida por representante ou por terceiro sem mandato do potencial possuidor h ratificao anterior ou posterior que confirmam o casamento da vontade do possuidor com a de quem fala por este. Cabe destacar que o incapaz absoluto s adquire a posse por meio da representao, neste caso, a vontade do possuidor transferida por lei ao representante. Tambm se deve entender que alm da representao, com o mandatrio ocorre a mesma situao jurdica vista com o representante que adquire a posse para o representando. O inc. II, do art. 1.205, coloca a figura da gesto de negcios como canal para se adquirir a posse. O Cdigo Civil coloca este instituto nestes termos: Art. 861. Aquele que, sem autorizao do interessado, intervm na gesto de negcio alheio, dirigi-lo- segundo o interesse e a vontade presumvel de seu dono, ficando responsvel a este e s pessoas com que tratar. Tantos nos negcios jurdicos em geral e na aquisio de posse, o gestor necessita que posterior ratificao dos seus atos por parte do titular beneficirio de sua gesto. Modos Originrios de Aquisio da Posse Orlando Gomes coloca, de modo preciso, que h aquisio originria da posse quando no h consentimento de possuidor antecedente (Orlando Gomes, p. 62). O Cdigo anterior colocava a apreenso e o exerccio do direito como modalidades de se adquirir a posse. Esta bipartio guardava relao s teorias de Savigny a apreenso (corpus et animus) e de Ihering o exerccio do direito (usus).

Modos Derivados de Aquisio da Posse Tradio Ao revs da forma anterior, nesta necessrio o consentimento de precedente possuidor (Orlando Gomes, p. 63). O momento da transferncia da posse ocorre com a tradio, com a entrega da coisa. Como modalidades de tradio, tem-se a efetiva (ou material), a simblica (ou ficta) e a consensual. Tradio efetiva: opera-se com a entrega do bem fsico ao novo possuidor. Tradio simblica: um rito formal substitui a entrega fsica do bem material. Tradio consensual: deriva da simblica e desta se destaca por peculiaridades presentes nas suas duas submodalidades, a traditio brevi manu e o constitutum possessorium. Quando h posse em nome alheio e o possuidor passa a exerc-la em nome prprio, temse a traditio brevi manu. A posse direta se conjuga com a indireta com a transferncia da propriedade por exemplo. A constitutum possessorium o caminho inverso, a posse em nome prprio passa a ser exercida em nome alheio.

Acesso de Posse

O sucessor que continua a posse de seu antecessor e h a soma dos tempos das posses. A ligao entre a possesso anterior e a sucessiva a acesso de posse. Por este instituto, reduzem-se as diferentes posses a uma s posse (Orlando Gomes, p. 66). So espcies de acesso de posse a sucesso e a unio. O art. 1.206 coloca a sucesso de posses nestes termos: A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres. J a segunda parte do art. 1.207 destaca a unio de posse: ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais. Se ocorrer a transmisso a ttulo universal, h a sucesso, como destaca a primeira parte do art. 1.207, O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor. Mesmo na causa morte, se a tranferncia for a ttulo singular, legado, h unio e no sucesso. Esta distino entre as modalidades de juno de posses importante para marcar que na unio o segundo possuidor pode optar por continuar a posse anterior ou iniciar uma nova. J na sucesso, o sucessor no tem outra opo alm de continuar a posse do sucedido nas condies em que esta era exercida pela pessoa que faleceu. O ttulo injusto do antecessor mantm esta qualidade na possse do sucessor de modo incontornvel e os perodos de posse so somados.

Atos que no induzem posse Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. Os conceitos chaves do art. 1.208, do CC, so mera permisso e tolerncia. Mera permisso a aunncia expressa de uso do bem imvel sem se renciar posse; o confiar a algum uma vantagem a ttulo precrio. A permisso o consentimento expresso, sem renncia posse, (por exemplo,) como se verifica quando o proprietrio autoriza algum a passar no seu terreno (Orlando Gomes, p. 66). J a tolerncia a permisso realizada de modo tcito. Em paralelo, no h a renncia da posse e h a autorizao do uso precrio do imvel tolerada. Como a posse no pode ser gerada de atos com os vcios da precariedade, da violncia e da clandestinidade e a permisso e a tolerncia s se consubstanciam com a aceitao tcita ou expressa do possuidor, no h aquisio da posse nestes caso, conforme regrado no art. 1.208, do CC.

Modos de Perda da Posse A posse constituda do corpo e do nimo, conforme Savigny. O art. 1.223 coloca em prtica esta lio. O texto legal determina que a perda da posse ocorre quando h o final do poder (nimo) do possuidor sobre o bem (corpo). O art. 1.223 faz referncia expressa

ao art. 1.196, que define posse, e este ao 1.228, que determina propriedade, implicitamente. As normas: Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196. Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. importante realar que no h perda da posse somente quando no verificada a presena dos dois elementos de Savigny: nimo e corpo. Tambm no h posse quando somente h poder sem o bem; ou o bem ausente o poder. Como exemplo da primeira hiptese, perda da posse e da vontade de possu-lo, tem-se o abandono e a tradio. Em ambos os caso, h vontade expressa do titular encerrar a possesso sobre o bem abandonado ou tradicionado. O abandono diferente da perda. Nesta, no h a vontade de no ter mais poder sobre a coisa. J quando o corpo est ausente, segunda possibilidade de fim da posse, ainda resta o animus, que, no entanto, no constro a posse por ausncia do corpus. No h vontade do possuidor em findar a posse, somente a invivel possibilidade de seu exerccio. Ocorre quando h perda da coisa, destruio da coisa, posse da coisa por outro e quando a coisa colocada fora do comrcio. Destaca-se que a destruio deve ser total para que nada reste para ser possudo pelo sujeito ativo da posse da coisa. Causas transitrias, desde que previsvel o seu fim, no findam a posse: terreno inundado pela cheia de um rio. O esbulho, exemplo da posse da coisa por outro, contm vcio que impede a constituio do poder possessrio at o prazo de ano e dia. Aps este perodo, no h mais a reintegrao pela via processual da ao possessria e a posse esbulhada presumida vlida. Quando um bem colocado fora do comrcio, o antigo possuidor deixa de ter poder fsico sobre o objeto da posse (Orlando Gomes, p. 70). Por fim, a manuteno do bem sem a vontade de ter a sua posse ocorre com a constituto possessrio. O antigo possuidor passa a possuir a coisa em nome de outro. Esta situao est adequada teoria de Savigny; em Ihering, seria possuidor direto e o novo proprietrio, possuidor indireto. O exemplo o do proprietrio de imvel que o aliena e mantm-se nele na condio de locatrio.

Perda da Posse de Direitos Se impraticvel o exerccio de direito, por obstculo jurdico ou factual, tem-se a perda de sua posse. A mesma situao ocorre aps o fim do prazo para o seu exerccio, a prescrio.