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Informativo 721 STF Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Julgados excludos por terem menor relevncia para concursos pblicos ou por terem sido decididos com base em peculiaridades do caso concreto: ADPF 174/RN; RE 631389/CE; RE 561836/RN; HC 108715/RJ; HC 105908/DF; ARE 749715 ED/RJ.

NDICE Direito Penal possvel aplicar o 4 do art. 33 da Lei de Drogas s mulas?

DIREITO PENAL
possvel aplicar o 4 do art. 33 da Lei de Drogas s mulas?
possvel aplicar o 4 do art. 33 da LD s mulas? Existem precedentes do STF aplicando e outros negando o benefcio. Aplicando a causa de diminuio: Negando o benefcio: 1 Turma. RHC 118008/SP, rel. Min. Rosa 2 Turma. HC 101265/SP, red. p/ o acrdo Weber, julgado em 24/9/2013. Min. Joaquim Barbosa, 10/4/2012.

Comentrios TRAFICANTE PRIVILEGIADO A Lei de Drogas prev, em seu art. 33, 4, a figura do traficante privilegiado, tambm chamada de traficncia menor ou traficncia eventual: Art. 33 (...) 4 Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. Natureza jurdica: causa de diminuio de pena. Reduo: de 1/6 a 2/3. www.dizerodireito.com.br

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Vedao converso em penas restritivas de direitos: O STF j declarou, de forma incidental, a inconstitucionalidade da expresso vedada a converso em penas restritivas de direitos, constante deste 4 do art. 33, de modo que possvel, segundo avaliao do caso concreto, a concesso da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, desde que cumpridos os requisitos do art. 44 do CP. Requisitos: Para que tenha direito causa de diminuio, o agente (ru) dever: a) Ser primrio b) Possuir bons antecedentes c) No se dedicar s atividades criminosas; d) No integrar organizao criminosa. Requisitos cumulativos: os requisitos acima so cumulativos, ou seja, se um deles no estiver presente, no poder ser aplicada a causa de diminuio ao ru. MULAS O que so as chamadas mulas? Mula o nome dado a pessoa, geralmente primria e de bons antecedentes (para que no desperte suspeitas), que cooptada pelas quadrilhas de trfico de drogas para que realize o transporte do entorpecente de uma cidade, estado, pas, para outros, em troca de uma contraprestao pecuniria, ou por conta de ameaas. Normalmente, a droga transportada pela mula de forma dissimulada, escondida em fundos falsos de bolsas, junto ao corpo ou at mesmo em cpsulas dentro do estmago da pessoa. A mula tambm conhecida como avio ou transportador. possvel aplicar o 4 do art. 33 da LD s mulas? Existem precedentes do STF aplicando e outros negando o benefcio. Aplicando a causa de diminuio: 1 Turma. RHC 118008/SP, rel. Min. Rosa Weber, julgado em 24/9/2013. O fato de o agente transportar droga, por si s, no suficiente para afirmar que ele integre a organizao criminosa. Assim, possvel aplicar a causa de diminuio, no se podendo fundamentar tal negativa em mera suposio de que o ru se dedique a atividades criminosas em face da quantidade de droga apreendida. Negando o benefcio: 2 Turma. HC 101265/SP, red. p/ o acrdo Min. Joaquim Barbosa, 10/4/2012. O trfico internacional no existe sem o transporte da droga pelas chamadas mulas. A mula, de fato, integra a organizao criminosa, na medida em que seu trabalho condio sine qua non (indispensvel) para a narcotraficncia internacional, considerando que, se no fosse esse elo na cadeia de consumo e do trfico, este comrcio ilcito no existiria. Toda organizao criminosa estruturada a partir de uma diviso de tarefas que tenha um fim comum. A tarefa do transporte da droga (realizado pela mula) est inserida nesse contexto como essencial a este objetivo comum. Se o legislador tivesse a inteno de conferir tratamento menos rigoroso ao

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traficante mula, ele teria feito isso de maneira expressa, criando uma ressalva (tipo penal derivado para prever tal situao). O que se verifica, no entanto, o contrrio, ou seja, o legislador previu no tipo penal fundamental (caput do art. 33, da LD) que uma das condutas que configura o trfico o ato de transportar a droga. Dessa feita, a conduta da mula no foi diferenciada pelo legislador.

Processo

STF. 1 Turma. RHC 118008/SP, rel. Min. Rosa Weber, julgado em 24/9/2013.

JULGADOS QUE NO FORAM COMENTADOS POR SEREM DE MENOR RELEVNCIA PARA CONCURSOS PBLICOS
Sistema monetrio e lei estadual luz do entendimento esposado no julgamento do RE 561836/RN (v. em Repercusso Geral), apreciado nesta assentada, o Plenrio julgou prejudicada, por perda superveniente de objeto, arguio de descumprimento de preceito fundamental em que discutida a competncia para disciplinar a matria referente converso de padro monetrio, tendo em vista a existncia da Lei federal 8.880/94 e da Lei 6.612/94, do Estado do Rio Grande do Norte. Reputou-se que a lei potiguar teria sido declarada, incidenter tantum, inconstitucional no julgamento supracitado, por tratar de tema cuja competncia seria exclusiva da Unio. ADPF 174/RN, rel. Min. Luiz Fux, 26.9.2013. Gratificao de desempenho a ativos e inativos Os servidores inativos e pensionistas do Departamento Nacional de Obras Contra as Secas - DNOCS tm direito Gratificao de Desempenho do Plano Geral de Cargos do Poder Executivo - GDPGPE, prevista na Lei 11.357/2006, em percentual igual ao dos servidores ativos, at a implantao do primeiro ciclo de avaliao de desempenho. Com base nessa orientao, o Plenrio, por maioria, negou provimento a recurso extraordinrio em que discutida, luz dos artigos 2; 40, 8; 61, 1, II, a; e 169, pargrafo nico, da CF, a constitucionalidade de se fixar pagamento de gratificao de desempenho nos mesmos patamares a ativos e inativos. Na espcie, o acrdo recorrido estabelecera que, enquanto no adotadas as medidas para a avaliao de desempenho dos servidores em atividade, a gratificao revestir-se-ia de carter genrico. O Tribunal destacou que, embora a mencionada gratificao tivesse sido prevista com base no trabalho individualmente desenvolvido pelo servidor, norma de transio teria disposto que, independentemente da avaliao e at que esta ocorresse, seriam atribudos aos servidores, indistintamente, oitenta pontos, de um mximo de cem. Referida pontuao tambm seria concedida aos pensionistas, aos que tivessem se aposentado de acordo com a regra de transio e queles que preenchessem os requisitos para a aposentadoria quando da publicao da EC 41/2003. Aduziu-se que o acrdo recorrido no conflitaria com a Constituio porque, no perodo a anteceder a avaliao dos servidores, a gratificao revestiu-se de natureza linear, a ser observada de forma abrangente para ativos e inativos. Asseverou-se que, inexistente a avaliao de desempenho, a Administrao no poderia conceder vantagem diferenciada entre servidores ativos e inativos porque no configurado o carter pro labore faciendo da GDPGPE. Pontuou-se que, adotadas as medidas para as referidas avaliaes, seria possvel tratar diferentemente ativos e inativos dentro dos critrios legais. Fixou-se, como termo final

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do direito aos oitenta por cento pelos inativos e pensionistas, a data em que implementado o primeiro ciclo avaliativo. Vencido o Ministro Teori Zavascki, que dava provimento ao recurso. Frisava que a regra do art. 7-A, 6, da Lei 11.784/2009, ao dispor que o resultado da primeira avaliao gera efeitos financeiros a partir de 1 de janeiro de 2009, devendo ser compensadas eventuais diferenas pagas a maior ou a menor, traria uma avaliao de desempenho com efeitos desde a origem. Observava que, a se considerar a referida disposio, que impe a retroao dos efeitos da avaliao vigncia da lei, no haveria nenhum perodo a descoberto em relao a essa mesma avaliao. Consignava que essa gratificao fora, desde 1.1.2009, de natureza jurdica pro labore faciendo. Assinalava que, nessa linha de entendimento, inspirarase o Enunciado 20 da Smula Vinculante [A Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico Administrativa - GDATA, instituda pela Lei n 10.404/2002, deve ser deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e, nos termos do artigo 5, pargrafo nico, da Lei n 10.404/2002, no perodo de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de avaliao a que se refere o artigo 1 da Medida Provisria no 198/2004, a partir da qual passa a ser de 60 (sessenta) pontos.] RE 631389/CE, rel. Min. Marco Aurlio, 25.9.2013. Converso monetria: competncia e irredutibilidade de vencimentos O direito de servidor pblico a determinado percentual compensatrio em razo de incorreta converso do padro monetrio de Cruzeiro Real para Unidade Real de Valor - URV decorre exclusivamente dos parmetros estabelecidos pela Lei 8.880/94, e o quantum debeatur deve ser apurado no momento da liquidao de sentena. Ademais, esse percentual no pode ser compensado ou abatido por aumentos remuneratrios supervenientes e deve incidir at reestruturao remuneratria de cada carreira, que, ao suprimir o ndice, no poder ofender o princpio da irredutibilidade de vencimentos. Essa a concluso do Plenrio, que proveu parcialmente recurso extraordinrio no qual se discutia a converso dos vencimentos de servidora pblica estadual, tendo em conta a diferena de padres estabelecidos entre a Lei 8.880/94 e a Lei 6.612/94, do Estado do Rio Grande do Norte. Preliminarmente, admitiu-se a manifestao de amici curiae, luz do art. 543-A, 6, do CPC ( 6 O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal). No mrito, explicou-se que a Lei 8.880/94, instituidora do Plano Real, regulara a converso do Cruzeiro Real em URV, parmetro viabilizador da criao do Real. Afirmou-se que, no momento da converso, inmeros servidores pblicos teriam sido prejudicados em decorrncia dos critrios adotados, haja vista o decrscimo em seus vencimentos. Destacou-se haver casos especficos em que o prejuzo teria sido ainda maior, em decorrncia de leis estaduais que teriam modificado os parmetros de converso firmados pela lei nacional. Sublinhou-se o art. 22, VI, da CF (Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: ... VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais) e aduziu-se que essa competncia privativa da Unio seria tema pacfico. Asseverou-se que a Lei 8.880/94 trataria de sistema monetrio, ao passo que seu art. 28 cuidaria da converso da remunerao de servidores pblicos de maneira geral, e no apenas federais. Assim, salientou-se o carter nacional dessa norma. Concluiu-se que estados-membros e municpios no estariam autorizados a legislar sobre a matria em detrimento do que previsto na Lei 8.880/94. Demonstrou-se que esse entendimento estaria de acordo com a jurisprudncia da Corte. No caso, apontou-se que a Lei potiguar 6.612/94 no poderia ter disciplinado a converso do padro monetrio a ser observado em relao aos servidores estaduais de forma distinta daquela disposta na Lei 8.880/94. Portanto, seria formalmente inconstitucional. Assim, a Corte declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da referida Lei 6.612/94, do Estado do Rio Grande do Norte. Reputou-se que a simples converso de padro monetrio seria distinta de aumento da remunerao, pois naquele caso os vencimentos permaneceriam no mesmo patamar, conforme precedentes do STF. Assim, nos termos do art. 169, 1, I e II, da CF, a concesso de vantagem ou aumento de remunerao que dependeriam de prvia dotao oramentria. No particular, no se cuidaria de qualquer dessas duas hipteses, porquanto a incorporao do ndice compensatrio representaria apenas medida a evitar perda

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remuneratria, e no acrscimo nos vencimentos. Rememorou-se que o ndice de 11,98% fora reconhecido aos servidores federais no mbito do Legislativo, do Judicirio e do Ministrio Pblico (ADI 2323 MC/DF, DJU de 20.4.2000). No caso do Executivo Federal, por exemplo, o servidor no teria direito ao aludido percentual, nos termos do que j decidido pela Corte. Sublinhou-se que o direito a diferena decorrente da converso do Cruzeiro Real em URV incidiria quando o clculo considerasse valor discrepante do correspondente data do efetivo pagamento, conforme tambm j reconhecido pelo STF. Explicitou-se que a incorporao de determinado ndice decorrente de converso equivocada seria medida legtima e necessria, sob pena de a supresso originar ofensa ao princpio da irredutibilidade da remunerao dos servidores pblicos. Eventual excluso do ndice durante perodo em que no alterada a estrutura remuneratria do servidor representaria medida ofensiva ao direito adquirido. Consignou-se que esse ndice seria devido em decorrncia de equvoco na converso da moeda, o que no impediria seu acmulo com ndice de aumento posterior concedido a servidores para assegurar poder de compra. Entretanto, a incorporao do ndice compensatrio no poderia subsistir quando a carreira tivesse sofrido reestruturao, pois o percentual no poderia permanecer indeterminadamente. Assim, por exemplo, com a entrada em vigor da Lei 10.475/2002, a reestruturar as carreiras dos cargos efetivos da Justia Federal, os valores das parcelas decorrentes de decises administrativas e judiciais teriam sido absorvidos pela nova tabela de vencimentos. Nesse sentido, a possibilidade de o regime jurdico de servidor pblico sofrer alteraes obstaria a tese de que o montante compensatrio devesse ser mantido indefinidamente. Portanto, seria correto vedar a compensao desse percentual com aumentos supervenientes concedidos a servidores pblicos. RE 561836/RN, rel. Min. Luiz Fux, 25 e 26.9.2013. HC: cabimento e organizao criminosa Em concluso de julgamento, a 1 Turma declarou extinto habeas corpus pela inadequao da via processual e, por maioria, concedeu a ordem de ofcio para trancar ao penal, ante a insubsistncia da imputao de crimes de participao em organizao criminosa e de lavagem de dinheiro, por ausncia, respectivamente, de tipificao legal e de delito antecedente v. Informativos 674 e 706. Preliminarmente, externou-se o no cabimento do writ quando possvel interposio de recurso ordinrio constitucional. Considerou-se que a Constituio encerraria como garantia maior essa ao nobre voltada a preservar a liberdade de ir e vir do cidado. Aduziu-se que se passara admitir o denominado habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio constitucional previsto contra deciso judicial em poca na qual no haveria a sobrecarga de processos hoje notada. Atualmente, esse quadro estaria a inviabilizar a jurisdio em tempo hbil, levando o STF e o STJ a receber inmeros habeas corpus que, com raras excees, no poderiam ser enquadrados como originrios, mas medidas intentadas a partir de construo jurisprudencial. Asseverou-se que o habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio careceria de previso legal e no estaria abrangido pela garantia constante do art. 5, LXVIII, da CF. Alm disso, o seu uso enfraqueceria a Constituio, especialmente por tornar desnecessrio recurso ordinrio constitucional (CF, artigos 102, II, a, e 105, II, a), a ser manuseado, tempestivamente, contra deciso denegatria, para o Supremo, se proferida por tribunal superior, e para o STJ, se emanada de tribunal regional federal e de tribunal de justia. Consignou-se que o Direito seria avesso a sobreposies e que a impetrao de novo habeas corpus, embora para julgamento por tribunal diverso, de modo a impugnar pronunciamento em idntica medida, implicaria inviabilizar a jurisdio, em detrimento de outras situaes em que requerida. Salientou-se que teria sido proposta a edio de verbete de smula que, no entanto, esbarrara na falta de precedentes. Registrou-se ser cmodo no interpor o recurso ordinrio, quando se poderia, a qualquer momento e considerado o estgio do processo-crime, questionar deciso h muito proferida, mediante o denominado habeas corpus substitutivo, alcanando-se, com isso, a passagem do tempo, a desaguar, por vezes, na prescrio. Reputou-se que a situao no deveria continuar, pois mitigada a importncia do habeas corpus e emperrada a mquina judiciria, sendo prejudicados os cidados em geral. Aludiu-se que seria imperioso o STF, como guardio da Constituio, acabar com esse crculo vicioso. Uma vez julgado o habeas corpus, acionar-se-ia a clusula constitucional e interpor-se-ia, no prazo de quinze dias, o recurso

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ordinrio constitucional, podendo ser manejado inclusive pelo cidado comum, haja vista que no se exigiria sequer a capacidade postulatria. Entretanto, concedeu-se a ordem de ofcio. Sublinhou-se que o STJ deferira a ordem para trancar a ao penal apenas quanto ao delito de descaminho, porque ainda pendente processo administrativo, mas teria mantido as imputaes relativas suposta prtica dos crimes de lavagem de dinheiro e de participao em organizao criminosa. Rememorou-se julgado da Turma que assentara inexistir, poca, na ordem jurdica ptria, o tipo crime organizado, dado que no haveria lei em sentido formal e material que o tivesse previsto e tampouco revelado a referida pena (HC 96007/SP, DJe de 8.2.2013). Concluiu-se, diante da deciso do STJ e do aludido precedente, inexistir crime antecedente no que concerne lavagem de dinheiro. Vencido o Min. Luiz Fux, que acompanhava o relator na preliminar, mas no concedia a ordem de ofcio por considerar admissvel a prtica da lavagem de dinheiro por organizao criminosa. HC 108715/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 24.9.2013. HC em crime ambiental e reexame de fatos Em concluso de julgamento, a 2 Turma declarou prejudicado habeas corpus mediante o qual se pretendia trancar ao penal com base em alegada prescrio da pretenso punitiva e atipicidade da conduta. No caso, cuidava-se de paciente condenado por ocupar clandestinamente rea de propriedade do Governo do Distrito Federal (Lei 4.947/66, art. 20) e por ter impedido a regenerao das espcies vegetais que l se desenvolviam (Lei 9.605/98, art. 48) v. Informativo 652. Assentou-se o prejuzo da impetrao ante a supervenincia de notcia de que fora extinta a punibilidade do paciente, uma vez que se teria consumado a prescrio penal. HC 105908/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 24.9.2013. ED e converso em AgR A 2 Turma, por maioria, converteu embargos de declarao em agravo regimental e a ele negou provimento por ausncia de impugnao do fundamento da deciso agravada. Preponderou o voto do Min. Ricardo Lewandowski, relator, que esclareceu ter convertido os embargos de declarao em agravo, haja vista que o recurso de embargos seria meio imprprio para atacar deciso monocrtica. Complementou que o agravo no mereceria provimento, porque o ato monocrtico estaria hgido. Reiterou que o recurso teria sido equivocado e que a deciso agravada manter-se-ia e no conteria quaisquer ilegalidades. Vencido o Ministro Teori Zavascki, que rejeitava os embargos, no que foi acompanhado pelo Min. Gilmar Mendes. Aduzia ser possvel sujeitar uma deciso monocrtica a embargos declaratrios. Reputava haver aparente contradio no fato de se receber como agravo regimental os embargos declaratrios porque atacariam deciso e, na sequncia, desprover o recurso por no impugnar os fundamentos do ato decisrio. Acentuava que, a rigor, no se estaria, tambm, conhecendo do agravo regimental. Sublinhava que, se no havia ataque ao ato recorrido, no seria caso de converso dos embargos. ARE 749715 ED/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 24.9.2013.

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