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Cidade do Esprito Santo determina toque de recolher

At que ponto a liberdade pode ser restringida sem que isso configure violao ao direito
constitucional? Essa pergunta me tem sido recorrente depois que a Cmara Municipal de
Guarapari, cidade do litoral do Esprito Santo, aprovou em fevereiro deste ano a Lei n 3.729,
que esta sendo chamada de Lei do Menor, pois probe menores
At que ponto a liberdade pode ser restringida sem que isso configure violao ao direito
constitucional?Essa pergunta me tem sido recorrente depois que a Cmara Municipal de
Guarapari, cidade do litoral do Esprito Santo, aprovou em fevereiro deste ano a Lei n 3.729,
que esta sendo chamada de Lei do Menor, pois probe menores de dezesseis anos de idade
de estarem fora de suas casas, sem seus responsveis, aps s 23 horas.A lei que esta sendo
bem aceita por alguns, mas repudiada por outros vem de fato gerando muita discusso,
principalmente sobre o vis constitucional, nos permitindo desse modo estender a discusso
para o mbito nacional.

A importncia de se falar sobre o assunto justamente porque se sabe que no Brasil h
prtica da cpia legislativa entre os entes federados. Uma lei criada e bem aceita em um
estado, possui grande possibilidade de ser copiada para tambm ser implementada em outro.
Por isso, antes que cidades e estados passem tambm a proibir que menores de idade, no
infratores, fiquem na rua aps das 23 horas, melhor sedimentar posio sobre o assunto.Se
por um lado a lei nos chama ateno para o problema da criminalidade estar cada vez mais
ligada ao pblico jovem, nos remetendo necessidade de controlarmos melhor os menores a
fim de que eles no se envolvam em problemas dessa natureza, por outro, nos agua a
curiosidade e nos provoca a fazer os seguintes questionamentos: primeiro, considerando a
iniciativa da lei, seria constitucional uma imposio dessa natureza criada pelo poder
legislativo de um municpio?; Segundo, seria tambm constitucional restringir o direito de ir e
vir bem como o de permanecer em um local, pautado to somente num discurso de lei e
ordem?Salientando apenas que as medidas comumente vistas nos Estados que adotam esse
discurso tem por cerne no respeitar limites quando o assunto atingir certo resultado,
principalmente quando tal objetivo j se mostrou distante pelas vias convencionais. sabido
que os menores, crianas e ou adolescentes, esto cada vez mais cedo se envolvendo no
mundo da criminalidade e algo realmente deve ser feito para que esse cenrio possa de fato
mudar. Contudo, deve-se tomar o mximo de cuidado para que nesse algo a ser feito no se
pratique abusos, excessos, para que no se crie um estado aparente ou um medida de exceo
para justificar uma preveno futura. No se pode prevenir o mal perpetuando ele mesmo.
Nessa esteira, a pergunta que se mostra pertinente no momento a seguinte: em relao a
cidade especfica de Guarapari/ES, ser que todas as medidas convencionais necessrias
(sade, alimentao, educao, lazer, meio de profissionalizao, acesso cultura, dignidade,
ao respeito, liberdade e convivncia familiar (art.227 da CF/88)) j foram tomadas, de
forma que no restou outra sada a no ser impor tal restrio?Vale lembrar que o direito
liberdade plena no faz distino entre menor ou maior. Todos so igualmente protegidos.
Sendo assim, o cuidado que se deve tomar agora tambm para se evitar que no futuro, por
questo de convenincia e oportunidade, uma medida idntica seja criada tambm para os
maiores.O que a referida lei municipal veio estabelecer foi o velho conhecido toque de
recolher. Algo comum nos regimes ditatoriais, mas que no coaduna nem um pouco com um
Estado democrtico como o Brasil. Essa medida prpria de um Estado dito marginal, que
caracteriza-se justamente por no respeitar as garantias individuais. E isso que se esta
ensaiando no referido municpio.Ademais h outro problema em toda essa questo que
sobrecarga que essa lei gerar para as foras pblicas locais, uma vez que o cumprimento e a
fiscalizao do toque de recolher ficaro sob responsabilidade da polcia militar. Em muitos
locais j se reclama que o efetivo policial no suficiente para se atender as urgncias da
sociedade, quem dir agora, pelo menos no referido municpio, em que os policiais alm de
prenderem os criminosos ainda tero que recolher crianas e adolescentes.

Outrossim, ainda sobre as consequncias, caso um menor seja encontrado na rua aps as 23
horas, independentemente da aplicao de multa conforme prev a lei, no ser outra medida
adotada, seno, num primeiro momento ser o menor levado para casa pela polcia. Acabando
assim por virar a polcia uma recolhedora de menores no infratores, quase que uma
baba.Noutro quadro, a sociedade tem dado claros sinais de que no acredita mais no Estado
para resolver o problema da violncia e da criminalidade, tanto assim que os ltimos tem nos
revelado uma populao cansada que passou a atacar o mal com o prprio mal, linchando
possveis autores de crimes, prendendo-os em postes, etc. Alis, o que se observa agora com a
referida lei municipal que prprio Estado parece no confiar mais em si mesmo. Pelo
menos um de seus poderes, no caso o legislativo municipal, parece te perdido a confiana no
seu prprio trabalho.
Respondendo as indagaes feitas no incio, sobre o possvel vcio de iniciativa, vale destacar o
art. 24 da CF/88, que estabelece como concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito
Federal, a competncia para legislar sobre a proteo infncia e juventude (art. 24, inciso
XV). No se viu neste rol autorizao necessria para que os municpios tambm possam
trabalhar nessa esteira legislativa.Mas, ainda que fosse possvel, ou melhor, ainda que tal lei
tivesse sido feita por qualquer um dos mencionados anteriormente, vale lembrar que o
processo legislativo no livre, deve ser feito com observncia de alguns limites que so
impostos pela prpria democracia. As leis devem obedincia ao povo e, sobretudo
Constituio. Logo, no h uma lei que possa desrespeitar direitos bravamente conquistados.
O limite, ou melhor, a barreira posta ao legislador neste sentido a garantia necessria para se
evitar abusos por parte do Estado.
Notem que a anlise que fazemos na origem, anterior prpria efetividade da lei, que
diga-se j esta em vigor. No se esta discutindo se ela conseguir ou no atender seus
objetivos, no caso, objetivos do legislativo municipal. Ainda que ela possa no futuro gerar
algum resultado positivo, ainda assim, no vale o preo da liberdade. Adulto ou criana so
todos iguais em direitos.Privar os menores no infratores, impondo eles esse toque de
recolher o mesmo que dizer que todos doravante estaro em um regime de semi-liberdade,
ou ento que esto livres mas com cautelares, no caso em especial, a de no poder
permanecer na rua depois de certo horrio (recolhimento noturno, vide art.319, inciso V,
primeira parte do CPP).

A poltica criminal nos tem ensinado que antes de se atacar o problema com a elaborao de
uma lei prematura, deve-se entender e estudar todos os fenmenos sociais que circundam o
fato objeto de anlise. No caso, antes de se fazer uma lei restringindo o direito liberdade dos
menores no infratores, deve-se perguntar o porqu de estarem na rua at to tarde, por
onde andam os pais, e principalmente qual o apoio que o Estado tem dado, ou que pode estar
dando s famlias no sentido de melhor estrutur-las.A lei municipal 3.729/2014 parece na
verdade ter criado um atalho, posto que ao invs do municpio cuidar das diretrizes bsicas
que a prpria Constituio estabeleceu como obrigao do Estado e direito dos menores, tal
como se v no artigo 227 e pargrafos, resolveu simplesmente j agir reprimindo. Ao invs de
se cuidar hoje para no ter que punir no futuro, optou simplesmente em reprimir hoje para
no faz-lo mais severamente amanh.
Esse mesmo artigo 227 da Constituio Federal, quando enumera os direitos dos menores
elenca dentre eles a liberdade, que a rigor do art. 5, 2 c/c art. 60, 4, inciso IV, ambos da
CF/88, deve sim ser considerada clusula ptrea. Portanto, o cenrio que se tem que uma lei
municipal esta restringindo direito constitucionalmente previsto, isto , esta mitigando um
direito que de to pleno chegou a atingir status de clusula ptrea. bvio que tal lei
inconstitucional. Muito embora no se negue que algo deve ser feito a fim de diminuir a
migrao dos menores para o mundo do crime bem como para proteg-los de qualquer mal,
isso no deve ser feito a um preo to alto.No se pode permitir que no Brasil, recm sado de
um perodo tormentoso que foi a ditadura, que de to grave at hoje novos crimes so
descobertos, comece a trabalhar com discurso de lei e ordem como pretende a lei municipal.
As cicatrizes da ditadura ainda esto recentes e foram geradas porque medidas extremadas
eram tomadas para justificar um bem maior. preciso tomar cuidado, no se pode tolerar
quaisquer violaes ou restries aos direitos constitucionais. O perigo da exceo
justamente que ela acabe virando regra!Com o perdo da analogia empregada, permitir que
diplomas legais excepcionem direitos e garantias constitucionalmente previstos, e isso em um
pas recm sado de uma ditadura militar, seria o mesmo que um ex-dependente qumico,
depois de anos de sobriedade tornasse a fazer uso da substncia que o viciou e o tornou
dependente. O Brasil no pode correr o risco de sofrer novamente com os mandos e
desmandos de um poder autoritrio.Por fim, considerando tudo foi dito, podemos considerar
a lei municipal 3.729/2014 duplamente inconstitucional, tanto por possuir vcio formal de
iniciativa, como tambm por violar frontalmente o direito liberdade.Uma lei no pode ser
tida como perfeita se os seus resultados so obtidos em desrespeito direitos e garantias
constitucionalmente previstos. Ainda que tal lei possa de fato prevenir algo no futuro, no vale
o preo do cerceamento da liberdade de hoje. dever do Estado e responsabilidade da famlia
cuidarem para que os menores no entrem para a criminalidade e que tenham opes de
seguirem no caminho do bem. Mas se de todo caso, optarem pela criminalidade estar o
Estado legitimado a agir com todos os recursos legais a fim de reprimir e punir o mal feito, mas
enquanto no h mal o que se vai reprimir.O sucesso na socializao dos menores no algo
que ser atingido com medidas repressivas e at ditatoriais, mais sim no momento em que o
Estado, em todas suas esferas, passar a ter mais responsabilidade frente ao importante papel
que possui que muito antes de ser repressor deve ser de garantidor.