* Mestre em Direito pela PUC-SP, Oficial da PMESP, Professor de Direito na FMU SP e na Academia de Policia Militar do Barro Branco.
RESUMO
O presente texto tem por objetivo apresentar ao leitor o instituto da menagem, previsto somente no Cdigo de Processo Penal Militar e desconhecido da maioria dos operadores do direito, este instituto que trata de um tipo de crcere, tem dupla funo, a de priso processual e a de liberdade provisria, contudo, outros temas correlatos ao ttulo sero discutidos no transcorrer do trabalho.
Palavras-chave: Processo Penal Militar. Menagem. Processo. Militar. Direito Penal Militar.
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ABSTRACT
This text has aims to present the reader with the institution of menagem provided only in the Military Code Of Criminal Procedure and unknown to the majority of legal autorithies, this institute is a kind of prison, has a dual function, the of prison procedural and freedom provisionally, however, other themes relathed to the title will be discussed in the course of work.
Keywords: Military Criminal Procedure. Menagem. Procedure. Military. Military Penal Law.
O INSTITUTO DA MENAGEM NO PROCESSO PENAL MILITAR. Edson Nalon Silva Revista FMU Direito. So Paulo, ano 25, n. 35, p.42-48, 2011. ISSN: 2316-1515. "# 1. Introduo Mais de vinte anos de servio ativo na Milcia Bandeirante paulista e alguns anos de docncia tratando do Direito Penal Militar e do Processo Penal Militar e, ainda, diante de uma escassez de doutrina no Processo Penal Militar, entendemos ser necessrio tratar de alguns aspectos da Lei Castrense, como por exemplo o instituto da menagem. Sabemos que em 05 de outubro de 1988, a Assemblia Nacional Constituinte estabeleceu uma nova ordem jurdica no Brasil, fundada na soberania, na cidadania, na dignidade da pessoa humana, nos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e no pluralismo poltico. Essa nova ordem jurdica constituiu a Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, os quais formam um Estado Democrtico de Direito, em que todo poder emana do povo, que o exerce pelos seus representantes eleitos. Neste contexto esto inseridos os ordenamentos jurdicos infraconstitucionais, como o Direito Penal Militar e o Direito Processual Penal Militar, que no podem se afastar destes regramentos constitucionais. O Direito Militar para muitos um ramo desconhecido do Direito, suas caractersticas, chaves e peculiaridades causam em muitos profissionais do Direito carncia e, ao mesmo tempo, sede de conhecimento. Entre os institutos pouco discutidos nos bancos acadmicos esta o instituto da menagem, surgindo desta forma alguns questionamentos a serem respondidos neste artigo, como, por exemplo, qual sua classificao jurdica? Onde est previsto? Qual sua finalidade? Como e quando deve ser aplicado? E, talvez, o questionamento mais importante, se a menagem constitui uma liberdade provisria ou uma das formas de priso? Tambm abordaremos a competncia para conced-la, perodo de cumprimento, local designado, cassao e, principalmente, a relao do instituto da menagem e a detrao, objetivando dirimir as principais dvidas existentes em relao ao tema pouco visitado pela doutrina brasileira. Neste contexto e por fim, procuraremos ainda buscar uma resposta simples, porm, eficaz para aqueles que buscam uma definio e esclarecimentos para este instituto do Cdigo de Processo Penal Militar. 2. Histrico Clio Lobo1 explica que o instituto da menagem remonta o sculo XIV, onde D. Diniz, em 1356, e D. Pedro I, em 1360, legislaram sobre o seguro, a homenagem e a fiana, sendo que a homenagem era um privilgio particularmente concedido nobreza:
Foi aprovado nas Crtes dElvas no tempo de D. Pedro I e da passou para as Ordenaes Afonsinas e delas para as posteriores [...]. As homenagens eram concedidas pelo Desembargo do Pao e consistiam na licena deferida ao Ru, em sua qualidade pessoal, para estar solto em juzo debaixo de sua promessa [...]. Por homenagem era dada a prpria casa ou o Castelo da cidade [...]. No tinha lugar nos crimes punveis com pena de morte natural ou civil, no crime de desafio para duelo [...]. A Ord. L. V., ttulo 120 e posteriores Alvars regularam este modo de livramento, que hoje s concedido, em casos militares, aos oficiais das foras armadas, sob a denominao de menagem.
Assim, a previso que temos hoje no artigo 263, Captulo V, do Cdigo de Processo Penal Militar, da menagem uma evoluo histrica do instituto da homenagem, concedida aos nobres na poca da monarquia. Jos da Silva Loureiro Neto 2 afirma que a menagem surgiu a mais tempo e que constitui uma espcie de priso provisria fora do crcere, sendo que o Cdigo da Justia Militar j a previa em seu artigo 157, onde sua origem remonta a Grcia e Roma, referente
1 LOBO, Clio. Direito Processual Penal Militar. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 337. 2 LOUREIRO NETO, Jos da Silva. Processo Penal Militar. So Paulo: Atlas, 2010. p. 85. O INSTITUTO DA MENAGEM NO PROCESSO PENAL MILITAR. Edson Nalon Silva Revista FMU Direito. So Paulo, ano 25, n. 35, p.42-48, 2011. ISSN: 2316-1515. "" homenagem, concedida a determinada categoria de pessoas que se beneficiavam da liberdade em conseqncia das situaes que estudaremos mais adiante. 3. Conceituao A conceituao do instituto da menagem no pode estar dissociada da figura do cumprimento da pena e da defesa do acusado no processo penal militar. Neste tocante, ao tratarmos do cumprimento da pena e, principalmente, da defesa do acusado no processo penal militar faz-se necessrio abordamos este instituto, assim, as resposta para os questionamentos acima citados so simples, pois, ao falar de defesa, esta tambm ocorre no local de cumprimento da pena e, principalmente, na sua progresso, e se no conhecermos as formas de penas e locais de cumprimento destas, como exercer a efetiva defesa? A menagem um instituto que diz respeito ao local de cumprimento da pena e s prevista no Cdigo de Processo Penal Militar, inicialmente no artigo 263, da seguinte forma:
Artigo 263. A menagem poder ser concedida pelo juiz, nos crimes cujo mximo da pena privativa de liberdade no exceda a quatro anos, tendo-se, porm, em ateno a natureza do crime e os antecedentes do acusado. 3
Jorge Csar de Assis 4 assevera, com muita clareza, que a menagem diz respeito a crimes punidos com pena privativa de liberdade at quatro anos, no se aplicando queles crimes punidos com pena de suspenso de exerccio do posto, graduao, cargo ou funo ou pena de reforma. O autor afirma ainda que, para sua concesso, devem ser levados em conta a
3 Seo III, Captulo V, Artigo 263. Da Menagem. Cdigo de Processo Penal Militar. Decreto Lei n 1.002, de 21 de outubro de 1969. 4 ASSIS, Jorge Csar de. Cdigo de Processo Penal Militar Anotado. Volume 2. Curitiba: Juru, 2008. p. 263. natureza do crime e os antecedentes do acusado. importante ressaltar que a definio de menagem no est no Cdigo de Processo Penal Militar, mas na doutrina processual penal militar, buscando-se na histria seu surgimento, como veremos. A menagem, como esta prevista hoje, entra no hol das espcies de prises provisrias fora do crcere, pois restringe o direito de ir e vir do acusado sem que, contudo, mantenha-o na priso. Por outro lado, o instituto, tambm, guarda relao com a liberdade provisria ou a fiana, pois o acusado no recolhido ao crcere, o que denota duplo sentido no que tange sua natureza jurdica. Neste sentido, Ronaldo Joo Roth 5
afirma que o instituto da menagem tem dupla face, ora como forma de priso provisria (menagem-priso), ora como forma de liberdade provisria (denominando-a menagem-liberdade), dependendo a forma como o juiz a aplique.
A menagem, se for concedida em cidade ou residncia, uma forma de liberdade provisria, a qual prefiro denominar menagem- liberdade, ao passo que a menagem concedida em quartel, navio ou estabelecimento delimitado uma forma de priso provisria, sem os rigores do crcere, a que prefiro denominar menagem-priso. A menagem- liberdade uma sub-rogao da priso provisria, portanto, liberdade e medida contracautelar. A menagem-priso, mutatis-mutandis medida substitutiva da priso-provisria por ser medida mais branda que aquela, logo, , ao meu ver, verdadeira priso especial, ou seja, medida de carter cautelar. Pode ser aplicada assim quele que se encontra em liberdade ou que esteja preso, provisoriamente. No primeiro caso equivaler a priso temporria e no segundo caso equivaler a liberdade provisria.
5 ROTH, Ronaldo Joo. Temas de Direito Militar. So Paulo: Suprema Cultura, 2004. p. 171. O INSTITUTO DA MENAGEM NO PROCESSO PENAL MILITAR. Edson Nalon Silva Revista FMU Direito. So Paulo, ano 25, n. 35, p.42-48, 2011. ISSN: 2316-1515. "$ Para o autor, importante identificar a natureza do instituto, pois a menagem-priso ter reflexos no cmputo da pena, para ele o que ir determinar a natureza da menagem a forma de sua concesso pelo Juiz e o local de seu cumprimento. 4. Local de Cumprimento da Menagem O local de cumprimento da menagem, de acordo com o artigo 264, do Cdigo de Processo Penal Militar, obedecidos os requisitos do artigo 240, do mesmo diploma legal, podem ser:
Art. 264 - A menagem a militar poder efetuar-se no lugar em que residia quando ocorreu o crime ou seja sede do juzo que o estiver apurando, ou, atendido o seu posto ou graduao, em quartel, navio, acampamento, ou em estabelecimento ou sede de rgo militar. A menagem a civil ser no lugar da sede do juzo, ou em lugar sujeito administrao militar, se assim o entender necessrio a autoridade que a conceder. Art. 240 A priso deve ser em local limpo e arejado, onde o detento possa repousar durante a noite, sendo proibido o seu recolhimento a masmorra, solitria ou cela onde no penetre a luz do dia . 6
O art. 264 do Cdigo de Processo Penal Militar divide o local de cumprimento em dois, um para o militar e outro para o civil, ressaltando-se na esfera da Justia Militar Estadual, o civil no responde por crime militar, responde somente no mbito da Justia Militar Federal. Quando a menagem for aplicada ao militar, os locais de seu cumprimento devero ser aquele onde o ru residia na data dos fatos, que dever ser o mesmo do juzo onde tramitou o processo crime ou em quartel, navio, acampamento, ou em estabelecimento ou sede de rgo militar.
6 Artigo 264 e 240, do Cdigo de Processo Penal Militar. Lugar da menagem. Decreto Lei n 1.002, de 21 de outubro de 1969. No primeiro caso, por se tratar de local em que no h administrao militar, ou seja, extra muros, a delimitao da rea de cumprimento se d em sua residncia ou em sua cidade; no cabendo nestes casos hbeas corpus. No segundo caso, os locais previsto esto sob administrao militar, o qual chamamos de intra muros, aqui, duas observaes so importantes fazer, a primeira que deve ser observado o posto e a graduao do militar, de forma que se respeite a hierarquia e a disciplina que so sustentculos das instituies militares e a outra que cabe a apreciao de hbeas corpus. A menagem concedida a civil (esfera Federal), ser efetuada na sede do juzo onde tramita o processo ou em lugar sujeito administrao militar. Jos da Silva Loureiro Neto 7 salienta que sua concesso est vinculada a trs preceitos previstos no artigo 263, do Cdigo de Processo Penal Militar, sendo eles:
a) que a pena privativa de liberdade cominada ao crime no exceda quatro anos; b) tendo em ateno a natureza do crime; e c) os bons antecedentes do acusado.
Para o autor, a segunda condio tendo em ateno natureza do crime, constitui conceito vago e impreciso, sendo que a legislao anterior trabalhou melhor o tema ao exigir que o auditor tivesse em considerao a gravidade e as circunstncias do crime (artigo 158, 1). 5. Solicitao da Menagem A solicitao da menagem est prevista inicialmente no artigo 18, nico, do Cdigo de Processo Penal Militar, onde o encarregado do inqurito, durante o prazo de sua instruo (quarenta dias prorrogveis por mais vinte, artigo 20) solicitar, se entender necessrio, a decretao da priso preventiva ou de menagem do indiciado.
7 LOUREIRO NETO, Jos da Silva. Processo Penal Militar. So Paulo: Atlas, 2010. p. 85. O INSTITUTO DA MENAGEM NO PROCESSO PENAL MILITAR. Edson Nalon Silva Revista FMU Direito. So Paulo, ano 25, n. 35, p.42-48, 2011. ISSN: 2316-1515. "% Clio Lobo 8 afirma que a menagem judicial pode ser concedida, tambm, de ofcio pelo Juiz de Direito do Juzo Militar, ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, ou, ainda, do acusado ou indiciado, desde que obedecidas as regras do artigo 263, do Cdigo de Processo Penal Militar, e que no se faam presentes um dos requisitos do artigo 255, do mesmo diploma legal (casos de decretao da priso preventiva). O artigo 268, do Cdigo de Processo Penal Militar, trata da contagem do tempo de menagem no cmputo da pena do ru, afirmando que a menagem concedida em residncia ou cidade no ser levada em conta no cumprimento da pena. Desta forma, o Legislador diferenciou a menagem cumprida em residncia ou cidade, daquela cumprida em quartel, navio, acampamento, ou em estabelecimento ou sede de rgo militar. O Legislador, de forma expressa, definiu no artigo 268 do Cdigo de Processo Penal Militar que s h detrao nos casos de menagem concedida em quartel, navio, acampamento, ou em estabelecimento ou sede de rgo militar, sendo que o artigo limita este locais ao vetar o abatimento na pena quando cumprida na residncia ou a cidade. Fica clara, portanto, a distino de dois tipos de menagem, como afirmou Ronaldo Joo Roth, a menagem-liberdade e a menagem-priso, em que a distino se faz pelo local destinado ao seu cumprimento. A concesso da menagem para cumprimento na residncia ou cidade , portanto, considerada uma liberdade provisria, ou seja, um benefcio para o acusado. Enquanto que, a menagem concedida em quartel, navio, acampamento, ou em estabelecimento ou sede de rgo militar considerada uma priso provisria ao acusado, devendo-se aplicar o instituto da detrao, conforme determina o artigo 589, do mesmo codex.
8 LOBO, Clio. Direito Processual Penal Militar. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 339. 6. Cassao A cassao da menagem est diretamente ligada s obrigaes de sua concesso, ou seja, haver cassao quando o beneficiado deixar de cumprir um dos requisitos previstos para que o juiz conceda tal benefcio. Desta forma, a menagem poder ser cassada, de acordo com o artigo 265 do Cdigo de Processo Penal Militar quando o beneficiado se ausentar sem justo motivo do local onde foi determinado seu cumprimento ou, ainda, deixar de comparecer em audincias ou qualquer ato judicial que tenha sido intimado ou que tenha que comparecer sem intimao especial. Para Cludio Amin Miguel e Nelson Coldibelli 9 , a concesso da menagem vincula o beneficiado a certas obrigaes previstas na prpria legislao castrense, onde o seu no cumprimento faz cessar seu benefcio, afirmando que:
Uma vez concedida a menagem, o acusado fica vinculado acertas obrigaes, tais como a de no se ausentar do local para a qual ela foi deferida, alm de no faltar, sem causa justificada, a qualquer ato judicial para que tenha sido intimado ou a que deva comparecer independente de intimao.
O autor compara ainda a cassao s mesma condies estabelecidas s condies estabelecidas para a liberdade provisria, onde o descumprimento da obrigao estabelecida levar cassao do benefcio da mesma. 7. Consideraes Finais Conclumos que poucos so os estudos que procuram trazer definies dos institutos do direito penal militar e do direito processual penal militar. De uma forma simples, este pequeno artigo traz uma viso conceituada da menagem que um instituto pouco discutido em nosso ordenamento jurdico.
9 MIGUEL, Cludio Amin e COLDIBELLI, Nelson. Elemento de Direito Processual Penal Militar. 3 edio. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2009. P. 115. O INSTITUTO DA MENAGEM NO PROCESSO PENAL MILITAR. Edson Nalon Silva Revista FMU Direito. So Paulo, ano 25, n. 35, p.42-48, 2011. ISSN: 2316-1515. "& A menagem um instituto que diz respeito ao local de cumprimento da pena e s prevista no Cdigo de Processo Penal Militar, no artigo 263. Podemos afirmar que a previso que temos hoje no artigo 263, Captulo V, do Cdigo de Processo Penal Militar, da menagem uma evoluo histrica do instituto da homenagem, concedida aos nobres na poca da Grcia e Roma. Este instituto pode ter o vis de priso provisria quando o juiz determinar seu cumprimento em quartel, navio, acampamento, ou em estabelecimento ou sede de rgo militar, devendo-se aplicar o instituto da detrao, conforme determina o artigo 589, do mesmo codex. Contudo, quando o juiz determinar seu cumprimento na residncia ou cidade considerada uma liberdade provisria, ou seja, um benefcio para o acusado, no sendo possvel o instituto da detrao. Ao tratar a menagem como priso provisria, aplica-se o instituto da detrao, prevista no artigo 42 do Cdigo Penal comum e artigo 67 do Cdigo Penal Militar. A cassao da menagem ocorre quando o beneficiado deixa de cumprir os requisitos do artigo 265 do Cdigo de Processo penal Militar, ou seja, ausenta-se do local determinado para cumpri-la ou, deixa de comparecer sem justo motivo em audincia judicial que tenha sido intimado ou que deva comparecer sem intimao especial. Desta forma temos que a menagem um instituto que diz respeito ao local de cumprimento da pena e s prevista no Cdigo de Processo Penal Militar, inicialmente no artigo 263.
O INSTITUTO DA MENAGEM NO PROCESSO PENAL MILITAR. Edson Nalon Silva Revista FMU Direito. So Paulo, ano 25, n. 35, p.42-48, 2011. ISSN: 2316-1515. "' REFERNCIAS
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