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finalidade preservar a rigidez do processo, impe-

dindo que o presidente da Repblica, no exerccio


das suas atribuies, possa interferir no processo e
julgamento.
Perguntar-se- sobre qual acusao se baseia
a instaurao do processo, visto como, conforme
esclarecido, a Cmara dos Deputados se limita a
dar licena tramitao da denncia em virtude
de reconhecer sua procedibilidade e a necessidade
ou convenincia de se apurar o que nela foi articu-
lado. Assim sendo, a resposta nasce da colocao
mesma do problema: a acusao aquela que ficou
consubstanciada na denncia, devendo a instruo
do processo resultar das argies articuladas nessa
denncia, a comear pela produo das provas por
ela requeridas.
Estabelecida, assim, a base da acusao, a
comisso eleita pelo Senado tem, como reza a letra
c do art. 380 do Regimento, a atribuio de respon-
sabilizar-se pela instruo do processo.
Dispe, ainda, a letra c do art. 380 do Regi-
mento Interno do Senado, que:
a comisso encerrar seu trabalho com o for-
necimento do libelo acusatrio, que ser anexado
ao processo e entregue ao presidente do Senado
Federal, para remessa, em original, ao presidente
do Supremo Tribunal Federal, com a comunica-
o do dia designado para o julgamento.
Note-se que se declara que dita comisso
conclui seus trabalhos "com o fornecimento (sic)
do libelo acusatrio" (nosso o grifo) o que quer
dizer que lhe cabe fornecer como libelo acusatrio
o que, a seu ver, resultar da instruo do processo,
a fim de determinar e circunscrever o mbito da
acusao, objetivo essencial do libelo acusatrio, o
qual consiste em articular a acusao, delimitando-
lhe o objeto. Ademais, nada obsta, e seria mesmo
aconselhvel, que a comisso se limitasse a forne-
cer ao Senado o libelo acusatrio oferecido pelos
denunciantes.
Dir-se- que aqueles que acusam no podem,
ao depois, julgar, mas devemos, em primeiro lugar,
ponderar que cumpre nos atermos Constituio,
que atribui ao Senado competncia unitria e in-
dissocivel para processar e julgar o presidente, e
que, em ltima anlise, o juzo opinativo emitido
pela comisso sobre os resultados da instruo
consubstanciado em libelo no interesse da prpria
defesa.
Fornecido o libelo, ter lugar o julgamen-
to, obedecido o disposto nos arts. 24 e ss. da Lei
1.079/50, com a eliminao, porm, de tudo que
importe em conferir Cmara dos Deputados poder
de interferncia no processo por meio da antiga e
superada sua comisso acusadora, sendo assegu-
rado aos denunciantes o papel que o novo sistema
de impeachment, institudo pelo Estatuto de 1988,
implicitamente lhes confere.
Em breves palavras, a comisso acusadora
substituda pelos denunciantes para a prtica dos
atos que a lei especial antes atribua quele rgo.
o nosso parecer.
AInterpretaoJurdicasegundo oCdigo Civil
1. Introduo
Otema dainterpretaojurdicanos
...
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Oi: =
trabalhossobreoCdigoCivil
o
-=
Q
'"
*Francisco Amaral
desejvel, uma rica florao doutrinria sobre os
aspectos inovadores do novo diploma legal. Con-
gressos e seminrios, conferncias e cursos, livros
e artigos de doutrina, coletneas de estudos
2
e obras
A publicao e vigncia do novo Cdigo
de comentrio aos artigos do cdigo,3 tm realizado
.;
;::
-<
Civil brasileiro' provocou, como era natural e um processo de anlise e crtica do novo diploma,
*Professor titular de Direito Civil e Direito Romano da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro
"
...
.9
34
destacando e explicitando as modificaes que com
ele se introduzem na ordem jurdica privada. Nessa
atividade hermenutica, utilizando-se este termo no
sentido de compreenso do texto, tem sido porm,
modesto, ou at inexistente, o interesse dos juris-
tas pelo tema da interpretao jurdica, confiantes,
talvez, doutrina e jurisprudncia, na permanncia
do modelo tradicional de interpretao, prprio da
modernidade jurdica que marcou o Cdigo Civil de
1916, o chamado Cdigo Bevilqua.
4
Esse modelo seguia a concepo tradicional,
o mtodo exegtico, que estava na base do Direito
francs, de grande influncia na primeira codifica-
o brasileira. Para esse modelo, a interpretao
jurdica, que no era uma simples interpretao lite-
rria, cultivava grande fidelidade ao texto legal, de
modo a dizer-se que culto da lei substitua o culto
do Direito. O direito o que estava na lei, a nica
fonte do direito, e os juzes deviam ser apenas "la
bouche qui prononce les paroles de la loi". 5 Se
o texto era claro, no devia ser interpretar-se a lei
(in daris non fit interpretatio). Se obscuro, devia
pesquisar-se a vontade do legislador, recorrendo-se
exposio de motivos, aos trabalhos preparatrios.
A interpretao jurdica era assim concebida como
tarefa secundria, ocasional e meramente declarat-
ria
6
Quanto ao processo adotado, seguia-se o mto-
do lgico-dedutivo, na forma do silogismo judici-
rio. Hoje o conceito e o processo de interpretao
submetem-se reviso profunda, impondo-se outro
paradigma, coerente com as mudanas que a socie-
dade ps-industrial produz. E o novo cdigo, enri-
quecido na sua estrutura por princpios e clasulas
gerais, que lhe do o carcter de um sistema aberto,
pode contribuir para a consolidao desse novo
modelo, que mais condizente com o esprito de
renovao metodolgica que perpassa pelo Direito
contemporneo. Como afirma Miguel Reale, "
indispensvel ajustar os processos hermenuticos
aos parmetros da nova codificao pois, como nos
ensina o insigne filsofo Hans Georg Gadamer.. .. a
hermenutica no se reduz a mero conjunto de nor-
mas interpretativas, porque da essncia mesma da
realidade cultural que se quer compreender. Nada
mais seria prejudicial do que interpretar o novo C-
digo Civil com a mentalidade formalista e abstrata
que predominou na compreenso da codificao por
ele substituda".7
precisamente esse tema, a interpretao
jurdica segundo o novo Cdigo Civil, que aqui
pretendo desenvolver, como singela mas sentida
homenagem a Miguel Reale, uma das maiores
figuras do Direito brasileiro, que se enriqueceu
com sua concepo culturalista, antipositivista e
personalista do Direito, seu historicismo axiolgico
e seu tridimencionalismo concret0
8
Em termos de
interpretao, inovou em nosso pensamento jurdico
com o seu modelo hermenutico de carter metodo-
lgico, segundo o qual "a interpretao das normas
jurdicas tem sempre carter unitrio, de natureza
axiolgica, e no pode obedecer a puros critrios da
lgica formal".
9
2. OCdigo Civil de 2002. mbito de
juridicidade. Estrutura
O Cdigo Civil o conjunto unitrio e sis-
temtico de princpios e regras que disciplinam as
relaes jurdicas de natureza privada.
Constitui-se em um ato de poltica legislativa
que representa determinado momento histrico da
sociedade brasileira, em que razes polticas, filos-
ficas e tcnicas justificam a feitura de um novo c-
digo, superando a discusso doutrinria da segunda
metade do sculo XX sobre a convenincia de uma
nova codificao. A existncia de um Cdigo Civil
tem vantagens. Sistematiza o saber jurdico de sua
poca no campo da matria privada, facilita o co-
nhecimento do Direito positivo, formal, e legitima
as decises proferidas com base nas suas regras,
cuja extenso, no sentido lgico das situaes ju-
ridicas que comporta, se determina no seu art. 1.
'"
=
"i:
Por sua importncia, visto como o estatuto jur- 'o:!
"i:
=
dico da sociedade civil, a Constituio do homem
-=
=
Q
comum
lO

Coerente com as caractersticas do Direito
Civil, que um Direito de formao histrica e
jurisprudencial, estvel, personalista e liberal, o
novo diploma mantm, no possvel, a estrutura e a
redao do Cdigo de Bevilqua, de 1916, atuali-
zando-o e enriquecendo-o com novos institutos e
redistribuindo a matria. Com significativas opes
axiolgicas e normativas, que lhe do um carter
inovador, apto a enfrentar os desafios da sociedade
contempornea, apresenta-se como um texto aberto
e flexvel que permite ao intrprete maior liberdade
de criao e, particularmente ao juiz, maior poder
de deciso, porque chamado eventualmente a decidir
com base em princpios, clusulas gerais e conceitos
indeterminados, conceitos de incerta compreenso e
extenso. o caso, por exemplo, dos conceitos de
negcio jurdico, de apreciao livre do juiz (CPC,
art. 131), modificao eqitativa das condies do
contrato, montante excessivo da clusula penal (CC,
art. 413), prestao manifestamente desproporcional
(CC, art. 517), vida em comum insuportvel (CC,
art. 1.572), grave violao (CC, art. 1.572), fixao
eqitativa (CC, art. 953, pargrafo nico)11.
Quanto ao seu mbito de incidncia, o art. 1
do Cdigo Civil dispe que Toda pessoa capaz de
direitos e deveres na ordem civil. Significa isso que
todos os seres humanos e as pessoas jurdicas so
titulares de situaes jurdicas, de poderes ou de
deveres, reconhecidos e passveis de exerccio no
mbito do direito privado. Ordem, ou ordenamento,
hoje sinnimo de sistema jurdico. O Cdigo Civil
, portanto, um sistema jurdico de direito privado,
salientando-se que hoje o direito privado Direito
Civil, dada a unidade das obrigaes e a recepo
que se fez da disciplina da empresa no sistema do
Cdigo Civil. Todas as pretenses decorrentes da
violao ou descumprimento dos direitos ou dos
deveres exercem-se e decidem-se primeiramente
no mbito do sistema de Direito Civil, que se com-
o '"
C
plementa com a disciplina do Cdigo de Processo
"" =
C
Civil. Inicia-se no sistema do Cdigo Civil o pro-
-= o
Q
cesso de raciocnio jurdico que, encadeando a inter-
'"
--e

pretao e a integrao, elabora construtivamente a
-<
norma jurdica adequada soluo do caso concreto
que se apresenta ao jurista.
3. Os princpiosjurdicosdo
Cdigo Civil
O Cdigo Civil de 2002 um sistema aberto,
uma ordem axiolgica ou teleolgica de princpios
jurdicos gerais.
12
Elementos desse sistema so os
princpios jurdicos, as regras de direito, a doutrina e
a jurisprudncia. Considerem-se aqui os princpios,
por sua importncia na fundamentao e no desen-
volvimento do processo de interpretao jurdica.
Princpios so os fundamentos que servem
de alicerce ou de garantia e certeza a um conjun-
to de juzos. a definio de Miguel Reale.
13
Os
princpios so proposies normativas dotadas de
tal grado de generalidade que, em geral, no podem
aplicar-se sem a adio de ulteriores premissas nor-
mativas,14 isto , verifica-se uma concretizao dos
princpios com a ajuda de outros enunciados nor-
mativos.
15
Tm funo interpretativa, integrativa,
diretiva ou pragmtica e construtiva. Poder-se-ia
tambm dizer que os princpios jurdicos tm uma
funo metodolgica, quando se usam para orientar
o conhecimento, interpretao e aplicao das nor-
mas; uma funo ontolgica quando se constituem
em fonte de direito (LICC, art. 4), e uma funo
axiolgica quando exprimem valores fundamentais
que inspiram e legitimam o Direito positivo (justia,
segurana, bem comum etc.).
Os princpios contribuem, assim, para a
unidade e permanncia do sistema, como fonte
normativa ou como critrios de interpretao ou
de integrao, dando-lhe o sentido de uma ordem
axiolgica ou teleolgica de princpios jurdicos
gerais,16 o que se reflete, tambm, na interpretao
do novo cdigo. Exigem do intrprete no mais um
trabalho de simples exegese, mas um trabalho de
permanente construo jurdica, principalmente do
juiz, dando azo ao chamado processo atual de juris-
dicizao do Direito.
Como diretrizes gerais e bsicas, servem
tambm para fundamentar e dar unidade a um sis-
tema ou a uma instituio. O Direito, como sistema,
seria, assim, um conjunto ordenado segundo princ-
pios, o que se atesta e comprova com o novo Cdigo
Civil brasileiro.
36
rto,
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os
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en-
l.
un-
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io
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Jris-
vem
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~ m
inc-
digo
Os princpios podem distinguir-se em prin-
cpios constitucionais e princpios institucionais,
conforme pertenam Constituio Federal ou da
legislao ordinria, servindo, neste caso, de orien-
tao e fundamento aos institutos de direito priva-
do, especificamente, a personalidade, a famlia, a
propriedade, a obrigao e o contrato. Ou, ainda,
em princpios normativos verdadeiros elementos de
Direito positivo, e princpios informativos.1
7
No Direito brasileiro, so princpios consti-
tucionais, superiores, que se projetam no direito pri-
vado, os princpios da dignidade da pessoa humana,
o dos valores sociais do trabalho e da livre inicia-
tiva.
18
J no campo do Direito Civil, so princpios
institucionais, ou legislativos, os princpios da
personalidade jurdica (CC, art. 1), segundo o qual
todo ser humano pessoa pelo fato de nascer ou at
de ser concebido, em uma normatizao jurdico-
privada do princpio constitucional da dignidade
da pessoa humana e, no campo infraconstitucional,
os princpios da autonomia privada, o da boa-f e
da responsabilidade patrimonial. Em matria con-
tratual, destacam-se ainda os princpios da liberdade
de associao
l9
e o da funo social do contrato.
20
Nos direitos reais, o princpio da funo social da
propriedade.
21
No Direito de Famlia, o princpio da
igualdade dos cnjuges
22
e o princpio da igualdade
dos filhosY
O princpio da autonomia privada reconhe-
ce o poder que os particulares tm de regular, por
sua prpria vontade, as relaes de que participam,
estabelecendo-lhes o contedo e a respectiva disci-
plina jurdica. um dos princpios fundamentais
do sistema de direito privad0
24
que funciona como
princpio informador do sistema jurdico, isto ,
como princpio aberto, no sentido de que no se
apresenta como norma de Direito, mas como idia
diretriz ou justificadora da configurao e funcio-
namento do prprio sistema jurdico.
25
E funciona
ainda como critrio interpretativo, j que aponta o
caminho a seguir na pesquisa do sentido e alcance
da norma jurdica, e de que so exemplos, no Di-
reito brasileiro, os arts. 112, 114, 819 e 1.899 do
Cdigo Civil. O princpio da autonomia privada tem
sua principal sede no art. 421 do Cdigo Civil, que
reafirma a liberdade contratual, desde que exercida
nos limites da funo social do contrato. Esta , por
sua vez, uma das manifestaes da sociabilidade do
Direito e, por isso mesmo, um dos limites intrnse-
cos ao exerccio dos direitos subjetivos. Articula-se
tambm o referido princpio com o disposto nos
arts. I e 170 da Constituio Federal brasileira, que
estabelecem a livre iniciativa como valor fundante
do Estado de Direito Democrtico e da ordem eco-
nmica, e tem o negcio jurdico como instrumento
de sua realizao no campo do direito privado
patrimoniaJ.26 Limites da autonomia privada so a
ordem pblica e os bons costumes. Ordem pblica
como conjunto de normas jurdicas que regulam e
protegem os interesses fundamentais da sociedade e
do Estado e as que, no direito privado, estabelecem
as bases jurdicas fundamentais da ordem econmi-
ca intervindo na economia, criando mecanismos de
proteo ao consumidor e regulamentando determi-
nadas espcies contratuais. E bons costumes como o
conjunto de regras morais da sociedade que formam
a mentalidade de um povo e que se expressam em
princpios como o da lealdade contratual, da proi-
bio de lenocnio, dos contratos matrimoniais, do
jogo etc.
O princpio da boa-f objetiva, como norma
interpretativa (CC, art. 113), que recomenda sejam
os negcios jurdicos interpretados conforme a boa-
f e os usos do lugar de sua celebrao, e como regra
de comportamento (CC, art.422), que dispe serem
os contratantes obrigados a guardar, na concluso
do contrato como em sua execuo, os princpios da
probidade e da boa-f, significativa inovao do
novo Cdigo. Traduz um valor tico que se exprime
em um dever de lealdade e correo no surgimento
e desenvolvimento de uma relao contratual, pelo
que os contratantes so obrigados a guardar, na
Q
'"
princpios da probidade e da boa-f (CC, art.422).
""
=
concluso do contrato como em sua execuo, os Oi:
-.5
Q
Recomenda um comportamento que se baseie na
'"
Q
honestidade, na retido, na lealdade, e impe um '"
Si,
dever de conduta no abusiva e razovel das partes
l
contratantes em relao ao contedo das respectivas
37
prestaes. Implica tambm deveres acessrios de
cuidado e segurana, aviso e esclarecimento, infor-
mao e colaborao, segredo, proteo e cuidado
com a pessoa e o patrimnio da outra parte. A boa-f
objetiva tem a ver com os processos de formao,
interpretao e execuo dos negcios jurdicos, de
modo geral, mas com alcance, tambm, na atividade
extranegocial, j que aos atos jurdicos lcitos, que
no sejam negcios jurdicos, aplicam-se no que
couber, as disposies legais do negcio jurdico
(CC, art. I 85). Destinatrios do princpio da boa-f
so os intrpretes da declarao de vontade, as mais
das vezes os magistrados chamados a resolver um
conflito de interesses.
o princpio da responsabilidade patrimonial
significa que o devedor responde, para o cumpri-
mento das suas obrigaes, com todos os seus bens
presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas
em lei (CPC, art. 591), assegurando, assim, o cum-
primento da obrigao de indenizar nascida de atos
ilcitos (CC, art. 927).
o princpio da eqidade um princpio tico
que orienta a realizao do direito no sentido de
evitar-se uma injustia, dada a eventual rigidez da
frmula legal. Princpio bsico no campo das rela-
es obrigatrias, apresenta-se sob a forma de clu-
sula geral. A ela se recorre como critrio de deciso
de casos singulares,27 visando uma perfeita igualda-
de material. Tem funo interpretativa, no sentido
de adequar a regra ao caso concreto, recorrendo aos
critrios da igualdade e da proporcionalidade, uma
funo corretiva, no sentido de temperar o Direito
positivo, principalmente, em matria contratual, e
uma funo quantificadora, quando se constitui em
medida de quantificao dos efeitos a que a norma
conduz, como ocorre, por exemplo, no caso de se
fixarem os valores de uma indenizao. No Cdigo
Civil brasileiro registram-se diversas referncias a
Q
'"
'C
esse princpio, quase todas no campo das obrigaes
''''
=
'C
:; (CC, arts. 413,479,944,953, pargrafo nico, 954,
Q
Q
928, pargrafo nico, 156, 1.638, I1I).
'"


4. Os princpios informativos do Cdigo
Civil. Socialidade. Eticidade. Concretude
Os princpios informativos no representam
direito efetivo.
28
So apenas critrios-guias, teis
para o desenvolvimento do Direito. So princpios
jurdicos informativos do Cdigo Civil, os princ-
pios da socialidade, da eticidade e o da operabilida-
de ou concretude.
29
O princpio da socialidade orienta no sen-
tido de prevalecerem os valores coletivos sobre
os individuais, sem prejuzo do valor fundante da
pessoa humana.
3D
Manifesta-se, por exemplo, no
novo conceito de posse, a posse-trabalho, que reduz
o prazo de usucapio de um imvel de 15 para 10
anos, se o possuidor houver estabelecido no im-
vel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras
ou servios de carcter produtivo,31 e tambm nas
limitaes ao direito de propriedade, que deve ser
exercido de acordo com as suas finalidades econ-
micas e sociais, e de modo que sejam preservados
o ambiente, o equilbrio ecolgico e o patrimnio
artstico.
32
O proprietrio pode ainda ser privado da
coisa, se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de
5 anos, de considervel nmero de pessoas, e estas
nela houverem realizado, em conjunto ou separada-
mente, obras e servios considerados pelo juiz de
interesse social e econmico relevante.
33
O princpio da eticidade sobreleva os crit-
rios tico-jurdicos em relao aos critrios lgico-
formais, no processo de concreo jurdica. O juiz
chamado a criar a norma para o caso concreto,
pela mediao de princpios e regras do sistema, de
conformidade com valores dominantes. Representa
esse princpio, tambm, a crena de que o equilbrio
econmico dos contratos a base tica de todo o
direito obrigacionaP4 o que o aproxima do princpio
da boa-f, no seu sentido tico, objetivo. Os arts.
156 e 157 do Cdigo Civil, que introduzem, respec-
tivamente, o estado de perigo e a leso no elenco dos
defeitos do negcio jurdico, tornando-o anulvel, e
o art. 478 que, de modo coerente com tal princpio,
no sentido de um equilbrio econmico contratual,
permite a resoluo contratual por onerosidade ex-
cessiva, podem considerar-se tambm aplicaes do
princpio da eticidade. Ainda em matria contratual,
38
z
I,
e
a
o
o
o
s.
,-
IS
e
lo
tl,
outro limite que o mesmo princpio estabelece a
funo social do contrato, assim como as disposi-
es pertinentes ao contrato de adeso, segundo as
quais deve adotar-se interpretao mais favorvel
parte aderente no caso de clusula ambgua ou con-
traditria, e tambm que so nulas as clusulas que
estipulem a renncia antecipada de direito resultan-
te da natureza do negcio.
35
o princpio da operabilidade ou, se quiser-
mos, o princpio da concretitude ou concretude,36
orienta no sentido de que a interpretao jurdica
no tem por objetivo descobrir o sentido e o alcance
da regra jurdica, mas, sim, constituir-se na primeira
fase de um processo de construo ou concretizao
da norma jurdica adequada ao caso concreto. Apre-
sentando-se as regras jurdicas como proposies
lingsticas de carter geral, deve o intrprete, a
partir do seu texto, construir a norma-deciso espe-
cfica para o caso em tela,37 tendo em vista o ser hu-
mano in concreto, situado, no o sujeito de direito in
abstracto, prprio do direito liberal da modernidade
que o esprito do cdigo repudia.
5. & clusulas gerais
As clusulas gerais so disposies normati-
vas abertas, preceitos jurdicos vazios ou incomple-
tos, que podem compreender, por sua generalidade
e abstrao, grande nmero de casos, permitindo ao
intrprete criar, com mais liberdade, as normas jur-
dicas adequadas aos casos concretos que enfrentem.
Clusulas gerais no novo Cdigo Civil so as que
dizem respeito boa-f, aos bons costumes, or-
dem pblica, correo, diligncia do bom pai de
famlia, ao abuso de direito, aos usos do comrcio,
eqidade. Princpios e clusulas gerais fazem com
que o Cdigo Civil de 2002 se apresente como um
sistema aberto, no sentido de uma ordem axiolgica
ou teleolgica de princpios jurdicos gerais, o que
lhe permite superar o formalismo do sistema de
1916 e promover significativa mudana no modelo
metodolgico de interpretao jurdica, uma verda-
deira "principializao" do modelo interpretativo.
A profuso de clusulas gerais no Cdigo Civil de
2002 implica maior autonomia do intrprete, na sua
funo criadora e, conseqentemente, no reconhe-
cimento de maior poder ao juiz, caracterizando a
chamada jurisdicizao do Direito contemporneo,
j referida. Sendo "clusulas abertas", propiciam
ampla compreenso hermenutica e maior interfe-
rncia do juiz na soluo dos conflitos.
38
6. Ainterpretao jurdica.
Omodelo tradicional
o termo "interpretao" tanto indica a ativi-
dade que atribui um significado a um texto, a uma
expresso lingstica ou a um comportamento hu-
mano, quanto o resultado dessa atividade, isto , ao
produto da interpretao.
39
No campo jurdico, a interpretao tema do
maior interesse doutrinrio, constituindo-se hoje no
problema central da metodologia da realizao do
Direito. Reflete a concepo fundamental do Direito
de cada poca, pressupe o contexto cultural em que
o Direito se situa e v-se orientada pelos objetivos
prticos da realizao do Direito.
40
Compreende-
se, assim que, tomando como referncia o modelo
tradicional do Cdigo Civil de 1916, e levando em
conta as mudanas da sociedade brasileira contem-
pornea, seja tema em processo de franca reviso.
A idia ainda dominante em nosso Direito
no sentido de que a interpretao jurdica consiste
em simples exegese do texto. Interpretar seria des-
cobrir o sentido e o alcance da regra jurdica, pr-
constituda e oferecida de antemo ao intrprete. O
termo sentido refere-se ao significado dos concei-
tos, das frmulas verbais dos enunciados jurdicos,
e o termo alcance significa o mbito de incidncia,
a extenso, os casos individuais abrangidos pelo
conceito.
41
Desenvolver-se-ia o processo interpre-
tativo, porque realizar o Direito exige um prvio
entendimento de suas regras, pois sua concretizao
depende do seu exato sentido e significado. Para
essa perspectiva tradicional, objeto da interpreta-
o jurdica seria apenas o texto legal prescritivo,
o texto jurdico, e sua natureza seria de ndole her-
menutica,42 isto , sua finalidade seria apenas de
compreenso do significado do texto.
Ainda no campo do modelo tradicional
interpretativo, cabe recordar que interpretao e
aplicao, interpretao e integrao, eram ativida-
des metodologicamente distintas, que orientavam o
processo de realizao do Direito em um sentido
que, se era plenamente coerente com a tradio his-
trica que nos vinha da cincia jurdica medieval,
era completamente inadequada aos desafios que o
Direito enfrenta na sociedade contempornea.
Quanto natureza da interpretao, duas con-
cepes tericas, a dos formalistas e a dos realistas.
As primeiras entendem que interpretar consiste em
descobrir o significado de um texto. A interpretao
seria uma atividade de conhecimento das normas.
43
Para os realistas, a interpretao uma atividade
criativa de normas, o intrprete no descobre, mas
cria o significado de um texto.
Outra perspectiva classifica as teorias em
subjetivistas e objetivistas. A orientao subjetivis-
ta, ou intencionalista (Dworkin), historicamente a
primeira, defende que interpretar consiste em des-
cobrir a inteno do legislador (mens legislatoris),
formulada no texto legal. Para a objetivista, ou
construtivista (Dworkin) no a vontade do legis-
lador que se visa, mas o sentido do prprio texto
da lei (mens legis), sob a sua melhor perspectiva.
A lei, promulgada, separa-se de seu autor e alcana
uma existncia objetiva.
44
O elemento comum entre
estas teorias considerar o texto da lei como objeto
de interpretao.
45
Uma teoria, a da escola da livre pesquisa do
Direito (Freirecht), considera que o juiz determina
a norma, levando em conta as concepes jurdicas,
morais e sociais de cada poca.
46
A interpreta-
o jurdica seria, assim, uma atividade criadora
'"
da norma, critrio ou diretiva para solucionar o Q
'i:
'Rl
.5
caso. O trabalho do jurista, dirigido soluo de
..
:;
Q problemas concretos, no uma tarefa mecnica,
Q
'"
mas um raciocnio prtico vinculado a um marco

..
normativo.
47
A interpretao jurdica no apenas
-<
de natureza hermenutica, mas principalmente de
40
natureza normativa.
Quanto aos elementos de que se utiliza, e de
acordo com o modelo tradicional de Savigny, a in-
terpretao pode ser gramatical, lgico-sistemtica,
histrica e teleolgica. Interpretao gramatical ou
literal, a que se processa apenas no campo lings-
tico, procurando o sentido e o alcance das palavras,
dos conceitos da norma. Seria o elemento bsico e
a primeira fase do processo interpretativo. A inter-
pretao lgico-sistemtica implicaria considerar a
unidade e coerncia do sistema, de modo a afastar
a interpretao que leve a um "resultado contradi-
trio" com o disposto em outras normas. As pala-
vras da lei deveriam relacionar-se com o contexto
em que se situam, levando-se em conta o contexto
legal em que a norma se inscreve, o livro, o ttulo,
o captulo, a seo, o pargrafo. A interpretao
histrica veria a norma na dimenso temporal em
que ela se formou, pesquisando a occasio legis, as
circunstncias que presidiram sua elaborao, de
ordem econmica, poltica e social, o que se reflete
particularmente no Direito Civil, um Direito de for-
mao histrica e jurisprudencial, profundamente
influenciado por tais elementos. Tem-se, ainda, a in-
terpretao teleolgica, que investigaria a finalidade
social da lei, isto , os interesses predominantes ou
os valores que, com ela, se pretende realizar: a justi-
a, a segurana, o bem comum, a liberdade, a igual-
dade, a paz social, como, alis, dispe o art. 5 da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Diversamente da
concepo tradicional, defende-se hoje, porm, que
a interpretao jurdica um ato unitrio em que
concorrem esses elementos de modo integrativo,
no sendo suscetveis de considerao individual.
Haveria um elemento gramatical, no uma interpre-
tao gramatical.
48
Quanto aos agentes da interpretao, ela diz-
se judicial, quando feita pelos tribunais. Geralmen-
te, no se limita interpretao do texto legal, mas,
sim, construo de uma deciso de um problema
concreto. E doutrinria, se feita pelos cientistas
do Direito. Neste caso, mais propriamente uma
recomendao dirigida aos juzes, atribuindo a uma
disposio um determinado significado. A primeira
tem carter oficial, produz efeitos jurdicos.
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7. Crtica e superao
Diversamente dessa concepo, tpica da
modernidade jurdica, que via o Direito apenas
como um sistema de normas e estas como o seu
elemento fundamental, adequadas ao raciocnio
lgico-dedutivo, o Direito contemporneo v-se
como um sistema aberto e constitudo no s de
regras mas tambm de princpios que exprimem os
valores supremos do sistema jurdico e a ele conce-
dem abertura e flexibilidade. Esta nova concepo
implica necessariamente mudana de perspectiva
quanto ao problema da interpretao jurdica, que
passa a ser considerada pelos estudos mais recentes
de teoria e metodologia do Direito, no mais como
simples atividade declarativa, mas como processo
de obteno de decises, um verdadeiro processo
constitutivo do Direito.
Superam-se as teorias de ontem (normati-
vismo, realismo, jusnaturalismo) em que os fatos,
os valores e as normas apresentavam-se como
realidades pr-constitudas, a norma era o ponto
inicial da atividade lgica (o raciocnio jurdico) e
o pensamento jurdico se orientava para a aplicao
da norma. A teoria de hoje, inversamente, considera
o caso concreto como o ponto de partida, os princ-
pios como fundamento do raciocnio, e o pensamen-
to jurdico como razo prtica que realiza o Direito
por meio de uma interpretao jurdica criativa-nor-
mativa. Os intrpretes do Cdigo Civil tm, assim,
de levar em conta essa mudana, e adotar um novo
modelo interpretativo das regras de Direito Civil.
Em face dessa nova perspectiva, pode-se
definir ento a interpretao jurdica como sendo
um ato metodolgico de determinao do sentido
normativo de uma fonte jurdica, a fim de obter
dessa fonte um critrio normativo para a realizao
do Direito.
49
A interpretao jurdica deixa de ser,
assim, um problema simplesmente hermenutico,
meramente exegestico, para tomar-se um proble-
ma normativo. Seu objeto (o que se interpreta)
no s o texto da lei, como a doutrina tradicional
defendia, e era prprio do positivismo jurdico, mas
principalmente a regra que. desse texto o intrprete
constri. 50
A teoria tradicional da interpretao jurdica
encontra-se, portanto, em vias de franca superao,
reconhecendo-se que, diversamente do modelo de
ontem, a atividade interpretativa deve partir hoje
do caso concreto, procurando conjugar "os ideais
da justia e da segurana jurdica"51. Diversamente
do que se verificava no raciocnio lgico-dedutivo
da subsuno, prprio do pensamento jurdico po-
sitivista da modernidade jurdica, que considerava
a regra jurdica, o texto legal como ponto de partida
do raciocnio jurdico, o problema, o caso jurdico
a resolver, o prius metodolgico,52 desenvolvendo-
se uma dialtica sistema-problema. O caso seria o
prius problemtico, e os princpios jurdicos, de
natureza axiolgica-normativa, o fundamento jur-
dico e, por isso mesmo, objeto da interpretao. A
realizao do Direito seria um ato normativo, um
ato constitutivo de direito, no o resultado de um
processo de determinao hermenutica. A pers-
pectiva atual , portanto, no sentido de que a inter-
pretao dos modelos jurdicos no pode obedecer
a puros critrios de lgica formal, nem se reduz a
uma anlise lingstica, devendo desenvolver-se
segundo exigncias da razo histrica, entendida
como razo problemtica ou conjetural.
53
O sentido tradicionalmente hermenutico
e positivista vem a ser substitudo por um sentido
prtico-normativo,54 entendendo-se que o processo
de realizao do Direito um ato decisrio que
no consiste na mera aplicao da regra jurdica,
mas, sim, em uma constitutiva concretizao dessa
regra.
55
Alm disso, a interpretao no se considera
mais uma atividade distinta da aplicao, nem da
integrao. No processo criativo da norma jurdica
adequada ao caso concreto, no se distinguem mo-
mentos interpretativos, integrativos e aplicativos.
Ligam-se todos em um processo contnuo e unitrio,
uma verdadeira unidade metodolgica. 56
8. Ainterpretao conforme aos
princpios jurdicos
O primado dos princpios jurdicos faz cres-
cer a importncia do raciocnio jurdico e constitui-
se na causa principal da necessidade de reviso dos
temas tradicionais da cinciajurdica,57 permitindo
reconhecer que a determinao da normajurdica
funda-se nos elementos do sistema, agora os prin-
cpios jurdicos. O reconhecimento dos princpios
como fundamentos constitutivos e normativos do
Direito e como elementos do sistema do Cdigo
Civil, conduz ento possibilidade de um novo
modelo interpretativo, a interpretao conforme os
princpios. Aplicarum princpio significa formular
uma regra com base na qual se resolve o caso em
questo, modificando-se a convico, comum na
cincia do Direito, de que as regrasjurdicasjse
encontram definidas antes da sua aplicao e que,
portanto, a tarefa do juiz seja limitada a pescar a
regraadaptadaaocaso.
A interpretao conforme os princpios, que
pode ser simultnea com as outras modalidades,
implica, portanto, a passagem metodolgica da
ratio legis ratio iuris,58 isto , do sentido da nor-
ma legal ao sentido dos fundamentos do prprio
sistema, isto , os princpios jurdicos. Ocorrendo
contradio entre estes e as normas do sistema,
uma contradio entre a norma e seu fundamento
normativo (o princpio-fundamento), suscita-se
duas solues diversas. Umaprimeira, de correo
da norma, conforme aos princpios. A norma deve
adequar-se ao princpio. Uma segunda soluo,
no caso da norma ser claramente contraditria ou
oposta aos fundamentos axiolgicos que o princ-
piorepresenta,devepreferir-sea ratio iuris ratio
legis.
59
H, assim, uma preterio e superao da
norma,poisosfundamentos normativos(os princ-
piosjurdicos)devemprevalecercontraos critrios
jurdicos positivados (as normas). Verifica-se uma
decisojurdicacontra legem, massecundum iuris.
Odecidircontra legem legitima-sepelosfundamen-
tosaxiolgicosdo sistema.
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O Cdigo Civil um sistema que exprime,
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comotodo oDireito,asociedadeeaculturadoseu
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tempo. Rene princpios, regras, conceitos e deci-
42
sesjurisprudenciaisaqueo intrpreterecorrepara
obter os critrios necessrios soluo dos casos
concretos que se lhes apresentam. Apresenta-se
como um sistema aberto e flexvel, no sentido de
incompleto, mutvel e evolutivo, graas aos prin-
cpios, clusulasgerais e conceitos indeterminados
que enriquecem a sua estrutura. Sistema aberto
significaaexistnciadeumacertaimpreciso,inde-
terminao. Isso implicamudanas nametodologia
da realizao do Direito Civil que, da concepo
tradicional de interpretaojurdica, que tinha por
objetoeprincpioasnormasdotexto legal,acarac-
terizarumsentido hermenutico-positivista,60passa
aterum sentidoprtico-normativo.Ainterpretao
jurdicadeixade seruma simples hermenuticado
texto legal paratransformar-senumaatividadepr-
tico-criativado Direitoacargodojuristaintrprete.
Segundo Miguel Reale, a interpretao um pro-
cesso unitrio, integrado e de natureza axiolgica,
no obedecendoa puros critriosde lgica-formal,
nem se reduzindo simples anlise da linguagem,
devendo desenvolver-se segundo exigncias dara-
zoproblemticaouconjetura!.
O Cdigo Civil brasileiro no dispe sobre
a interpretao legal, contendo disposies apenas
quanto interpretao das normas decorrentes da
autonomia privada (arts. 112, 114 e 1.899), com o
predomnio de critrios objetivos, pois dispe no
art. 112 quenasdeclaraesdevontadeseatender
mais inteno nelas consubstanciadas do que ao
sentido literal dalinguagem. "Tratando-sede testa-
mento,prevaleceocritriosubjetivo(art. 1.899)."
Aindaem matriade autonomiaprivadadis-
pe o cdigo que os negciosjurdicos devem ser
interpretados conforme a boa-f e osusos do lugar
de sua celebrao (CC, art. 113). Outras disposi-
es, comoasdaeqidade,demonstramapresena
edeterminaodosprincpiosnocdigo.
61
ALei de IntroduoaoCdigoCivil estabe-
lece,todavia,que"naaplicaodalei,ojuizatende-
raosfins sociaisdoDireitoesexignciasdobem
comum" (art. 5). Tendo-se em vista a unidade do
processointerpretativo,deduz-sequeessedispositi-
vocompreende,tambm,ainterpretao.Consigna-
se, ento, de modo expresso, o recurso ao critrio
teleolgico, ao referir-se o dispositivo aos fins so-
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ciais do Direito e s eXlgencias do bem comum,
valores que o legislador considerou primordiais e
que representam o predomnio do social sobre o
individual. Ficapatentea existnciadeprincpios a
orientare a presidiro raciocniojurdico, pelo que
agora, emface donovo cdigo,pode-sesustentara
existnciadeumainterpretaoconformeaosprin-
cpiosdo DireitoCivil.
Notas
1A Lei 10.406,de 10dejaneirode2002, publicadano dia 11 do mesmo ms, com vacatio legis de um ano, aps a suapublicao.
2Onovo Cdigo Civil. Estudosem homenagem aoPro! MiguelReale. DomingosFranciulliNeto,GilmarFerreiraMendes, IvesGandradaSilva
Martins, coordenadores,2
a
ed., SoPaulo, LRT,2006;Aspectos controvertidos do noVo Cdigo Civil. Escritos em homenagem aoMinistroJos
Carlos Moreira Alves. ArrudaAlvim,JoaquimPortesdeCerqueiraCsar, Roberto Rosas, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais,2003; j.
M. OthonSidou. Sobre onoVo Cdigo Civil, 2
a
ed., RevistaeAmpliada, RiodeJaneiro, Forense Universitria,2004;Judith Martins-Costae
Gerson LuizCarlos Branco. Diretrizes tericas do noVo Cdigo Civilbrasileiro, SoPaulo, EditoraSaraiva,2002.
3Cf. Comentrios ao Cdigo Civil, 22volumes, CoordenadorAntnioJunqueiradeAzevedo, SoPaulo, EditoraSaraiva,2004.
4Considera-seaquiamodernidadecomosendoaculturaeaorganizaosocialqueemergiramnaEuropanosculoXVII,tointimamenteligada
ao racionalismo ocidental (MaxWeber, apudHabermas, O discurso filosfico da modernidade, p. 13). O chamado paradigmadamodernidade,
caracterizado pelo normativismo legalista, que considerava a normajurdica como ponto de partida de raciocnio jurdico, o Direito como um
sistema de normas, e sua realizao como a aplicao dedutiva desse sistema por meio do silogismo de subsuno. Outros aspectos dessa
modernidade, mais propriamente um legado do Estado de Direito, so o normativismo jurdico, o monismo jurdico, a ntida separao entre
aesfera pblica e a privada, a sistematizao do Direito e o conseqente movimento de codificao, a generalidade e a abstrao da lei e das
regras jurdicas, a seguranajurdicacomovalorfundamental do Direito, garantindoa ordem, estabillidade ecerteza narealizao doDireito, o
fonnalismo jurdico, que identifica o Direito com a justia, a centralidade do Cdigo Civil no quadro das fontes do Direito, a separao entre o
conceito decriaoede aplicaodo Direito,a reduodoprocesso interpretativoexegese, cfr. doautor.DireitoCivil. Introduo,6'ed., revista
aumentadaeatualizada, 672 p., RiodeJaneiro, EditoraRenovar,2006, p. 120.
5Mostesquieu. O espritodas leis, XI.cap.YI, apudCastanheiras Neves. Digesta, v. 2,Coimbra,CoimbraEditora, 1995, p. 184.
6Javierde Luccas.lntroducciona la teoria deiderecho, 2
a
ed.,Valencia, TirantLoBlanch, 1994, p. 312.
7Miguel Reale. Histria do novoCdigo Civil, SoPaulo, Editora RevistadosTribunais,2005, p. 52.
8Francisco OlmedoL1orente. A Filosofia crtica de Miguel Reale, SoPaulo: Convvio, 1985, 141 es.
9Miguel Reale.Fontes e modelos do Direito. Paraum novo paradigmahermenutica, SoPaulo, EditoraSaraiva, 1994,p. 112.
10 Miguel Reale. O Projeto do novo Cdigo Civil,2
a
ed., EditoraSaraiva, So Paulo, 1999, p. 48.
11 Cfr.Judith Martins-Costa.A boa-fnodireito privado, SoPaulo, Editora Revistados Tribunais, 1999, p. 325.
12Claus-Wilhelm Canaris.Pensamento sistemticoeconceitode sistema na Cinciado Direito, Berlim, 1983, trad. deMenezesCordeiro, Lisboa,
Fundao CalousteGulbenkian, 1989,p. 280.
13 Miguel Reale.Filosofia do Direito, SoPaulo, 17"ed., EditoraSaraiva, 1996,p. 60es.
14 RobertAlexy. Theorie der grundrecht, 1986,p. 205.
15 Idem. P. 193.
16 Claus-Wilhelm Canaris. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na Cincia do Direito, trad. de Menezes Cordeiro, Lisboa, 1989,
Fundao Ca{ouste Gulbenkian, p. 280es.
17 Giuseppe Zacaria.Dirillo einterpretazioneLineamentidi teoria ermeneutica dei Dirillo, Roma-Bari, Editori Laterza,secondaedizione, 2000,
p.80.
18 ConstituiodaRepblicaFederativado Brasil, art.I0.
19 Constituioda RepblicaFederativadoBrasil, art. 5,XVII.
20 Cdigo Civil, art. 42J.
21 ConstituiodaRepblicaFederativado Brasil, art. 170, 111.
22 Constituioda RepblicaFederativado Brasil, art. 226,5.
23Constituio da Repblica FederativadoBrasil, art. 227,6.
24 WernerF1ume. Al/gemeinerTeil des Brgerlichen Rechts. Das Rechtsgeschft, p.343.
25 Karl Larenz.Metodologia da Cinciado Direito, p. 576.
26 AntonioMenezesCordeiro. Teoria Geraldo Direito Civil, p. 343e ss.
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27Jos de OliveiraAscenso. Eqidade,in Enciclopdia Saraiva do Direito, v. 32,SoPaulo, EditoraSaraiva, 1977, p. 394. ';::
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raro orecurso equidade nos tribunais brasileiros. Inexiste qualquersmuladoSupremoTribunal Federalou doSuperiorTribunaldeJustia
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arespeito. Cfr. Roberto Rosas. Direito Sumular,lI'ed., SoPaulo, revistaeatualizada, Malheiros Editores Ltda.,2002.
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Q=
28 Giuseppe Zacaria,op. cit., p. 83.
29 Miguel Reale. O projeto do noVo Cdigo Civil, p. 7 es.
30/dem, ibidem.
31 CdigoCivil, art. 1.238, pargrafo nico.
32 CdigoCivil, art. 1.228, '0.
r",
33 CdigoCivil, art. 1.228, 4.
34 Miguel Reale, p. 9.
35 Cdigo Civil, arts. 421,423e424.
36 DicionrioHouaiss da Lngua Portuguesa, RiodeJaneiro, 2001, EditoraObjetiva, p. 789.
37 FriedrichMller.Discours de lamthodejuridique, traduofrancesade]uristischesMethodik, Berib, 1993,porOlivier Jouanjan, Paris, P.U.E,
1996, p.223.
38 Miguel Reale.Histria do novoCdigo Civil, SoPaulo, EditoraRevistados Tribunais, p. 53.
39 FrancescoViolalGiuseppeZaccaria.Dirilloeinterpretazione.Lineamentidi teoriaermeneuticadeiDirillo, Roma-Bari, EditoriLaterza,seconda
edizione, 2000,p. 405.
40 CastanheiraNeves. Interpretaojurdica, in Polis-Enciclopdia Verbo da Sociedade edo Estado, v. 3. P. 651.
41 Engish,op. cit., p. 99.Introduo ao pensamentojurdico, trad. de BatistaMachado, Lisboa, FundaoCalousteGulbenkian, 7" ed., 1996.
42 Castanheira Neves. Metodologiajurdica. Problemasfundamentais, p. 97.
43 Riccardo Guastini. Interprtation et description de normes, in Interprtation et Droit, direction de Paul Amselek, Bruxelles, Bruylant, 1995,
p.89.
44 Diez-Picazo, op. cit., p. 185. Experienciasjurdicas y teoria deiDerecho, 3
a
ed., Barcelona,Ariel, 1993.
45 CastanheiraNeves. Digesta, p. 354.
46 Ghestin, op. cit., p. 115. Jacques Ghestin e Gilles Goubeaux. Trait de Droit Civil. Introduclion gnrale, 4
e
ed., Paris, LGDJ, 1994;
Castanheira Neves, op. cil., p. 682. Hoje em dia, "toda interpretao jurdica de natureza teleolgica (/inalstica), fundada na consistncia
axiolgica (valorativa) do Direito". Reale, op. cil., p. 293.
47 RicardoGuastini, inInterprtation et Droit, p. 101.
48 CastanheiraNeves. Metodologiajurdica. Problemasfundamentais, p. 106
49 CastanheiraNeves, op. cil., p. 12
50 Idem, ibidem.
51 Csar Fiza. "Crise e interpretao no Direito Civil. Da escola da exegese s teorias da argumentao" in Direito Civil. Atualidades, Belo
Horizonte, Del Rey, 2003,p. 34.
52 CastanheiraNeves, op. cil., p. 125.
53 Miguel Reale.Fontes emodelos do Direito. Paraum novo paradigma hermenutico, SoPaulo, EditoraSaraiva, 1994, p. 112.
54 CastanheiraNeves, op. cil., p. 115.
55 Idem, p. 124.
56 Idem, p. 125.
57 Viola, op. cit., p. 368.
58 CastanheiraNeves, op. cil., p. 189.
59 Idem, p. 191.
60 Idem, p. 115.
61 CdigoCivil, arts. 413,953,pargrafo nico,156, 1.638, m.
oCulturalismoJurdico eaTeoriaTridimensional de Reale
Entre as correntes do pensamento jurdico
destaca-se a que se conhece como culturalismo
jurdico, posto que, para ela, o direito pertence ao
reino da cultura e no ao da natureza. Iniciado na
Alemanha, com Josef Kohler (a idia central de
..
=
'i: suaobraoDireitocomofenmeno cultural,cons-
'Cll
=
'i:
trudocomelementosfornecidos pelacivilizao)e
-=
=
Q prosseguido porEmil Lask, que, apoiado emKant,
..
6'"
reafirma o Direito como realidade cultural, teve (e

CarlosFernandoMathias*
tem) o culturalismo jurdico grande expresso na
AmricaLatina. bastanterecordarquese inserem
nessacorrente do pensamentojurdico(cadaquala
seumodo)ateoriavitalistado Direitoou raciovita-
lista, de Recasns Siches(que mais tarde aderiria
formulao terica de Miguel Reale), a teoria ego-
lgicadoDireito,deCarlosCossio(apoiado,princi-
palmente,nasidiasdeOrtegayGasset),eaprpria
teoriatridimensionaldo DireitodeMiguelReale.
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44 *DesembargadorFederaldoTribunal Regional Federalda '"Regioeprofessor titulardaUniversidadede Braslia.