DIREITO CONSTITUCIONAL AMBIENTAL BRASILEIRO

1


Jos Rubens Morato Leite
!

Germana Parente Neiva Belchior
!!


1 CONSIDERAES INICIAIS
luz de uma sociedade ps-moderna, complexa, de riscos imprevisveis e
ecologicamente instvel, as fontes do Direito Ambiental esto cada vez mais plurais e
heterogneas, sendo a Constituio Federal o ponto de partida de todo o processo de
interpretao e aplicao das normas que tutelam o meio ambiente.
Dentro desse contexto, a Constituio Federal de 1988 assegura, de forma indita,
que o meio ambiente ecologicamente equilibrado um direito e um dever fundamental,
conforme redao do art. 225, matriz ecolgica do ordenamento jurdico brasileiro,
impondo, por conseguinte, um conjunto de obrigaes positivas e negativas vinculadas
tutela ambiental.
So muitos os desafios a serem enfrentados pelos jusambientalistas, motivo pelo
qual o estudo do Direito Constitucional Ambiental essencial para proporcionar ao
operador jurdico uma leitura mais dinmica e sistmica do fenmeno da Ecologizao.
O objetivo deste captulo , portanto, apresentar os aspectos mais relevantes da
proteo constitucional do meio ambiente, cujo foco ser a anlise do art. 225, de onde
se irradia as demais normais ambientais. Captar a essncia do citado dispositivo
compreender a lgica jurdico-ambiental brasileira, sendo, assim, a base do estudo do
Direito Ambiental.

1
Texto modificado do livro Curso de Direito Ambiental, Organizado por Talden Farias e Belinda Pereira
Cunha, no prelo.
!
Professor Associado II dos Cursos de Graduao e Ps-Graduao de Direito da UFSC. Ps-Doutor pela
Macquarie, Centre for Environmental Law, Sydney, Austrlia. Doutor pela UFSC, com estgio de
doutoramento na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra. Presidente do Instituto o Direito por
Um Planeta Verde. Coordenador do Grupo de Pesquisa Direito Ambiental e Ecologia Poltica na
Sociedade de Risco, cadastrado no CNPq/GPDA/UFSC. Consultor e Bolsista do CNPq.
!!
Doutoranda em Direito com rea de concentrao em Direito, Estado e Sociedade pela Universidade
Federal de Santa Catarina. Mestre em Direito com rea de concentrao em Ordem Jurdica
Constitucional pela Universidade Federal do Cear. Professora universitria e pesquisadora do Grupo de
Pesquisa Direito Ambiental e Ecologia Poltica na Sociedade de Risco cadastrado no
CNPq/GPDA/UFSC.

2


Em um primeiro momento, ser feita uma anlise histrica da proteo do meio
ambiente sob o enfoque da Teoria do Estado e da Teoria dos Direitos Fundamentais,
iniciando no Estado Liberal, passando pelo Estado Social para, em seguida, discutir a
fundamentao jurdica do meio ambiente no paradigma do Estado Democrtico de
Direito. Referido estudo necessrio, tendo em vista em que o contexto histrico reflete
os bens e os valores considerados essenciais por cada comunidade, o que influencia o
respaldo legal de determinado instituto, como ocorre com o meio ambiente.
Na segunda parte, ser abordado o meio ambiente ecologicamente equilibrado
enquanto direito fundamental no ordenamento jurdico brasileiro, conforme previsto no
art. 225 da Lei Maior, a partir da anlise de sua natureza jurdica, titularidade, contedo,
dimensionalidade, eficcia e restries. Sobre o mesmo esprito do constituinte, ser
analisado o meio ambiente enquanto dever fundamental e quais as consequncias do
referido imperativo para o Estado, a sociedade e o cidado.
Passa-se, ento, a discutir os fundamentos do Estado de Direito Ambiental,
paradigma que vem sendo defendido na doutrina como instrumento de proteo do meio
ambiente, luz da ps-modernidade e da sociedade de risco. Por fim, sero
apresentados os elementos de uma Hermenutica Jurdica Ambiental com o objetivo de
orientar e guiar o intrprete no intuito de captar sentidos da ordem jurdica ambiental
que sejam convenientes com os ditames e postulados do Estado de Direito Ambiental.
Para conferir um carter pragmtico ao estudo, sero examinados, ao longo do
captulo, julgados das Cortes Superiores, em especial o STJ, pois exatamente por meio
de decises judiciais que as normas jurdicas so retiradas do distante mundo do dever-
ser, para utilizar a expresso de Kelsen, e levadas realidade, ao ser, onde
efetivamente se fazem valer, por meio do preenchimento emoldural que feito pelo
intrprete julgador.
2 EVOLUO HISTRICA DO ESTADO E DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
SOB A PERSPECTIVA DA PROTEO DO MEIO AMBIENTE
Neste tpico, ser abordada a evoluo do Estado e dos direitos fundamentais,
de forma a verificar o tratamento conferido proteo do meio ambiente em cada
momento histrico.
2.1 Estado liberal, direitos fundamentais de liberdade e o meio ambiente

3


O advento do Estado Liberal marca o rompimento com a velha ordem,
caracterizada pela prevalncia do mito e do dogma, no plano filosfico, pela
inexistncia da liberdade de trabalho, no plano econmico, e pelo poder ilimitado do
soberano, no plano poltico. Tal realidade explica, embora no justifique, os excessos
que lhe foram peculiares. A viso liberal expresso no apenas de um novo cenrio
poltico e social, mas de uma transformao da prpria maneira das pessoas encararem a
vida, o que refletia sobre a ordem jurdica e, necessariamente, sobre a propriedade e o
meio ambiente.
2

A Revoluo Francesa consagra as aspiraes democrticas do sculo XVIII.
Alm de fazer oposio aos governos absolutos, os lderes franceses enfrentavam o
problema de uma grande instabilidade interna, o que refletiu no sentimento de unidade.
Foi isto que favoreceu a ideia de nao, como centro unificador de vontades e de
interesses, por meio de elementos histrico-culturais.
3

O Estado Liberal tem como caracterstica o constitucionalismo clssico, onde a
Constituio era reduzida a um instrumento jurdico que tinha como finalidade bsica
limitar ou enfrear o exerccio do poder estatal. O poder estava adstrito s normas que
almejavam a liberdade, protegendo, assim, o indivduo. E para se ter liberdade, era
preciso segurana na ordem jurdica. A liberdade individual e, consequentemente, a
segurana jurdica eram os primados bsicos do Estado liberal.
Surgem, assim, os direitos civis e polticos, denominados de direitos
fundamentais de primeira gerao. Referidos direitos se caracterizam pela necessidade
de no-interveno do Estado no patrimnio jurdico dos membros da comunidade.
4

Esta categoria fundada no Estado Liberal absentesta, onde se deu a manifestao do
status libertatis ou status negativus. Realam, portanto, o princpio da liberdade.
A expresso direitos fundamentais deve ser aplicada, segundo Sarlet, aos
direitos do homem, reconhecidos e positivados nas constituies. Para o citado autor:
No h como olvidar, neste contexto, que a opo do Constituinte, ao erigir
certa matria categoria de direito fundamental, se baseia na efetiva
importncia que aquela possui para a comunidade em determinado momento

2
BELCHIOR, Germana Parente Neiva; MATIAS, Joo Luis Nogueira. A funo ambiental da
propriedade. XVII Congresso Nacional do CONPEDI, 2008, Braslia. In: Anais do XVII Congresso
Nacional do CONPEDI Braslia. Florianpolis: Fundao Jos Arthur Boiteux. 2008, p. 2005.
3
GOYARD-FABRE, Simone. Os princpios filosficos do direito poltico moderno. Traduo de Irene
A. Paternot. So Paulo: Martins Fontes, 2002, p. 219-225.
4
LIMA, Francisco Grson Marques de. Fundamentos constitucionais do processo: sob a perspectiva de
eficcia dos direitos e garantias fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 34.

4


histrico, circunstncia esta indispensvel para que determinada posio
jurdica possa ser identificada como fundamental.
5

Notadamente, com base nos valores considerados importantes a uma dada
sociedade que o constituinte, de forma intuitiva e racional, seleciona quais bens tero
proteo na Lei Maior. Os direitos fundamentais so aqueles que, ao incorporar os
valores mais importantes de determinada sociedade, protegem os bens mais caros a ela.
Salienta-se, ademais, que os direitos fundamentais no so criados pela
Constituio, mas reconhecidos por esta, sendo originrios em meio sociedade,
atravs da induo. por isso que se defende o carter vinculativo dos direitos
fundamentais em relao ao Executivo, ao Legislativo e ao Judicirio.
Sobre o tema, expe Marmelstein:
[...] a noo de direitos fundamentais como normas jurdicas limitadoras do
poder estatal surge justamente como reao ao Estado absoluto. [...] Os
direitos fundamentais pressupem um Estado juridicamente limitado
(Estado de direito / separao dos poderes) e que tenha preocupaes ticas
ligadas ao bem comum (direitos fundamentais / democracia).
6

Os direitos fundamentais do cidado se inserem na moldura do que a doutrina
classificou como geraes ou dimenses
7
, tendo como premissa central a dignidade da
pessoa humana.
Por conta do papel negativo do Estado, o direito de propriedade foi concebido
como absoluto, com a plena realizao da liberdade dos indivduos, direito divino,
assegurando ao proprietrio o direito de usar, gozar e dispor da coisa. O antigo Cdigo
Civil Brasileiro, Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916, era expresso desse iderio. O
Estado devia, assim, assegurar os meios jurdicos necessrios para o proprietrio
garantir a manuteno de sua propriedade, bem como seu carter de perpetuidade.
8
O
cenrio foi levado ao extremo.
inconteste que o Estado Liberal trouxe benefcios, como o progresso
econmico, que contribuiu para a Revoluo Industrial, assim como a valorizao do

5
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 9. ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2007, p. 96.
6
MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. So Paulo: Atlas: 2008, p. 42.
7
Willis Filho entende que melhor falar em dimenses de direitos fundamentais, tendo em vista que as
geraes anteriores no desaparecem com o surgimento das mais novas. Para o autor, os direitos
gestados em uma gerao, quando aparecem em uma ordem jurdica que j traz direitos da gerao
sucessiva, assumem uma outra dimenso, pois os direitos de gerao mais recente tornam-se um
pressuposto para entend-los de forma mais adequada. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo
Constitucional e Direitos Fundamentais. 3. ed. So Paulo: Celso Bastos Editor, 2003, p. 47.
8
MACEDO, Paulo Csar Machado de. A funo social da propriedade no Novo Cdigo Civil. In: Direito
Urbanstico e Ambiental. DALLARI, Adilson Abreu; DI SARNO, Daniela Campos Librio (coord.).
Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 130.

5


indivduo, cultuando a importncia da liberdade humana. Mas, por outro lado, revelou-
se como um Estado impedido de proteger os mais necessitados, gerando, assim,
injustia social. Como a segurana jurdica era o valor mximo da ordem liberal por
conta da liberdade, a justia acabou ficando sacrificada, aparecendo em carter
meramente formal, baseada na representatividade.
A industrializao e o progresso tcnico trazem consigo fenmenos que, ao
romper com a harmonia da sociedade liberal, alteram profundamente as concepes da
sociedade e do Estado, bem como o prprio sistema de direitos fundamentais. As
crticas ao pensamento liberal e, por consequncia, ao Estado Liberal, deram-se no por
ter sido liberal, mas por ser liberalista, ou seja, por ter assumido descompromisso em
relao coletividade, priorizando o indivduo
9
, causando, dessa forma, um uso
desequilibrado dos recursos naturais.
A propriedade e o desenvolvimento caminhavam de mos dadas, sendo a
questo ambiental um obstculo ao lucro. Tudo estava dentro da esfera da liberdade
individual e no era conveniente para o homem a preservao ecolgica. Se havia
alguma norma tutelando o meio ambiente era de carter meramente utilitarista, por
conta do valor econmico do ambiente, equiparando-o a um bem e no por uma
preocupao com os impactos a ele causados. Ou seja, o ambiente era uma propriedade,
no se despertando para seus interesses e valores difusos e intergeracionais.
Nesse sentido, a concepo individualista do direito de propriedade, tpica do
Estado Liberal, tornou-se um forte obstculo proteo e preservao do meio
ambiente. Com a degradao ambiental, a qualidade de vida tambm foi prejudicada.
2.2 A proteo ambiental no Estado Social e os direitos fundamentais de igualdade
Os excessos do iderio liberal, decorrentes da omisso estatal, acarretaram o
aumento das desigualdades sociais, o que gerou movimentos revolucionrios de base
proletria. Segundo Marmelstein, era uma liberdade de faz de conta, que beneficiava
apenas a elite. Ou seja, tratava-se de uma igualdade meramente formal, da boca para
fora, que no saa do papel, era mesmo que nada. Por isso, eles pretendiam e
reivindicavam tambm um pouco mais de igualdade e incluso social.
10


9
FALCO, Raimundo Bezerra. Tributao e mudana social. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 107.
10
MARMELSTEIN, op. cit., p. 46.

6


Diante das desigualdades sociais e econmicas surgidas, o Estado Social entra
em cena, objetivando a igualdade, a partir da Revoluo Industrial, com a promulgao
das Constituies do Mxico, de 1917, e da Alemanha, de 1919, mais conhecida como
Constituio de Weimar.
A meta do intervencionismo transformar o ultrapassado Estado liberalista em
Estado Social, objetivando solidariedade e justia social. A partir deste momento, com a
origem do Estado social, visualizam-se os direitos fundamentais de segunda gerao.
Os direitos de segunda gerao so os direitos econmicos, culturais e sociais,
s que os ltimos requerem prestaes positivas (status positivus) por parte do Estado
para suprir as carncias da sociedade. nessa dimenso que surge a ideia de mnimo
existencial como ncleo da dignidade da pessoa humana.
11
So os direitos dos cidados
s prestaes necessrias ao pleno desenvolvimento da existncia individual, tendo o
Estado como sujeito passivo, que devem ser cumpridos mediante polticas pblicas. De
uma forma objetiva, pode-se dizer que so direitos no contra o Estado, tipicamente
liberais, mas direitos atravs do Estado.
O Estado do bem-estar-social procurou intervir na ordem econmica, tornando-
se rbitro dos conflitos existentes entre capital e trabalho. Alm de se preocupar com o
individual, valorizava o social ao assegurar direitos relacionados ao trabalho, ao salrio
digno, moradia, educao, alimentao, dentre outros.
No que concerne ao meio ambiente, percebe-se que mesmo no Estado Social,
sua preocupao ainda mnima, de cunho utilitarista. Entretanto, o direito de
propriedade, que era ilimitado no Estado Liberal, passa a ter seu contedo
redimensionado no Estado Social, na medida em que as legislaes comeam a prever
sua funo social. Na lio de Freitas, o grau de complexidade hoje alcanado pelo
instituto da propriedade deriva indisfaravelmente do grau de complexidade das
relaes sociais.
12
A funo social prevista na legislao civil, portanto, demonstra

11
Barcellos destaca que o ncleo da dignidade humana o mnimo existencial, na medida em que
procura representar um subconjunto, dentro dos direitos sociais, econmicos e culturais, menor
minimizando o problema dos custos mais preciso procurando superar a impreciso dos princpios e,
mais importante, que seja efetivamente exigvel do Estado, sob a forma da eficcia jurdica positiva ou
simtrica. BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio
da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro, So Paulo: Renovar, 2002, p. 118.
12
FREITAS, Vladimir Passos de. A Constituio Federal e a efetividade das normas ambientais. 2.
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 130.

7


uma preocupao com a coletividade e com o interesse pblico, no sentido de que o
direito de propriedade no mais absoluto como outrora.
A propriedade, direito fundamental tpico de primeira dimenso, precisa cumprir
sua funo social. Verifica-se que referido direito se transforma, se modifica, se
reestrutura para atender s novas exigncias do Estado Social, em consonncia com os
direitos fundamentais de segunda gerao. Contudo, o formalismo tpico do Estado
Social no foi suficiente para a concretizao efetiva dos direitos previstos em tese.
Apesar do que pregava, o Estado Social no foi capaz de garantir a justia social,
nem a real participao democrtica na poltica.
13
Foi um Estado pautado meramente no
dever-ser, no dentico normativo e na idealizao de normas meramente programticas,
vazias de efetividade.
2.3 O Estado Democrtico de Direito, o meio ambiente e os direitos fundamentais
de solidariedade
Dando prosseguimento evoluo estatal, percebe-se que, em muitos pases,
ocorreu a inaugurao do Estado Democrtico de Direito, como no Brasil. Explica Silva
que ele Democrtico, na medida em que h a submisso dos governantes vontade
popular; e de Direito porque h a obedincia dos governantes norma. Outrossim, um
Estado que deve observar os direitos individuais e sociais, assim como a separao dos
poderes.
14

O constituinte brasileiro, inspirado em constituies sociais democratas do
sculo anterior, inscreveu em seu art. 1, inciso III, o postulado da dignidade da pessoa
humana entre os fundamentos da organizao nacional. De fato, pode-se afirmar que o
Estado Democrtico da atualidade um Estado de abertura constitucional radicado no
principio da dignidade do ser humano, tendo-o como eixo central. Trata-se, pois, do
constitucionalismo das comunidades humanas, mais orgnico e voltado mais para a
sociedade do que para o Estado.
Sendo o Estado Democrtico de Direito a frmula poltica adotada pelo
constituinte originrio, segundo disposto no art. 1, caput, da Constituio Federal,
Guerra Filho afirma que toda interpretao do texto constitucional deve ser no sentido

13
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 27. ed. So Paulo: Malheiros,
2006, p. 118.
14
Ibid., p. 119-122.

8


de lhe conferir o mximo de eficcia, apresentando-se como um programa de ao a ser
partilhado por todo integrante da comunidade poltica.
15

No entanto, ainda perdura no Estado contemporneo o essencial da concepo
liberal, traduzindo na afirmao de que o homem, pelo simples fato de o ser, tem
direitos e que o Poder Pblico deve respeit-los. Assegurar o respeito da dignidade
humana continua sendo o fim da sociedade poltica. Dignidade esta, no entanto, que no
vista apenas no mbito do indivduo isolado, mas sim de uma forma coletiva, em
virtude da solidariedade.
Por conta disso, surgem direitos de titularidade coletiva, intitulados pela doutrina
de direitos fundamentais de terceira dimenso. Consagram o princpio da solidariedade,
englobando, tambm, o meio ambiente ecologicamente equilibrado, uma saudvel
qualidade de vida, progresso, autodeterminao dos povos e outros direitos difusos.
16

Notadamente, so direitos que transcendem o individual e o coletivo, na medida
em que os interesses individuais ou privados se subordinam a interesses da maioria em
prol do bem-estar social. Tm como caracterstica a sua titularidade coletiva, sendo,
muitas vezes, indefinida ou indeterminvel.
17

Bonavides
18
traz, ainda, uma quarta dimenso de direitos fundamentais: o direito
democracia, informao e o direito ao pluralismo. Recentemente, vem defendendo o
mencionado autor o direito paz como direito fundamental de quinta gerao, por ser
um direito natural dos povos ao abraar a ideia de concrdia.
19

A Constituio brasileira de 1988, ao assegurar a proteo do meio ambiente em
seu art. 225, fortalece o princpio da funo ecolgica da propriedade
20
, impondo
obrigaes positivas e negativas ao proprietrio, luz do princpio da solidariedade.

15
GUERRA FILHO, op. cit., p. 20.
16
O art. 81, pargrafo nico, da Lei n. 8.078/90, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor, traz de
forma inovadora o conceito legal de direito difuso, sendo aplicado para todo o microssistema de direito
coletivo. Direitos difusos so aqueles cujo interesse abrange nmero indeterminado de pessoas unidas por
uma situao de fato. Em suma, so aqueles direitos que pertencem a todos e ao mesmo tempo no so de
ningum de forma especfica.
17
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 9. ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2007, p. 53.
18
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 571.
19
BONAVIDES, Paulo. O direito paz como direito fundamental da quinta gerao. In: Revista
Interesse Pblico, v. 8, n. 40, nov./dez, 2006, p. 18-19.
20
Sobre o tema, interessante destacar o entendimento que vem sendo consubstanciado no STJ acerca da
funo ecolgica da propriedade: Nos regimes jurdicos contemporneos, os imveis - rurais ou urbanos
- transportam finalidades mltiplas (privadas e pblicas, inclusive ecolgicas), o que faz com que sua
utilidade econmica no se esgote em um nico uso, no melhor uso e, muito menos, no mais lucrativo

9


3 O MEIO AMBIENTE ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO COMO
DIREITO FUNDAMENTAL
Dentre os direitos de terceira dimenso, Ferreira Filho
21
destaca que o mais
elaborado o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, pois um direito
assegurado pessoa humana e garantido pelo Poder Pblico como fundamental,
sobrepondo-se, inclusive, aos direitos de natureza privada.
Acerca da sua titularidade, ressalta Torres que o meio ambiente oriundo de um
direito natural que pertence a todos, pois a natureza no possui direitos em nome
prprio.
22

Seguindo a tendncia mundial aps a Declarao de Estocolmo, de 1972, e as
diretrizes contidas no Relatrio Brundtland
23
, a Constituio Federal de 1988, por meio
de seus art. 225, caput, e art. 5, 2, atribuiu, de forma indita, ao direito ao ambiente o
status de direito fundamental do indivduo e da coletividade, bem como consagrou a
proteo ambiental como um dos objetivos ou tarefas fundamentais do Estado
brasileiro.
Em 1995, o STF reconheceu a fundamentalidade do direito ao meio ambiente,
em julgamento paradigmtico, como se extrai de trecho do voto do relator, Ministro
Celso de Mello:
O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado - direito de terceira
gerao constitui prerrogativa jurdica de titularidade coletiva, refletindo,
dentro do processo de afirmao dos direitos humanos, a expresso
significativa de um poder atribudo no ao indivduo identificado em sua

uso. A ordem constitucional-legal brasileira no garante ao proprietrio e ao empresrio o mximo
retorno financeiro possvel dos bens privados e das atividades exercidas. SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA. REsp 1109778 / SC. Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJ 04.05.2011.
21
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. So Paulo: Saraiva, 1988,
p. 62.
22
O direito ao meio ambiente difuso, ou seja, sua titularidade de todos e de ningum em
exclusividade. De acordo com Pereira, so interesses que no pertencem pessoa alguma de forma
isolada, tampouco a um grupo de pessoas que no guardam qualquer lao de unio entre si. PEREIRA,
Maria Fernanda Pires de Carvalho. Sobre o Direito Vida e ao Meio Ambiente frente aos Princpios da
Dignidade da Pessoa Humana e da Razoabilidade. In: ROCHA, Crmen Lcia Antunes (coord). O direito
vida digna. Belo Horizonte: Frum, 2004, p. 272.
23
No incio da dcada de 1980, a primeira-ministra da Noruega, Gro Harlem Brundtland, liderou a
Comisso Mundial sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento, da ONU, para estudar as alternativas de
desenvolvimento que seja compatvel com a escassez dos recursos naturais e com os problemas sociais
dos pases pobres. O documento final desses estudos, publicado em 1987, chamou-se Nosso Futuro
Comum, tambm conhecido como Relatrio Brundtland, que enunciou, pela primeira vez, a frmula
do desenvolvimento sustentvel, que aquele que atende s necessidades do presente sem comprometer
a possibilidade de as geraes futuras atenderem s suas necessidades. COMISSO MUNDIAL SOBRE
O MEIO AMBIENTE E DESENVOLVIMENTO. Nosso futuro comum. 2. ed. Rio de Janeiro: Fundao
Getlio Vargas, 1991, p. 46.

10


singularidade, mas num sentido verdadeiramente mais abrangente, a prpria
coletividade social. Enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e
polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais,
realam o princpio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos
econmicos, sociais e culturais), que se identificam com as liberdades
positivas, reais ou concretas, acentuam o princpio da igualdade, os direitos de
terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos
genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da
solidariedade e constituem um momento importante no processo de
desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos,
caracterizados enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de uma
essencial inexauribilidade.
24

25
(Destacado)
Assim, afirmar que o direito ao meio ambiente fundamental traz inmeras
implicaes para a ordem jurdica brasileira. Referida norma um poderoso instrumento
exegtico que, de acordo com Krell, torna-se um verdadeiro guia para boa
compreenso dos dispositivos infraconstitucionais. Destaca, ademais, que sua elevada
posio hierrquica determina a (re)leitura das normas de nvel ordinrio e deve ser
considerada no balanceamento de interesses conflitantes.
26

3.1 A natureza principiolgica do direito fundamental ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado e o seu contedo essencial
Um dos temas que mais demanda investigao na dogmtica constitucional
contempornea, sob a vertente do neoconstitucionalismo e do ps-positivismo
27
,
identificar a natureza jurdica de uma norma, se uma regra ou o princpio. A natureza
da norma influencia diretamente seu processo de interpretao e de aplicao, por isso
que se faz importante o estudo em torno da natureza jurdica da norma que protege o
meio ambiente.
No que concerne s normas de direitos fundamentais, mister ressaltar que no h
identidade perfeita entre direitos fundamentais e princpios. No entanto, perceptvel o
carter principiolgico que as normas de direito fundamentais possuem por conta do
forte contedo axiolgico em face dos bens jurdicos que visam proteger.
28


24
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. MS 22164/SP. Relator Ministro Celso de Mello. DJ
30.10.1995.
25
Dez anos depois, na ADIMC 3540-1/DF, o STF reforou referido entendimento, tambm com a
relatoria do Ministro Celso de Mello. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. ADIMC 3540-1/DF.
Relator Ministro Celso de Mello. DJ 01.09.2005.
26
KRELL, Andreas J. Desenvolvimento sustentvel s avessas nas praias de Macei/AL: a liberao
de espiges pelo Novo Cdigo de Urbanismo e Edificaes. Macei: EDUFAL, 2008, p. 65.
27
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006.
28
SILVA, Virgilio Afonso. Direitos fundamentais: contedo essencial, restries e eficcia. So Paulo:
Malheiros, 2009.

11


Segundo a doutrina majoritria, um modelo puro de princpios inadequado,
pois a rejeio das normas-regra impossibilita limitaes aos princpios que consagram
direitos fundamentais, prejudicando a segurana jurdica e sua concretizao.
29
Ilustra
Alexy que um modelo baseado puramente em princpios [...] no leva a srio a
constituio escrita.
30

A crtica de Alexy (assim como de boa parte da doutrina) acerca da abstrao, da
relatividade e da insegurana jurdica oriunda de um modelo exclusivo de princpios
pode ser refutada. As correntes que defendem que os direitos fundamentais so
binormativos apontam que papel do intrprete decidir, no momento da aplicao, se
referido direito fundamental uma regra ou um princpio. Oportuna manifestao de
Silva:
tarefa do intrprete definir se a norma, produto da interpretao, uma
regra ou um princpio. Qualquer distino das normas jurdicas em mais de
uma categoria e a nfase no qualquer , aqui, fundamental ter que
seguir sempre esse raciocnio. O texto legal, em geral, utiliza-se sempre da
mesma linguagem e dos mesmos operadores denticos. No o legislador
que tem que se preocupar com eventuais distines e classificaes
dogmticas, mas o intrprete e o aplicador do direito.
31
(Destaque no
original)
A distino entre regras e princpios no de textos, mas de normas.
32
Com base
em que critrios o intrprete decidir acerca da natureza jurdica de um direito
fundamental? Ora, depender de como ele quer que referido direito seja efetivado
intuitiva e racionalmente e, por consequncia, a melhor forma de se lidar com uma
coliso (ou conflito, se for regras). simples verificar. Ao se tratar de uma coliso entre
o direito ao meio ambiente com o direito de propriedade, por exemplo, caso o intrprete
queira, previamente, que prevalea o direito de propriedade de modo total e definitivo,
dir que se trata de uma regra, excluindo, portanto, qualquer hiptese material do direito
ao meio ambiente ser aplicado. Por outro lado, caso seja interessante para o intrprete
que os dois direitos fundamentais sobrevivam, concluir que se trata de princpios.
Como se v, as mesmas crticas imputadas ao modelo puramente principiolgico podem
ser atribudas ao um sistema binormativo de direitos fundamentais, na medida em que

29
LOPES, Ana Maria Dvila. Democracia hoje: para uma leitura crtica dos direitos fundamentais.
Passo Fundo: UPF, 2001, p. 21.
30
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. So
Paulo: Malheiros, 2008, p. 122.
31
SILVA, op. cit., p. 57.
32
AVILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 12. ed.
So Paulo: Malheiros, 2011, p. 44.

12


depender do interprete decidir qual ser a natureza jurdica do direito no momento de
sua aplicao.
No entanto, ao se tratar de direitos fundamentais, percebe-se que no apenas seu
forte contedo axiolgico que coopera para sua natureza jurdica principiolgica, mas
tambm sua abertura semntica e dimenso objetiva.
33
Na mesma linha, manifesta-se
Steinmetz:
[...] os direitos colidem porque no esto dados de uma vez por todas; no se
esgotam no plano da interpretao in abstracto. As normas de direito
fundamental se mostram abertas e mveis quando de sua realizao ou
concretizao na vida social. Da a ocorrncia de colises. Onde h um
catlogo de direitos fundamentais constitucionalizado, h colises in
concreto.
34

Diante disso, defende-se que os direitos fundamentais so assegurados em
normas-princpio, luz de uma teoria externa, com contedo essencial relativo.
Oportuno destacar lio de Bello Filho:
O ncleo essencial de um direito fundamental no um ncleo duro que
impede todo e qualquer movimento restritivo de normas que se baseiem em
outros princpios que colidem por trabalharem em sentidos invertidos. O
ncleo essencial do direito um ncleo malevel, que se constitui desde a
atividade de ponderao, e a partir da realizao do princpio da
proporcionalidade. Na efetivao desta ponderao, com obedincia aos
cnones da proporcionalidade, os direitos fundamentais enquanto princpios
obedecem a limites, uma vez que o esvaziamento completo de sentido para
uma norma princpio seria o mesmo que esvaziar completamente a sua
prpria normatividade.
35

O direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, assim
como todos os direitos fundamentais, possui um contedo essencial oriundo de sua
natureza principiolgica, ncleo este que representa a prpria justia, essncia do
Direito. Referido contedo no absoluto, nem imutvel. Ora, para que serve o Direito,
afinal? De uma forma bem simples, pode-se afirmar que o Direito tem como objetivo
regular as condutas humanas em prol de uma pacificao social, ou seja, em busca da
justia.
Dignidade da pessoa humana, contedo essencial e justia so institutos que
esto intrinsecamente ligados entre si por caracterizar a prpria essncia do Direito. So

33
PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Interpretao constitucional e direitos fundamentais: uma
contribuio ao estudos das restries de direitos fundamentais na teoria dos princpios. Rio de Janeiro:
Renovar, 2006, p. 94.
34
STEINMETZ, Wilson Antnio. Coliso de direitos fundamentais e princpio da proporcionalidade.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 63.
35
BELLO FILHO, Ney de Barros. Pressupostos sociolgicos e dogmticos da fundamentalidade do
direito ao ambiente sadio e ecologicamente equilibrado. Tese apresentada junto ao Programa de Ps-
Graduao em Direito da Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis: 2006, p. 79-80.

13


conceitos emoldurais que sero preenchidos pelo intrprete, considerando todas as
condies fticas e jurdicas do caso concreto. Ao violar um deles, todos os outros sero
atingidos, como efeito domin.
Tratando do direito fundamental ao meio ambiente, constata-se que seu
contedo essencial formado pela sadia qualidade de vida. Fala-se, inclusive, em
dimenso ecolgica na dignidade humana, o que implica numa matriz fundante dos
demais direitos fundamentais. Acerca do tema, defende Fensterseifer que
[...] o conceito jurdico de dignidade humana formulado por Sarlet como
moldura conceitual-normativa (aberta) ponto de partida para pensar (e
reformular) referido conceito em face dos novos desafios existenciais
impostos pela degradao ambiental (mas tambm em vista da evoluo
cultural e dos novos valores socioambientais legitimados no mbito
comunitrio), consagrando-se a sua dimenso ecolgica.
36
(Destaque no
original)
Como direito fundamental, o meio ambiente possui ainda irrenunciabilidade,
inalienabilidade e imprescritibilidade, caractersticas que, segundo Benjamin,
informaro os princpios estruturantes da ordem pblica ambiental.
37

Por conta disso, quando ocorre a coliso entre o direito fundamental ao meio
ambiente com outros direitos fundamentais, aquele que no prevalecer no caso concreto
no pode ser simplesmente excludo da ordem jurdica porque desnaturaria a prpria
razo de ser do Direito.
3.2 A dupla dimensionalidade do direito fundamental ao meio ambiente
Ponto interessante que merece ser discutido se existe um direito fundamental
do ambiente ou um direito fundamental ao meio ambiente. Em outras palavras,
demanda investigao, ainda que rpida, verificar as dimenses objetiva e subjetiva do
meio ambiente.
Ao analisar o tema, Canotilho arremata que a discusso no se refere mais s
positivaes constitucionais do meio ambiente, momento este j praticamente superado,
vez que a sua constitucionalizao j foi realizada pela maioria dos Estados. O que
instiga questionamentos como referido direito fundamental fora tutelado, haja vista

36
FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e proteo do meio ambiente: a dimenso
ecolgica da dignidade humana no marco jurdico-constitucional do Estado Socioambiental de Direito.
Porto Alegre: Livraria do Advogado: 2008, p. 35.
37
BENJAMIN, Antnio Herman. Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da Constituio
brasileira. In: LEITE, Jos Rubens Morato; CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes (org.). Direito
Constitucional Ambiental Brasileiro. 2. Ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 98.

14


que algumas constituies se preocuparam mais com o direito do ambiente do que com
o direito ao ambiente.
38

Isto se deve pelo fato de o meio ambiente ter uma dupla acepo: objetiva e
subjetiva. A dimenso objetiva trata do ambiente como fim e tarefa do Estado e da
comunidade. Na medida em que o direito ao meio ambiente aparece na viso subjetiva,
possui natureza de direito subjetivo individual. J quando se trata da perspectiva
objetiva, tambm chamada de objetiva-valorativa por Sarlet, significa que existem
elementos objetivos de uma comunidade que devem ser guiados pelo Estado. Assim,
releva-se como uma ordem objetiva de valores que irradia sobre o meio ambiente
ecologicamente equilibrado.
39

Canotilho ressalta que a Constituio Portuguesa de 1976, juntamente com a
Constituio da Espanha de 1978, dispem de um direito fundamental ao meio
ambiente, ou seja, tratam-no em sua dimenso subjetiva e objetiva. J nas recentes
constitucionalizaes formais do ambiente nas leis fundamentais da Alemanha e da
Finlndia, o direito do ambiente regulamentado tratando-se to somente da sua
dimenso objetiva.
40

O que muda, afinal, em termos jurdico-dogmticos? Ao considerar o meio
ambiente apenas em sua dimenso objetiva implica dizer que suas normas-tarefa ou
normas-fim no garantem posies jurdico-subjectivas, dirigindo-se
fundamentalmente ao Estado e outros poderes pblicos. No obstante isso, constituem
normas jurdicas objectivamente vinculativas.
41

No plano prtico, o autor lusitano remonta trs consequncias: a primeira se trata
da existncia de autnticos deveres jurdicos dirigidos ao Estado e demais poderes
pblicos. Como segundo trao, a dimenso objetiva aponta para a constitucionalizao
de bens (ou valores) jurdico-constitucionais decisivamente relevantes na interpretao
concretizao de outras regras e princpios constitucionais. E, por fim, implica a
proibio constitucional de retrocesso ecolgico-ambiental, tendo como o agravamento

38
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Estudos sobre Direitos Fundamentais. Coimbra: Coimbra,
2004, p. 179.
39
SARLET, op. cit., p. 147.
40
CANOTILHO, op. cit., p. 179-180.
41
Ibid., p. 181.

15


da situao ecolgica global um critrio bsico de avaliao, pois s assim ser possvel
proceder em alguns casos ponderao ou balanceamento de bens.
42

Quanto acepo subjetiva do referido direito fundamental, importante
observar que o corte jurdico-constitucional do meio ambiente como bem jurdico
autnomo s ser possvel caso a Constituio assim o preveja, sob pena de se dissolver
na proteo de outros bens constitucionalmente relevantes. Ou seja, caso exista apenas a
dimenso objetiva, explica Canotilho que
[...] a consagrao constitucional do ambiente como tarefa dos poderes
pblicos pode ser suficiente para impor responsabilidades ecolgicas ao
Estado (e outros poderes pblicos) mas no tem operacionalidade suficiente
para recortar um mbito normativo garantidor de posies subjectivas
individuais no que respeita ao ambiente.
43

Na lio de Alexy, o meio ambiente um direito fundamental como um todo,
ao passo que representa um leque paradigmtico das situaes suscetveis de
normatizao que tutelam direitos fundamentais. Por conseguinte, o direito ao meio
ambiente pode referir-se ao direito do Estado: a) de se omitir de intervir no meio
ambiente (direito de defesa); b) de proteger o cidado contra terceiros que causem
danos ao meio ambiente (direito de proteo); c) de permitir a participao dos
cidados nos processos relativos tomada de decises que envolvam o meio ambiente
(direito ao procedimento); e, por fim, d) de realizar medidas fticas que visem a
melhorar as condies ecolgicas (direito de prestaes de fato).
44

Ao analisar o art. 5, da Carta Magna, percebe-se que o direito ao meio ambiente
no foi por ele albergado, estando, assim, fora do seu catlogo. No entanto, a doutrina j
unssona ao defender que o rol dos direitos e garantias do art. 5 no taxativo, na
medida em que o 2, do art. 5, traz uma abertura de todo o ordenamento jurdico
nacional ao sistema internacional de proteo aos direitos humanos e aos direitos
decorrentes do regime e dos princpios adotados pela Constituio.
45

De fato, a Carta Magna ptria reconhece expressamente o ambiente
ecologicamente equilibrado como meio para a preservao da vida humana, o que

42
Ibid., p. 181-183.
43
Ibid., p. 184-184.
44
ALEXY, op. cit., p. 429.
45
Segundo Rossit, no demais assinalar que o direito ao meio ambiente equilibrado constitui-se em
direito fundamental da pessoa humana, ainda que no figure expressamente no art. 5 da Carta Magna de
1988, justamente porque visa sadia qualidade de vida, ou, em outras palavras, visa a assegurar direito
fundamental que a vida. ROSSIT, Liliana Allodi. O Meio Ambiente de Trabalho no Direito
Ambiental Brasileiro. So Paulo: LTr, 2001, p. 55.

16


implica dizer que referido direito fundamental tem status formal (pois est previsto no
Texto art. 255, caput) e material (porque seu contedo imprescindvel dignidade
humana). Tem, por conseguinte, aplicabilidade imediata, com fundamento no art. 5,
1, da Constituio de 1988, por possuir supremacia normativa conferida pela ordem
jurdica constitucional. Trata-se da coerncia interna dos direitos fundamentais, baseada
no princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, defendida por Sarlet, sendo
capazes de gerar efeitos jurdicos.
46

Sobre a eficcia do direito ao meio ambiente, so as prprias atitudes do homem
que geram a desarmonia ambiental, o que legitima o meio ambiente como direito
fundamental e justifica a sua aplicabilidade imediata, afastando definitivamente a sua
classificao de norma programtica.
A questo ambiental ainda goza de relevo especial na misso de tutelar e de
desenvolver o princpio da dignidade humana ou como desdobramento imediato da
corresponsabilidade geracional. Sampaio anuncia que pode-se falar no Brasil de um
direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, assim como se pode
referir a uma ordem ambiental que completa e condiciona a ordem econmica e que,
por topologia, integra-se na ordem social.
47

Notadamente, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado deve ser
garantido tanto s geraes presentes quanto s futuras. Para a implementao deste
direito existem valiosos princpios e instrumentos no seio da legislao ambiental
brasileira, que podem e devem nortear a atuao do Estado na tutela do meio ambiente.
3.3 A titularidade do direito fundamental ao meio ambiente: uma necessria
abordagem tica
Segundo o art. 225, da Constituio Federal de 1988, todos tm direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. Uma grande questo se faz necessria: quem faz
parte do contedo de todos, ou seja, quem o titular do direito fundamental ao meio
ambiente? O Direito se utiliza da tica para respond-la, na medida em que a tica
pauta qualquer relao humana com os demais seres vivos. Se os valores e as
percepes sociais so modificados, transforma-se, cedo ou tarde, o quadro jurdico que

46
SARLET, op. cit., p. 78-79.
47
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Constituio e Meio Ambiente na Perspectiva do Direito
Constitucional Comparado. Princpios de Direito Ambiental na Dimenso Internacional e
Comparada. SAMPAIO, Jos Adrcio Leite; WOLD, Chris; NARDY, Afrnio (orgs.). Belo Horizonte:
Del Rey, 2003, p. 98.

17


rege a comunidade, como o ocorrido com a escravido e, posteriormente, com os
direitos da mulher.
48
Nesse sentido, mister um debate acerca do tratamento dado
natureza, por meio de fundamentos ticos.
Ecologia e tica esto interligadas de forma recproca ao verificar a necessidade
do impacto da segunda sobre a primeira, assim como um desafio que a ecologia sugere
para a reflexo tica. H, por conseguinte, diversos enfoques ticos para cada um dos
seres ou sistemas que habitam o planeta, o que implica na concepo de meio ambiente
adotada na ordem jurdica de cada Estado. Apontam-se vrias correntes, podendo
destacar o antropocentrismo e a ecologia profunda (deep ecology).
49

O antropocentrismo clssico defende que o homem est no centro do meio
ambiente, ou seja, este serve to somente para satisfazer os interesses humanos. A tica
antropocntrica tradicional pode ser fundamentada no pensamento kantiano, ao defender
que o ser humano no pode ser empregado como simples meio (objeto) para a
satisfao de qualquer vontade alheia, mas sempre deve ser tomado como fim em si
mesmo (sujeito), em qualquer relao, seja ela com o Estado ou com os demais
indivduos.
50
Referida abordagem implica em uma viso utilitarista do ambiente.
No entanto, o antropocentrismo tem como desdobramentos o economicocentrismo
e o antropocentrismo alargado.
51
A dimenso economicocntrica reduz o bem
ambiental a valores de ordem econmica, fazendo com que qualquer considerao
ambiental tenha como pano de fundo o proveito econmico do ser humano.
52
J o
antropocentrismo alargado destaca a responsabilidade do homem com a natureza, sendo
o guardio da biosfera.
O antropocentrismo alargado, mesmo centrando as discusses a respeito de
ambiente na figura do ser humano, propugna por novas vises do bem ambiental.
Assim, centra a preservao ambiental na garantia da dignidade do prprio ser humano,

48
BENJAMIN, op. cit., p. 49-50.
49
Benjamin classifica os textos e dispositivos normativos em trs modelos tico-jurdicos bsicos:
antropocentrismo puro, antropocentrismo intergeracional e no-antropocentrismo. BENJAMIN, Antonio
Herman. A Natureza no Direito Brasileiro: coisa, sujeito ou nada disso. In: Grandes Temas de Direito
Administrativo: homenagem ao Professor Paulo Henrique Blasi. CARLIN, Volnei Ivo (org.). Campinas:
Millenium, 2009, p. 52.
50
KANT, Immanuel. Crtica da razo pura. Traduo de Valerio Rohden. So Paulo: Martins Fontes,
2002, p. 229.
51
LEITE, Jos Rubens Morato. Sociedade de risco e Estado. In: Direito Constitucional Ambiental
Brasileiro. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato (orgs.). 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008, p. 137.
52
Ibid., p. 137.

18


renegando uma estrita viso econmica do ambiente. O alargamento dessa viso
antropocntrica reside justamente em consideraes que imprimem ideias de autonomia
do ambiente como requisito para a garantia de sobrevivncia da prpria espcie
humana.
53

H, por conseguinte, a evoluo de um panorama bem menos antropocntrico em
que os valores de proteo da natureza recebem uma especial ateno, com a
construo, inclusive, de uma nova tica ambiental.
54

A ecologia profunda, ao revs, defende que o homem deve integrar-se ao meio
ambiente, no separando os seres humanos do meio ambiente natural. No existe nada
de forma isolada, mas sim uma grande cadeia onde todos os objetos e os seres esto
interligados. Assim, na lio de Capra, a deep ecology reconhece o valor intrnseco de
todos os seres vivos e concebe os seres humanos apenas como um fio particular na teia
da vida.
55

A crise ecolgica, segundo Ost, no est apenas na destruio dos recursos
ambientais, mas na prpria relao humana com a natureza. Para o autor:
[...] enquanto no for repensada a nossa relao com a natureza e enquanto
no formos capazes de descobrir o que dela nos distingue e o que a ela nos
liga, nossos esforos sero em vo, como o testemunha a to relativa
efectividade do direito ambiental e a to modesta eficcia das polticas
pblicas neste domnio.
56

Os defensores da ecologia profunda (no-antropocntrica), seja na viso
biocntrica ou zoocntrica (ecocntrica), apontam fundamentos tericos, filosficos e
ticos para a defesa do direito dos animais e da natureza. Sustenta-se, por conseguinte, a
possibilidade de animais no humanos
57
, assim como a natureza, serem sujeitos de
direito, ao impor uma nova fundamentao ecolgica da dignidade humana.
58
Como
adeptos da viso biocntrica, destaca-se um forte grupo de pensadores do Direito.
59


53
Ibid., p. 137.
54
LEITE, Jos Rubens Morato. Dano ambiental: do individual ao coletivo extrapatrimonial. 2. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 73-74.
55
CAPRA, Fritjof. A teia da vida: uma compreenso cientfica dos sistemas vivos. So Paulo: Cultrix,
1996, p. 12.
56
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Piaget, 1997, p. 9.
57
SINGER, Peter. Libertao animal. Porto Alegre: Lugano, 2004, p. 4-10. REGAN, Tom. Defending
animal rights. Urbana and Chicago: University of IIIinois Press, 2001, p. 10-15. GORDILHO, Heron
Jos de Santana. Abolicionismo Animal. Salvador: Evoluo, 2008, p. 64-81.
58
FENSTERSEIFER, op. cit., p. 31-56.
59
A concepo biocntrica do meio ambiente, segundo Rodrigues, a nica forma de o homem preservar
a si mesmo. RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos de Direito Ambiental: parte geral. 2.ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 66. Na mesma linha, manifesta-se Nalini, ao afirmar que somente
a tica poderia resgatar a Natureza, refm da arrogncia humana. Ela a ferramenta para substituir o

19


Defensor de uma tica ambiental com foco nos animais, Rolston destaca que so
quatro as questes mais crticas que o homem enfrenta atualmente: paz, populao,
desenvolvimento e meio ambiente. Todas esto interligadas. No entendimento do autor,
os desejos humanos por desenvolvimento mximo impulsionam o aumento da
populao, acelera a explorao do meio ambiente e alimenta as foras de guerra.
60

Nessa linha, defende uma tica ambiental por meio de uma preocupao com valores e
deveres em relao ao mundo natural. tica esta que no apenas para as pessoas, mas
tambm para os animais:
Um animal valoriza sua vida pelo que em si, sem uma referncia adicional,
embora, claro, habite um ecossistema do qual depende a sustentao da
sua vida. Os animais so capazes de valores, capazes de valorizar as coisas
em seu mundo, suas prprias vidas intrinsecamente e seus recursos de
maneira instrumental. Assim, pode e deve haver uma tica do bem-estar
animal; ou como alguns preferem dizer, uma tica dos direitos dos
animais.
61

O princpio da responsabilidade invocado por Jonas como forma de construir
uma nova tica para a civilizao tecnolgica. Antes de um dever jurdico, estar-se
diante de um dever moral, com o intuito de ser guia no apenas das condutas humanas,
mas, ainda, da sua forma de se relacionar com o meio ambiente.
62

Extrai-se, portanto, que dependendo do vis tico abordado, haver influncia para
o Direito, afetando, indubitavelmente, a titularidade do direito fundamental ao meio
ambiente.
Sobre o tema, ateno especial deve ser dada corrente geocntrica, tendo em
vista os recentes eventos internacionais, bem como as mudanas constitucionais
ocorridas em pases da Amrica do Sul, como Bolvia e Equador.
As religies ancestrais desenharam o universo como uma grande me. As grandes
deusas representavam o prprio planeta Terra ou princpio gerador da vida, a qual
inspirava temor e reverncia. Somente a Terra tinha o poder de produzir e nutrir a vida,
sem ela a vida no planeta se extinguiria. por isso que o culto Grande Me era a
religio mais difundida nas sociedades primitivas.

deformado antropocentrismo num saudvel biocentrismo. NALINI, Jos Renato. tica Ambiental. 2.
ed. Campinas: Millennium, 2003, p. 3.
60
ROLSTON, Holmes. tica ambiental. In BUNNING, N; TSUI-JAMES, E.P. Compndio de Filosofia.
Traduo de Luiz Paulo Rouanet. So Paulo: Edies Loiola, 2007, p. 560.
61
Ibid., p. 560.
62
JONAS, Hans. O princpio da responsabilidade: ensaio de uma tica para a civilizao tecnolgica.
Rio de Janeiro: Contraponto, PUC-Rio, 2006, p. 39-60.

20


Na Amrica andina pr-colombiana, a antiga civilizao inca foi to tocada por
esse simbolismo que identificou o planeta Terra como Pachamama, expresso que na
lngua indgena quchua significa Me Terra.
A nova Constituio do Equador, aprovada mediante referendo popular, entrou em
vigor no dia 20 de outubro de 2008, abolindo a antiga Carta Magna de 1998. A atual
Constituio do Equador, em seu captulo stimo, de forma indita, consagra os direitos
da natureza ou Pachamama.
63

Sob o mesmo esprito, a Constituio da Bolvia, aprovada aps consulta popular
realizada no dia 15 de janeiro de 2009, contm, em seu artigo 8, a proposta do Viver
Bem, que tem sido resumida como viver em harmonia com a natureza.
64
Tal cultura
remete-se aos princpios ancestrais e indgenas da regio, de feio integracionista, em
face do culto prevalecente a Me Terra.
65

A vertente tica do zoocentrismo tambm vem ganhando adeptos. De acordo com
as correntes clssicas, os animais, em geral, manifestam-se por meio de uma
programao de natureza, de instinto ou por estmulos externos.
H estudos que esto sendo desenvolvidos em universidades norte-americanas no
sentido de constatar se os demais animais, chamados de no humanos, teriam uma
racionalidade, ainda que mnima, por meio de testes e experimentos, fortalecendo a
construo de um Direito Animal.

63
Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se
respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales,
estructura, funciones y procesos evolutivos. Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr
exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar
estos derechos se observaran los principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda. El Estado
incentivar a las personas naturales y jurdicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y
promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema. (destacado)
64
Artculo 8.
I. El Estado asume y promueve como principios tico-morales de la sociedad plural: ama qhilla, ama
llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko
(vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino o vida noble).
II. El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin, dignidad, libertad, solidaridad,
reciprocidad, respeto, complementariedad, armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades,
equidad social y de gnero en la participacin, bienestar comn, responsabilidad, justicia social,
distribucin y redistribucin de los productos y bienes sociales, para vivir bien. (destacado)
65
Alm desse dispositivo constitucional, a Bolvia aprovou, no dia 7 de dezembro de 2010, a Lei de
Direitos da Me Terra, proposta por cinco confederaes nacionais indgenas e camponesas. A norma
estabelece a Me Terra como o sistema vivo dinmico formado pela comunidade indivisvel de todos os
sistemas de vida e os seres vivos, inter-relacionados, interdependentes e complementares, que
compartilham um destino comum. Consagra os princpios da harmonia, do bem coletivo, da garantia de
regenerao, do respeito e defesa dos Direitos da Me Terra, da no-mercantilizao e da
interculturalidade.

21


A racionalidade do gnero homo estaria vinculada ao tamanho da estrutura
cerebral com muita semelhana gentica. Quanto maior o crebro, mais habilidades vo
se desenvolvendo como a matemtica e o uso de linguagem.
Assim, baseado em argumentos evolucionistas, ticos, histricos e hermenuticos
que se defende a extenso de direitos fundamentais aos grandes primatas (chimpanz,
gorila, etc.) como o direito vida, liberdade individual, locomoo, integridade
fsica, dentre outros.
66

Sobre o tema, importante destacar que chegou ao STJ a anlise de habeas corpus
em face de dois chimpanzs, o que aumentou a repercusso do tema no pas, apesar de
os agravantes terem solicitado desistncia do agravo regimental, tendo em vista a
regularizao da situao dos animais.
67
No obstante a isso, visualiza-se que a
discusso crescente, em virtude do fortalecimento dos movimentos de defesa dos
animais no pas e no mundo, bem como de pesquisas cientficas sobre o tema.
Ao adotar o paradigma cartesiano para analisar a relao homem-natureza, nota-se
que a ideia de centrismo acaba sendo limitada e, por conseguinte, excludente. Ao
considerar a perspectiva natureza-objeto, o elemento natureza desconsiderado, ao
passo que sob o enfoque natureza-sujeito, a excluso est no elemento humano. Por isso
que Ost afirma que ambas as vertentes so equivocadas e geram a crise do vnculo,
porque s podem existir vnculos entre elementos previamente reconhecidos.
68

Para resolver o problema dialtico entre o natural (natureza-sujeito) e o positivo
(natureza-objeto), o autor traz uma terceira categoria, a do justo, que informa a
natureza-projeto. Sob a perspectiva de justia, Ost defende um direito intergeracional,
cujos postulados fundamentais se referem responsabilidade e ao patrimnio.
Nesse sentido, a abordagem deste estudo o antropocentrismo alargado, adotada
pela maioria da doutrina e pela jurisprudncia ptrias, que uma concepo tica que

66
GORDILHO, Heron Jos de Santana. Abolicionismo Animal. Salvador: Evoluo, 2008, p. 64-81.
67
O caso chegou Corte Superior quando o proprietrio e fiel depositrio dos dois dos chimpanzs, Lili e
Megh, recorreu contra a deciso do TRF da 3 regio que determinou que os animais fossem retirados do
cativeiro e introduzidos na natureza. Ele alegava que os chimpanzs no sobreviveriam caso fossem
retirados do cativeiro, pedindo que continuem sob a guarda e responsabilidade do proprietrio. A Corte
chegou a dar incio ao julgamento, ocasio em que o ministro Castro Meira disse ser incabvel a
impetrao de HC em favor de animais, admitindo a concesso da ordem apenas para seres humanos. Em
seguida, o ministro Herman Benjamin pediu vista e o julgamento foi suspenso. O processo, no entanto,
foi extinto, tendo em vista que os agravantes solicitaram pedido de desistncia em face da regularizao
dos animais. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. HC 96344 / SP. Relator Ministro Castro Meira.
DJ 23.08.2012.
68
OST, op. cit., p. 35.

22


foca no homem no porque um ser superior, mas devido sua racionalidade, podendo
decidir pelas suas escolhas, sendo, pois, responsvel. A proposta do centrismo aqui
utilizada no pode ser vista de forma limitada e puramente dialtica, mas numa
profunda relao de complexidade.
Por ser racional, o homem possui uma tica solidria em relao a todas as formas
de vida, sendo responsvel por suas condutas que influenciam a atual gerao, bem
como as futuras. Tem, ainda, o dever de solidariedade frente s outras formas de vida,
sendo responsvel pelo equilbrio ambiental, incorporando a ideia de justia
intergeracional invocada por Ost.
Dentre os argumentos ticos que apontam na direo de uma justia ambiental, ou
seja, justia entre as vrias geraes h, pelo menos, dois elementos bsicos, de acordo
com Benjamin: conservao da natureza para as geraes futuras, visando assegurar a
perpetuao da espcie humana e, ainda, a existncia dos mesmos ou superiores
padres de qualidade de vida hoje encontrveis.
69

Notadamente, defende-se que uma tica antropocntrica alargada e intergeracional
galgada no princpio da responsabilidade, um caminho possvel para uma nova relao
do homem com o meio ambiente e, por conseguinte, consigo mesmo, imprescindvel
para a reconstruo de uma nova lente para se ver a realidade.
indiscutvel, no entanto, que a abertura que est sendo conferida pelas novas
perspectivas ticas importante para a evoluo do Direito Ambiental, o que se coaduna
com a racionalidade jurdica complexa que se constri a partir da mutabilidade e
progressividade do conhecimento cientfico.
3 O MEIO AMBIENTE ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO COMO DEVER
FUNDAMENTAL
No direito brasileiro, o direito fundamental ao meio ambiente possui as dimenses
objetiva e subjetiva, o que faz a ordem jurdica ambiental local ser extremamente
avanada, especialmente quando a finalidade do Direito Ambiental, segundo Prieur,
implica uma obrigao de resultado, qual seja, a melhoria constante do estado do
ambiente.
70


69
BENJAMIN, op. cit., p. 58-59.
70
PRIEUR, Michel. Droit de lenvironnement. Paris: Dalloz, 2011.

23


O progresso do Direito Ambiental est vinculado ao progresso da humanidade,
um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 4, IX, CF). Ensina
Benjamin que o texto constitucional mostra-se triplamente propositivo, ao se referir ao
progresso do Pas de forma genrica, como objetivo de concretizao nacional.
Assegura, ainda, um progresso planetrio, ao tratar de uma melhoria universal,
incluindo todos os seres humanos e todas as bases da vida na terra. Por fim, propugna o
progresso imaterial, fortalecendo valores intangveis, subprodutos da tica e da
responsabilidade.
71

Isto se deve abertura do Direito Ambiental, tendo em vista a impossibilidade de
conceitos engessados, numa perspectiva ps-moderna e complexa. Definir
taxativamente o bem ambiental impossvel, pois as condies e os fatores ecolgicos,
sociais e humanos, visualizados de forma integrada e reflexiva, esto em constante
transformao e evoluo, criando, por conseguinte, um patrimnio poltico-jurdico
ambiental, fruto de sua evoluo histrico-civilizatria, para aqum do qual se no se
deve retroceder.
O meio ambiente ecologicamente equilibrado dever do Estado e direito de todos,
indistintamente, na medida em que se revela como um direito difuso. Outrossim,
manifesta-se como um direito intergeracional, motivo pelo qual fortalece a tese do dever
ambiental para as futuras geraes, adotando o princpio da equidade intergeracional.
Diante dessas consideraes, visualiza-se que o Estado tem obrigao
constitucional de adotar medidas legislativas e administrativas de tutela ambiental
que busquem efetivar o direito fundamental em tela.
72
Ao incumbir o Estado como
principal (e no nico) devedor de proteo ambiental, o constituinte estipulou
obrigaes e responsabilidades positivas e negativas, que vinculam no apenas todos os
entes federados no exerccio de suas funes administrativas e legislativas, mas tambm
o constituinte derivado, na medida em que o meio ambiente est no rol (embora no
expresso) das clusulas ptreas.
73


71
BENJAMIN, Antonio Herman. Princpio da proibio de retrocesso ambiental. In: Princpio da
proibio de retrocesso ambiental. SENADO FEDERAL, COMISSO DE MEIO AMBIENTE,
DEFESA DO CONSUMIDOR E FISCALIZAO E CONTROLE (org.). Braslia, 2012. Disponvel em:
www.senado.gov.br. Acesso em 01 set. 2012, p. 56.
72
PEREZ LUO, Antonio E. Los derechos fundamentales. 8. ed. Madrid: Editorial Tecnos, 2005, p.
214.
73
SILVA, Jos Afonso da. Fundamentos constitucionais da proteo do meio ambiente. Revista de
Direito Ambiental, n. 27. So Paulo: Revista dos Tribunais, jul./set., 2002, p. 55.

24


O 1 do art. 225, da Constituio, prev os deveres que tm como titular o Poder
Pblico, intitulados de especiais
74
, enquanto que nos 2 e 3, pode-se visualizar alguns
dos deveres da comunidade. Alguns porque o rol de deveres no taxativo, existindo
outros na legislao infraconstitucional.
Explica Benjamin que a Constituio de 1988, ao utilizar a tcnica dos
imperativos jurdico-ambientais mnimos, assegura trs ncleos jurdicos duros
vinculados proteo ambiental: a) processos ecolgicos essenciais, b) diversidade e
integridade gentica e c) extino de espcies, conforme redao do art. 225, 1, I, II e
VII. Em relao aos dois primeiros, verifica-se um facere, um atuar (= imperativo
mnimo positivo), o terceiro, como um evitar, um non facere (= imperativo mnimo
negativo).
75

Dessa forma, prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas (inciso
I), definir espaos territoriais especialmente protegidos, cuja supresso s permitida
atravs de lei (inciso III), exigir estudo prvio de impacto ambiental para instalao
de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio
ambiente (inciso IV) e promover da educao ambiental (inciso IV) so deveres
estatais objetivos vinculados ao dever geral do Estado de garantir e promover os
processos ecolgicos essenciais.
No que se refere ao dever amplo de proteo da diversidade e da integridade
gentica, um dos ncleos jurdicos duros mencionados por Benjamin, constata-se que
abrange o dever de preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do
Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico
(inciso II) e de controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas,
mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio
ambiente (inciso V).
Por fim, o dever de proteger a extino de espcies est assegurado quando o
constituinte prev que se deve proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de
espcies ou submetam os animais a crueldade (inciso VII).
Desta forma, os imperativos jurdico-ambientais mnimos esto vinculados ao
princpio da proibio de retrocesso ambiental, seja na perspectiva de que o Estado no

74
SILVA, Solange Teles da. Direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado: avanos
e desafios. In: Revista de Direito Ambiental, a. 12, n. 48, out./dez., p. 225-245, Revista dos Tribunais:
So Paulo, 2007, p. 232-235.
75
BENJAMIN, op. cit., p. 66.

25


pode piorar o contedo normativo-ambiental atingido (imperativo mnimo negativo),
seja pelo enfoque de que o Estado obrigado a promover melhorias constantes na tutela
ambiental, devido s incertezas cientficas e s novas tecnologias (imperativo mnimo
positivo).
mister visualizar, ainda, que os imperativos jurdico-ambientais buscam proteger
o mnimo existencial ecolgico, ou seja, o j conhecido mnimo existencial se alarga
para incluir a qualidade ambiental. Alm dos direitos j identificados pela doutrina
como integrantes desse mnimo existencial (saneamento bsico, moradia digna,
educao fundamental, alimentao suficiente, sade bsica, dentre outros), deve-se
incluir dentro desse conjunto a qualidade ambiental, com vistas a concretizar uma
existncia humana digna e saudvel, ajustada aos novos valores e direitos
constitucionais da matriz ecolgica.
76

Como se v, a proteo do meio ambiente no apenas um dever do Estado,
dever de todos, sem exceo, do Poder Pblico e da coletividade, conforme preceitua o
art. 225, da Carta Magna. O homem, na condio de cidado, torna-se titular do direito
ao ambiente equilibrado e tambm sujeito ativo do dever fundamental de proteger o
ambiente. Para tanto, foram colocados coletividade instrumentos jurdicos para a
defesa desse direito difuso, como a ao popular e a ao civil pblica, bem como
instrumentos de participao na gesto ambiental, por meio da participao em
conselhos na esfera ambiental e em audincias pblicas.
77

interessante perceber que a sociedade acaba sendo sujeito ativo e passivo do
direito-dever. Em outras palavras, todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado e, como consequncia, o dever de preserv-lo cabe tambm a todos.
O dever ambiental efetivamente prestado gera o direito ao equilbrio ambiental
concretizado. Se a sociedade tomasse a real conscincia da importncia da natureza,
refletindo sobre o descaso que lhe foi ofertado por tanto tempo, certamente diminuiriam
os impactos negativos ecolgicos.
O zelo e o dever de cuidado de toda a sociedade, ou seja, todas as pessoas tm o
dever de preservar o ambiente do planeta, a fim de garantir uma sadia qualidade de vida

76
FENSTERSEIFER, op. cit., p. 264.
77
SILVA, Solange Teles da. Direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado: avanos
e desafios. In: Revista de Direito Ambiental, a. 12, n. 48, out./dez., p. 225-245, Revista dos Tribunais:
So Paulo, 2007, p. 236.

26


para as presentes e futuras geraes. O dever fundamental de proteo do meio
ambiente tem, portanto, natureza jurdica e moral, sendo um norteador de condutas entre
humanos, do homem consigo mesmo, bem como da relao do ser humano com todas
as formas de vida.
78

4 O ESTADO DE DIREITO AMBIENTAL
A racionalidade jurdica clssica, pautada na segurana e em conceitos
engessados, no suficiente para lidar com a complexidade que permeia o Direito
Ambiental, o que faz a discusso ultrapassar um olhar tcnico e meramente dogmtico,
adquirindo um carter transdisciplinar.
79

A sociedade de risco, oriunda da ps-modernidade (ou modernidade reflexiva a
depender do suporte terico)
80
, demanda transformaes no Estado e no Direito de
forma a minimizar os impactos da crise ambiental e controlar as dimenses do risco.
Estado e Direito caminham juntos, um complementando o outro, com o objetivo de
pacificao social. O Direito , pois, o discurso que legitima o papel do Estado. Parece
que no atual contexto do risco, vinculado diretamente problemtica ambiental, urge
modificaes tericas e funcionais no mbito do Direito e do Estado.
Se lidar com o risco certo e em potencial, utilizando a expresso de Beck
81
, j
era difcil no paradigma anterior, imagina gerir riscos imprevisveis, em abstrato, em
virtude das incertezas cientficas. Nessa linha, preciso criar uma nova gesto
preventiva, por meio da utilizao instrumentos preventivos e precaucionais, para lidar
com toda a complexidade ambiental que paira pela sociedade hodierna.

78
JONAS, Hans. O princpio da responsabilidade: ensaio de uma tica para a civilizao tecnolgica.
Rio de Janeiro: Contraponto, PUC-Rio, 2006, p. 39-60.
79
MORIN, Edgar; MOIGNE, Jean-Louis Le. A Inteligncia da Complexidade. So Paulo: Peirpolis,
2000, p. 209-212.
80
H muita discusso entre os termos modernidade, ps-modernidade e modernidade reflexiva. So
conceitos das Cincias Sociais que, de uma forma direta ou indireta, influenciam a Cincia do Direito. H
autores que entendem que ainda se est na modernidade, apenas com caractersticas mais profundas.
(GIDDENS, Anthony. As consequncias da modernidade. So Paulo: UNESP, 1991; CHARLES,
Sbastien. Cartas sobre a hipermodernidade ou o hipermoderno explicado s crianas. Traduo de
Xerxes Gusmo. So Paulo: Barcarolla, 2009). J Beck opta por modernidade reflexiva, por conta dos
riscos e perigos a que a sociedade est submetida, diferente do ocorrido na modernidade simples. (BECK,
Ulrick. La sociedade del riesgo. Traduo de Jorge Navarro. Barcelona: Paids, 1998.) Por fim, outros,
como Bauman e Boaventura, entendem que a ps-modernidade oriunda do fracasso da modernidade,
marcada por uma sociedade ps-industrial, de consumo, assim como pelo risco e excessivo
individualismo do homem. (BAUMAN, Zygmunt. O mal-estar da ps-modernidade. Traduo de
Mauro Gama e Claudia Martinelli Gama. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998; SANTOS, Boaventura de
Sousa. Introduo a uma cincia ps-moderna. Rio de Janeiro: Afrontamento, 1989). Independente do
termo, o que se deve ter em mente o perodo de transio por qual passa o conhecimento cientfico, em
que conceitos absolutos e formais merecem ser rediscutidos, reavaliados e at reconstrudos.
81
BECK, Ulrick. La sociedade del riesgo. Traduo de Jorge Navarro. Barcelona: Paids, 1998.

27


A partir do momento em que se constata que o meio ambiente sadio condio
para a vida em geral e que a sociedade de risco torna cada vez mais complexa a tarefa
de lidar com o dano ambiental, emergencial um Estado preocupado com a questo
ecolgica. De uma forma objetiva, o Estado de Direito Ambiental pode ser
compreendido como produto de novas reivindicaes fundamentais do ser humano e
particularizado pela nfase que confere proteo do meio ambiente. Observa Capella
que a construo do Estado de Direito Ambiental pressupe a aplicao do princpio da
solidariedade econmica e social com o propsito de se alcanar um modelo de
desenvolvimento duradouro, orientado para a busca da igualdade substancial entre os
cidados mediante o controle jurdico do uso racional do patrimnio natural.
82

No obstante o Estado de Direito Ambiental ser, em um primeiro momento, uma
abstrao terica, o tratamento que a lei fundamental de um determinado pas confere ao
meio ambiente pode aproximar ou afastar o seu governo dos avanos propostos pelo
Estado de Direito Ambiental, servindo de meta e parmetro para este.
Diante de tal considerao, oportuno assinalar que a Constituio Federal de
1988 foi o primeiro diploma constitucional brasileiro a versar deliberadamente sobre o
meio ambiente, dispensando matria um tratamento amplo e diferenciado. A partir de
um captulo especificamente dedicado ao tema, o constituinte definiu o que viria a se
tornar o ncleo normativo do direito ambiental brasileiro.
A proteo constitucional do meio ambiente, entretanto, mais extensa,
abrangendo uma srie de outros dispositivos que, direta ou indiretamente, relacionam-se
a valores ambientais de forma holstica e sistmica. Nessa linha, ilustra Benjamin que o
captulo que versa sobre o meio ambiente nada mais do que o pice ou a face mais
visvel de um regime constitucional que se dedica de forma difusa gesto dos recursos
ambientais.
83

H princpios estruturantes do Estado de Direito Ambiental como o princpio da
precauo, o princpio da preveno, o princpio da responsabilizao, o princpio do
poluidor-pagador, o princpio do protetor-recebedor, o princpio da participao, o
princpio da cidadania, princpio da democracia, princpio da informao, princpio da
proibio do retrocesso ecolgico e princpio do mnimo existencial ecolgico. Aqui,

82
CAPELLA, Vicente Bellver. Ecologia: de las razones a los derechos. Granada: Ecorama, 1994.
83
BENJAMIN, Antnio Herman. Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da Constituio
brasileira. In: LEITE, Jos Rubens Morato; CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes (orgs.). Direito
constitucional ambiental brasileiro. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

28


verifica-se que o rol dos princpios que estruturam o Direito Ambiental no taxativo,
haja vista que a sociedade est em constante transformao, no podendo ser engessada.
Alm disso, apesar de existir consenso na doutrina em relao aos princpios clssicos,
h autores que sempre esto propondo novos princpios e olhares base do Direito
Ambiental, por isso a importncia de ter em mente a incessante e progressiva abertura
do Direito Ambiental.
No entanto, ao analisar todos esses princpios, percebe-se que a solidariedade
acaba estando inserida seja de forma transversal ou direta em todos os demais. Por conta
disso, que o princpio da solidariedade o fundamento terico-jurdico do Estado de
Direito Ambiental, ou seja, um dos princpios fundantes do novo paradigma estatal, o
que no exclui, por conseguinte, os demais.
Para tanto, resta verificar se a Carta Magna brasileira tem condio de
recepcionar o novo modelo de Estado, vez que a construo do Estado de Direito
Ambiental passa, necessariamente, pelas disposies constitucionais, pois so elas que
exprimem os valores e os postulados bsicos da comunidade nas sociedades de estrutura
complexa, nas quais a legalidade representada racionalidade e objetividade.
84

A Constituio Federal de 1988 trata do princpio da solidariedade como
objetivo da Repblica em seu artigo 3, I, ao prever a "construo de uma sociedade
livre, justa e solidria." No inciso IV do mesmo artigo, visualiza-se outro objetivo que
comprova a preocupao do constituinte originrio com a solidariedade, ao estabelecer a
"erradicao da pobreza e da marginalizao social e a reduo das desigualdades
sociais e regionais". Como se v, os dispositivos estabelecem um novo marco
normativo-constitucional, ao consolidar a solidariedade como princpio da Lei Maior.
85

Ainda no Texto Constitucional, o art. 225, ncleo do ambientalismo
constitucional, cuida da solidariedade ao impor ao Poder Pblico e coletividade o
dever de proteger o meio ambiente para as presentes e futuras geraes. No h duvida

84
LEITE, Jos Rubens Morato; FERREIRA, Maria Leonor Paes Cavalcanti Ferreira. As novas funes
do Direito Administrativo em face do Estado de Direito Ambiental. In: Grandes Temas de Direito
Administrativo: homenagem ao Professor Paulo Henrique Blasi. CARLIN, Volnei Ivo (org.). Campinas:
Millenium, 2009, p. 439.
85
Interessante, ainda, mencionar que o princpio da solidariedade tambm est previsto no prembulo da
Constituio Federal de 1988 ao asseverar que os direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o
bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna.
Embora o prembulo carea de juridicidade, trata-se de uma carta de intenes do constituinte que no
deixa de ser uma norma moral que manifesta os ideais e valores da sociedade brasileira.

29


de que o dever fundamental est diretamente relacionado ao princpio da solidariedade
por dividir os encargos e responsabilidades na equidade geracional.
Outrossim, o citado princpio encontra guarida em tratados internacionais de
direitos humanos de matria ambiental ratificados pelo Estado brasileiro, em virtude da
clusula de abertura do 2, do art. 5, da Constituio Federal.
86

O princpio da solidariedade aparece com um dos grandes desafios aos juristas
por conta da teoria do risco, na medida em que demanda relacionamento entre as
diversas geraes, o que torna a temtica complexa, pois no se sabe o que estar por vir.
Ilustra Benjamin que s cabe fazer algumas conjecturas sobre a) quem habitar o
planeta num futuro muito alm dos dias de hoje; b) as conseqncias remotas que
nossas aes atuais provocaro nesses habitantes incertos; e, c) os tipos de preferncia
adotados por tais geraes.
87

A falta de conscincia local e global, no que concerne s consequncias dos
impactos negativos no meio ambiente, uma das causas mais graves da problemtica
ambiental. At porque de nada adianta um Estado de Direito Ambiental, se logo ao lado
existir um pas em total descaso com as questes ecolgicas. Nem precisa ser to perto
assim, vez que no h alfndegas na atmosfera que fiscalize a entrada e a sada de
poluio de um pas. No existe um dano ambiental que fique limitado ao local da sua
realizao, o que refora a necessidade da solidariedade no apenas como princpio
fundante do Estado Ambiental, mas tambm como um princpio universal entre os
povos.
De antemo, j se afirma que no se trata de uma ruptura total com o Estado
Democrtico de Direito, modelo adotado pelo constituinte originrio brasileiro de 1988,
nos termos do art. 1. Trata-se do acrscimo de novo princpio fundante e valor-base
que, ao se vincularem com os j existentes na velha ordem, de forma equilibrada e
holstica, objetivam uma proteo mais efetiva da tutela ambiental. Assim, o princpio
da solidariedade atuar de forma conjunta com o princpio da legitimidade (Estado
Democrtico) e com o princpio da juridicidade (Estado de Direito), alm de outros
que incorporam valores eleitos pelo constituinte.

86
Art. 5. [...] 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes
do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte.
87
BENJAMIN, Antonio Herman. A Natureza no Direito Brasileiro: coisa, sujeito ou nada disso. In:
Grandes Temas de Direito Administrativo: homenagem ao Professor Paulo Henrique Blasi. CARLIN,
Volnei Ivo (org.). Campinas, Millenium, 2009, p. 59.

30


No uma questo formal, um registro de surgimento de um novo Estado. De
fato, no to importante para a Cincia Jurdica os nomes atribudos aos institutos,
mas sim a natureza jurdica dos mesmos. claro que um nome que dado a um Estado
no transformar a realidade da noite para o dia. Decerto que no. O que se pretende, na
defesa de um Estado de Direito Ambiental, o fortalecimento de um novo olhar, de
uma conscincia ecolgica, de diferentes funes, instrumentos, metas e tarefas que
possam (e devam) ser utilizados pelo Poder Pblico e pela coletividade, de forma
integrada, preventiva, precaucional e solidria.
Como se v, no um discurso romntico ou utpico, mas um paradigma
possvel de ser efetivado no atual contexto da ps-modernidade e da complexidade. No
se nega, entretanto, a dificuldade de efetiv-lo, com elementos integrantes slidos e
adequados, a fim de que sejam implementados pelos Estados hodiernos na
concretizao do novo princpio-base da solidariedade e do valor da sustentabilidade.
5 ELEMENTOS DE UMA HERMENUTICA JURDICA AMBIENTAL
De nada adianta toda uma construo terica em torno do Estado de Direito
Ambiental, se no existirem mecanismos concretos de efetivao. Ao adotar o
paradigma ecolgico, necessrio um novo modo de ver a ordem jurdica, com uma
pr-compreenso diferenciada do intrprete, na medida em que a hermenutica
filosfica comprova que o sentido a ser captado da norma jurdica inesgotvel.
88

As normas precisam ser interpretadas de forma a concretizar o Estado de Direito
Ambiental. Por mais que a Constituio permanea em muitos pontos inalterada, e at
mesmo as normas infraconstitucionais, o intrprete deve perceber o movimento
dialtico do Direito, formado por raciocnios jurdicos no apenas dedutivos, mas
tambm indutivos, o que justifica a emergncia de uma Hermenutica Jurdica
Ambiental.
89

A particularidade de uma Hermenutica Ambiental se fortalece, ainda, pelo fato
de a ordem jurdica ambiental ser dotada de conceitos vagos, confusos, amplos e
indeterminados, alm da intensa discricionariedade administrativa que concedida ao
Executivo. O prprio conceito de bem ambiental juridicamente indeterminado, haja
vista que suas condies, fatores e elementos esto em constante transformao. um

88
FALCO, Raimundo Bezerra. Hermenutica. So Paulo: Malheiros, 2004.
89
BELCHIOR, Germana Parente Neiva. Hermenutica Jurdica Ambiental. So Paulo: Saraiva, 2011.

31


conceito emoldural que ser preenchido pelo intrprete no caso concreto, de acordo com
os conhecimentos cientficos no momento de sua aplicao.
Destaca-se, ademais, que diante do carter principiolgico dos direitos
fundamentais, inevitvel a constante coliso entre os mesmos, como ocorre entre o
direito ao meio ambiente com o direito propriedade, por exemplo, levando
necessidade de tcnicas interpretativas adequadas.
O neoconstitucionalismo demanda construo terica que faa a devida
adaptao dos institutos jurdicos aos padres firmados pela Constituio ao fixar novos
cnones de interpretao para as normas infraconstitucionais. Assim, urge um novo vis
hermenutico da ordem jurdica, tendo como novel valor a sustentabilidade, invadindo a
esfera pblica e privada por conta da Ecologizao.
Referidos mtodos podem ser aplicados por todos os que lidam com o Direito
Ambiental: pelo legislador ao elaborar as normas infraconstitucionais, em obedincia
Constituio; pelo Executivo no momento da elaborao e da execuo de polticas
pblicas, especialmente no caso de licenciamento ambiental em virtude da
discricionariedade administrativa; e pelos procuradores que atuam na rea ambiental.
Por fim, a hermenutica esverdeada indicada aos magistrados que lidam cada
vez mais com demandas ambientais, considerando, ainda, a tendncia das varas
especializadas no Judicirio brasileiro. Em verdade, a tutela judicial acaba sendo a
ltima sada, como se o magistrado fosse o salvador do planeta, e porque no dizer, de
todos ns. Como o julgador um ser humano, faz parte da sociedade, ele tambm tem a
obrigao no s de buscar a justia no caso concreto, mas ainda de promover a tutela
ambiental por ser um dever fundamental.
90


90
Acerca do papel do juiz na proteo do meio ambiente, destacam-se trechos de votos relatados por
Herman Benjamin: O Judicirio no desenha, constri ou administra cidades, o que no quer dizer que
nada possa fazer em seu favor. Nenhum juiz, por maior que seja seu interesse, conhecimento ou
habilidade nas artes do planejamento urbano, da arquitetura e do paisagismo, reservar para si algo alm
do que o simples papel de engenheiro do discurso jurdico. E, sabemos, cidades no se erguem, nem
evoluem, custa de palavras. Mas palavras ditas por juzes podem, sim, estimular a destruio ou
legitimar a conservao, referendar a especulao ou garantir a qualidade urbanstico-ambiental,
consolidar erros do passado, repeti-los no presente, ou viabilizar um futuro sustentvel. SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp 302906 / SP. Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJ
05.04.2011.
No Brasil, ao contrrio de outros pases, o juiz no cria obrigaes de proteo do meio ambiente. Elas
jorram da lei, aps terem passado pelo crivo do Poder Legislativo. Da no precisarmos de juzes ativistas,
pois o ativismo da lei e do texto constitucional. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp
650728/SC. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJ 23.11.2007.

32


Nessa linha, a Hermenutica Jurdica Ambiental proposta por meio de
princpios de interpretao que objetivam a busca de solues justas e
constitucionalmente adequadas para a interpretao de normas ambientais,
influenciados por uma nova pr-compreenso ambiental.
Utilizam-se, para tanto, os princpios fundantes (princpio da legitimidade,
princpio da juridicidade e princpio da solidariedade) e os princpios estruturantes do
Estado de Direito Ambiental.
91

de se destacar, ainda, os princpios de interpretao constitucional, o princpio
da razoabilidade, o princpio da ponderao e o princpio da proporcionalidade, os dois
ltimos prprios para lidar com a coliso entre direitos fundamentais.
92
Todos os
princpios acabam estando interligados, um dando suporte ao outro para fundamentar as
tomadas de decises do intrprete.
Por outro lado, no se pode ficar to bitolado nos textos legais, como sugeria o
positivismo jurdico, nem tampouco desconsider-lo como defende algumas vertentes
jusnaturalistas e do direito livre. O intrprete constitucional ambiental deve analisar a
evoluo social, prpria da dialtica do Direito, preenchendo as molduras denticas
dispostas na Constituio de acordo com o contexto social, realidade esta traduzida em
uma sociedade de risco e ps-moderna.
A Hermenutica Jurdica Ambiental se mostra relevante, ainda, na coliso de
direitos fundamentais que envolvem o direito ao meio ambiente, haja vista que referidos
direitos possuem natureza jurdica de princpios, o que, por sua caracterstica prima
facie e de suporte ftico amplo, faz com que entrem facilmente em rota de coliso entre
si.
93
Os critrios tradicionais de antinomias, ademais, no so suficientes para lidar com
a coliso de direitos fundamentais, o que implica na necessidade de uma tcnica
especfica de soluo.
O direito fundamental ao meio ambiente possui um contedo essencial oriundo
de sua natureza principiolgica. Referido contedo no absoluto, nem imutvel.
malevel, sendo definido pelo intrprete no momento de sua aplicao, mediante os

91
BELCHIOR, op. cit., p. 200.
92
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2001.
93
SILVA, Virglio Afonso da Silva. Direitos fundamentais: contedo essencial, restries e eficcia.
So Paulo: Malheiros, 2009.

33


princpios da ponderao e da proporcionalidade. Os princpios da precauo
94

(inclusive na sua manifestao por meio do princpio in dubio pro natura)
95
, do mnimo
existencial ecolgico e da proibio do retrocesso ecolgico tero, tambm, um papel
imprescindvel da delimitao do ncleo essencial do direito ao meio ambiente.
Por conta disso, quando ocorre a coliso entre o direito fundamental ao meio
ambiente com outros direitos fundamentais, aquele que no prevalecer no caso concreto
no pode ser simplesmente excludo da ordem jurdica porque desnaturaria a prpria a
essncia do Direito.
Diante de uma coliso do direito ao meio ambiente com outro direito
fundamental, em um primeiro momento, o intrprete dever utilizar o princpio do
sopesamento e da ponderao para tentar harmonizar os bens, os valores e os interesses
envolvidos no caso concreto por meio de mandamentos de otimizao, conforme
sugerido por Robert Alexy.
96

A ponderao realizada em um momento anterior ao princpio da
proporcionalidade ao buscar balancear os interesses, os valores e os bens envolvidos na
coliso. Nesta fase, os princpios vo tomando forma, concretizando-se de acordo com
as peculiaridades dos fatos.
97
Aps dar um peso especfico aos interesses tidos como
relevantes, encerra-se a fase do balanceamento e parte-se para a utilizao do princpio
da proporcionalidade, qual seja, para a aplicao proporcional dos meios mais
adequados, necessrios e proporcionais em sentido estrito para a soluo.
Referida tcnica vem sofrendo crticas por parte da doutrina por entender que a
mesma padece de racionalidade, dando margem a subjetivismo e a arbitrariedade por
parte do julgador. No entanto, o balanceamento est submetido a um controle racional,
apesar de ser inevitvel uma margem de subjetividade do intrprete.

94
[...] 4. As normas ambientais devem atender aos fins sociais a que se destinam, ou seja, necessria a
interpretao e a integrao de acordo com o princpio hermenutico in dubio pro natura. SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp. 1.367.923-RJ. Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, DJ
06.09.2013.
95
[...] No contexto do Direito Ambiental, o adgio in dubio pro reo transmudado, no rastro do
princpio da precauo, carregando consigo uma forte presuno em favor da proteo da sade humana e
da biota. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp 883.656/RS. Rel. Min. Herman Benjamin,
Segunda Turma, DJ 28.02.2012.
96
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. So Paulo:
Malheiros, 2008.
97
CRISTVAM, Jos Srgio da Silva. Colises entre Princpios Constitucionais: razoabilidade,
proporcionalidade e argumentao jurdica. Curitiba: Juru, 2006.

34


De todo modo, j fica claro que os princpios no tm como oferecer respostas
nicas e exclusivas, haja vista que, segundo os fundamentos filosficos da
hermenutica, o sentido a ser captado da norma inesgotvel.
98
Mesmo que o jurista
utilize todos os princpios interpretativos, ainda assim haver margem para
subjetividade e arbitrariedade.
O STJ tem utilizado os princpios de Direito Ambiental para interpretao das
normais ambientais, o que fortalece uma Hermenutica Jurdica Ambiental. o que
ocorre com a imprescritibilidade do dano ambiental
99
; inverso do nus da prova
100
;
dano ambiental moral coletivo
101
e inexistncia do direito adquirido de poluir
102
, sob a
justificativa dos princpios da precauo e do in dubio pro natura.

98
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Traduo de Mrcia de S Cavalcante. Parte I. 4.ed. Petrpolis:
Vozes, 1993; GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo II. Traduo de Enio Paulo Giachini.
Petrpolis: Vozes, 2002.
99
Entretanto, o direito ao pedido de reparao de danos ambientais, dentro da logicidade hermenutica,
tambm est protegido pelo manto da imprescritibilidade, por se tratar de direito inerente vida,
fundamental e essencial afirmao dos povos, independentemente de estar expresso ou no em texto
legal. [,,,] No conflito entre estabelecer um prazo prescricional em favor do causador do dano ambiental, a
fim de lhe atribuir segurana jurdica e estabilidade, com natureza eminentemente privada, e tutelar de
forma mais benfica bem jurdico coletivo, indisponvel, fundamental, que antecede todos os demais
direitos pois sem ele no h vida, nem sade, nem trabalho, nem lazer , este ltimo prevalece, por
bvio, concluindo pela imprescritibilidade do direito reparao do dano ambiental. SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp 1.120.117 / AC. Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado
em 10.11.2009, DJ 19.11.2009.
100
A relatora utiliza-se claramente dos princpios de Direito Ambiental como instrumento hermenutico,
ao expor que: [...] a anlise sobre o nus da prova, em ao coletiva por dano ambiental, deve ser
dirimida pela interpretao das leis aplicveis ao mencionado instrumento processual luz dos princpios
norteadores do Direito Ambiental. Isso porque, em regra, a inverso do nus probatrios deve assentar-se
exclusivamente em disposio expressa de lei. Mas, no presente caso, essa inverso encontra fundamento
tambm em princpios transversais ao ordenamento jurdico, quais sejam, os princpios ambientais.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp 972.902 / RS. Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda
Turma, DJ 20.11.2009.
101
[...] c.) dano moral coletivo. Tambm deve ser reembolsado ao patrimnio coletividade o proveito
econmico do agente com sua atividade ou empreendimento degradador, a mais-valia ecolgica ilcita
que auferiu (p. ex., madeira ou minrio retirados irregularmente de rea degrada ou benefcio com seu uso
esprio para fins agrossilvopastoril, turstico, comercial). SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
REsp 1.198.727 / MG. Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, DJ. 09.05.2013.
[...] 2. A Segunda Turma recentemente pronunciou-se no sentido de que, ainda que de forma reflexa, a
degradao ao meio ambiente d ensejo ao dano moral coletivo. 3. Haveria contra sensu jurdico na
admisso de ressarcimento por leso a dano moral individual sem que se pudesse dar coletividade o
mesmo tratamento, afinal, se a honra de cada um dos indivduos deste mesmo grupo afetada, os danos
so passveis de indenizao. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp. 1.367.923-RJ. Rel.
Humberto Martins, Segunda Turma, DJ 06.09.2013.
102
[...] Esta Corte pacfica no sentido de que no h direito adquirido a poluir ou degradar o meio
ambiente. De fato, dcadas de uso ilcito da propriedade rural no do salvo-conduto ao proprietrio ou
posseiro para a continuidade de atos proibidos ou tornam legais prticas vedadas pelo legislador,
sobretudo no mbito de direitos indisponveis, que a todos aproveita, inclusive s geraes futuras, como
o caso da proteo do meio ambiente. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. REsp 1.222.723/SC.
Rel. Ministro Mauro Campbell, Segunda Turma, DJ 17.11.2011.

35


Apesar de todas as dificuldades inerentes a questes existenciais e complexas do
fenmeno hermenutico, o intrprete deve fundamentar suas decises e suas escolhas
com base em argumentos que possam ser racionalmente justificados nos ditames da
nova ordem constitucional ecolgica, principalmente quando o ps-positivismo aponta
que os princpios no precisam estar expressos para ter validade normativa.
Uma Hermenutica Jurdica especfica para lidar com juridicidade ambiental,
portanto, objetiva orientar e guiar o intrprete com o intuito de captar sentidos da ordem
jurdica ambiental que sejam convenientes com os ditames e postulados do Estado de
Direito Ambiental.
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