TCC Abuso de Autoridade PDF

POLCIA MILITAR DE SANTA CATARINA UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA
DIRETORIA DE INSTRUO E ENSINO CENTRO DE ENSINO DE BIGUAU

CURSO DE GRADUAO EM SEGURANA PBLICA

A APLICAO DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE NO MBITO
ADMINISTRATIVO DA POLCIA MILITAR DE SANTA CATARINA

FELIPE AUGUSTO DE JESUS

FLORIANPOLIS
2009


Trabalho de Concluso de Curso apresentado como
requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em
Segurana Pblica da Universidade do Vale do Itaja.

Professor Orientador: Sancler Adilson Alves.

Florianpolis
2009
2


Este Trabalho de Concluso de Curso foi julgado adequado e aprovado em sua forma
final pela Coordenao do Curso de Segurana Pblica da Universidade do Vale do
Itaja, em 24 de junho de 2009.

_________________________________________________
Prof. Msc. Moacir Jos Serpa
Uni vali CE Florianpolis
Coordenador do Curso

Banca Examinadora:

Prof. Esp. Cap PM Sancler Adilson Alves
Professor Orientador

Prof. Esp. Maj PM Adilson Lui z da Silva
Membro

Prof. Esp. 1 Ten PM Carlsbad Von Knoblauch
CEUSCI - PMSC
Membro
3

Dedico este trabalho a minha me Rosely, ao
meu pai Mrio e a minha irm Fernanda,
alicerces da mi nha vida.
4
AGRADECIMENTOS

A Deus, por proteger a todos aqueles que amo,
pois sem eles eu nada seria;
A PMSC, que possibilitou a minha formao
acadmica e profissional;
Ao meu orientador, pela maestria na indicao dos
rumos a seguir;
A minha famlia, que nunca medi u esforos para
me ajudar;
5
EPGRAFE

Todas as pessoas nascem li vres e iguais em dignidade
e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem
agir em relao umas s outras com esprito de
fraternidade. (Artigo 1 da Declarao Universal dos
Direitos Humanos).
6
RESUMO

A presente pesquisa aborda a atividade policial militar frente a Lei n
o
4.898/65, que trata
dos crimes de abuso de autoridade, no qual o agente poder ser responsabili zado
administrati va, ci vil e penalmente. Enfatizou-se a responsabilidade administrativa, pois
esta serve como um controle para a administrao miliciana para reprimir condutas
inaceitveis daqueles profissionais que tem o dever de zelar pelos cidados. Como
sabemos, o servio policial militar, no raras vezes, exige uma interveno enrgica e
em alguns casos at mesmo com o uso da fora para resoluo de conflitos, contudo,
isto no pode significar que seus agentes utilizem dessa autori zao para cometer as
mais diversas arbitrariedades. O abuso, i ndependentemente de sua forma, reprovvel
e inadmissvel no Estado Democrtico de Direito, uma vez que di versas das condutas
descritas na Lei so afrontas a direitos e garantias fundamentais previstas na
Constituio da Repblica. No obstante, essa srie de direitos destinados aos
cidados no so absolutos e por isso mesmo permitem a atuao policial militar dentro
da legalidade para a preservao da ordem pblica. Para falar a respeito de abuso de
autoridade, necessrio abordar os direitos e garantias fundamentais, fazendo sua
diferenciao, mostrando a histria em geraes dos direitos fundamentais, bem como
seus limites. Alm disso, realizou-se uma caracterizao dos crimes mais intimamente
ligados a atividade policial militar e demonstrando aos policiais militares sua sujeio
atravs das trs esferas distintas de responsabilidades. Foi definido o que vem a ser
mrito administrati vo, haja vista ser inerente aos atos administrativos discricionrios,
estes representando as punies da administrao militar. Visto, por fim, o controle
desses atos pelo judicirio e a legalidade da aplicao das sanes administrativas
previstas na Lei 4.898/65 pela autoridade policial militar.

Palavras-chave: Abuso de autoridade, sano admi nistrati va, ato admi nistrativo.

7
ABSTRACT

The present research approaches the military police activity front the Law n 4.898/65,
that it deals with the crimes of abuse of authority, in which the agent could be made
responsible administratively, civilly and criminally. It was emphasized the administrative
responsibility, because it serves as a control for the military admi nistration to repress
unacceptable behaviors of those professionals whom the duty has to watch over for the
citizens. As we know, the military police service, often, requires an energetic intervention
and i n some cases even though with the use of the force for conflicts resolutions,
however, this cannot mean that its agents use of this authori zation to commit the most
diverse arbitrariness. The abuse, regardless of its form,it is reprehensible and
unacceptable i n a Law Democratic State, once that di verse described behaviors in the
Law are affront to fundamental rights and guarantees foreseen in the Republic
Constitution. However, this series of rights destined to the citi zens are not absolute and
therefore allows the mi litary police acti ng within the law to preserve public order. To talk
about abuse of authority, it is necessary to approach the fundamental rights and
guarantees, making their differentiation, showi ng the history in generations of the
fundamental rights, as well as its limits. Besides, it was accomplished a characteri zation
of the crimes most closely associated with military police acti vity and demonstrating to
the military policemen their subjection through the three distinct spheres of
responsibilities. It was defined what it comes to be administrative merit, has seen to be
inherent to the discretionary administrative acts, these representing the punishments of
the military admi nistration. Accept, finally, control of such acts by the judiciary and the
legality of the application of administrati ve sanctions foreseen in the Law 4.898/65 by
the military police authori ty.

Key words: Abuse of authority, administrative sanction, admi nistrative act.

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LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS

CC Cdigo Civil
CP Cdigo Penal
CPM Cdigo Penal Militar
CPPM Cdigo de Processo Penal Militar
CPP Cdigo de Processo Penal
CR Constituio da Repblica
Dec. Decreto
PM Polcia Militar
PMSC Polcia Militar de Santa Catari na
RDPMSC Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina
STJ Superior Tribunal de Justia
STF Supremo Tribunal Federal

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SUMRIO

1 INTRODUO ......................................................................................................................... 11
1.1 TEMA...................................................................................................................................... 12
1.2 PROBLEMA DE PESQUISA .............................................................................................. 12
1.3 OBJETIVOS .......................................................................................................................... 12
1.3.1 Objetivo Geral .................................................................................................................. 12
1.3.2 Objetivos Especficos .................................................................................................... 12
1.4 JUSTIFICATIVA.................................................................................................................... 13
1.5 APRESENTAO GERAL DO TRABALHO ................................................................... 14
2 FUNDAMENTOS METODOLGICOS ................................................................................ 16
2.1 MTODO ............................................................................................................................... 16
2.2 PESQUISA ............................................................................................................................ 17
2.3 TIPO DE PESQUISA ........................................................................................................... 17
2.4 TCNICAS DE PESQUISA ................................................................................................ 18
2.5 COLETA E ANLISE DOS DADOS .................................................................................. 20
3 OS DIREITOS FUNDAMENTAIS FRENTE AO ABUSO DE AUTORIDADE ............... 22
3.1 DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ................................................................. 22
3.2 GERAES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS............................................................ 25
3.2.1 Direitos fundamentais de primeira gerao ............................................................ 26
3.2.2 Direitos fundamentais de segunda gerao............................................................ 27
3.2.3 Direitos fundamentais de terceira gerao.............................................................. 28
3.2.4 Direitos fundamentais de quarta gerao................................................................ 30
3.3 LIMITES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS................................................................... 31
4 A LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE ................................................................................. 34
4.1 CONCEITO DE AUTORIDADE.......................................................................................... 34
4.2 A TUTELA JURDICA DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE .................................... 37
4.3 AS CONDUTAS TIPIFICADAS NA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE .................... 38
4.3.1 Atentado liberdade de locomoo .......................................................................... 40
4.3.2 Atentado inviolabilidade do domiclio ................................................................... 41
4.3.3 Atentado incolumidade fsica do indivduo.......................................................... 45
4.3.4 Submisso a vexame ou constrangimento ............................................................. 47
5 A APLICAO DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE PELA AUTORIDADE
POLICIAL MILITAR NO MBITO ADMINISTRATIVO ........................................................ 49
5.1 A TRPLICE RESPONSABILIDADE ................................................................................. 49
5.1.1 Responsabilidade Penal ............................................................................................... 50
10
5.1.2 Responsabilidade Civil.................................................................................................. 52
5.1.3 Responsabilidade Administrativa .............................................................................. 54
5.2 PODER DISCIPLINAR ........................................................................................................ 57
5.3 COMPETNCIA E ATRIBUIO COMO REQUISITO DO ATO ADMINISTRATIVO
....................................................................................................................................................... 59
5.3.1 Distino entre competncia e atribuio ............................................................... 61
5.3.2 Competncia administrativa ........................................................................................ 62
5.4 A AUTORIDADE POLICIAL MILITAR FRENTE A SANO ADMINISTRATIVA DA
LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE.......................................................................................... 63
5.4.1 Definio de Autoridade Policial Militar ................................................................... 64
5.4.2 Procedimentos da Autoridade Policial Militar para apurao da infrao
administrativa prevista na Lei de abuso de autoridade ................................................. 65
5.4.3 Atribuio da Autoridade Policial Militar para aplicar as sanes
administrativas da Lei de abuso de autoridade ............................................................... 68
6 CONSIDERAES FINAIS .................................................................................................. 74
7 REFERNCIAS ....................................................................................................................... 81
ANEXO I ....................................................................................................................................... 87

11
1 INTRODUO

Tomando por base os primrdios da humanidade, o Estado, fico jurdica, surge
com a formao dos grupos humanos, que ti nham como fi nalidade garantir a
sobrevi vncia de cada membro desse bando. Dessa forma, originam-se os
agrupamentos sociais que mais tarde formariam a sociedade moderna, sendo que a
segurana representou uma das causas mais importantes para essa unio. Ocorre que
para a formao desse ente abstrato, cada indi vduo cedeu parte de sua liberdade
natural. Surge, pois, um pacto de convivncia pacfica, a ser monitorada exatamente
pelo Estado.
Acontece, entretanto, que o Estado, no pode agir seno por pessoas por ele
escolhidas, o que indiretamente significa tambm escolhidas pelo grupo que assentiu
no pacto social. Nasce dessa escolha o conceito embrionrio de autoridade,
significando, em sua forma elementar, um poder de fiscali zao do corpo social, em
nome da escolha do Estado, ou seja, uma outorga que se origina do prprio corpo
social.
Assim, as autoridades constitudas, de um modo geral, tm sentido e se
conscientizado da nobre tarefa que lhes tem sido posta s mos pela sociedade, que os
poderes que lhes so delegados assim o so para a proteo e resguardo dos
interesses da prpria sociedade delegante e no para os seus prprios. Nada obstante,
e infeli zmente diga-se, muitos ainda recalcitram nesta nefasta prtica que a todos
repugna: da truculncia gratuita, das prises canhestras, da carteirada fcil e outras
condutas tantas que ainda pululam no pas e que reclamam efetivo combate por parte
de todos. O abuso, em quaisquer de suas formas, inaceitvel e intolervel num pas
que se pretenda democrtico e defensor das garantias individuais.
Este trabalho trar discusso a Lei n 4.898, de 9 de dezembro de 1965, que
regula o direito de representao e o processo de responsabilidade administrati va, civil
e penal, contra as autoridades que, no exerccio de suas funes, cometerem abusos,
com enfoque na aplicao da sano administrati va pela Autoridade Policial Militar. O
atendimento s ocorrncias policiais pode gerar a possibilidade do cometimento de
abusos por parte dos policiais, na qual a autoridade militar que, ciente de
irregularidades cometidas por um subordinado, tem o dever funcional de agir.
12
Destaca-se de antemo uma impropriedade na denomi nao abuso de
autoridade, sendo o correto abuso de poder, pois este trata das relaes dos agentes
pblicos com particulares, j aquele est mais afeto as relaes pri vadas.

1.1 TEMA

A aplicao da Lei de abuso de autoridade no mbito admi nistrati vo da Polcia
Militar de Santa Catarina.

1.2 PROBLEMA DE PESQUISA

Considerando o grande nmero de policiais militares respondendo processos por
abuso de autoridade e que a i ncidncia na Lei que trata deste assunto sujeita o infrator
a sanes na esfera admi nistrati va, ci vil e penal, elabora-se o seguinte problema de
pesquisa: aplicvel a Lei de abuso de autoridade no mbito administrati vo da Polcia
Militar de Santa Catarina?

1.3 OBJETIVOS

1.3.1 Objetivo Geral

Analisar a aplicao da Lei de abuso de autoridade no mbito administrati vo da
Polcia Militar de Santa Catari na.

1.3.2 Objetivos Especficos

Descrever a histria dos Direitos Fundamentais;
Definir Autoridade Policial Militar;
13
Conceituar abuso de poder;
Verificar os bens juridicamente tutelados pela Lei de Abuso de Autoridade;
Apontar as condutas que podem gerar responsabilidade aos policiais militares
pelo cometimento de abusos de autoridade no exerccio de suas ati vidades;
Analisar a responsabilidade administrativa a que est sujeita a autoridade que
incidir na Lei n 4.898/65;
Identificar os requisitos para a aplicao da sano admi nistrativa pela
Autoridade Policial Militar.

1.4 JUSTIFICATIVA

A lei de abuso de autoridade sanciona condutas praticadas por agentes pblicos
que afrontam direitos e garantias fundamentais do cidado, assegurados
constitucionalmente. Portanto, basta tal constatao para perceber a importncia
extrema da lei que ora se analisa para a sociedade, uma vez que esse preceito legal
reflete o resultado de sculos de lutas entre a liberdade e o poder, entre o indi vduo e o
Estado.
Assim, o policial que i ncidir na lei poder ser responsabili zado admi nistrati va, civil
e penalmente, j que essas esferas so autnomas e independentes de seus
resultados. A relevncia do presente trabalho na vida do acadmico est em pesquisar
sobre algo que possibilitar uma aplicao prti ca na profisso que se pretende
exercer, bem como trata de um assunto ainda envolto numa penumbra dentro das
Corporaes Militares e fora delas, haja vista que a prpria Lei de Abuso de Autoridade
trata da aplicao das sanes administrati vas, mas no menciona de maneira clara
como se deve proceder a este respeito.
No raras vezes, a ati vidade policial se destaca pela atuao arbitrria e
truculenta de alguns de seus agentes, maculando a imagem da instituio e de seus
integrantes. Dessa forma, a lei em comento essencial para a Polcia Militar, pois veio
servir como mais uma ferramenta no controle i nterno da corporao miliciana para
reprimir condutas i naceitveis daqueles profissionais que tem o dever de zelar pelos
14
cidados num Estado Democrtico de Direito, pois o respeito aos direitos fundamentais
do indivduo deve ser o ponto de partida para o exerccio desta misso.
No obstante, o presente estudo tambm se faz importante para Polcia Militar
na medida em que a instituio no pode estar exposta ao risco de cometer, no mbito
de sua prpria admi nistrao, arbitrariedade, fazendo aplicar um instituto que, em tese,
pode no ser de sua competncia, ou ento, deixar de aplicar um instituto que teria o
condo de conter condutas abusivas de policiais militares que pudesse vir a depor
contra os princpios i nstitucionais.

1.5 APRESENTAO GERAL DO TRABALHO

O presente trabalho est estruturado em sete captulos com o intuito de i ntroduzir
o contedo de uma forma didtica possibilitando facilitar a compreenso do tema
proposto. Com essa finalidade, num primeiro momento apresenta-se o captulo
introdutrio com destaque para o problema de pesquisa, os objeti vos geral e especfico
dessa pesquisa e sua justificati va.
A metodologia utilizada para atingir os objetivos desta pesquisa apresentada
no segundo captulo.
O terceiro captulo aborda os direitos e garantias fundamentais, reali zando-se a
diferenciao entre eles, pois muitas vezes esses termos so usados como sinnimos.
Feito isso, apresenta-se a histria em geraes dos direitos fundamentais e seus
limites. A importncia desse captulo est que di versas condutas descritas na Lei de
abuso de autoridade so afrontas a esses dispositivos constitucionais.
no quarto captulo que se adentrar especificamente na Lei de abuso de
autoridade, defini ndo o conceito de autoridade e demonstrando a dupla objetividade
jurdica da lei, qual seja, o interesse ao normal funcionamento da admi nistrao pblica
e a plena proteo aos direitos e garantias fundamentais. Em seguida, so
caracterizados os crimes que tenham uma relao mais prxima atividade policial
militar.
Considerando que o indivduo que incidir na Lei de abuso de autoridade poder
ser responsabili zado administrativa, civi l e penalmente, de extrema relevncia que no
15
captulo qui nto estudar-se- as trs esferas de responsabilizao, haja vista serem
essas instncias independentes, no sendo necessrio aguardar a deciso de uma
para iniciar o processo em outra. Como os instrumentos internos aptos a punir o policial
que infrinja as normas de funcionamento do servio policial militar decorrem dos
poderes hierrquico e disciplinar, reali zado um breve comentrio sobre este.
Sabido que Administrao Pblica exterioriza sua funo executi va atravs de
atos administrativos, foi conceituado o que vem a ser um ato administrativo e
mencionado seus requisitos competncia, forma, objeto, moti vo e finalidade para
que seja vlido e eficaz. No entanto, pormenori zou-se apenas o requisito competncia,
pois para a prtica do ato administrativo ela a condio primeira de sua validade. Em
seguida, realizou-se a distino entre competncia e atribuio, haja vista serem tais
expresses normalmente utilizadas como sinnimos.
Foi definido quem a autoridade policial militar competente para i nstaurao do
processo administrati vo disciplinar para apurar possveis faltas funcionais, bem como
apresentado os procedimentos dessa apurao, j que os crimes de abuso de
autoridade se aproveitam da forma de processamento administrativo dos estatutos a
que esto sujeitos os funcionrios pblicos.
Por fim, momento em que se enfatizou o contedo especfico do estudo em
questo, analisando a possibilidade da aplicao das sanes administrativas previstas
na Lei de abuso de autoridade pela autori dade policial militar.
No captulo sexto, levantou-se algumas consideraes a respeito do tema abuso
de autoridade, com a i nteno de verificar se os objeti vos da pesquisa foram
alcanados e, no stimo e ltimo captulo sero apresentadas as referncias que deram
fundamento ao estudo.

16
2 FUNDAMENTOS METODOLGICOS

A fim de obter respostas para o problema de pesquisa, busca-se obedecer a um
elenco de etapas metodolgicas, que sero apresentadas neste captulo, necessrias
ao desenvolvimento da presente pesquisa, alcanando-se assim os objetivos
propostos. Sobre estes, Fachin (2001, p. 113) explica que [...] indicam o que se
pretende conhecer, medir, ou provar no decorrer da investigao.

2.1 MTODO

Em sentido amplo, mtodo em pesquisas, independente do seu tipo, a escolha
de procedimentos sistemticos para descrio e explicao do estudo. Porm, o
desenvolvimento de uma pesquisa no precisa ficar vinculado somente com um
mtodo, podendo aparecer outras formas. (FACHIN, 2001).
Conceituando mtodo, as autoras Marconi e Lakatos (2006, p. 83) afirmam que
o conjunto das ati vidades sistemticas e racionais que, com maior segurana e
economia, permite alcanar o objeti vo conhecimentos vlidos e verdadeiros
traando o caminho a ser seguido, detectando erros e auxiliando as decises do
cientista.
A tcnica de raciocnio a ser empregada na presente pesquisa ser do mtodo
indutivo, onde de acordo com Marconi e Lakatos (2006, p. 86):

Induo um processo mental por intermdi o do qual, partindo de dados
particulares, suficientemente constatados, infere-se uma verdade geral ou
uni versal, no contida nas partes examinadas. Portanto, o obj eti vo dos
argumentos induti vos l evar a concluses cujo contedo muito mais amplo
do que o das premissas nas quais se basearam.

Portanto, de uma forma mais breve Gil (1999) informa que tal mtodo parte do
particular e coloca a generalizao como produto posterior do trabalho de coleta de
dados particulares.

17
2.2 PESQUISA

Buscando esclarecer o que vem a ser atividade de pesquisa, Fachin (2001, p.
123) diz que pesquisa um procedimento intelectual para adquirir conhecimentos pela
investigao de uma realidade e busca de novas verdades sobre um fato (objeto,
problema). Na mesma pgina a autora reza que com base em mtodos adequados e
tcnicas apropriadas, o pesquisador busca conhecimentos especficos, respostas ou
solues para o problema estudado.
Nesse sentido, Gil (2002, p. 17) defi ne pesquisa como procedimento racional e
sistemtico que tem como objeti vo proporcionar respostas aos problemas que so
propostos. Acrescenta ai nda que a pesquisa desenvolvida mediante o concurso dos
conhecimentos disponveis e a utilizao cuidadosa de mtodos, tcnicas e outros
procedimentos cientficos.
Trazendo tona os ensi namentos de Lakatos e Marconi (1987, p. 44), que ao
analisarem o conceito de pesquisa afirmam que pode ser considerada um
procedimento formal com mtodo de pensamento reflexi vo que requer um tratamento
cientfico e se constitui no caminho para descobrir verdades parciais. No obstante,
ressalta que representa muito mais do que procurar to somente verdade, pois
consiste em encontrar respostas para questes propostas, utili zando mtodos
cientficos.

2.3 TIPO DE PESQUISA

Visando alcanar os objeti vos do trabalho, ser reali zada uma pesquisa
exploratria, julgando-se aquela que:

[...] tm como objetivo proporcionar maior familiaridade com o problema,
com vistas a torn-lo mais explcito ou a constituir hipteses. Pode-se
dizer que estas pesquisas tm como objetivo principal o aprimoramento
de idias ou a descoberta de intuies. Seu planejamento , portanto,
bastante flexvel, de modo que possibilite a considerao dos mais
variados aspectos relativos ao fato estudado. (GIL, 2002, p. 41).

18

A pesquisa exploratria realizada especialmente quando o tema escolhido
pouco explorado e torna-se difcil sobre ele formular hipteses precisas e
operacionalizveis. (GIL, 1996, p. 43).

2.4 TCNICAS DE PESQUISA

Antes de se discutir qual tcnica ser utilizada na pesquisa, importante
ressaltar que tcnica um conjunto diferenciado de informaes, reunidas e acionadas
em forma instrumental, para reali zar operaes intelectuais ou fsicas, sob o comando
de uma ou mais bases lgicas investigatrias. (PASOLD, 2000, p. 86).
Portanto, no se pode confundir o mtodo com a tcnica, o primeiro, a base
lgica sobre a qual ir se desenvolver a pesquisa. A segunda o instrumento, o meio
que ir ser utili zado para realizar a busca de conhecimentos da pesquisa cientfica, com
o intuito de ajudar na utili zao do mtodo.
Quanto ao mtodo e a tcnica de pesquisa, Fachin (2001, p. 29) ensina que:

Vale a pena sali entar que mtodos e tcnicas se rel acionam, mas so distintos.
O mtodo um pl ano de ao, formado por conjunto de etapas ordenadamente
dispostas, destinadas a realizar e antecipar uma ati vidade na busca de uma
reali dade, enquanto a tcnica est ligada ao modo de realizar a ati vidade de
forma mais hbil, mais perfeita. O primei ro est relaci onado estratgia e o
segundo ttica. Para mel hor entendiment o sobre a distino entre mtodo e
tcnica, o mtodo refere-se ao at endimento de um objeti vo, enquant o a tcnica
operacionaliza o mt odo.

Realizada a distino entre o mtodo e a tcnica de pesquisa, as tcnicas de
pesquisa a serem empregadas so do tipo bibliogrfica e documental.
Pesquisa Bibliogrfica definida por Fachin (2001, p. 125) como:

[...] conjunto de conhecimentos humanos reuni dos em obras. Tem como base
fundamental conduzir o l eitor a determinado assunto e a produo, col eo,
armazenamento, reproduo, utilizao e a comunicao das informaes
coletadas para o desempenho da pesquisa.

19
Neste mesmo cami nho, Marconi e Lakatos (2006, p.185) explicam que a
pesquisa bibliogrfica diz respeito a:

[...] toda bibliografia j tornada pblica em relao ao tema de estudo, desde
publicaes avulsas, boletins, jornais, revistas, livros, pesquisas, monografi as,
teses, material cartogrfico etc., at meios de comunicao orais: rdio,
gravaes em fita magntica e audiovisuais: filmes e tel eviso. Sua finalidade
colocar o pesquisador em contato direto com tudo o que foi escrito, dito ou
filmado sobre determi nado assunto, [...].

Contudo, ressaltam as autoras que a pesquisa bibliogrfica no mera
repetio do que j foi dito ou escrito sobre certo assunto, mas propcia o exame de um
tema sob novo enfoque ou abordagem, chegando a concluses inovadoras.
(MARCONI e LAKATOS, 2006, p. 185).
Com relao pesquisa documental, embora seja semelhante pesquisa
bibliogrfica, Gil (2002, p.45) explica que a diferena essencial entre ambas est na
natureza das fontes:

Enquanto a pesquisa bibli ogrfica se utiliza fundamentalmente das
contribuies dos di versos autores sobre deter minado assunto, a pesquisa
documental val e-se de materiais que no recebem ainda um tratamento
anal tico, ou que ainda podem ser reel aborados de acordo com os objetos da
pesquisa.

A caracterstica da pesquisa documental, segundo Marconi e Lakatos (2006, p.
176), que a fonte de coleta de dados est restrita a documentos, escritos ou no,
constitui ndo o que se denomina de fontes primrias, [...] referi ndo-se [...] a
documentos de arqui vos pblicos em geral, como documentos oficiais e publicaes
parlamentares; arquivos particulares, isto , domiciliares; fontes estatsticas;
documentos jurdicos etc. (MARCONI, 2001, p. 56).
Dessa forma, com base nas fontes bibliogrficas e documentais que se
desenvolver todo o delineamento terico do trabalho, bem como, procurar-se- obter
respostas da competncia da autoridade policial militar para a aplicao da Lei de
Abuso de Autoridade.

20
2.5 COLETA E ANLISE DOS DADOS

A coleta dos dados ser realizada por meio das fichas bibliogrficas e das fichas
de citaes do material bibliogrfico e documental estudados, buscando organi zar e
facilitar a procura de apontamentos ou citaes j pesquisadas. Fichas bibliogrficas,
segundo Marconi (2001, p. 61):

[...] refere-se indicao de toda referncia bi bliogrfica rel ati va a determi nado
texto (legislao, jurisprudncia, regul ament os, dout rina etc.) pontuando o
campo do saber que abordado, os problemas signi ficati vos tratados, as
concluses alcanadas, as contribuies especiais em relao ao assunt o do
trabal ho, as fontes dos dados e os mtodos de abordagem e dos
procedimentos utilizados pel o autor.

J fichas de citaes consistem na reproduo fiel de frases ou sentenas
consideradas relevantes ao estudo em pauta. (MARCONI e LAKATOS, 2006, p. 57).
Nesse sentido, as autoras ensi nam que:

Para o pesquisador, a ficha um i nstrumento de trabal ho imprescindvel. Como
o investigador manipula o material bi bliogrfico, que em sua maior parte no l he
pertence, as fichas permitem: a) i denti ficar as obras; b) conhecer seu contedo;
c) fazer citaes; d) analisar o materi al; e) elaborar crticas. (MARCONI e
LAKATOS E, 2006, p. 49 - 50).

Aps a coleta e organizao dos dados, estes sero objetos de anlises e
interpretaes, permiti ndo-se correlacionar os preceitos legais e os pensamentos dos
doutri nadores, respondendo, assim, o problema proposto nesta pesquisa.
Marconi (2001, p. 64) diz que a anlise de dados realizada aps a coleta de
dados, quando o pesquisador lana mo da crtica, procurando interpretar bem o
pensamento do autor. Por isso, importante a compreenso e o entendimento dos
fatos.
Seguindo esse entendimento, Pasold (2005, p. 228) conceitua a anlise como:

[...] apreciao fundamentada sobre o contedo examinado, tendo como
desiderato uma crtica cienti ficamente responsvel, ou seja, logicamente
coerente com a fundamentao do exame efetuado; a crtica pode, obviamente,
21
ser positi va e/ou negati va, e i ncidir sobre o todo ou partes do contedo em
questo.

Segundo Marconi e Lakatos (2006, p. 170), a interpretao dos dados obtidos
por meio da pesquisa:

a ati vi dade intel ectual que procura dar um significado mais amplo s
respostas, vi nculando-as a outros conhecimentos. Em geral, a i nterpret ao
significa a exposio do verdadeiro significado do material apresentado, em
relao aos objeti vos propostos e ao tema. Esclarece no s o signi ficado do
material, mas tambm faz ilaes mais ampl as dos dados discutidos.

22
3 OS DIREITOS FUNDAMENTAIS FRENTE AO ABUSO DE AUTORIDADE

Algumas condutas tuteladas pela Lei de abuso de autoridade assemelham-se as
declaraes dos direitos do Homem, que protegem tambm a liberdade de locomoo,
o sigilo de correspondncia, a inviolabilidade de domiclio, a incolumidade fsica e
outros valores consagrados constitucionalmente. Assim, para melhor compreenso do
trabalho relevante primeiramente fazer a distino entre direitos e garantias
fundamentais, termos muitas vezes empregados erroneamente como si nnimos, e
posteriormente apresentar a evoluo dos direitos fundamentais.

3.1 DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

Direitos fundamentais representam um conjunto de normas, princpios,
prerrogati vas, deveres e institutos inerentes soberania popular, assegurando a
convivncia pacfica, digna, li vre e igualitria, independentemente de credo, raa,
origem, cor, condio econmica ou status social. Dessa forma, pode-se afirmar que
com a ausncia dos direitos fundamentais, o homem no vive, no convive, e, em
alguns casos, no sobrevive. (BULOS, 2007).
Buscando esclarecer a distino entre direitos e garantias fundamentais,
Bonavides refere-se a direito como a faculdade reconhecida, natural, ou legal, de
praticar ou no praticar certos atos. (BARBOSA, apud BONAVIDES, 2001, p. 483-484).
Prosseguindo, diz que garantia ou segurana de um direito, o requisito de legalidade,
que o defende contra a ameaa de certas classes de atentados de ocorrncia mais ou
menos fcil.
A existncia da garantia se justifica em decorrncia de um i nteresse que
demanda proteo e de um perigo que se deve afastar. As dificuldades aparecem
quando a expresso empregada na esfera poltica e jurdica, assumi ndo, fora do
significado tcnico, uma dimenso conceitual, de cunho axiolgico, fixando-se aos
valores da liberdade e da personalidade como instrumento de sua proteo.
(BONAVIDES, 2001).
23
Em relao a garantia, que um meio de defesa, esta se coloca ento diante do
direito, mas com este no se deve confundir. (BONAVIDES, 2001).
Versando sobre latitude do instituto, Moraes (2007, p. 28-29) assim prescreve:

As garantias traduzem-se quer no di reito dos cidados a exigi r dos poderes
pblicos a proteo dos seus direit os, quer no reconhecimento de meios
processuais adequados a essa finalidade (exemplo: di reito de acesso aos
tribunais para defesa dos direitos, princpios do nullum crimen sine lege e nulla
poena sine crimen, direito de habeas corpus, princpio do non bis in idem).

Ressalta Moraes que a mesma diferenciao faz Jorge Miranda afirmando que:

Clssica e bem actual a cont raposio dos direitos fundamentais, pel a sua
estrutura, pel a sua natureza e pel a sua funo, em direitos propri amente ditos
ou di reitos e li berdades, por um l ado, e garantias por outro lado. Os di reitos
representam s por si certos bens, as garantias desti nam-se a assegurar a
fruio desses bens; os di reitos so pri ncipais, as garantias, acessri as e,
muitas del as, adjecti vas (ainda que possam ser objecto de um regime
constitucional substanti vo); os direitos permitem a realizao das pessoas e
inserem-se directa e imediatamente, por isso, as respecti vas esferas jurdicas,
as garantias s nelas se proj ectam pelo nexo que possuem com os direitos; na
acepo juracionalista inicial, os di reitos declaram-se, as garantias
estabelecem-se. (MIRANDA, apud MORAES, 2007, p. 29).

Miranda (apud BONAVIDES, 2001, p. 484) continua fazendo a diferena ainda
mais persuasiva quando se reporta daquela categoria de direitos inseparvel do Estado
Liberal: os direitos da liberdade, como segue:

As li berdades assentam na pessoa, independent emente do Estado; as
garantias reportam-se ao Estado em ati vidade de relao com a pessoa;
As liberdades so formas de a pessoa agir, as garantias modos de
organizao ou de atuao do Estado;
As liberdades valem por aquil o que val e a pessoa, as garantias tm val or
instrumental e deri vado.

Carlos Snchez Viamonte (VIAMONTE, apud BONAVIDES, 2001, p. 483) faz
uma caracteri zao conceitual expressi va assinalando que somente merece o nome de
garantia a proteo prtica da liberdade levada ao mximo de sua eficcia.
Bonavides, na mesma pgina, lembra que o publicista Viamonte, opondo-se
sinonmia com o direito, define garantia a instituio criada em favor do indi viduo,
24
para que, armado com ela, possa ter ao seu alcance imediato o meio de fazer efetivo
qualquer dos direitos i ndividuais que constituem em conjunto a liberdade civil e poltica.
O jurista argenti no, Rafael Bielsa, preocupado em estabelecer com nitidez o
conceito de garantia, diz as garantias so normas positivas e, portanto, expressas na
Constituio ou na lei , que asseguram e protegem um determinado direito. (BIELSA,
apud BONAVIDES, 2001, p. 483).
Rui Barbosa (BARBOSA, apud BONAVIDES, 2001, p. 486) no intuito de
elucidar o sentido que tm as garantias constitucionais, formulou um conceito lapidar
acerca da natureza e da extenso dessas garantias, como segue:

Verdade que tambm no se encont rar, na Constituio, parte, ou clusula
especial, que nos esclarea quanto ao alcance da locuo garantias
constitucionais. Mas a acepo bvi a, desde que separemos, no texto da lei
fundamental, as disposies meramente declaratri as, que so as que
imprimem existncia legal aos direitos reconhecidos, e as disposies
assecuratrias, que so as que, em defesa dos di reitos, limitam o poder.
Aquel as instituem os direitos; estas, as garantias; ocorrendo no raro j untar-se
na mesma disposio constitucional, ou l egal, a fixao da garantia com a
declarao do direito. [...].

Uma importante contribuio para dissipar a confuso da garantia com o direito
partiu de Juan Carlos Rbora (RBORA, apud BONAVIDES, 2001, p.483), o qual,
depois de assinalar que as garantias funcionam em caso de desconhecimento ou
violao do direito, asseverou: O fracasso da garantia no significa a inexistncia do
direito; suspenso de garantias no pode significar supresso de direitos.
Assim, as garantias tem por fim fazer eficaz a liberdade tutelada pelos poderes
pblicos e estampada nas clebres e solenes declaraes de direitos. (BONAVIDES,
2001, p. 482).
No obstante, lembra Bulos (2007, p. 404) que [...] pouco importa um direito
fundamental ser reconhecido ou declarado se no for garantido, pois existiro
momentos em que ele poder ser alvo de discusso e at de violao.
Na sua explanao sobre a classificao das garantias fundamentais, Bulos
(2007), com fundamento na Constituio de 1988, expe que elas (gnero) classificam-
se em duas espcies, quais sejam, as garantias fundamentais gerais e as garantias
fundamentais especficas.
25
As garantias fundamentais gerais manifestam-se nas normas constitucionais que
[...] probem abusos de poder e todas as formas de violao aos direitos que
asseguram. (BULOS, 2007, p. 405). Para materializar o entendimento dessas
garantias, o autor prossegue que elas se esboam atravs de princpios i nsculpidos na
Constituio, sendo exemplos:

Princpio da legali dade (art. 5, II); liberdade (art. 5, IV, VI, IX, XIII, XIV, XV,
XVI, XVII, etc.); inafastabilidade do control e jurisdicional (art. 5, inciso XXXV);
juiz e promotor natural (art. 5, XXXVII e LIII); devido processo legal (art. 5,
LIV); contraditri o (art. 5, LV); publicidade dos atos processuais (arts. 5, LX, e
93, IX) etc.

J as garantias fundamentais especficas, so as garantias propriamente ditas,
pois [...] instrumentalizam os direitos fundamentais e fazem prevalecer as prprias
garantias fundamentais gerais. Por meio delas, os titulares dos direitos encontram a
forma, o procedimento, a tcnica, o meio de exigir a proteo de suas prerrogati vas.
(BULOS, 2007, p. 405, grifo do autor).
Neste sentido, Bulos (2007, p. 405) relaciona um rol de garantias
fundamentais especficas, tais como:

habeas corpus, mandado de segurana, mandado de segurana col eti vo,
mandado de inj uno, habeas dat a, ao popul ar, ao ci vil pblica. Todos
esses institutos de tutela constitucional, postos ao dispor dos indi vduos e
coleti vidades, encarregam-se de garantir os direit os fundamentais.

Assim, em Direito Constitucional, direitos so dispositivos declaratrios que
imprimem existncia ao direito reconhecido. Por sua vez, as garantias podem ser
compreendidas como elementos assecuratrios, ou seja, so os dispositivos que
asseguram o exerccio dos direitos e, ao mesmo tempo, limitam os poderes do Estado.

3.2 GERAES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Para facilitar o entendimento da evoluo dos direitos fundamentais,
modernamente, segundo Bulos (2007), a doutri na utili za um critrio didtico,
26
apresentando-nos esses direitos classificados em geraes sucessivas, baseando-se
na ordem histrica cronolgica em que passaram a ser constitucionalmente
reconhecidos.

3.2.1 Direitos fundamentais de primeira gerao

O carter distinti vo poltico francs exprimiu em trs princpios cardeais todo o
contedo possvel dos direitos fundamentais, esculpi ndo o slogan revolucionrio do
sculo XVIII, profeti zando at mesmo a seqncia histrica de sua gradativa
institucionalizao: liberdade, igualdade e fraternidade. (BONAVIDES, 2001).
Nesta senda, o autor afirma que os direitos fundamentais passaram a manifestar-
se em trs geraes sucessivas, que traduzem sem dvida um processo cumulati vo e
qualitativo, o qual, [...] nos deparam direitos da primeira, da segunda e da terceira
gerao, a saber, direitos da liberdade, da igualdade e da fraternidade, [...].
(BONAVIDES, 2001, p. 517).
Os direitos da primeira gerao assinalados por Bonavides (2001, p. 517) [...]
so os direitos da liberdade, os primeiros a constarem do instrumento normativo
constitucional, a saber, os direitos civis e polticos, que em grande parte correspondem,
por um prisma histrico, quela fase inaugural do constitucionalismo do Ocidente. A
respeito de tais direitos, segue o autor dizendo [...] j se consolidaram em sua projeo
de universalidade formal, no havendo Constituio digna desse nome que os no
reconhea em toda a extenso.
Leciona Moraes (2007, p. 26) que os direitos fundamentais de primeira gerao
so os direitos e garantias indi viduais e polticos clssicos (liberdades pblicas),
surgidos institucionalmente a partir da Magna Charta.
Referi ndo-se aos direitos ci vis, Vieira (2006, p. 39) explica que a capacidade
[...] de no sermos molestados pelo Estado, direito de termos nossa integridade, nossa
propriedade, alm de nossa liberdade, a salvo das investidas arbitrrias do Poder
Pblico. Esse grupo de direitos demarcaria os limites de ao do Estado Liberal. Mais
adiante, Oscar Vilhena Vieira faz referncia a direitos polticos como [...]. Parti ndo do
pressuposto de que as pessoas so dotadas de igual valor, a todos deve ser dado o
27
direito de participar em igual medida do processo poltico. Esses direitos so
constitutivos dos regimes democrticos.
Quanto a titularidade dos direitos da primeira gerao ou direitos da liberdade,
Bonavides (2001, p. 517) assevera que eles [...] tm por titular o indi vduo, so
oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam
uma subjetividade que seu trao mais caracterstico; enfim, so direitos de resistncia
ou de oposio perante o Estado.
Nesta primeira gerao dos direitos fundamentais, Bulos (2007, p. 403) lembra
que [...] prestigiam-se as denomi nadas prestaes negativas, as quais geravam um
dever de no fazer por parte do Estado, com vistas preservao do direito vida,
liberdade de locomoo, expresso, religio, associao etc.
Neste sentido, Bonavides (2001, p. 517-518) di z que esses direitos:

Entram na categori a do status negativus e fazem tambm ressaltar na ordem
dos valores pol ticos a ntida separao ent re a Soci edade e o Estado. Sem o
reconhecimento dessa separao, no se pode aquil atar o verdadei ro cart er
anti-estatal dos di reitos da li berdade, conforme tem sido professado com tanto
desvelo terico pel as correntes do pensamento liberal de teor clssico.

Conclui o publicista que so por igual direitos que valori zam primeiro o homem-
singular, o homem das liberdades abstratas, o homem da sociedade mecanicista que
compe a chamada sociedade civil, da li nguagem jurdica mais usual. (BONAVIDES,
2001, p. 518).

3.2.2 Direitos fundamentais de segunda gerao

Ao comentar sobre os direitos fundamentais de segunda gerao, Bulos (2007)
relata que tal gerao teve sua origem logo aps a Primeira Grande Guerra. Essa
gerao compreende, segundo Bonavides (2001), os direitos sociais, culturais e
econmicos bem como os direitos coletivos ou de coletividades, que objetivam garantir
o bem-estar e a igualdade, impondo ao Estado uma prestao positiva, no sentido de
fazer algo de natureza social em prol do homem. Ressalta o autor que esses direitos
[...] nasceram abraados ao pri ncpio da igualdade, do qual no se podem separar,
28
pois faz-lo equi valeria a desmembr-los da razo de ser que os ampara e estimula.
(BONAVIDES, 2001, p. 518).
Referi ndo-se aos direitos de segunda gerao que se identificam com as
liberdades positivas, reais ou concretas, reforando o pri ncpio da igualdade, Moraes
utili zou-se dos ensinamentos de Themistocles Brando Cavalcanti, di zendo que:

O comeo do nosso sculo vi u a incluso de uma nova categori a de di reitos nas
declaraes e, ai nda mais recentemente, nos princpi os garantidores da
liberdade das naes e das normas da convi vncia int ernacional. Entre os
direitos chamados sociais, incl uem-se aqueles relacionados com o trabalho, o
seguro social, a subsistncia, o amparo doena, vel hice etc. (CAVALCANTI,
apud MORAES, 2007, p. 26).

Nesse contexto, obrigao do Estado suprir as necessidades vitais do homem,
de sorte a possibilitar-lhe a vida com o mnimo de dignidade, no bastando que o
cidado tivesse as ditas liberdades pblicas (liberdade de iniciativa privada, por
exemplo) se no tem nem condies de se manter vi vo por seus prprios recursos.
Assim, deve reali zar ati vidade objetivando o exerccio de tais direitos, aspirao esta
que alcanada mediante a prestao de servios. Podem ser elencados os direitos a
educao, a seguridade social, a proteo sade, a habitao, etc. (BERTOLO,
2003).

3.2.3 Direitos fundamentais de terceira gerao

A diviso do mundo entre naes desenvolvidas e subdesenvolvidas ou em fase
de precrio desenvolvimento motivou a busca duma outra dimenso dos direitos
fundamentais, at ento desconhecida. Trata-se dos chamados direitos de
solidariedade ou fraternidade, representando, assim, os direitos de terceira gerao.
(BONAVIDES, 2001).
Possuindo altssimo teor de humanismo e universalidade, os direitos da terceira
gerao:

[...] tendem a cristalizar-se neste fim de scul o enquanto di reitos que no se
destinam especificament e proteo dos interesses de um indi vduo, de um
grupo ou de um determi nado Estado. Tm primei ro por destinatri o o gnero
29
humano mesmo, num momento expressivo de sua afirmao como val or
supremo em termos de existencialidade concreta. [...] Emergiram eles da
reflexo sobre temas referentes ao desenvol vimento, paz, ao meio ambi ente,
comunicao e ao patrimnio comum da humani dade. (BONAVIDES, 2001, p.
523).

Nesse sentido, o constitucionalista Bulos (2007) refora que a terceira gerao
abrange os direitos de solidariedade e fraternidade, sendo incorporados nos
ordenamentos constitucionais positivos e vigentes de todo o mundo. So representados
pelos direitos difusos em geral, por exemplo, o meio ambiente equilibrado, a vida
saudvel e pacfica, o progresso e a autodeterminao dos povos. Moraes (2007)
lembra que tais direitos difusos representam os interesses de grupos menos
determinados de pessoas, no havendo entre elas um vnculo jurdico ou ftico preciso.
No entender de Bertolo (2003), os direitos fundamentais de terceira gerao
diferenciam-se dos demais por objeti varem manter a existncia do ser humano.
Adverte Bonavides (2001) que esta relao de direitos apenas indicativa
daqueles que mais nitidamente se destacaram contemporaneamente, nada impedindo
o surgimento de outros direitos medida que o processo universalista se for
desenvolvendo.
Mbaya (apud BONAVIDES, 2001, p. 523) admite que a descoberta e a
formulao de novos direitos e ser sempre um processo sem fim, de tal modo que
quando um sistema de direitos se faz conhecido e reconhecido, abrem-se novas
regies da liberdade que devem ser exploradas.
No atual perodo de desenvolvimento do Direito, os princpios da solidariedade e
da fraternidade, segundo Mbaya, exprime-se de trs maneiras:

1. O dever de todo Estado particular de levar em conta, nos seus atos, os
interesses de outros Estados (ou de seus sditos);
2. Ajuda recproca (bilateral ou multilateral), de carter financei ro ou de out ra
natureza para a superao das di ficuldades econmicas (incl usi ve com auxlio
tcnico aos pases subdesenvol vidos e estabelecimento de preferncias de
comrcio em favor desses pases, a fim de liquidar dficits); e
3. Uma coordenao sistemtica de poltica econmica. (MBAYA, apud
BONAVIDES, 2001, p. 524).

30
Pelo que at agora foi apresentado, fica evidente que a primeira gerao a dos
direitos de liberdade; a segunda, dos direitos de igualdade; e, a terceira, os direitos de
fraternidade. Nota-se, portanto, que essas trs geraes completam o lema da
Revoluo Francesa: liberdade, igualdade, fraternidade. (FERREIRA FILHO, apud
MORAES, 2007).

3.2.4 Direitos fundamentais de quarta gerao

O publicista Bertolo (2003) relata que os doutrinadores i nseriram mais uma
espcie na classificao dos direitos fundamentais, tratando-se da quarta gerao. A
esse respeito, Bulos (2007) assevera que o i ncio do novo milnio manifesta si nais que
permitem afirmar que haver alteraes na vida e no comportamento dos homens,
posto que os direitos sociais das minorias, os direitos econmicos, os coletivos, os
difusos, os individuais homogneos passaro a convi ver com outros de igual
importncia e envergadura, quais sejam, os j mencionados direitos fundamentais de
quarta gerao, que so relati vos informtica, softwares, biocincias, eutansia,
alimentos transgnicos, sucesso dos filhos gerados por inseminao artificial,
clonagem, dentre outros acontecimentos ligados engenharia gentica. Tais direitos
so frutos do processo de globali zao do Estado neoliberal.
Por sua vez, Bonavides (2001, p. 525) esclarece que so direitos da quarta
gerao o direito democracia, o direito informao e o direito ao pluralismo.
Acrescido a estes, Bertolo (2003) relaciona ai nda o direito ao desarmamento nuclear,
como forma de preservao da prpria espcie humana.
O que deu origem aos direitos de quarta gerao foi o desenvolvimento
tecnolgico dos pases, que engenharam armas nucleares com vistas ascenso no
poder e ao reconhecimento. Cientes que tais obras representavam um mal sociedade,
iniciaram o desarmamento nuclear como forma de preservao da humanidade.
(BERTOLO, 2003).

31

3.3 LIMITES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Para que a vida em sociedade seja harmnica, torna-se necessrio limitar e
regular os direitos de cada indivduo, pois nenhuma prerrogati va pode ser exercida de
modo danoso ordem pblica e aos direitos e garantias fundamentais de outrem. Tal
limitao visa tutelar a i ntegridade do interesse social, bem como assegurar a
convivncia regular das liberdades, dessa forma evitando colises ou atritos entre elas.
Evita-se, assim, que um direito ou garantia seja exercido em detrimento da ordem
pblica ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros. (BULOS, 2007, p.
406).
Carvalho (2002, p. 262), afirma que os direitos fundamentais no so absolutos
ou ilimitados. A imposio de limites, segundo o autor, tem sua justificati va nos
seguintes aspectos:

[...] Encontram-se limitaes na necessidade de se assegurar aos outros o
exerccio desses direitos, como se tem ai nda limites externos, decorrentes da
necessidade de sua conciliao com as exigncias da vi da em sociedade,
traduzidas na ordem pbica, tica social, autori dade do Estado etc., resultando
da, restries dos di reitos fundamentais em funo dos val ores aceitos pela
sociedade.

Nesse sentido, o artigo XXIX, 2, da Declarao Universal dos Direitos Humanos
de 1948 reconheceu a relatividade dos direitos fundamentais rezando que:

No exerccio de seus di reitos e no desfrute de suas liberdades, todas as
pessoas estaro sujeitas s limitaes estabel ecidas pel a lei com a nica
finalidade de assegurar o respeito dos direitos e liberdades dos demais, e de
satisfazer as justas exigncias da moral, da ordem pblica e do bem-estar de
uma sociedade democrtica.

32
Assim, Bulos (2007) infere que h de se estabelecer parmetros para o exerccio
dos direitos e garantias fundamentais, os quais no podem servir de substrato para a
salvaguarda de prticas i lcitas.
Semelhante rumo seguido por Moraes (2007, p. 27), o qual sustenta que os
direitos humanos fundamentais [...] no podem ser utilizados como um verdadeiro
escudo protetivo da prtica de atividades ilcitas, tampouco como argumento para
afastamento ou diminuio da responsabilidade civil ou penal por atos criminosos, [...].
Moraes (2007) segue expondo que os direitos e garantias fundamentais consagrados
pela Constituio da Repblica no so ilimitados, haja vista encontrarem seus limites
nos demais direitos ali igualmente consagrados. Esta delimitao ou conjugao de
direitos o autor denomina de pri ncpio da relati vidade ou convi vncia das liberdades
pblicas.
Prosseguindo em suas explicaes, Moraes (2007, p. 28) assim manifesta:

Dessa forma, quando houver conflito entre dois ou mais direitos ou garantias
fundamentais, o intrprete deve utilizar-se do princpio da concordncia prtica
ou da harmonizao, de forma a coordenar e combinar os bens jurdicos em
conflito, evitando o conflito total de uns em relao aos outros, realizando uma
reduo proporcional do mbito de alcance de cada qual (contradio dos
princpios), sempre em busca do verdadeiro signi ficado da norma e da
harmoni a do texto constitucional com suas finali dades precpuas.

Ainda quanto relatividade dos direitos fundamentais, Moraes (2007, p. 28)
afirma que eles [...] nascem para reduzir a ao do Estado aos limites impostos pela
Constituio, sem contudo desconhecerem a subordinao do indivduo ao Estado,
como garantia de que eles operem dentro dos limites impostos pelo direito.
No obstante, Bulos (2007, p. 406-407) abre uma exceo salientando que [...]
h situaes em que um direito ou garantia fundamental absoluto, devendo ser
exercido de maneira irrestrita. Seria o caso da proibio tortura e do tratamento
desumano ou degradante, no existi ndo, nesses casos, relatividade alguma.
Diante do exposto, num Estado Democrtico de Direito observa-se a limitao
dos direitos e garantias de cada indivduo, com o objetivo nico de assegurar ordem
pblica e o respeito das liberdades de terceiros.
33
No prximo captulo ser abordada a Lei de abuso de autoridade no qual poder
ser visto que as figuras i ncriminadas desta Lei so afrontas aos direitos fundamentais
de primeira gerao, ou seja, os direitos da liberdade ou as prestaes negativas, que
gerariam um dever de no fazer por parte do Estado.

34
4 A LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE

A partir da leitura do art. 61, II, f e g do Cdigo Penal, verifica-se que o
legislador desejou diferenciar abuso de autoridade de abuso de poder, como segue:

Art. 61 - So circunstnci as que sempre agravam a pena, quando no
constituem ou quali ficam o crime:
[...]
f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de rel aes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade, ou com vi olncia contra a mul her na forma da
lei especfica;
g) com abuso de poder ou vi olao de dever inerent e a cargo, ofcio, ministrio
ou profisso;

Nesse sentido, Santos (2003) afirma que quando se tem por base uma relao
de direito pblico ou funo pblica na qual se cometem abusos, correto seria empregar
o termo abuso de poder e no abuso de autoridade, uma vez que esta expresso
mais apropriada nos casos de abusos, excessos ou desvios no campo das relaes
privadas. Referi ndo-se a Lei de Abuso de Autoridade, comenta Santos (2003, p. 17)
que:

na reali dade, a expresso correta seria abuso de poder, pois nem todo
funcionrio pblico exerce uma funo de autoridade. No s quem det m um
cargo de autori dade que pode ser sujeit o ati vo deste crime; basta ver o conceito
legal de funcionrio pblico. Tambm os funcionrios pblicos que no so
considerados autori dade pblica podem ser sujeito ati vo.

Apesar da impropriedade na denominao da Lei 4.898/65, conti nuaremos a
utili zar a expresso abuso de autoridade para no provocar dvidas de que est se
referindo a Lei em comento.

4.1 CONCEITO DE AUTORIDADE

A Lei 4.898/65 determina quem autoridade para seus efeitos no artigo 5:
Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego ou
35
funo pblica, de natureza civi l, ou militar, ainda que transitoriamente e sem
remunerao.
Para os efeitos penais, funcionrio pblico conceituado no art. 327 do Cdigo
Penal, como:

Art. 327 - Considera-se funci onrio pblico, para os efeitos penais, quem,
embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou
funo pblica.
1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo
em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio
contratada ou conveniada para a execuo de ati vi dade tpica da Administrao
Pblica.
[...]

Freitas e Freitas (1999, p. 89) concluem a no obrigatoriedade que o i ndivduo
seja funcionrio pblico, mas sim [...] necessrio que exera uma funo pblica, a
qual qualquer ati vidade que reali za fi ns prprios do Estado, ainda que exercida por
pessoas estranhas admi nistrao Pblica ou gratuitamente.
A Lei em comento traz em seu artigo primeiro que: O direito de representao e
o processo de responsabilidade administrati va civi l e penal, contra as autoridades que,
no exerccio de suas funes, cometerem abusos, so regulados pela presente lei.
(grifou-se). No obstante, importante ressaltar que o agente, embora no esteja no
exerccio de sua funo, pode cometer o crime de abuso de poder.

Isto se dar quando o funcionrio, apesar de no estar no regular exerccio
funcional ao praticar o abuso, use ou invoque a autori dade de que investido.
o caso, por exempl o, de um policial que estando de folga, fora, portant o, de
suas funes, invocando o cargo que ocupa, detenha, sem qualquer base l egal,
um cidado. (FREITAS e FREITAS, 1999, p. 91).

A configurao do abuso de poder, segundo Meirelles (2000, p. 102) ocorre
quando a autoridade, embora competente para praticar o ato, ultrapassa os limites de
suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas. O autor prossegue
afirmando que o abuso de poder gnero, que apresenta duas espcies: o excesso de
poder e o desvio de fi nalidade ou poder. Desse modo pensam Alexandri no e Paulo
(2006) e Cretella Jr. (2005).
36
Ocorre excesso de poder quando a autoridade, embora competente para praticar
o ato, vai alm do que lhe permiti u a lei, exorbitando no uso de sua competncia
(MEIRELLES, 2000). Ou seja, o excesso existe quando o agente age fora dos limites de
sua competncia administrativa, invadindo competncia de outros agentes ou
praticando atividades que a lei no lhe conferi u.
J o desvio de finalidade ou de poder verifica-se quando a autoridade atua nos
limites de sua competncia, praticando o ato por motivos ou com fins diversos daqueles
estabelecidos na lei ou exigidos pelo i nteresso pblico (MEIRELLES, 2000).
Para Delgado (2005) o abuso de poder pode ficar configurado quando h
excesso ou desvio de poder. Clarifi cando a diferenciao entre abuso e usurpao de
poder, que so coisas diferentes, segue Delgado (2005, p. 33) parafraseando Pontes
de Miranda:

Abuso de Poder o exerccio i rregul ar do poder. Usurpa poder quem, sem o
ter, procede como se o ti vesse. A falsa autori dade usurpa-o; a autori dade
incompet ente que exerce poder que compete a outrem, usurpa; a autori dade
competente no usurpa; se de cert o modo exorbita, abusa do poder.

Existem ainda doutrinadores que caracterizam o abuso de poder como realidade
jurdica autnoma do excesso de poder e do desvio de fi nalidade, referi ndo-se que o
primeiro atinge a execuo e os ltimos atacam o ato. Gaspari ni (2005, p. 141) afirma
que:

O abuso de poder tem sua sede na fase executria do ato administrati vo legal
ou ilegal. , port anto, vci o que ocorre na execuo do ato e que diz respeito
to-s aos aspectos materiais de sua concretude. O ato executado, torna-se
uma realidade, com inobservncia dos meios e cuidados necessrios sua
concretizao. [...] o que est em jogo o modus operandi do agente pblico.
a irregul ari dade da execuo que o legislador procurou reprimir. O ato h de ser
executado adequadamente, sob pena de abuso de poder.

Independente das espcies que ele se apresente, o abuso do poder configura
crime de abuso de autoridade, de acordo com a tipificao prevista na Lei 4.898/65.
Trata-se de condutas tpicas e que sero apresentadas adiante, detalhando aquelas
correlacionadas atividade policial militar, pois como a Lei se refere autoridade de
37
forma geral, ela engloba outras categorias como juzes, polticos, policiais civis e
demais categorias de funcionrios pblicos.

4.2 A TUTELA JURDICA DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE

A Lei 4.898/65 pode ser considerada de dupla objeti vidade jurdica, pois visa, ao
mesmo tempo, tutelar o interesse ao normal funcionamento da administrao pblica, a
partir do exerccio regular de seus poderes delegados pelo povo objetividade jurdica
mediata e a plena proteo aos direitos e garantias fundamentais consti tucionalmente
consagrados objeti vidade jurdica imediata. (MORAES e SMANIO, 2006).
Convm notar que o referido diploma legal busca tutelar principalmente os
direitos fundamentais de primeira gerao que:

So aquel es que se fundamentam na liberdade, ci vi l e politicamente
considerada. So as li berdades pblicas negati vas que limit am o poder do
Estado, impedindo-o de i nterferir na esfera indi vidual. O di reito int egri dade
fsica e intimidade so exemplos. A liberdade a essncia da proteo dada
ao i ndi vduo, de forma abstrata, que a merece apenas por pertencer ao gnero
humano e estar socialment e integrado. (CAPEZ, 2007, p. 4).

Neste diapaso, salienta Santos (2003), que a lei visa tutelar de forma imediata
as garantias constitucionais da pessoa fsica ou jurdica e de forma mediata o servio
pblico. Corroborando com esse entendimento, Fonseca (1997) afirma que de maneira
principal se protege os direitos do cidado e de maneira secundria o bem jurdico a ser
protegido o normal funcionamento da admi nistrao pblica.
Sobre o normal funcionamento da administrao pblica, adverte Fonseca (1997,
p. 28):

Embora a admi nistrao atue atravs de atos administrati vos, que possuem
como atri buto a presuno de legitimi dade, a imperati vi dade e a aut o-
executori edade, dit os atos no so absolutos, porque se regram pela
legali dade. Fora da legalidade, os atos da administrao so um nada jurdico,
ou so nulos, ou so anulveis.

38
Portanto, verifica-se que a Lei de Abuso de Autoridade tutela essencialmente os
direitos e garantias fundamentais, sendo puramente uma conseqncia atingir o normal
funcionamento da administrao pblica. Nas palavras de Freitas e Freitas (1999, p. 18)
a Lei veio [...] complementar a Constituio para que os direitos e garantias nela
assegurados deixem de constituir letra morta em numerosssimos Municpios
brasileiros.

4.3 AS CONDUTAS TIPIFICADAS NA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE

As condutas tipificadas na Lei 4.898/65 esto descritas nos arts. 3 e 4, como
segue:

Art. 3. Constitui abuso de autoridade qual quer atentado:
a) liberdade de locomoo;
b) inviol abilidade do domiclio;
c) ao sigilo da correspondncia;
d) liberdade de conscinci a e de crena;
e) ao li vre exerccio do culto religioso;
f) liberdade de associao;
g) aos di reitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto;
h) ao direito de reuni o;
i) incolumi dade fsica do indi vduo;
j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional.

Art. 4 Constitui tambm abuso de aut oridade:
a) ordenar ou execut ar medida pri vati va da li berdade i ndi vidual, sem as
formalidades legais ou com abuso de poder;
b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdi a a vexame ou a
constrangiment o no autorizado em lei;
c) deixar de comunicar, imediat amente, ao juiz competente a priso ou
deteno de qual quer pessoa;
d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que l he
seja comunicada;
e) levar priso e nela det er quem quer que se proponha a prestar fi ana,
permitida em lei;
f) cobrar o carcereiro ou agente de autori dade policial carceragem, custas,
emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha
apoi o em lei, quer quant o espcie quer quanto ao seu valor;
g) recusar o carcerei ro ou agente de autori dade policial recibo de import ncia
recebi da a ttul o de carceragem, custas, emolumentos ou de qual quer out ra
despesa;
h) o ato l esi vo da honra ou do patrimnio de pessoa nat ural ou jurdica, quando
praticado com abuso ou desvi o de poder ou sem competncia legal;
39
i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medi da de
segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir
imediatamente ordem de liberdade. (gri fou-se).

De Plcido e Silva (2005, p. 155), traz o significado do termo atentado, que
significa no Direito Penal, de forma geral, [...] toda espcie de agresso, ataque ou
ofensa s pessoas, s coisas ou moral, ou seja, todo delito que perturbe a ordem
social, protegida pelo Direito Penal. Nota-se que a expresso muito genrica,
abrangendo qualquer conduta que possa vir a atentar contra os bens jurdicos acima
listados.

Por essa razo, o art. 3 de duvidosa constitucionali dade, ofendendo o
princpio da legalidade. De acordo com esse princpio, no h crime sem
descrio pormenorizada do fato conti da na lei, sendo a taxati vidade uma
decorrncia lgica da legali dade. Assim, sem a definio dos elementos
componentes da conduta tpica, no se concebe a existncia de cri me (CR, art.
5, XXXI X). (CAPEZ, 2007, p. 9).

Contudo, Capez (2007) preleciona que mesmo vago e impreciso, o tipo no foi
reconhecido inconstitucional pela doutrina e to pouco pela jurisprudncia.
No que tange tentati va, os crimes capitulados no art. 3, no a admitem, uma
vez que qualquer atentado punido como crime consumado, ou seja, tem-se que o
simples tentar j configura o crime. So os chamados delitos de atentado. (CAPEZ,
2007). Referente s figuras do art. 4, tem-se que nos crimes omissivos impossvel a
figura da tentativa, e nas demais, ser possvel a tentati va. (FREITAS E FREITAS,
1999).
Os crimes de abuso de autoridade somente admitem a modalidade dolosa, ou
seja, a li vre vontade de praticar o ato com a conscincia de que exorbita do seu poder.
inadmissvel a punio a ttulo de culpa. (CAPEZ, 2007, p. 8). Assim, conforme
Moraes e Smanio (2006, p. 35), salientado pela jurisprudncia:

Nos abusos de autoridade, o el emento subj eti vo do inj usto deve ser apreciado
com muita perspiccia, merecendo punio soment e as condutas daquel es que,
no visando defesa social, agem por capricho, vingana ou maldade, com o
conseqente propsito de praticarem perseguies e inj ustias. O que se
condena, enfi m, o despotismo, a ti rani a, a arbitrari edade, o abuso, como
indica o nomen jris do crime, pois, se o agente age obj eti vando a defesa
40
social, embora possa se enganar na i nterpret ao dos fatos, supondo que sua
ao correta e l egtima, no h que se falar em abuso de autoridade, dada a
inexistncia do dolo. (JUTACri m 84/400).

Destarte, imprescindvel a ocorrncia do dolo, no cometendo o crime [...] o
policial que, na suposio de estar agindo corretamente, executa priso em flagrante,
dada a inexistncia de dolo. (MORAES e SMANIO, 2006, p. 35).
A seguir sero abordadas as principais condutas tipificadas na Lei 4.898/65 de
uma forma mais detalhada e que tem relao prxima ati vidade policial militar, pois
como a Lei se refere autoridade de uma forma geral, ela engloba outras categorias
como juzes, polticos, policiais civis e demais categorias de funcionrios pblicos.

4.3.1 Atentado liberdade de locomoo

A Constituio da Repblica assegura em seu art. 5, inc. XV, o direito livre
locomoo no territrio nacional em tempo de paz, o qual prev que livre a
locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos
termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. Contudo, a
liberdade de locomoo no absoluta, lembrando Freitas e Freitas (1999, p. 29) que
[...] necessrias so certas restries, no s em face da liberdade dos demais
indivduos, como do Estado.
A regra o estado de liberdade, sendo a priso uma exceo. No entanto,
admite-se a privao de liberdade com fundamento no art. 5, LXI, da CR, rezando que
ni ngum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de
autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime
propriamente militar, definidos em lei. J o art. 139 da Constituio da Repblica reza
que na vigncia do estado de stio decretado com f undamento no art. 137, i nc. I, as
pessoas podero ser obrigadas a permanecer em localidade determi nada ou podero
ser detidas em edifcio no desti nado a acusados ou condenados por crimes comuns.
(CAPEZ, 2007, p. 10). Observa-se, ento, que a prpria Constituio prev em que
situaes a regra poder ser quebrada com a privao da liberdade de algum.
41
Existem, contudo, situaes em que o policial mi litar poder cercear
momentaneamente a liberdade de ir e vir do cidado, sem que isto configure abuso de
autoridade. Isto se dar quando prevalecer o interesse da coleti vidade em detrimento
do cerceamento de parcela da liberdade indi vidual. Capez (2007, p. 10) esclarece da
seguinte forma:

Com base no art. 244 do CPP, possvel a i nterceptao de um veculo ou de
um transeunte sempre que haj a suspeita de que transporte ou esteja na posse
de arma proibi da ou de objetos ou papis que constituam corpo de delito. Da
mesma forma, com base no poder de pol cia, no haver atentado contra
liberdade de locomoo, por exemplo, na hi ptese em que a autoridade,
realizando barrei ra policial, vistori a veculos e realiza a i denti ficao dos seus
condutores, ou quando concretiza blitz em boates com o fim de apreender
substncias entorpecentes. que, no caso, agem as autoridades no intuito de
prevenir e reprimi r a prtica de crimes, hiptese em que est configurado o
estrito cumprimento do dever legal. Obvi amente que elas devem agir dentro dos
rgidos limites de seu dever, fora dos quais desaparece essa excludente da
ilicitude. Os excessos cometidos podero constitui r crime de abuso de
autori dade.

Outra conduta policial muita utili zada tempos atrs, a chamada priso para
averiguaes. Como conseqncia do art. 5, i nc. LXI, da CR, supracitado, esta atitude
no mais pode ser admitida ou tolerada, enquadrando-se o autor no crime em comento.
(STOCO et al, 1997). Nesse entendimento acompanha a jurisprudncia ptria:

ABUSO DE AUTORIDADE - Atentado liberdade de locomoo - Priso para
averiguaes - Inadmissibilidade - Modali dade no prevista em lei e proibi da
pela Constituio da Repblica (art. 5., LXI) - Delito que absorve o tipificado no
art. 4., "e", da Lei 4.898/65 - Aplicao do art. 3., "a", do referido dipl oma.
(Tribunal de Justia do Paran - Curitiba, 26 de outubro de 1989 - LUIZ VIEL,
pres., sem voto MARTINS RICCI, relator - SRGIO MATTIOLI - ANTNIO
CARLOS SCHIEBEL).

4.3.2 Atentado inviolabilidade do domiclio

A Constituio da Repblica assegura a inviolabilidade do domiclio em seu art.
5, inc. XI, dispondo que a casa asilo inviolvel do indivduo, ni ngum nela podendo
penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre,
ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. O art. 245 do
42
Cdigo de Processo Penal vem reforando este princpio consti tucional, rezando que:
As buscas domiciliares sero executadas de dia, salvo se o morador consentir que se
realizem noite, [...]. Logo, somente se pode entrar na casa de outrem mediante as
hipteses acima descritas, fora disso, o agente incorrer em crime. (MORAES e
SMANIO, 2006).
Existe uma discusso doutrinria, devido ao Brasil estar inserido num espao
geogrfico com quatro fusos horrios, do que vem a ser a palavra dia: para alguns, a
expresso dia deve ser compreendida entre a aurora e o crepsculo; para outros,
deve ser entendida como o perodo que vai das seis s dezoito horas. Porm, o que
deve ser compreendido que no perodo noturno o mandado judicial j no poder ser
cumprido, salvo se o morador consentir, devendo o executor da medida aguardar at o
amanhecer, para da sim cumprir o mandado. (CAPEZ, 2007).
Quanto a expresso casa, o Cdigo Penal dispe no art. 150, 4 e 5 que:

A expresso "casa" compreende:
I - qualquer compartimento habitado;
II - aposento ocupado de habitao coleti va;
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou
ati vidade.
5 - No se compreendem na expresso "casa":
I - hospedaria, estalagem ou qual quer out ra habitao coleti va, enquanto
aberta, sal vo a restrio do n II do pargrafo anteri or;
II - taverna, casa de jogo e out ras do mesmo gnero.

O termo domiclio, em Direito Constitucional, tem sentido muito mais amplo do
que aquele que lhe d o Cdigo Civil. Nesse entendimento Capez (2007, p. 11-12):

A expresso domicli o no tem, nem pode ter, o signi ficado a ela atribudo
pelo direito ci vil, no se limitando residncia do i ndi vduo, ou seja, o local
onde o agente se estabel ece com o nimo definiti vo de moradi a (CC/2002, art.
70), tampouco o lugar que a pessoa elege para ser o centro de sua vi da
negocial. [...] Assim, considera-se domicli o: (a) qual quer compartimento
habitado, do mais humil de cubculo ao mais suntuoso palacete. Abrange,
portanto, o barraco da favel a, casa, apartamento etc. Inclui-se, neste conceito, a
coisa mvel destinada moradia: trailer, iate; (b) aposento ocupado de
habitao coleti va: cui da-se do espao ocupado por vrias pessoas, como o
cmodo de um cortio ou o quarto de um hotel. Somente obj eto da prot eo
legal a parte ocupada pri vati vamente pelos moradores (p. ex., os aposentos).
Excluem-se, portanto, os lugares de uso comum (p. ex., sala de espera); (c)
compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou
atividade: trat a-se do espao no destinado propri amente habitao, mas ao
desenvol vimento de qualquer profisso ou ati vi dade, por exemplo, o escritrio
43
do advogado, o consultrio do mdico. Ressal ve-se, contudo, que a parte
desses locais aberta ao pblico no objeto da prot eo penal. Excluem-se
dessa proteo os restaurant es, bares e l ojas, mas a sua parte interna (p. ex. o
escritrio, o estoque) t em a inviol abili dade resguardada pel a l ei penal. Incluem-
se nesse conceito as dependncias da casa, como quintal, garagem, celeiros,
adegas etc. Quanto aos j ardins, necessrio que estejam murados ou
cercados. (grifos do autor).

Bastante clara a lio de Noronha (apud Freitas e Freitas, 1999, p. 33), que di z:
Taverna a bodega, botequim, a tasca, a casa de pasto ordinria, freqentada, em
regra, por indi vduos que, se no criminosos, tangenciam o Cdigo Penal.

O presente dispositivo, nas palavras de Freitas e Freitas (1999), d margem
abordagem de dois aspectos que se referem ao conflito aparente de normas. O primeiro
diz respeito ao possvel conflito existente entre o dispositivo em comento e o 2, do
art. 150 do CP:

Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosament e, ou contra a
vontade expressa ou tcita de quem de di reito, em casa alhei a ou em suas
dependncias:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.
[...]
2 - Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometi do por funcionrio
pblico, fora dos casos l egais, ou com i nobservncia das formalidades
estabelecidas em lei, ou com abuso do poder.

A lei penal qualificou a violao do domiclio quando praticada por funcionrio
pblico, enquanto a Lei de abuso de autoridade pune qualquer atentado
inviolabilidade de domiclio cometido por todo aquele que exerce cargo, emprego ou
funo pblica. Assim, Freitas e Freitas (1999, p. 37) prelecionam que tais
circunstancias se enquadram perfeitamente no pri ncpio da especializao, segundo o
qual a lei especial prepondera sobre a geral.
A respeito desse princpio, ressalta Jesus (apud Freitas e Freitas, 1999, p.37):

Diz-se que uma norma penal incrimi nadora especial em relao a outra, geral,
quando possui em sua defi nio l egal todos os elementos t picos desta, e mais
alguns, de natureza obj eti va ou subjeti va, denominados especializante,
apresentando, por isso, um minus ou um plus de severi dade. (grifo do autor).

44
Desta forma, Freitas e Freitas entendem que deve ser aplicado o art. 3, b, da Lei
n 4.898/65, em virtude do princpio da especialidade. J Alberto Silva Franco acredita
que deveria ser aplicado o art. 150, 2, do CP, pois o abuso de poder constitui
circunstncia legal especfica de outro crime. (MORAES e SMANIO, 2006).
Santos (2003) vem ao encontro de Freitas e Freitas acrescentando que no caso
de o crime ser cometido de acordo com o 1 do art. 150 do CP, a pena torna-se mais
severa, vindo a absorver o crime de abuso de poder.
Contudo, para os militares, existe a previso no art. 226 do CPM: Entrar ou
permanecer, clandesti na ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de
quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, at trs
meses.
Assis (1994, p. 72) reza que [...] o cdigo penal militar, lei especialssima por
excelncia, deve preponderar sobre a lei de abuso de autoridade, pelos mesmos e
corretos moti vos expostos para dirimir o conflito da letra b do art. 3 da Lei n 4.898/65
com o Art. 150, 2, do CP. Segue o autor dizendo que: [...] aps a demonstrao do
princpio da especialidade, que o PM ao arrepio do amparo legal, simplesmente
ingressando em uma casa estar violando o domiclio e cometendo o crime do art. 226
do CPM, sobrepujando o art. 3, letra b da Lei 4.898/65.
Concluindo o assunto quanto ao primeiro aspecto de possvel conflito aparente
de normas, verificam-se trs dispositivos penais protetores do domiclio, ou seja, o art.
3, b, da Lei 4.898/65; o art.150 do CP e o art. 226 do CPM. Portanto, dependendo de
quem for o agente poder ser dado o enquadramento diferente.
O segundo aspecto referente ao conflito aparente de normas, di z respeito
violao de domiclio como sendo crime meio para reali zao de outro delito. Nesta
senda, Freitas e Freitas (1999, p. 38) se o ocupante de um cargo, funo ou emprego
pblico, fora dos casos legais, simplesmente ingressa em uma casa, sem outras
pretenses, estar violando o domiclio e, portanto, infringi ndo o disposto na letra b do
art. 3 da Lei 4.898, de 09.12.1965. Noutro pargrafo complementa o autor que
todavia, se assim agir, com inteno outra, como por exemplo a de prender um
morador para averiguaes, fazer cessar uma reunio etc., a figura da inviolabilidade
do domiclio estar subsumida pelo delito fim.
45
Dessa forma, estamos diante do pri ncpio da consuno, que, para Jesus (1999,
p. 107):

[...] ocorre quando um fato defi nido por uma norma incrimi nadora meio
necessri o ou normal fase de preparao ou execuo de outro crime, bem
como quando constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a
mesma fi nalidade prtica atinente quele crime. Nestes casos, a normal fase de
preparao ou execuo do outro crime, ou a conduta anterior ou posterior,
excluda pel a norma a este relati va.

4.3.3 Atentado incolumidade fsica do indivduo

O atendimento de ocorrncias exige em alguns casos, por parte do policial
militar, o uso de meios coercitivos levando essa categoria de agente pblico a incorrer,
no raras vezes, no crime de atentado incolumidade fsica do indi vduo.
Sobre o assunto, Nogueira (1992, p. 204):

No se pode deixar de reconhecer que a ati vidade policial complexa,
dificlima, delicada, important e porque requer decises rpidas, que devem ser
tomadas em segundos (prender ou no prender, persegui r ou no perseguir,
atirar ou no atirar), pois no fcil enfrentar reaes coleti vas, violentas, sem
tambm usar a viol ncia necessria; resol ver problemas ou rixas famili ares, que
a prpria famli a no conseguiu superar; enfrentar t oda sorte de neurose, que
s tende a agravar com as prprias di ficuldades da vida.

Esse crime, segundo Capez (2007, p.17) engloba toda ofensa praticada pela
autoridade, desde uma simples contraveno de vias de fato at homicdio. Esto
abrangidas tanto a violncia fsica quanto a moral. Santos (2003, p. 57) caracteri za o
que vem a ser violncia moral, o emprego de hipnose, o emprego de gases txicos,
disparos de armas de fogo prximos vtima, a prtica de roleta russa, disparos de
festim, emprego do soro da verdade, substancias qumicas etc.
No obstante, deve-se ressaltar que nem toda violncia praticada por um agente
pblico, no exerccio de sua funo, dever acarretar abuso de autoridade. Existem as
causas de excludente de ilicitude previstas em lei, bem como o CPP em seu art. 292
reza que:

46
Se houver, ainda que por parte de terceiros, resistncia priso em flagrante
ou determinada por autoridade competente, o executor e as pessoas que o
auxiliarem podero usar dos meios necessri os para defender-se ou para
vencer a resistncia, do que tudo se lavrar auto subscrito tambm por duas
testemunhas.

Assim, a violncia empregada pela autoridade na execuo da lei ou de ordem
judicial nela baseada, quando demonstrar-se necessria, no configurar o crime em
estudo, constituindo hiptese de estrito cumprimento do dever legal. (CAPEZ, 2007, p.
18).
Em relao matria abordada no art. 322 do CP (Praticar violncia, no
exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la), esta foi integralmente disciplina pelo
artigo em comento, art. 3, i, da lei n
o
4.898/65. Capez (2007, p. 18) afirma que [...] o
art. 322 do CP foi revogado tacitamente pela mencionada lei especial. Esse , inclusi ve,
o posicionamento que prevalece na doutri na, embora na jurisprudncia haja corrente
em sentido contrrio.
Destaca-se que quando a violncia praticada por autoridade for cometida com a
finalidade de obter informao, declarao ou confisso, ou para provocar ao ou
omisso de natureza criminosa, a conduta ser caracterizada como tortura, Lei
9.455/97, prevalecendo os dispositivos especiais e mais graves dessa lei.
Importante analisar a hiptese de resultar leses corporais da conduta abusiva
do agente, configurando o crime no art. 129 do CP ou no art. 209 do CPM. Existem,
segundo Freitas e Freitas (1999, p. 55-56), duas correntes em relao a esse tema:
uma sustentando que, se alm do abuso, o agente praticar leses na vtima, ocorre o
concurso formal. Outra, afirmando, que no caso, deve ser aplicada a regra do concurso
material. Na opinio dos autores, a leso corporal no absorvida pelo abuso devendo
ser aplicado o concurso material de delitos, uma vez que as objetividades jurdicas dos
crimes so diferentes.
Nesta senda, Moraes e Smanio (2006, p. 45) defendem a ocorrncia de concurso
material de delito, salientando que o crime de abuso de autoridade tem por objetivo
resguardar os direitos constitucionais da cidadania [...], finalidade esta diversa da do art.
129 do CP, que a proteo da integridade fsica ou da sade da pessoa. E completa
Capez (2007, p. 18) de qualquer modo, seja pelo concurso formal imperfeito (uma s
47
conduta com dois ou mais resultados), seja pelo concurso material (duas condutas com
dois resultados), a conseqncia acaba sendo a mesma: somam-se as penas.

4.3.4 Submisso a vexame ou constrangimento

A conduta descrita est tipificada na Lei 4.898/65, em seu art. 4, b, constituindo-
se abuso de autoridade submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a
constrangimento no autorizado em lei. Esse dispositivo legal, na prtica, tem sua
aplicao voltada manuteno dos direitos do preso no afetados pela restrio a sua
liberdade de locomoo. (MORAES E SMANIO, 2006, p. 51). No raras vezes,
verificam-se policiais militares processados pela presente norma, pois so estes que,
normalmente, esto com a guarda ou custdia de pessoas presas.
Os presos conservam todos os direitos fundamentais reconhecidos pessoa
livre, com exceo daqueles incompatveis a pessoa presa (liberdade de locomoo,
livre exerccio de qualquer profisso, inviolabilidade domiciliar em relao cela,
exerccio de direitos polticos).
A Constituio da Repblica vigente dispe em seu art. 5, XLIX, que
assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral. Ratificando o
dispositivo, vem o art. 38 do CP, segundo o qual o preso conserva todos os direitos
no ati ngidos pela perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades o respeito
sua i ntegridade fsica e moral.

Como se v, no h como se permitir qual quer ato de constrangimento ou
prtica vexatria cont ra encarcerados. Por constrangimento ilegal deve-se
entender o ato de coagir, obrigar, forar a praticar det ermi nado ato e por
vexame a afronta, a desonra, o escndal o. a situao que humilha a pessoa
do preso. (FREITAS e FREITAS, 1999, p. 71).

Na tentati va de defi nir o que seja o vexame ou constrangimento, Faria (1959, p.
200) salienta que [...] permitir a exposio pblica do preso, obrig-lo a trabalho no
previsto e deprimente, permitir que algum o injurie, impedir-lhe a higiene corporal,
48
sujeit-lo a castigos injustificados, etc., so fatos expressi vos de vexame ou
constrangimento. Santos (2003) exemplifica os abusos como a exibio pblica de um
preso, constrangimento do preso a dar entrevistas, colocao do preso em cela escura,
a utilizao de gals ou grilhes e crimes sexuais cometidos contra o preso.
A respeito do tema, tem a jurisprudncia entendido que: configura-se delito de
abuso de autoridade a exposio pblica de preso sob custdia policial a vexame, com
imposio de conduzir pelas ruas o objeto do crime por ele praticado e cartazes
alusi vos a este. (RF 207/330). (FREITAS e FREITAS, 1999, p. 73).
De acordo com Capez (2007, p. 24), a conduta em anlise [...] no se confunde
com aquele previsto no art. 1, 1, da Lei de Tortura: [...]. Aqui, no se trata de
submeter o detido a simples vexame, mas de infligir-lhe sofrimento, isto , intensa dor
fsica ou mental.

49
5 A APLICAO DA LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE PELA AUTORIDADE
POLICIAL MILITAR NO MBITO ADMINISTRATIVO

Neste captulo ser exposto se o policial militar est sujeito as sanes
administrati vas previstas na Lei de abuso de autoridade, bem como se a autoridade
policial militar possui atribuio para tal aplicao.
No obstante, primeiramente apresentar-se- a tripla responsabilidade da Lei em
comento, uma vez que estas instncias so independentes, no sendo necessrio
aguardar a deciso de uma para iniciar o processo em outra e vice-versa.

5.1 A TRPLICE RESPONSABILIDADE

A Lei de abuso de autoridade reza em seu art. 9 que simultaneamente com a
representao dirigida autoridade administrativa ou independentemente dela, poder
ser promovida pela vtima do abuso, a responsabilidade civil ou penal ou ambas, da
autoridade culpada. Como se v, a lei prev sanes de natureza admi nistrati va, ci vil e
penal, e de acordo com Capez (2007) essas i nstncias so independes, no sendo
necessrio aguardar a deciso de uma para iniciar o processo em outra. E o que se tira
da leitura do 3, art. 7, da lei em comento, ou seja, O processo administrati vo no
poder ser sobrestado para o fim de aguardar a deciso da ao penal ou ci vil.
Neste sentido, Freitas e Freitas (1999, p.117) diz que:

Tais procedimentos so autnomos, independendo, na apurao de qual quer
um deles, da deciso a ser proferia no outro, pois ... as comunicaes ci vis,
penais e disciplinares podero cumular-se, sendo umas e outras independentes
entra si, bem assim as instncias civis, penais e administrati vas. (RTJ 37/21).

Quanto ao direito de representao, o art. 2 da Lei 4.898/65 reza que:

Art. 2 O direito de representao ser exercido por mei o de petio:
a) diri gida autoridade superior que ti ver competncia legal para aplicar,
autori dade ci vil ou militar culpada, a respecti va sano;
b) diri gida ao rgo do Ministrio Pblico que tiver competncia para iniciar
processo-crime cont ra a autori dade culpada.
50

No entanto, a Lei 5.249/67 dispe que a falta de representao do ofendido, nos
casos de abusos previstos na Lei 4.898/65, no obsta iniciativa ou ao curso da ao
pblica, ou seja, o legislador ordinrio converteu o fato delituoso em crime de ao
pblica i ncondicionada.
Assim, mesmo que no haja dita representao, tomando a autoridade cincia
dos fatos por qualquer meio, deve esta determi nar, de ofcio, a instaurao do inqurito.
Ademais, quando o policial militar ciente de um abuso de autoridade no tomar as
providncias necessrias para apurao dos fatos, i ncorrer nas sanes do disposto
no art. 322 do CPM, que trata do delito de condescendncia criminosa, se no i ncorrer
no delito de prevaricao, previsto no art. 319 do mesmo estatuto. (FONSECA, 1997).
Finalizando, salienta Freitas e Freitas (1999, p. 114) que recebida a
representao da vtima, ou tomando conhecimento da i nfrao por qualquer outro
meio, dever a autoridade instaurar i nqurito para a apurao da falta, [...].

5.1.1 Responsabilidade Penal

As sanes penais da Lei 4.898/65 esto previstas no art. 6, 3 e so as
seguintes:

3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56
do Cdigo Penal e consistir em:
a) multa de cem a cinco mil cruzeiros;
b) det eno por dez dias a seis meses;
c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qual quer outra funo
pblica por prazo at trs anos.
4 As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas autnoma
ou cumul ati vamente.
5 Quando o abuso for cometido por agente de autori dade policial, civil ou
militar, de qualquer categori a, poder ser comi nada a pena aut noma ou
acessria, de no poder o acusado exercer funes de natureza policial ou
militar no municpio da cul pa, por prazo de um a cinco anos.

51
Com a reformulao da parte geral do Cdigo Penal, as penas pecunirias
comearam a ser tratadas pelo critrio do dia-multa, de acordo com o que dispe os
arts. 49 e s. do CP. (CAPEZ, 2007).
O mximo da pena pri vativa de liberdade de seis meses, sendo passvel de
substituio por multa. Entretanto, a smula 171 do STJ reza que comi nadas
cumulati vamente, em lei especial, penas privativa de liberdade e pecuniria defeso a
substituio da priso por multa.
As penas principais existentes no nosso ordenamento jurdico penal so
divididas em trs espcies: as privativas de liberdade, as restritivas de direito e as
pecunirias. Ressalva-se que desde 1984 com a Reforma Penal, foram extintas as
penas acessrias. Pois bem, em qual modalidade se enquadra a perda do cargo e a
inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica?
O Cdigo Penal institui no art. 92, inc. I, letra a, que a perda do cargo como
efeito da condenao s possa ser aplicada quando a pena cominada for igual ou
superior a um ano, no entanto sem efeitos para a Lei de Abuso de Autoridade, haja
vista a pena mxima cominada de apenas seis meses. Contudo, a imposio da
perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica uma
pena principal e autnoma, sendo que a presente lei uma norma especial, podendo
haver o estabelecimento de requisitos e regras especiais, distintos do Cdigo Penal.
(MORAES e SMANIO, 2006). Nesse sentido, o STJ se manifestou como:

A pena de perda do cargo e inabilitao para o exerccio de funo pblica,
prevista no art. 6, 3, al nea c, da Lei 4.898/65, de natureza principal,
assim como as penas de multa e deteno, previstas, respecti vamente, nas
alneas a e b do mesmo dispositi vo, em nada se confundindo com a perda do
cargo ou funo pblica, prevista no art. 92, inciso I, do Cdigo Penal, como
efeito da condenao. (STJ, 6 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhi do, REsp.
279429/SP, j. 21-10-2003, DJ, 15-12-2003, p. 411).

Finalmente, conforme o dispositivo no 5, sobre o acusado exercer funes de
natureza policial ou mi litar no municpio da culpa, tratando-se de pena acessria e,
como tal, exti nta pelo Cdigo Penal, no mais podendo ser aplicada. (CAPEZ, 2007).
Freitas e Freitas (1999) afirmam que o pargrafo em comentrio, quanto a pena
52
acessria, no mais contemplado no Cdigo Penal. Poder sim ser aplicado como
pena autnoma.

5.1.2 Responsabilidade Civil

De acordo com o art. 6, 2, da lei de abuso de autoridade, a sano civi l, caso
no seja possvel fixar o valor do dano, consistir no pagamento de uma indenizao de
quinhentos a dez mil cruzeiros. Como se v, o valor da indeni zao tornou-se letra
morta, por causa da desvalori zao da moeda. No obstante, o quantum indenizatrio
ser determi nado conforme dispe o Cdigo Civil em seus arts. 944 a 954.
Santos (2003) salienta que em relao ao dano material, o valor da indeni zao
pode ser calculado facilmente. To logo, o legislador pretendeu ressarcir o que
chamamos de dano moral. Isso nada mais do que a responsabilidade civil objeti va da
Administrao Pblica, uma vez que a conduta criminosa do agente gera possibilidade
de indeni zao por dano moral.
Sobre esse tema, ensina Meirelles (1999, p. 589):

O abuso no exerccio das funes por parte do servidor no exclui a
responsabili dade objeti va da Administrao. [...] Desde que a Administrao
defere ou possibilita ao seu servi dor a realizao de certa ati vi dade
administrati va, a guarda de um bem ou a conduo de uma vi atura, assume o
risco de sua execuo e responde ci vilment e pelos danos que esse agente
venha a causar inj ustament e a terceiros.

Ponto a se destacar o art. 9, o qual traz em sua redao [...] poder ser
promovida, pela vtima do abuso, a responsabilidade civil ou penal ou ambas, da
autoridade culpada. Esse dispositivo oferece uma faculdade a vtima, acionando
diretamente a autoridade culpada, no sendo obrigada a intentar ao contra a pessoa
jurdica qual esteja ela subordi nada. De nenhuma forma esse artigo pretende vedar o
ingresso contra o Estado, haja vista este direito est estampado no texto constitucional.
(FREITAS e FREITAS, 1999).
Em resumo, a vtima poder dirigir seu pedido contra o Estado, contra a
autoridade e, nada impedindo, contra ambos simultaneamente.
53
A Carta Magna em seu art. 37, 6, prev a responsabilidade objetiva do Estado
no qual o servidor que, no exerccio das suas funes, cometer abusos, a ao ser
promovida em face da pessoa jurdica de direito pblico a qual esse agente est
subordinado, sem necessidade de comprovao de dolo ou culpa (basta provar o nexo
causal entre o abuso e o dano), ficando a entidade com o direito de promover a ao
regressiva em face do causador do dano, devendo, nesse caso, demonstrar o seu dolo
ou a culpa. (CAPEZ, 2007).
Assunto que tem suscitado profundos estudos sobre a autonomia das
responsabilidades civil e penal e a influncia que pode ser exercida entre as duas
jurisdies, principalmente quando da ocorrncia da coisa julgada. (FREITAS e
FREITAS, 1999). Nesse sentido, Capez (2007, p. 34) no se deve esquecer que um
dos efeitos da condenao definiti va tornar certa a obrigao de reparar o dano (CP,
art.91, I), e que a sentena condenatria transitada em julgado tit ulo executi vo judicial
no juzo cvel. (CPP, art.63, e CPC, art.584, II). O professor Dias (apud FREITAS e
FREITAS, 1999, p. 120) traz algumas consideraes como:

A deciso condenatri a no s tranca a discusso no cvel, como, [...] tem fora
executri a, reduzindo a simples operao de li quidao s at ribuies do Juzo
Ci vil.
A sentena de absol vio fundada em estado de necessidade, l egtima defesa,
cumprimento estrito de dever legal ou exerccio regular de direito impede a ao
de reparao de dano.
A sentena crimi nal que no ti ver categoricamente negado a existncia material
do fato ou a sua autoria, no se impe jurisdio ci vil.

A respeito da sano civil nos casos de abuso de autoridade, a jurisprudncia
tem assentado que:

No caso de reparao de danos resultantes de priso ilegal, no apenas a
autori dade que a ordenou a responsvel; a Fazenda Pblica responde
igualmente pelos mesmos, em vi rtude do pri ncpi o geral fixado no art.194 da CR
e pelo qual aquela ci vilmente responsvel pel os danos que os seus
funcionrios, nessa qualidade, causem a tercei ro [...]. (RT 209/482 STF).
Deve a Fazenda do Estado reparar prejuzos causados pela pol cia com a
abusi va apreenso de autocami nho em inqurito policial. (RT 289/169
TJSP).
54
Os atos praticados em defesa da ordem legal, havendo, por esse moti vo,
absol vio no crime, no sujeitam o Estado ao pagamento de indenizao. (RT
157/738 TJSP).

5.1.3 Responsabilidade Administrativa

De acordo com art. 6, 1, da Lei em comento, a sano admi nistrati va ser
aplicada de acordo com a gravidade do abuso cometido e consistir em: a) advertncia;
b) repreenso; c) suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de ci nco a cento e
oitenta dias, com perda de vencimentos e vantagens; d) destituio de funo; e)
demisso; f) demisso, a bem do servio pblico.
A advertncia a forma mais branda de punir. Consiste numa admoestao feita
verbalmente ao transgressor, aplicada pela negligncia no servio, podendo ser em
carter particular ou ostensi vamente. Quando ostensi vamente poder ser na presena
de superiores, no crculo de seus pares ou na presena de toda ou parte da OPM. A
advertncia, por ser verbal, no deve constar das alteraes do punido, devendo
entretanto, ser registrada em sua ficha disciplinar.
J a repreenso a advertncia escrita. uma censura enrgica ao transgressor,
publicada em boletim e que no priva o punido da liberdade. No uma simples
negligncia pela falta de cuidado no servio, uma falta mais grave, como a
desobedincia, o no cumprimento dos deveres i nerentes ao cargo.
A suspenso do cargo, funo ou posto pelo prazo de 5 a 180 dias, com perda de
vencimentos e vantagens o afastamento temporrio de seu exerccio, com prejuzo
dos vencimentos, conseqentemente atingi ndo o patrimnio do funcionrio. Perdem-se
todas as vantagens e direitos inerentes ao cargo. Poder ser convertida em multa,
permanecendo o funcionrio em exerccio com a metade do seu vencimento ou
remunerao. Corresponde a uma falta grave ou infrao j punida com repreenso.
A destituio de funo a perda da funo, correspondendo a rebaixamento na
situao do funcionrio no servio e tem por fundamento a falta de exao no
cumprimento do dever, aplicando-se queles que exercem funo gratificada ou funo
de confiana. O agente permanea integrando os quadros da Administrao.
55
Por fim, a demisso a excluso compulsria dos quadros da Administrao, em
casos de extrema gravidade, e a demisso a bem do servio pblico a demisso
anterior agravada, sendo a sano admi nistrati va mais grave, aplicada nos casos em
que se verificar a prtica de crimes contra a Administrao, os cofres pblicos e o
Estado.
Neste ponto, torna-se necessrio ressaltar que Oficiais e graduados devem passar
pelo Tribunal de Justia para serem demitidos. Nesse diapaso, o art. 125, 4, da CR
reza que cabe [...] ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente
dos oficiais e da graduao das praas e o art. 142, 3, inc. VI, do mesmo diploma,
traz que o oficial s perder o posto e a patente se for julgado i ndigno do oficialato ou
com ele incompatvel, por deciso de tribunal militar de carter permanente, em tempo
de paz, ou de tribunal especial, em tempo de guerra.
Em outras palavras, o oficial no pode ser demitido ex officio, em razo de ato
emanado do Poder Executi vo, ainda que fundado em processo disciplinar ou
administrati vo. Quando se fala em praas graduados, est se referindo a sargentos e
subtenentes, pois cabos e soldados so denomi nados de praas de pr.
Respeitado o devido processo legal, atravs do processo administrativo disciplinar,
a autoridade competente ir avaliar a extenso e a gravidade do abuso, decidindo
ento, qual punio deve ser aplicada ao caso concreto. (FONSECA, 1997).
Apesar dos crimes de abuso de autoridade pertencerem a uma legislao
especial, eles se aproveitam da forma de processamento admi nistrati vo dos estatutos a
que esto sujeitos os funcionrios pblicos. Assim, reza o art. 7 da Lei n
o
4.898/65:

Art. 7 Recebida a representao em que for solicitada a aplicao de sano
administrati va, a autori dade ci vil ou militar competente determinar a
instaurao de inqurito para apurar o fato.
1 O inqurit o admi nistrati vo obedecer s normas estabel ecidas nas leis
municipais, estaduais ou federais, ci vis ou militares, que estabel eam o
respecti vo processo.
[...];

Um fato praticado por policial militar que tipifique ilcito administrativo nem
sempre configurar um fato tpico no mbito penal. Assim, como bem assi nala Osrio
56
(2000, p. 136-137), nem todo bem jurdico da Administrao ser protegido
simultaneamente pelos direitos admi nistrati vo e penal, sendo que:

possvel que o legislador utilize tcnicas distintas para proteo de idnticos
bens j urdicos, v.g., nos crimes contra a Administrao Pblica, so
empregados o di reito penal e o Direito Admi nistrati vo Sancionador, inclusi ve o
direito disciplinar. Sem embargo, tambm possvel perceber que, na vari ao
das tcnicas, o l egislador busca atender determi nadas peculiaridades. Nem
todo bem jurdico ser protegi do pelas tcnicas dos direitos administrati vo e
penal, simultaneamente. Vej a-se, por exempl o, o caso de um homicdio,
definido no art. 121, caput, do Cdigo Penal ptrio. Tal delito reprimido pela
tcnica do di reito penal. No o , em regra, pelo Direito Administrati vo
Sancionador, pois no est em jogo um bem jurdico que comport e, por sua
natureza, essa dupla proteo. A vida humana nada t em a ver, em geral, com o
funcionament o, direto ou indiret o, da Admi nistrao Pbli ca. J um il cito de
peculato, de outro lado, comport a, sem dvi da, o uso das tcnicas penais e
administrati vas cumulati vamente, tendo em vista suas peculiari dades, sua
ligao com a necessidade de proteger e preservar valores e pri ncpios que
presidem a Administrao Pblica, tarefa que pode ser desempenhada,
tambm, pel o Di reito Admi nistrati vo Sancionador.

sabido que as autoridades que, no exerccio de suas funes, cometerem
abusos, podero ser responsabilizadas em trs esferas distintas. Contudo, havendo
apurao simultnea da responsabilidade, h necessidade de se verificar se uma
deciso no ter reflexos em outros processos. Casos h em que a deciso da ao
penal influi na ao ci vil ou administrati va e vice-versa.
No tocante ao ilcito admi nistrati vo, como j foi dito, devemos ressaltar que o
mesmo independe do resultado do processo civil ou penal porventura i nstaurado contra
o funcionrio. (FREITAS E FREITAS, 1999, p. 118). Em relao ao assunto, comenta
Meirelles (2000, p. 450) que apurada a falta funcional, pelos meios adequados
(processo administrativo, sindicncia ou meio sumrio), o servidor fica sujeito, desde
logo, penalidade administrativa correspondente. Prosseguindo, diz:

A punio i nterna, aut noma que , pode ser aplicada ao funcionrio antes do
julgamento judicial do mesmo fato. E assim porque, como j vimos, o ilcito
administrati vo i ndepende do il cito penal. A absol vio crimi nal s afastar o ato
puniti vo se ficar provada, na ao penal, a inexistncia do fato ou que o
acusado no foi seu autor.

57
A este respeito, tem a jurisprudncia entendido que:

Se o funcionrio foi absol vi do no juzo crimi nal, admite-se a punio
administrati va somente quando existe falta residual no compreendida na
absol vio pelo Juzo Crimi nal. (RT 458/68).
A deciso do juiz criminal no afeta a ci vil ou a admi nistrati va. (RT 441/83).
A absol vio por insuficincia de prova para a condenao do funcionri o no
Juzo Crimi nal no afasta a aplicao da sano admi nistrati va decorrente de
processo regular. (RT 436/249).
A punio admi nistrati va ou disciplinar no depende de processo ci vil ou
criminal a que se sujeite t ambm o funcionri o, pel a mesma falta, nem obriga a
Administrao a aguardar o desfecho dos demais processos. (RT 438/222).
O ilcito admi nistrati vo inconfundvel com o penal e a instncia administrati va
no est condicionada quela. (RT 416/347).
Se a Justia Cri minal negar o fato ou a autoria, no ser possvel com base
nele, manter a demisso, pois cumpre observar o princpio segundo o qual,
embora sejam independentes a responsabilidade ci vil e a criminal, no mais se
poder questionar no cvel sobre a existncia do fato, ou quem seja o autor,
quando estas questes se acharem decididas no crime. (RT 411/407).
Pela falta residual no compreendi da na absol vio pelo Juzo Criminal
admissvel a punio admi nistrati va do servidor pblico. (Smula 18 do STF
RT 410/456).
A ilicitude admi nistrati va no se confunde com a penal. Se, al m das sanes
cominadas pela lei penal, o Poder Pblico dispe de penas admi nistrati vas,
preval ece o Juzo Penal. (RT 490/ 309). (FREITAS E FREITAS, 1999, p. 118-
119).

Sabe-se que a Polcia Militar possui instrumentos i nternos aptos a punir o policial
que infrinja as normas de funcionamento do servio policial militar em geral. Tal poder
punitivo decorre dos poderes hierrquico e disciplinar.
Neste sentido, o poder disciplinar tem sua origem e razo de ser no i nteresse e
na necessidade de aperfeioamento progressivo do servio pblico. (MARCELLO
CAETANO apud MEIRELLES, 2000, p. 115). Em outras palavras, atuando enquanto
titular do poder disciplinar, a Administrao procura exerc-lo buscando sempre zelar
pela qualidade e efetividade do servio pblico prestado.

5.2 PODER DISCIPLINAR

O poder disciplinar da Administrao Pblica consiste no poder de apurar
infraes funcionais dos servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina
administrati va, bem como no poder de aplicao de penalidades. (FILHO, 2003).
58
Di Pietro (2007, p. 82) faz uma ressalva afi rmando que o poder disciplinar no
abrange as sanes impostas a particulares no sujeitos disciplina i nterna da
Administrao, porque, nesse caso, as medidas puniti vas encontram seu fundamento
no poder de polcia do Estado.
Esse poder no deve ser confundido com o poder hierrquico, apesar de
relacionar-se a ele. Por meio do poder hierrquico, distribui -se e escalonam-se funes
executi vas, enquanto que no poder disciplinar a Administrao Pblica controla o
desempenho dessas funes e a conduta interna de seus servidores, aplicando
sanes quando necessrio. (MEIRELLES, 2000).
Com o escopo de garantir a normalidade da atividade funcional dos rgos
pblicos, o Estado a par de outros cuidados que toma, adota normas disciplinares para
obrigar os servidores a cumprirem os seus deveres. Se o funcionrio infri nge algum dos
seus deveres, ser responsabilizado disciplinarmente, sofrendo uma punio cuja
natureza depende da gravidade da falta cometida. Quando tal ocorre, i nvoca-se o
regime disciplinar aplicvel. (COSTA, 1981).

No se deve confundir o poder disciplinar da Administrao com o poder
puniti vo do Estado, realizado atravs da Justia Penal. O poder disciplinar
exercido como faculdade puniti va interna da Admi nistrao e, por isso mesmo,
s abrange as infraes rel acionadas com o servio; a punio criminal
aplicada com a fi nali dade social, visando represso de crimes e
contravenes defi nidas nas leis penais, e por esse moti vo realizada fora da
Administrao ati va, pelo Poder Judicirio. (MEIRELLES, 2000, p. 115).

Essas duas punies, disciplinar e crimi nal, possuem naturezas e fundamentos
diversos. A diferena aqui tratada no de grau de aplicao conforme a infrao
cometida, mas sim quanto prpria substncia de cada falta, o que possibi lita a
aplicao concomitante de ambas sem que haja bis in idem, posto que a punio
disciplinar sempre um minus em relao criminal. Em outros termos, algumas faltas
administrati vas so mais leves e, portanto, passveis de correo por meio da aplicao
isolada do poder disciplinar; entretanto, algumas infraes no exerccio de funo
administrati va so de tamanha gravidade que alcanam a configurao de
contraveno penal ou at crime, hiptese na qual haver aplicao concorrente do
59
poder disciplinar (na esfera administrati va) e do poder puniti vo do Estado, por meio de
sano penal (adentrando na esfera judicial). (MEIRELLES, 2007, p. 115).
Assim, uma falha singela na prestao de servios, como chegar atrasado
injustificadamente, poder acarretar a aplicao de uma pena disciplinar, mas no
constitui crime; por outro lado, um ato de desonestidade, como o desvio de verbas
pblicas, fatalmente implicar na aplicao de pena disciplinar e tambm na sano
penal respecti va.
O poder disciplinar tambm caracterizado pela discricionariedade, no sentido
de que no est vi nculada a prvia definio da lei sobre a infrao funcional e a
respectiva sano.
Enquanto no Direito Penal vigora o princpio de que no h crime sem lei
especial que o defina, no Direito Disciplinar no h normas rgidas quanto o
procedimento a ser seguido. Alm disso, o administrador aplicar a sano que julgar
cabvel, oportuna e conveniente dentre as que esti verem enumeradas em lei ou
regulamento, podendo, para tanto, considerar a nat ureza, a gravidade da infrao e os
danos que resultarem para o servio pblico. (LUZ, 1992).
Contudo, apesar dessa discricionariedade, o Estado no pode se omitir na
apurao de qualquer falta funcional, tendo essa aplicao da pena disciplinar o carter
de poder-dever. A no apurao pode ser considerada conivncia delituosa, e isso
considerado crime contra a Administrao Pblica. (MEIRELLES, 2000).

5.3 COMPETNCIA E ATRIBUIO COMO REQUISITO DO ATO ADMINISTRATIVO

A Administrao Pblica exterioriza sua funo executi va atravs de atos
administrati vos, espcie do gnero ato jurdico previsto no Cdigo Civil de 1916, em seu
art. 81, como todo o ato lcito, que tenha por fim imediato adquirir, resguardar,
transferir, modificar ou exti nguir direitos. A partir dessa definio legal, pode-se
conceituar atos administrativos, acrescentando, apenas, a finalidade pblica.
(MEIRELLES, 2000). Lembra Di Pietro (2007) que de acordo com essa concepo,
aqueles elementos caracterizadores do ato jurdico manifestao de vontade, licitude
e produo de efeitos jurdicos imediatos esto presentes no ato admi nistrati vo.
60
Adotando essa orientao, Cretella Jnior (1977, p. 19) defi ne o ato
administrati vo como a manifestao de vontade do Estado, por seus representantes,
no exerccio regular de suas funes, ou por qualquer pessoa que detenha, nas mos,
frao de poder reconhecido pelo Estado, que tem por finalidade imediata criar,
reconhecer, modificar, resguardar ou extinguir situaes jurdicas subjetivas, em
matria administrati va.
Trilhando por esse entendimento, Meireles (2000, p. 139) reza que ato
administrati vo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que,
agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir,
modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si
prpria.
Por esse conceito, sendo o ato manifestao de vontade, ficam excludos os
atos que encerram opinio, juzo ou conhecimento. Produzi ndo efeitos imediatos, ficam
excludos os atos normativos do Poder Executivo, como os regulamentos. (DI PIETRO,
2007, p. 179-180).
J Di Pietro (2007, p. 181) defi ne ato administrativo como a declarao do
Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com
observncia da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita a controle pelo Poder
Judicirio.
Assim, pode-se citar como exemplo de atos administrativos os relacionados com
a vida funcional de seus servidores, como nomeao, exonerao, abertura de inqurito
administrati vo, concesso de frias, imposio de pena, entre outros. (GASPARINI,
2005).
Meirelles (2000, p. 140) adverte que no se deve confundir ato administrativo
com fato administrati vo, sendo este toda realizao material da Administrao em
cumprimento de alguma deciso administrati va, tal como a construo de uma ponte, a
instalao de um servio pblico, etc., ou seja, atividade pblica material, desprovida
de contedo de direito. Mais adiante lembra o autor o que convm fi xar que o ato
administrati vo no se confunde com o fato admi nistrati vo, se bem que estejam
intimamente relacionados, por ser este conseqncia daquele. O fato administrativo
resulta sempre do ato admi nistrativo que o determina.
61
Para que exista um ato administrativo so necessrios cinco requisitos para sua
formao, a saber: competncia, fi nalidade, forma, moti vo, objeto. Sem convergncia
desses elementos no se aperfeioa o ato e, conseqentemente, no ter condies de
eficcia para produzir efeitos vlidos. (MEIRELLES, 2000, p. 141).
A orientao aqui adotada est consagrada no direito positivo brasileiro a partir
da Lei 4.717/65 (Lei da ao popular), cujo art. 2, ao indicar os atos nulos, cita os cinco
elementos dos atos administrati vos: competncia, forma, objeto, moti vo e finalidade. (DI
PIETRO, 2007).
Bastam essas consideraes para realar a importncia do conhecimento
desses componentes do ato administrati vo e justificar as consideraes que sero
realizadas sobre o requisito competncia, poi s para a prtica do ato administrati vo a
competncia a condio primeira de sua validade. Nenhum ato discricionrio ou
vinculado pode ser reali zado validamente sem que o agente disponha de poder legal
para pratic-lo. (MEIRELLES, 2000, p. 141).
Contudo, em se tratando na presente pesquisa de autoridade administrati va,
deve-se primeiramente apresentar a distino entre competncia e atribuio, haja vista
serem tais expresses utili zadas erroneamente como si nnimos.

5.3.1 Distino entre competncia e atribuio

Para se definir competncia necessrio antes se remeter ao termo jurisdio.
Assis (2008, p. 157) explica que:

O conceito de compet ncia est intimamente ligado ao de jurisdio. Enquanto
a jurisdio, como funo soberana do Estado, significa a aplicao do di reito
vigente ao caso concreto compondo os lit gi os, o que feito por intermdio
dos juzes, a competncia nada mais do que os limites dessa jurisdio.

Nesse sentido, Mirabete (2007, p. 156) aduz que a competncia , assim, a
medida e o limite da jurisdio, a deli mitao do poder jurisdicional. O mesmo autor
completa que este poder jurisdicional o poder de aplicar o direito objetivo ao caso
concreto que o estado-jui z investe autoridade judiciria. Portanto, a competncia
62
define qual autoridade judiciria compete processar e julgar determinado caso
concreto. (MIRABETE, 2007).
Por outro lado, a atribuio diz respeito ao poder e dever que o agente pblico
tem em cumprir o que determina a lei (no plano admi nistrati vo), tornando-se, deste
modo, autoridade para desempenhar determinada funo. (SILVA, 2008, p. 55). Este
entendimento repassado por Meirelles (2000, p. 96) ao tratar dos poderes e deveres
do administrador pblico, rezando que:

Estes gestores da coisa pblica, investidos de competncia decisria, passam a
ser autoridades, com poderes e deveres especficos do cargo ou funo e,
conseqentemente, com responsabilidades prpri as de suas atribuies, [...].
Os poderes e deveres do administrador pblico so os expressos em lei, os
impostos pela moral administrati va e os exigidos pel o interesse da coleti vidade.
Cada agente administrati vo investido da necessria parcel a de poder pblico
para o desempenho de suas atri buies.

Sobre a confuso dos termos serem utili zados como si nnimos, Mirabete (2007,
p. 62) enfatiza que a palavra competncia empregada, na hiptese, em sentido
amplo, como a atribuio a um funcionrio pblico para suas funes.
Dessa forma, a atribuio da autoridade policial diz respeito ao poder
administrati vo para instaurar procedimentos investigatrios pr-processuais e requisitar
diligncias. J a competncia a medio da jurisdio determi nada por lei.

5.3.2 Competncia administrativa

A competncia, em sentido amplo, elemento vi nculado de todo ato
administrati vo, dessa forma nenhum ato pode ser realizado validamente sem que o
agente disponha de poder legal para pratic-lo. (GASPARINI, 2005). Ela
caracterizada, segundo Lazzarini (1999, p. 46), [...] pela capacidade do agente
decorrente das atribuies que a lei lhe indi viduali zou para o exerccio de seu cargo ou
funo.
O publicista Meirelles (2000, p. 141) conceitua competncia admi nistrati va como
o poder atribudo ao agente da Administrao para o desempenho especfico de suas
63
funes. Segue o autor dizendo que todo ato emanado de agente incompetente, ou
realizado alm do limite de que dispe a autoridade incumbida de sua prtica,
invlido, por lhe faltar um elemento bsico de sua perfeio, qual seja, o poder jurdico
para manifestar a vontade da Administrao. Do exposto, percebe-se que a
competncia resulta da lei e por ela delimitada.
Sendo a competncia admi nistrati va um requisito de ordem pblica, ela
intransfervel e improrrogvel pela vontade dos interessados. Pode, entretanto, ser
delegada e avocada, desde que as normas reguladoras da Administrao permitam. (DI
PIETRO, 2007).

5.4 A AUTORIDADE POLICIAL MILITAR FRENTE A SANO ADMINISTRATIVA DA
LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE

Como visto no captulo anterior, quando uma guarnio policial militar se exceder
nas suas condutas durante o atendimento de uma ocorrncia, constituindo-se, em tese,
nos tipos penais previstos na Lei de abuso de autoridade, a autoridade superior
competente, tomando cincia dos fatos por qualquer meio, dever determinar a
instaurao do inqurito. Caso contrrio, poder incorrer nos crimes de
condescendncia criminosa (art. 322 do CPM) ou prevaricao (art. 319, CPM).
(FONSECA, 1997).
Geralmente, numa notcia de crime no possvel, tecnicamente, determinar
com exatido se houve aquele crime i nicialmente i nformado. Assim, quando houver a
possibilidade de a infrao ser de natureza militar, deve-se instaurar um inqurito
policial militar. (SILVA, 2008). Se ao final da instruo do i nqurito veri ficarem-se
indcios de crime comum, qual seja abuso de autoridade, os autos sero remetidos a
justia comum, pois a smula 172 do STJ, aduz que: Compete justia comum
processar e julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em
servio. Caso a autoridade judiciria militar constatar que houve indcios de infrao
administrati va, requisitar a instaurao de um processo administrati vo disciplinar para
apurao dos fatos relativo a falta funcional.
64
O art. 7, caput, da Lei 4.898/65 reza que recebida a representao em que for
solicitada a aplicao de sano administrati va, a autoridade civil ou militar competente
determinar a instaurao de inqurito para apurar o fato. Meirelles (2000) adverte que
o processo administrativo disciplinar tambm chamado impropriamente de inqurito
administrati vo.
Assim, a seguir se definir quem a autoridade policial militar competente para
instaurao do processo administrativo disciplinar para apurar possveis faltas
funcionais.

5.4.1 Definio de Autoridade Policial Militar

A autoridade policial militar aqui referida no aquela mencionada no art. 5 da
Lei de abuso de autoridade, ou seja, o sujeito ativo para caracteri zao do delito. ,
porm, aquela que possui atribuio para aplicar ao policial militar as devidas sanes
disciplinares.
Esta atribuio est descrita a partir do art. 4 da portaria 009/PMSC/2001, que
regulamenta o processo admi nistrativo disciplinar na Polcia Militar de Santa Catari na,
rezando que:

Art. 4 - A compet ncia processual disciplinar na Polcia Militar de Santa
Catarina ser exercida pelas aut oridades policiais-militares enumeradas no art.
9 do Regulamento Disciplinar da Pol cia Militar de Santa Catari na, aprovado
pelo Decreto N 12. 112, de 16 de setembro de 1980, no territrio de suas
circunscries e ter por fim a apurao de transgresses disciplinares e sua
autori a.

Assim, de acordo com o art. 9 do RDPMSC a competncia para aplicar as
sanes administrativas conferida ao cargo e no ao grau hierrquico, tendo
atribuio para aplic-las:

1) O Governador do Estado, a todos os integrantes da Pol cia Militar;
2) O Comandante Geral, a todos os integrantes da Polcia Militar;
3) O Chefe da Casa Militar, aos que esti verem sob a sua chefia;
4) O Chefe do Estado-Mai or da PM, o Subchefe do Estado-Mai or da PM, os
Comandantes de Policiamento Regionais, os Diretores, o Ajudante-Geral, O
65
Comandante do Cent ro de Ensino, O Chefe da Assessori a Militar da Secretaria
de Segurana Pblica, o Chefe da Assessoria Parlamentar e o Chefe da
Assessoria Judiciria, aos que servirem sob suas ordens;
5) Os Comandantes de Unidade Operacional PM ou de Bombei ro, a nvel de
Batalho, os comandantes ou chefes de rgos de Apoio da Polcia Militar e o
Comandante do Batal ho de Comando e Servio, aos que servirem sob suas
ordens;
6) Os comandantes das Subunidades Operacionais PM ou de Bombeiros, a
nvel de Companhi a, aos que servi rem sob suas ordens;
7) Os comandantes de Pel oto ou Seo de Combate a Incndio destacados,
aos que servi rem sob suas ordens.
Pargrafo nico - A competncia conferida aos chefes de rgos de apoi o e
Assessores limitar-se- as ocorrncias relaci onadas as ati vi dades inerentes ao
servio e suas reparties.

Definido autoridade policial militar para os processos admi nistrativos
disciplinares, passaremos a tecer comentrios sobre os procedimentos a serem
adotados por esta autoridade processante.

5.4.2 Procedimentos da Autoridade Policial Militar para apurao da infrao
administrativa prevista na Lei de abuso de autoridade

De acordo com o art. 7, 1, da Lei 4.898/65, o inqurito administrativo
obedecer s normas estabelecidas nas leis municipais, estaduais ou federais, ci vis ou
militares, que estabeleam o respecti vo processo. Nas palavras de Fonseca (1997), os
crimes de abuso de autoridade esto previstos na legislao especial, no entanto, se
aproveitam da forma de processamento admi nistrati vo dos estatutos a que esto
sujeitos os funcionrios pblicos.
Dessarte, o processo admi nistrati vo obedecer ao RDPMSC, consubstanciado
na portaria PMSC 009, de 30 de maro de 2001, que regulamenta o processo
administrati vo disciplinar na PMSC.
As autoridades policiais militares elencadas no art. 9, do RDPMSC que tiverem
cincia de irregularidades no mbito da Corporao que as considerem como possveis
transgresses disciplinares sero obrigadas a promoverem a apurao imediata,
mediante processo administrati vo disciplinar, cuja instaurao somente ocorrer se
66
houver prova de fato que, em tese, constitua possvel i nfrao disciplinar e indcios
suficientes de autoria.
Quando no houver elementos suficientes para instaurar o processo, dever
determinar a realizao de sindicncia. A sindicncia, por sua vez, um procedimento
de apurao de fatos que visa averiguar se o fato ou no irregular e se h presuno
de autoria. (FORIGO, 2007).
Retira-se do art. 10 do RDPMSC que:

Art. 10. O processo administrati vo disciplinar na Pol cia Militar de Santa
Catarina poder ter rito sumrio e/ ou sumarssimo.
1 O rito sumrio ser instaurado para apurao de possveis infraes
disciplinares que, em tese, so consideradas de natureza grave, ou sanes
que possam ensej ar o licenciament o a bem da disciplina, [...];
2 O rito sumarssimo ser instaurado para apurao de possveis infraes
disciplinares que, em tese, so consideradas de natureza leve ou mdia, [...];

O processo administrati vo disciplinar com rito sumrio desenvolver-se- nas
seguintes fases: instaurao, defesa prvia, instruo, alegaes fi nais e relatrio da
autoridade processante. (art. 25 da portaria 009/PMSC/2001).
A instaurao ser formali zada pela autuao da portaria ou outro documento de
delegao, dos documentos que i nformam os fatos, termo de abertura, libelo acusatrio
administrati vo, da cpia da ficha funcional do acusado e da sua citao.
O libelo acusatrio ter forma escrita expondo o fato com suficiente
especificidade de modo a delimitar o objeto da controvrsia e a permitir a plenitude da
defesa, enquanto a citao do indiciado servir para o mesmo apresentar a sua defesa
prvia e se ver processar at julgamento fi nal, bem como acompanhar os demais atos
do processo.
Citado do libelo acusatrio administrativo e demais documentos do processo
administrati vo disciplinar, o acusado ter prazo de 5 (cinco) dias teis para apresentar
defesa escrita, podendo arrolar testemunhas, juntar documentos e requerer as
diligncias que julgue necessrias para o esclarecimento dos fatos e sua defesa.
Estabelecida a relao processual, com a citao vlida, a autoridade
processante, na fase da instruo, promover a tomada de depoimentos, acareaes,
67
investigaes e diligncias cabveis, objeti vando a coleta de prova, recorrendo, quando
necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos.
Todavia, devem ser assegurados os princpios do contraditrio e ampla defesa
mesmo durante a instruo, possibilitando que o indiciado acompanhe a instruo.
Termi nada a instruo, a autoridade processante promover a intimao do
acusado e/ou de seu defensor para vistas ao processo e apresentao da defesa
escrita, em alegaes finais, no prazo de 5 (ci nco) dias teis.
Concluda a defesa, caber autoridade processante elaborar relatrio
circunstanciado informando a respeito dos fatos apurados e provas colhidas, bem como
opinando pela absolvio ou punio do acusado, desde que indique os dispositivos
violados.
A seguir, encami nha-se o processo autoridade delegante, para o julgamento
e/ou providncias cabveis. No entanto, o relatrio no obriga a autoridade julgadora,
sendo uma pea meramente opinati va. Assim, nada impede da autoridade julgadora dar
ao processo soluo diferente da proposta apresentada na concluso da autoridade
processante, desde que fundamentada nas provas dos autos.
Como o processo pode ser submetido exame do Poder Judicirio, nula a
deciso sem fundamentao, porque se tornaria um ato arbitrrio e ilegal, que
impossibilitaria o controle de legalidade da punio.
Alm da gravidade da infrao a ser apurada, o processo administrativo
disciplinar rito sumarssimo, diferencia-se essencialmente do rito sumrio, por no
possuir alegaes finais e apresentar prazo de qui nze dias teis para o encerramento
com mais dez dias teis para deciso da autoridade julgadora, contra o prazo de tri nta
dias teis somado com vinte dias teis para deciso da autoridade julgadora, para
processo rito sumrio.
Caber os seguintes recursos ao policial militar que se sentir injustiado na
esfera disciplinar: pedido de reconsiderao de ato, queixa e representao. (art. 54 do
RDPMSC).

68
5.4.3 Atribuio da Autoridade Policial Militar para aplicar as sanes
administrativas da Lei de abuso de autoridade

Definido ato administrati vo anteriormente, nota-se que o processo administrativo
disciplinar nada mais do que um encadeamento de atos administrativos, no qual sua
existncia est condicionado a cinco requisitos. Sobre o assunto, Meirelles (2000, p.
141) afirma que sem convergncia desses elementos no se aperfeioa o ato e,
conseqentemente, no ter condies de eficcia para produzir efeitos vlidos.
Exemplificando: uma guarnio policial militar se excedeu no atendimento de
uma ocorrncia, existi ndo indcios, alm de crime de abuso de autoridade, de falta
administrati va (motivo), o comandante da unidade, que a autoridade competente para
manifestar a vontade, expede um ato administrati vo escrito (forma), para apurar os fatos
e, dependendo do caso concreto, aplicar as sanes previstas (objeto), a fim de
resguardar o normal funcionamento da admi nistrao pblica (fi nalidade).
Como se verifica, houve uma situao ftica e uma norma jurdica fi xando de
antemo o objeto do ato que individualizar, em um caso concreto, prevendo sua
forma. Posteriormente, examinados esses trs elementos pr-existentes, poder o
agente competente manifestar a sua vontade para buscar o resultado almejado, no
confronto do moti vo com a norma legal. (LAZZARINI, 1999).
Lembra-se que a Lei de abuso de autoridade reserva a ttulo de sano
administrati va a advertncia, repreenso, suspenso do cargo, funo ou posto, por
prazo de 5 a 180 dias, com perda de vencimentos e vantagens, destituio da funo,
demisso e demisso a bem do servio pblico, sendo as sanes aplicadas de acordo
com a gravidade do abuso cometido.
Neste ponto, existe uma questo interessante ventilada por Assis (2006)
referindo-se aplicabilidade das sanes administrati vas acima mencionadas aos
militares do Estado, j que o Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa
Catarina no vislumbra todas essas sanes, prevendo como sano a advertncia,
repreenso, deteno, priso e priso em separado, e licenciamento e excluso a bem
da disciplina.
69
O entendimento de Assis (2006) de que no somente as sanes previstas nos
estatutos disciplinares do servidor so a eles aplicveis, sendo possvel tambm a
aplicao daquelas oriundas de leis esparsas, como por exemplo, a lei do abuso de
autoridade.
Suscita-se neste ponto, que de acordo com a teoria conservadora denomi nada
hierarquia das leis, de Hans Kelsen, a Constituio ocupa o ponto central do
ordenamento jurdico e que as espcies normativas primrias (emendas constitucionais,
leis complementares, ordinrias etc.) se articulam entre si obedecendo a Constituio,
mas, respeitando, cada qual, o seu mbito de atuao, permanecendo
hierarquicamente superiores s espcies normativas secundrias (decretos, portarias,
instrues etc.). (BULOS, 2003).
O Estatuto dos Policiais Militares do Estado de Santa Catari na, Lei estadual
6.218/83 e o Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catari na, Decreto
estadual 12.112/80, em nenhum momento afastam a possibilidade da aplicao de
sano administrati va derivada por Leis esparsas, bem como so hierarquicamente
inferiores a uma Lei ordinria federal. Isso nos leva a crer que desde habilitado pelo
legislador, tais sanes podem ser aplicadas sem ao arrepio da Lei.
Contudo, no entender de Assis (2006), a autoridade administrativa (entenda-se o
superior com competncia disciplinar sobre o infrator) competente apenas para aplicar
as sanes elencadas nos estatutos disciplinares. No entanto, outras sanes
administrati vas podem ser aplicadas pelo Poder Judicirio, fato que no as desvi ncula
do seu carter administrativo. A este respeito, citando Fbio Medina Osrio, membro do
Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, Assis assenta que:

Juzes podem impor sanes administrati vas, ainda que no desempenho de
ati vidades jurisdicionais, desde que habilitados pelo legislador. [...] no
confi gura, portanto, el emento indissocivel da sano admi nistrati va a fi gura da
autori dade admi nistrati va, visto que podem as autori dades judicirias, de igual
modo, aplicar estas medidas puniti vas, desde que outorgada, por lei, a
respecti va competncia repressi va, na tutela de valores protegi dos pel o Di reito
Administrati vo. (OSRIO, apud ASSIS, 2006, p. 66).

Em sentido contrrio, Meirelles (2000, p. 138, grifou-se) aduz que:
70

A prtica de atos admi nistrati vos cabe, em princpio e normalmente, aos rgos
executi vos, mas as autori dades judicirias e as Mesas legislati vas tambm os
praticam restritamente, quando ordenam seus prprios servios, di spem
sobre seus servidores ou expedem instrues sobre matria de sua
privativa competncia. Esses atos so tipicamente admi nistrati vos, embora
provindos de rgos judicirios ou de corporaes legislati vas, e, como tais, se
sujeitam a revogao ou a anul ao no mbito interno ou pelas vias judiciais,
como os demais atos administrati vos do Executi vo.

Seguindo nesta trilha, Alexandrino e Paulo (2006, p. 301, grifou-se) afirmam que
[...] os Poderes Judicirio e Legislativo tambm editam atos administrati vos,
principalmente relacionados ao exerccio de suas atividades de gesto interna,
como atos relativos contratao de seu pessoal, aquisio de material de
consumo etc.
Os artigos 2 e 7 da Lei de abuso de autoridade rezam que:

Art. 2 O direito de representao ser exercido por mei o de petio:
a) diri gida autoridade superior que ti ver competncia legal para aplicar,
autori dade ci vil ou militar culpada, a respecti va sano;
b) diri gida ao rgo do Ministrio Pblico que tiver competncia para iniciar
processo-crime cont ra a autori dade culpada.
[...];
Art. 7 Recebida a representao em que for solicitada a aplicao de sano
administrati va, a autori dade ci vil ou militar competente determinar a
instaurao de inqurito para apurar o fato.

Assim, as autoridades judicirias praticam atos administrativos relacionados ao
exerccio de suas ati vidades de gesto interna, ou seja, quando ordenam seus prprios
servios, dispem sobre seus servidores ou expedem instrues sobre matria de sua
privati va competncia.
Com relao a lei em comento, a prpria lei diz que a autoridade militar
competente que aplicar a respectiva sano administrati va, bem como determi nar a
instaurao de i nqurito para apurar o fato.
Como se v, em nenhum momento haver ofensa ao pri ncpio da legalidade,
haja vista que a aplicao das sanes administrativas previstas na Lei de abuso de
autoridade, pela autoridade competente militar, foi outorgada pelo legislador.
71
Ainda para corroborar com esse entendimento, citamos o pri ncpio da separao
dos poderes, consagrada na Constituio da Repblica com status de clusula ptrea
(art. 60, 4, III, CR) e com previso no art. 2 da CR, in verbis: So Poderes da
Unio, i ndependentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executi vo e o Judicirio.
Esse princpio traz que o exerccio do poder do Estado praticado atravs de rgos
determinados que, possuindo funes especficas, traduzem uma distribuio (di viso
material) das suas tarefas e funes. (BELLO, 2004).
E de acordo com o art. 96, caput e inc. I, a e f, da CR, ao Poder Judicirio
tambm fica possibilitado exercer funes administrati vas (em sua maioria inerentes ao
auto-governo e auto-disciplina da carreira da magistratura) e legislati vas (e.g., as
instrues normativas que disciplinam os Tribunais quando na elaborao dos seus
regimentos internos e auto-organizaes). (BELLO, 2004).
Nesta vereda, Foltran (2009) aduz que o Poder Judicirio no pode substituir a
Administrao Pblica no exerccio do poder discricionrio, ficando a cargo do
Executivo a verificao da convenincia e oportunidade de serem reali zados atos de
administrao. Ocorrendo essa sub-rogao de tarefas prprias do Poder Executivo ao
Judicirio, este passaria a desempenhar atribuies que lhes so institucionalmente
estranhas, havendo clara usurpao de competncia que no lhe pertence, com
evidente transgresso ao pri ncipio da separao dos poderes.
Sobre o assunto, o Desembargador Touri nho Neto afirmou que a Constituio da
Repblica conferiu ao Poder Judicirio a funo precpua de controlar os excessos
cometidos em qualquer das esferas governamentais, quando estes i ncidirem em abuso
de poder ou desvios inconstitucionais; e o reexame da deciso administrativa limitado
aos aspectos da legalidade do ato administrativo no caracteri za ofensa ao princpio da
separao de poderes. (TRF1 AC 15566 MG 2000.38.00.015566-0).
Nesta seara, Meirelles (2000, p. 452) afirma que:

O necessri o que a administrao pblica, ao punir seu servidor, demonstre a
legali dade da punio. Feito isso, ficar j ustificado o ato, e resguardado de
reviso judicial, visto que ao judicirio s permitido examinar o aspecto da
legali dade do ato administrati vo (no exame da legalidade est includa a
verificao da existncia ou no de causa legtima que autorize a imposio da
sano administrati va), no podendo adent rar os moti vos de conveni ncia,
oportuni dade ou j ustia das medidas da competncia especifica do Executi vo.
72

Fonseca (1997, p. 123) ressalta que:

A gravidade do abuso apurada e valorada pela autoridade administrati va, ci vil
ou militar, porque tais penas no podem ser aplicadas pel os juzes e tribunais,
embora estes possam aferi-las em sua legalidade, competncia, enfi m, com
relao aos element os do ato administrati vo de sua aplicao.

Fonseca (1997) comenta que a autoridade administrativa, aps o regular
procedimento administrati vo (sindicncia, inqurito ou processo administrati vo) quem
afere a extenso da gravidade do abuso cometido, e qual a pena que, diante do caso,
ser aplicada. Logo, competente na sua aplicao a autoridade administrativa
superior ao servidor indiciado.
O mesmo autor ainda afirma que caso algum Municpio ou Estado ainda no
tenha seu regime jurdico nico, ou possua carreiras de servidores regidas por estatuto
prprio, os quais no tenham previso destas sanes, isso no implica inviabilidade na
aplicao destas penas. (FONSECA, 1997, p. 124).
Freitas e Freitas (1999) analisando o assunto, confirmam a posio de Fonseca
(1997) declarando que se os estatutos dos servidores no fez meno a algumas das
sanes administrativas da lei de abuso de autoridade, nada impede que elas sejam
impostas pela Administrao, seja federal ou estadual, pois no haver ofensa ao
princpio da legalidade.
Por fim, tem suscitado se a pena prevista no art. 6, 1, c, ou seja, suspenso
do cargo, funo ou posto por prazo de ci nco a cento e oitenta dias, com perda de
vencimentos e vantagens, seria pena acessria aplicvel pelo Poder Judicirio? Santos
(2003, p. 26) diz que no, tratando-se de [...] sano administrativa, que no pode ser
aplicada pelo Poder Judicirio. O objetivo dessa sano atingir tambm o patrimnio
do funcionrio Pblico, dado que possvel convert-la em multa e a no ser
suspenso.
Cumpre lembrar que, conforme decidiu o STF (STF HC Rel. Xavier de
Albuquerque RTJ 95/1.092) A suspenso do cargo com perda de vencimentos e
73
vantagens no constitui pena acessria que possa ser aplicada pelo Poder Judicirio,
mas sano administrativa imponvel em processo regular pela autoridade civil
ou militar competente. (grifou-se).

74
6 CONSIDERAES FINAIS

O objeti vo do presente trabalho foi reali zar um estudo abordando a Lei 4.898/65,
identificando se a autoridade policial militar possui atribuio para aplicar, aos seus
subordinados, as sanes administrativas previstas na Lei de abuso de autoridade.
Esta pesquisa foi subsidiada pela legislao que envolve o assunto, doutrina
especializada no tema e a jurisprudncia sobre a matria.
Como diversas condutas previstas na Lei de abuso de autoridade vo de
encontro aos direitos fundamentais, restou esclarecer ao leitor a diferena entre direitos
e garantias, termos algumas vezes usados como sinnimos, bem como apresentar qual
gerao de direito fundamental a Lei pretendeu tutelar.
Dessa forma, direitos so dispositivos declaratrios que imprimem existncia ao
um bem reconhecido. Por sua vez, as garantias podem ser compreendidas como
elementos assecuratrios, ou seja, so os dispositivos que asseguram a fruio desses
bens, e, ao mesmo tempo, limitam os poderes do Estado. Contudo, no raro juntar-se
na mesma disposio constitucional, ou legal, a fi xao da garantia com a declarao
do direito.
Pde observar-se ao longo desta pesquisa, que a lei em estudo resguarda os
direitos de primeira gerao, ou seja, os direitos da liberdade direitos civis e polticos.
Nesta gerao so prestigiadas as prestaes negativas, as quais geram um dever de
no fazer por parte do Estado, com vistas preservao do direito vida, liberdade
de locomoo, expresso, religio, associao etc.
Esta gerao retrata a capacidade de no sermos oprimidos pelo Estado, direito
de termos nossa i ntegridade, nossa propriedade, alm de nossa liberdade, a salvo das
investidas arbitrrias do Poder Pblico.
Por se estar vivendo num Estado Democrtico de Direito surge a caracterstica
de haver no conjunto de normas que regem a nao uma diversidade de direitos que
acabam por delimitar a conduta do ente estatal. No entanto, apesar de existirem direitos
que assistem aos cidados, no se pode olvidar que eles tambm possuem suas
delimitaes.
75
Este aspecto foi especialmente demonstrado no tpico sobre os limites dos
direitos fundamentais, no restando dvidas que tais direitos no so absolutos, haja
vista que em hiptese alguma podero ser utili zados como escudo protetivo da prtica
de atividades ilcitas, encontrando seus limites nos demais direitos igualmente
consagrados. Esta delimitao recebeu a denominao de princpio da relatividade ou
convivncia das liberdades pblicas.
Superada a questo dos direitos fundamentais, passa-se a abordar o delito de
abuso de poder. Assim, destaca-se i nicialmente a impropriedade na denomi nao
abuso de autoridade, uma vez que esta expresso mais apropriada nos casos de
abusos, excessos ou desvios no campo das relaes privadas. J o termo poder est
mais afeto as relaes entre os agentes pblicos e os particulares. No obstante,
conti nuou-se a utili zar a expresso abuso de autoridade para no provocar dvidas de
que est se referi ndo a lei 4.898/65.
Os sujeitos passveis de sancionamento atravs da lei em estudo so aqueles
que exercem cargos, empregos ou funes pblicas, de natureza ci vil, ou militar, ai nda
que transitoriamente e sem remunerao. Conclui -se que no imprescindvel que o
indivduo seja funcionrio pblico, necessrio que exera uma funo pblica.
O abuso de autoridade pode ser conceituado como toda conduta tipificada na Lei
4.898/65. Contudo, esta classificao pode ser entendida como o excesso de poder e o
desvio de finalidade ou poder, existindo quando o agente, embora competente para
praticar o ato, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades
administrati vas, sempre levando em considerao o dolo, elemento essencial para a
configurao deste delito. No obstante, existem doutrinadores que caracterizam o
abuso de poder como realidade jurdica autnoma do excesso de poder e do desvio de
finalidade.
As condutas previstas na Lei em comento visam proteger de imediato o cidado,
resguardando essencialmente seus direitos fundamentais, e de forma mediata o normal
funcionamento das instituies militares, sendo por isso denominadas de dupla
objetividade jurdica.
No sendo objeti vo pri ncipal deste trabalho, porm foram abordadas as
principais condutas relacionadas atividade policial militar, j que a lei se refere
76
autoridade de uma forma geral. Tratou-se das condutas de atentado liberdade de
locomoo, atentado inviolabilidade do domiclio, atentado incolumidade fsica do
indivduo e submisso a vexame ou constrangimento.
O sujeito que i ncidir na lei de abuso de autoridade poder ser responsabili zado
administrati va, ci vil e penalmente. Cabe destacar que estas esferas so independentes,
no sendo necessrio aguardar a deciso de uma para i niciar o processo em outra.
Casos h em que a deciso da ao penal influi na ao civil ou administrati va e vice-
versa. Um exemplo que a absolvio criminal s afastar o ato puniti vo se ficar
provada, na ao penal, a inexistncia do fato ou que o acusado no foi seu autor.
No mbito penal, a lei de abuso de autoridade cumpre uma de suas funes
mais importantes, qual seja a de criminalizar pequenos abusos que no encontram
enquadramento especfico na legislao penal. O sujeito ativo do tipo penal de abuso
de poder, em regra, a autoridade, porm admitisse a participao de particular e o
sujeito passivo a vtima do abuso e secundariamente o Estado. Para a configurao
penal do abuso imprescindvel a existncia do dolo. A autoridade deve agir com a
inteno de abusar do poder que possui. No que di z respeito competncia para o
julgamento dos policiais militares pelo delito de abuso de poder, conclui -se que esta
da justia comum.
A responsabilidade civil de que trata esta lei, refere-se responsabilidade
objetiva do Estado. A vtima poder i ngressar na justia com uma ao de i ndeni zao
por dano moral contra o Estado, sem necessidade de comprovao de dolo ou culpa
(basta provar o nexo causal entre o abuso e o dano), ficando a entidade com o direito
de promover a ao regressi va em face do causador do dano, devendo, nesse caso,
demonstrar o seu dolo ou a culpa. A lei ainda oferece uma faculdade a vtima,
acionando diretamente a autoridade culpada, no sendo obrigada a intentar ao contra
a pessoa jurdica qual esteja ela subordinada.
Em termos admi nistrativos, pode-se dizer que o processo obedecer ao que
prev o regulamento disciplinar e o estatuto da PMSC e as sanes previstas vo
desde uma advertncia at a demisso ou excluso do policial do servio ativo. A
punio aplicada ao caso concreto pela autoridade competente depender da avaliao
77
da extenso e a gravidade do abuso. Necessrio ressaltar que Oficiais e graduados
devem passar pelo Tribunal de Justia para serem demitidos.
Sabe-se que a Polcia Militar possui instrumentos i nternos aptos a punir o policial
que infrinja as normas de funcionamento do servio policial militar em geral. Tal poder
punitivo decorre dos poderes hierrquico e disciplinar. No se deve confundir esses
dois poderes, apesar de estarem relacionados. por meio do poder hierrquico que
distribui-se e escalonam-se funes executi vas, enquanto que no poder disciplinar a
Administrao Pblica controla o desempenho dessas funes e a conduta interna de
seus servidores, aplicando sanes quando necessrio.
O poder disciplinar da Administrao consiste no poder de apurar i nfraes
funcionais das pessoas submetidas disciplina administrati va e aplicar as devidas
penalidades. Este poder exercido como punio interna da Administrao, s
abrangendo as i nfraes relacionadas com o servio, diferentemente do poder punitivo
do Estado, exercido pelo judicirio, para reprimir crimes e contravenes penais.
A sano administrativa toma corpo atravs de um ato admi nistrati vo, no qual
este necessita de alguns requisitos para sua validade, tornando-se eficaz, e
conseqentemente ocorrendo a sano pretendida para correio do autor do abuso.
Foi delineado o entendimento de ato admi nistrati vo como a manifestao
unilateral de vontade da Administrao Pblica com fim imediato de adquirir,
resguardar, transferir, modificar, exti nguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos
administrados. Nesta seara, sendo o ato manifestao de vontade, ficam excludos
aqueles atos que encerram opinio, juzo ou conhecimento, e produzindo efeitos
imediatos, ficam excludos os atos normati vos do Poder Executivo, como os
regulamentos.
No se deve confundir ato admi nistrati vo com fato admi nistrati vo, pois este
resulta sempre daquele. Assim, o fato administrativo no contm manifestao de
vontade, envolvendo apenas execuo material de um ato admi nistrati vo que o
antecede.
Os requisitos necessrios para a formao do ato admi nistrati vo so:
competncia, forma, objeto, moti vo e finalidade. Presentes esses elementos, o ato
78
estar apto a produzir efeitos vlidos. Contudo, para a prtica do ato admi nistrativo a
competncia a condio primeira de sua validade.
A competncia elemento vinculado de todo ato admi nistrativo o poder
atribudo ao agente da Administrao para o desempenho especfico de suas funes,
sendo este poder cedido pela lei e por ela delimitado. Assim, qualquer ato praticado
por agente que no dispe de poder legal para pratic-lo, ser invalido.
Quando uma autoridade policial militar tomar cincia de irregularidades no
servio de uma guarnio policial por qualquer meio, dever apurar os fatos, caso
contrrio, poder i ncorrer nos crimes de condescendncia criminosa (art. 322 do CPM)
ou prevaricao (art. 319, CPM).
Assim, se na apurao de um fato houver a possibilidade de a infrao atentar
contra os bens militares juridicamente tutelados, deve-se instaurar um inqurito policial
militar. Verificado indcios de crime comum, abuso de autoridade, os autos devem ser
remetidos a justia comum, segundo a smula 172 do STJ, bem como se houver
indcios de falta funcional, ocorrer a i nstaurao de um processo administrativo
disciplinar.
O Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina no prev todas
as sanes administrati vas listadas na Lei de abuso de autoridade, sendo levantado o
questionamento, quando da apurao de falta funcional por abuso, se a autoridade
administrati va possui atribuio para aplicar essas sanes no previstas no
regulamento e se estas podem ser aplicadas aos policias militares.
Como foi observado, nada impede a aplicao das sanes administrativas
prevista na Lei em comento, uma vez que foi outorgada pelo legislador ptrio, somado
que em nenhum momento o Estatuto e o RDPMSC probem a aplicao de sanes
administravas ori undas de leis esparsas. Deve-se lembrar tambm, que a Lei 4.898/65,
uma lei ordinria federal possuindo superioridade hierrquica sobre o Estatuto e o
RDPMSC, que so respecti vamente, Lei e Decreto estaduais.
Quanto a atribuio da autoridade policial militar para aplicar as sanes
administrati vas no previstas no RDPMSC, no resta dvida que cabe a esta aplicar
qualquer sano admi nistrati va aos seus subordinados, uma vez que as autoridades
judicirias praticam atos administrativos quando relacionados ao exerccio de suas
79
atividades de gesto interna, ou seja, quando ordenam seus prprios servios, dispem
sobre seus servidores ou expedem instrues sobre matria de sua privativa
competncia. Somado a isto, a prpria lei em comento, em seu art. 2, reza que
competente para aplicao da sano admi nistrati va esta autoridade militar.
Refora-se que em momento algum haver ofensa ao princpio da legalidade,
pois a aplicao das sanes administrativas previstas na Lei de abuso de autoridade,
pela autoridade competente militar, foi outorgada pelo legislador.
Ademais, existem julgados dizendo que as sanes administrativas previstas na
lei em estudo imponvel pela autoridade militar competente.
Finalizando, verificou-se que as sanes previstas nos estatutos disciplinares do
servidor so a eles aplicveis, bem como aquelas oriundas de leis esparsas e que em
nenhum momento o Estatuto ou regulamento da PMSC afastam a possibilidade da
aplicao de sano administrativa derivada por Leis esparsas.
Do principio conservador denominado hierarquia das leis tira-se que a Lei de
abuso de autoridade (Lei Federal) hierarquicamente superior ao Estatuto (Lei
Estadual) e ao Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina (Decreto
Estadual). Outro pri ncpio que deve ser levado em considerao o da separao dos
poderes no qual no poder haver a substituio do juzo discricionrio da
Administrao pelo juzo discricionrio do Judicirio.
Notou-se tambm que as autoridades judicirias praticam atos administrativos
somente quando relacionados ao exerccio de suas atividades de gesto interna. O
Poder Judicirio possui a funo precpua de controlar os excessos cometidos em
qualquer das esferas governamentais, sendo necessrio a Administrao Pblica, ao
punir seu servidor, que demonstre a legalidade da punio. Feito isso, ficar justificado
o ato, e resguardado de reviso judicial, visto que ao judicirio s permitido examinar
o aspecto da legalidade do ato administrativo. (MEIRELLES, 2000, p. 452).
No obstante, a prpria lei em comento outorgou em seus dispositivos que
atribuio da autoridade militar competente a aplicao das sanes administrativas
previstas no art. 6, 1, da Lei 4.898/65.
80
Diante do exposto, vislumbra-se a real possibilidade da autoridade policial militar
aplicar as sanes admi nistrati vas previstas na lei 4.898/65 aos policias militares que
incidirem na Lei de abuso de autoridade.
Ressalta-se que o estudo no tem a finalidade de esgotar a matria em relao a
aplicao da Lei de abuso de autoridade no mbito administrativo da Polcia Militar de
Santa Catarina, j que existe divergncia doutrinria que deflagra da matria, alm do
assunto ser pouco explorado pela doutri na.

81
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87
ANEXO I

LEI N 4.898, DE 9 DE DEZEMBRO DE 1965.

O PRESIDENTE DA REPBLICA. Fao saber que o Congresso Nacional
decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1 O direito de representao e o processo de responsabilidade administrativa civil
e penal, contra as autoridades que, no exerccio de suas funes, cometerem abusos,
so regulados pela presente lei.
Art. 2 O direito de representao ser exercido por meio de petio:
a) dirigida autoridade superior que ti ver competncia legal para aplicar, autoridade
civil ou militar culpada, a respecti va sano;
b) dirigida ao rgo do Ministrio Pblico que tiver competncia para iniciar processo-
crime contra a autoridade culpada.
Pargrafo nico. A representao ser feita em duas vias e conter a exposio do fato
constitutivo do abuso de autoridade, com todas as suas circunstncias, a qualificao
do acusado e o rol de testemunhas, no mximo de trs, se as houver.
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:
a) liberdade de locomoo;
b) inviolabilidade do domiclio;
c) ao sigilo da correspondncia;
d) liberdade de conscincia e de crena;
e) ao li vre exerccio do culto religioso;
f) liberdade de associao;
g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto;
h) ao direito de reunio;
88
i) incolumidade fsica do indivduo;
j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional. (Includo pela
Lei n 6.657,de 05/06/79)
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:
a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades
legais ou com abuso de poder;
b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no
autori zado em lei;
c) deixar de comunicar, imediatamente, ao jui z competente a priso ou deteno de
qualquer pessoa;
d) deixar o Jui z de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja
comunicada;
e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida em
lei;
f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas,
emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em
lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor;
g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida
a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa;
h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando
praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal;
i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana,
deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de
liberdade. (Includo pela Lei n 7.960, de 21/12/89)
Art. 5 Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego
ou funo pblica, de natureza ci vil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem
remunerao.
89
Art. 6 O abuso de autoridade sujeitar o seu autor sano administrati va ci vil e penal.
1 A sano administrati va ser aplicada de acordo com a gravidade do abuso
cometido e consistir em:
a) advertncia;
b) repreenso;
c) suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de ci nco a cento e oitenta dias, com
perda de vencimentos e vantagens;
d) destituio de funo;
e) demisso;
f) demisso, a bem do servio pblico.
2 A sano civil, caso no seja possvel fixar o valor do dano, consistir no
pagamento de uma i ndenizao de qui nhentos a dez mil cruzeiros.
3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do
Cdigo Penal e consistir em:
a) multa de cem a cinco mil cruzeiros;
b) deteno por dez dias a seis meses;
c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por
prazo at trs anos.
4 As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas autnoma ou
cumulati vamente.
5 Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, ci vil ou militar, de
qualquer categoria, poder ser comi nada a pena autnoma ou acessria, de no poder
o acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por
prazo de um a cinco anos.
Art.7 Recebida a representao em que for solicitada a aplicao de sano
administrati va, a autoridade civi l ou mi litar competente determi nar a i nstaurao de
inquri to para apurar o fato.
90
1 O inqurito admi nistrativo obedecer s normas estabelecidas nas leis municipais,
estaduais ou federais, ci vis ou militares, que estabeleam o respectivo processo.
2 No existindo no municpio no Estado ou na legislao militar normas reguladoras
do inqurito administrativo sero aplicadas supleti vamente, as disposies dos arts. 219
a 225 da Lei n 1.711, de 28 de outubro de 1952 (Estatuto dos Funcionrios Pblicos
Civis da Unio).
3 O processo administrativo no poder ser sobrestado para o fim de aguardar a
deciso da ao penal ou civi l.
Art. 8 A sano aplicada ser anotada na ficha funcional da autoridade ci vil ou militar.
Art. 9 Simultaneamente com a representao dirigida autoridade administrati va ou
independentemente dela, poder ser promovida pela vtima do abuso, a
responsabilidade civil ou penal ou ambas, da autoridade culpada.
Art. 10. Vetado
Art. 11. ao ci vil sero aplicveis as normas do Cdigo de Processo Civil.
Art. 12. A ao penal ser iniciada, independentemente de inqurito policial ou
justificao por denncia do Ministrio Pblico, instruda com a representao da vtima
do abuso.
Art. 13. Apresentada ao Mi nistrio Pblico a representao da vtima, aquele, no prazo
de quarenta e oito horas, denunciar o ru, desde que o fato narrado constitua abuso
de autoridade, e requerer ao Jui z a sua citao, e, bem assim, a designao de
audincia de i nstruo e julgamento.
1 A denncia do Ministrio Pblico ser apresentada em duas vi as.
Art. 14. Se a ato ou fato constituti vo do abuso de autoridade houver deixado vestgios o
ofendido ou o acusado poder:
a) promover a comprovao da existncia de tais vestgios, por meio de duas
testemunhas qualificadas;
b) requerer ao Juiz, at setenta e duas horas antes da audincia de instruo e
julgamento, a designao de um perito para fazer as verificaes necessrias.
91
1 O perito ou as testemunhas faro o seu relatrio e prestaro seus depoimentos
verbalmente, ou o apresentaro por escrito, querendo, na audincia de instruo e
julgamento.
2 No caso previsto na letra a deste artigo a representao poder conter a indicao
de mais duas testemunhas.
Art. 15. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia requerer o
arqui vamento da representao, o Juiz, no caso de considerar improcedentes as razes
invocadas, far remessa da representao ao Procurador -Geral e este oferecer a
denncia, ou designar outro rgo do Mi nistrio Pblico para oferec-la ou i nsistir no
arqui vamento, ao qual s ento dever o Jui z atender.
Art. 16. Se o rgo do Ministrio Pblico no oferecer a denncia no prazo fi xado nesta
lei, ser admitida ao privada. O rgo do Ministrio Pblico poder, porm, aditar a
queixa, repudi-la e oferecer denncia substituti va e intervir em todos os termos do
processo, interpor recursos e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante,
retomar a ao como parte principal.
Art. 17. Recebidos os autos, o Juiz, dentro do prazo de quarenta e oito horas, proferi r
despacho, recebendo ou rejeitando a denncia.
1 No despacho em que receber a denncia, o Juiz designar, desde logo, dia e hora
para a audincia de instruo e julgamento, que dever ser realizada,
improrrogavelmente dentro de cinco dias.
2 A citao do ru para se ver processar, at julgamento fi nal e para comparecer
audincia de instruo e julgamento, ser feita por mandado suci nto que, ser
acompanhado da segunda via da representao e da denncia.
Art. 18. As testemunhas de acusao e defesa podero ser apresentada em juzo,
independentemente de i ntimao.
Pargrafo nico. No sero deferidos pedidos de precatria para a audincia ou a
intimao de testemunhas ou, salvo o caso previsto no artigo 14, letra "b",
requerimentos para a realizao de diligncias, percias ou exames, a no ser que o
Juiz, em despacho motivado, considere indispensveis tais providncias.
92
Art. 19. A hora marcada, o Juiz mandar que o porteiro dos auditrios ou o oficial de
justia declare aberta a audincia, apregoando em seguida o ru, as testemunhas, o
perito, o representante do Ministrio Pblico ou o advogado que tenha subscrito a
queixa e o advogado ou defensor do ru.
Pargrafo nico. A audincia somente deixar de realizar-se se ausente o Jui z.
Art. 20. Se at meia hora depois da hora marcada o Juiz no houver comparecido, os
presentes podero retirar-se, devendo o ocorrido constar do li vro de termos de
audincia.
Art. 21. A audincia de instruo e julgamento ser pblica, se contrariamente no
dispuser o Jui z, e realizarse- em dia til, entre dez (10) e dezoito (18) horas, na sede
do Juzo ou, excepcionalmente, no local que o Juiz designar.
Art. 22. Aberta a audincia o Juiz far a qualificao e o interrogatrio do ru, se estiver
presente.
Pargrafo nico. No comparecendo o ru nem seu advogado, o Jui z nomear
imediatamente defensor para funcionar na audincia e nos ulteriores termos do
processo.
Art. 23. Depois de ouvidas as testemunhas e o perito, o Jui z dar a palavra
sucessivamente, ao Mi nistrio Pblico ou ao advogado que houver subscrito a quei xa e
ao advogado ou defensor do ru, pelo prazo de quinze mi nutos para cada um,
prorrogvel por mais dez (10), a critrio do Juiz.
Art. 24. Encerrado o debate, o Juiz proferir imediatamente a sentena.
Art. 25. Do ocorrido na audincia o escrivo lavrar no livro prprio, ditado pelo Jui z,
termo que conter, em resumo, os depoimentos e as alegaes da acusao e da
defesa, os requerimentos e, por extenso, os despachos e a sentena.
Art. 26. Subscrevero o termo o Jui z, o representante do Ministrio Pblico ou o
advogado que houver subscrito a queixa, o advogado ou defensor do ru e o escri vo.
93
Art. 27. Nas comarcas onde os meios de transporte forem difceis e no permitirem a
observncia dos prazos fi xados nesta lei, o juiz poder aument-las, sempre
motivadamente, at o dobro.
Art. 28. Nos casos omissos, sero aplicveis as normas do Cdigo de Processo Penal,
sempre que compatveis com o sistema de instruo e julgamento regulado por esta lei.
Pargrafo nico. Das decises, despachos e sentenas, cabero os recursos e
apelaes previstas no Cdigo de Processo Penal.
Art. 29. Revogam-se as disposies em contrrio.
Braslia, 9 de dezembro de 1965; 144 da Independncia e 77 da Repblica.

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