AULA 1

CONCEITOS E TIPOS DE CONSTITUIO TEORIA DA CONSTITUIO

CONCEITOS

- Sociolgico (Ferdinand Lassale) A constituio deve refletir o status quo, sob pena de
que se transforme em uma folha de papel que ser varrida pelo vento da histria. Esse
conceito, como se percebe, nega Constituio normatividade/efetividade. Constituio
real = SER.

- Concretista (Konhad Hesse) fora normativa da Constituio. A Constituio, como
norma jurdica que , no pode afastar-se do atributo da normatividade/imperatividade. Ou
seja, a Constituio tem sim a pretenso de transformar a realidade social. No entanto,
norma e realidade (dever ser e ser) apresentam-se no mbito de uma relao de influncia
mtua e recproca. Norma e realidade (dever ser e ser) influenciam-se num processo
dialtico: a norma busca modificar a realidade, no entanto, essa mesma realidade
contrape-se norma. Constituio jurdica = DEVER SER.

- Ideal (art. 16 da DUDHC) assume o papel de Constituio o ato normativo de
envergadura mxima do ordenamento e que disponha sobre direitos e garantias individuais
(sob o vis dos direitos de 1 gerao liberdades negativas Constituio liberal) e sobre
separao de poderes. A funo bsica da Constituio, segundo esse conceito, limitar o
poder do Estado na forma do direito. Esse conceito funda-se no fato de que as constituies
tm um contedo necessrio.

- Jurdico (Hans Kelsen) O conceito de Kelsen acerca da Constituio se respalda em duas
premissas: a Constituio norma normarum, ou seja, uma norma que dispe
(formalmente) sobre o processo de elaborao e aplicao de todas as demais normas do
ordenamento jurdico; da advm a segunda premissa, a qual consiste no fato de que a
Constituio, segundo Kelsen, representa o fundamento de validade de todas as normas do
ordenamento.

- Decisionista (Carl Schmitt) Schmitt admitia que poderiam fazer parte da Constituio
tanto normas essencialmente/materialmente constitucionais, quanto aquelas formalmente
constitucionais. As normas materialmente constitucionais representam as decises polticas
fundamentais de um Estado. Dessa dicotomia vm as expresses Constituio (dela
constando as normas materialmente constitucionais) e leis constitucionais (as quais
representam as normas formalmente constitucionais).

CLASSIFICAES

- Escrita / no escrita Cuidado com essa classificao. As constituies no escritas, apesar
do seu nome, so consubstanciadas em documentos escritos (ex. Constituio Inglesa: Bill of
rights; habeas corpus act; human rights act; Magna Carta; etc.). O que essencial para essa
classificao saber se a Constituio constitui um documento nico e sistematizado, que
foi escrito em um dado momento da histria constitucional de um determinado pas (ver
teoria dos momentos constitucionais). Isso, contudo, no faz com que o processo de
emendas constitucionais transforme uma Constituio escrita em uma Constituio no
escrita.

- Dogmtica / histrica Essa classificao possui ntima relao com a anterior, na medida
em que as constituies dogmticas tendem a ser escritas, ao passo que as histricas
tendem a ser no escritas. Constituio dogmtica aquela que se apresenta como a sntese
dos dogmas, das ideias polticas fundamentais de um Estado, consubstanciada em um texto
nico e sistematizado. Constituio histrica aquela que no editada em um dado
momento histrico, ao contrrio, apresenta-se como uma realidade sempre em elaborao.
As constituies histricas se apresentam como a evoluo das tradies constitucionais de
um Estado.

- Promulgada / outorgada (cesarista) Essa classificao leva em conta a origem
democrtica ou no de uma dada constituio. A constituio Cesarista aquela que busca
dar um verniz democrtico a uma constituio cujo processo de elaborao foi autoritrio
(elabora-se a Constituio em um gabinete e, aps, submete-se o documento a um
referendo popular). Como se percebe, as constituies cesaristas esto mais prximas das
outorgadas do que das promulgadas.

- Rgida / flexvel Essa classificao leva em conta a dificuldade de reforma do texto
constitucional. Havendo um processo legislativo mais rgido que o processo legislativo
ordinrio para a alterao da Constituio, ela ser classificada como rgida. Do contrrio,
estaremos diante de uma constituio flexvel. Mecanismos de rigidez constitucional:
qurum qualificado e quantidade de turnos de votao em cada casa legislativa. Essa
classificao tem como pano de fundo um problema bastante atual do Constitucionalismo,
qual seja, a dicotomia entre estabilidade constitucional e princpio democrtico (situaes
extremas: governo dos mortos sobre os vivos x instabilidade constitucional).

- simples / compromissria Essa classificao leva em conta o contedo propriamente dito
das constituies, alm do processo deliberativo havido em sua elaborao. Normalmente,
as constituies simples refletem a ideologia de um determinado grupo poltico que se saiu
vitorioso em um processo revolucionrio. Ao contrrio, as constituies compromissrias
refletem as concesses e o consenso havido entre diferentes grupos de interesse. Sendo
uma constituio compromissria, haver a necessidade de que as suas normas sejam mais
abertas, de modo que as mesmas possam comportar as possibilidades de consenso diante
de situaes concretas. Assim, sendo a Constituio brasileira compromissria, houve a
ampliao de um campo frtil para o desenvolvimento da Teoria dos Princpios e da
Ponderao de Interesses. A ponderao uma necessidade quando se tem de lidar com
uma constituio eminentemente compromissria como a nossa, prdiga em clusulas
gerais.

- Normativas / Nominais e Semnticas Para entender essa classificao, que ligada ao
grau de normatividade/efetividade da constituio, recorremos a uma figura atribuda a Karl
Loewenstein. Para o jurista alemo, uma constituio ser normativa se conseguir modificar
a realidade de forma natural e eficiente (o dever ser influenciando e transformando o ser).
Na figura de Loewenstein, uma constituio normativa pode ser caracterizada como uma
roupa feita sob medida. Uma constituio nominal relacionada a uma roupa que est um
pouco apertada ou larga, mas que mais cedo ou mais tarde vestir bem aquela realidade
scio-poltica. Uma constituio semntica no deve ser relacionada a uma roupa, mas a um
disfarce, uma farsa, tendo em vista que no se mostra com a capacidade transformadora da
realidade.

- Garantia / dirigente As constituies garantias so as tpicas dos Estados liberais (ex.
EUA). Essas constituies tm por objetivo precpuo limitar o poder do Estado na forma do
direito (impem ao Estado uma srie de deveres de absteno). Por sua vez, as constituies
dirigentes, alm de buscarem limitar o poder do Estado na forma do direito, tm a
pretenso de predeterminar, nortear e dirigir a ao do Estado, sobretudo a partir de
normas programticas. O conceito de constituio dirigente foi cunhado por um alemo
chamado Peter Lerche e desenvolvido por Canotilho.

- Sinttica / analtica Essa classificao tem uma grande relao com a anterior, na medida
em que as constituies garantia tendem a ser constituies sintticas e as constituies
dirigentes tendem a ser analticas. Barroso, com certo sarcasmo, afirma que a Constituio
brasileira passou do ponto de ser classificada como analtica, sendo classificvel como
prolixa, tendo em vista que o constituinte de 1988 se perdeu no varejo das miudezas.

- Regulatria / principialista Um autor brasileiro que trabalha com essa classificao o
Humberto vila. Uma constituio dita regulatria se possuir dentre os seus comandos
mais regras que princpios. Ao contrrio, ser dita principialista se tiver mais princpios do
que regras. Um ponto importante que exsurge dessa classificao a chamada mutao
constitucional, a partir da qual se permite a interpretao constitucional evolutiva. De fato,
as constituies principialistas permitem, com maior desenvoltura, a interpretao evolutiva
de seu texto, ou seja, o fenmeno da mutao constitucional. Isso ocorre justamente
porque tais constituies possuem texto mais aberto. Deve-se recordar que o limite para a
interpretao evolutiva ou para a mutao constitucional o prprio texto, no se
admitindo mutao constitucional inconstitucional. Em outras palavras, no se admite
interpretao contra o texto.