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UNIP - UNIVERSIDADE PAULISTA - CAMPUS PARAISO - FACULDADE DE DIREITO - HISTORIA
DO DIREITO E DIREITOS HUMANOS - PROFESSORLlVRE-DOCENTEACACIO VAZ DE LIMA FILHO
- TURMAS DR2A68 E DR2B68 - ROTEIRODAS AULAS, PARA usa DOSSENHORESALUNOS
Aulas do dia 18 de Setembro de 2014
Ponto: 0Direito Brasileiro no Perfodo Colonial - As Ordenacdes do Reino de Portugal e 0
Direito Natural J esuftico
Bibliografia desta aula: 1) Ameal, J oao, "Historia de Portugal", Porto, Livraria Tavares Martins,
1949, paginas 29 a 57; 2) Azevedo, Luiz Carlos de, "lntroducao A Historia do Direito", Sao
Paulo, Editora Revista dos Tribunals, 4i!) edicao revista, paginas 128 a 141; 3) Carvalho, J ose
Baptista de, "A Verdadeira Historia Das Capitanias Hereditarias", Sao Paulo, Edic;ao do autor,
2008, paginas 18 a 74; 4) Cicco, Claudio De, "Historia Do Pensamento J urfdico E Da Filosofia Do
Direito""Sao Paulo, Editora Saraiva, 4i!) edicao reformulada, 2009, paginas 94 a 98.
Resumojroteiro da exposicao:
Portugal, surgido do "Condado Portucalense", uma tenencia hereditaria concedida a D.
Henrique de Borgonha e sua mulher, Dona Tereza, por D. Afonso Vl,de Castela - Um territorio
entre os rios Douro e Minho. 0"Condado Portucalense" surgiu das "Guerras de Reconquista",
lutas travadas pelos cristaos contra os muc;ulmanos que, tendo invadido a Penfnsula Iberica em
711, so foram expulsos em 1. 492.
D. Afonso Henriques, filho do Conde D. Henrique e de Dona Tereza: Torna 0 Condado
Portucalense independente do Reino de Castela, e vem a ser 0primeiro Rei de Portugal, e
fundador da Dinastia de Borgonha. A aclarnacao de Afonso Henriques como Rei de Portugal, na
Batalha de Ourique, em 1. 139. Consequencia para a evolucao de todo 0ulterior Direito Publico
Portugues: --- 0Rei visto como um fiador, um garantidor, da independencia nacional. A
percepcao disto por Carnoes, nos "Lusfadas. "
No Canto Primeiro do poema epico, Camfies, ao se dirigir ao Rei de Portugal, diz "E vos 0 bem
nascida seguranc;a, da lusitana antiga liberdade" etc. Os artistas percebem as coisas muito
antes dos cientistas . . .
o monarca portugues dos primeiros tempos da monarquia: Era fundamentalmente um chefe
militar, que se deslocava pelo territorio, segundo 0 redamavam as necessidades da luta
permanente contra os infieis (muc;ulmanos). Daf, a "Corte Dearnbulatoria", e a lnexistencia de
uma capital fixa para 0Reino de Portugal. De pouco tempo dispunha 0Rei para cuidar de
assuntos jurfdicos . . .
Como e intuitivo, 0fato de EI-Rei dispor de um exercito arras de si, contribuiu para a evolucao
das institulcoes politicas e jurfdicas: Dispondo de forca militar, 0 monarca tinha condicoes de
se impor aos grandes senhores da Nobreza e do Clero, diferentemente do que ocorria em
Franc;a. Em Portugal, jamais existiu um sistema feudal, ~UI ao menos, jamais existiu um
"feudalismo puro", como 0 da Franc;a, da ltalia e da Alemanha. Alexandre Herculano, grande
historiador e romancista portugues, fala de um sistema "Senhorial. " Portugal foi 0 primeiro
Estado Nacional da Hist6ria.
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A fixac;:ao de pequenos proprietaries livres nas zonas --- perigosas --- recentemente
reconquistadas aos muc;:ulmanos. Tais pequenos proprtetarios, distantes de uma autoridade
central, tinham que velar pelos seus proprios interesses. E isto desembocaria nos futuros
"Concelhos" e "Municlpios", autentica expressao de vida cornunitaria (Luiz Carlos de Azevedo,
op. cit. , pagina 129). Insta lembrar que na guerra chamada "Reconquista", houve uma
permeabllizacao entre Nobreza, Clero e Povo, que nao ocorreu em outras regioes da Europa
(Notadamente Franc;:a,ltalia e Alemanha, em menor grau, Inglaterra).
o papel das Ordens Militares Religiosas na Reconquista: As Ordens dos Cavaleiros de Santiago
e da Calatrava. A Ordem de Cristo. A Ordem de Cristo teve um papel importantfssimo nos
descobrimentos marftimos portugueses. A cruz da Ordem de Cristo, em vermelho, estava
presente nas velas da Frota de Cabral, quando chegou ao Brasil.
o Direito nos primeiros tempos da monarquia portuguesa: De 1140a 1248 - Perfodo do
Direito Consuetudinario e Foraleiro. "Consuetudo, inis", em Latim quer dizer "costume. "
"Direito Consuetudinario" e Direito Costumeiro. Os costumes, normalmente, saD locais. Cada
povoacao tem os seus costumes, os seus "Foros. " Diferentemente disto, existem os "Forais",
"diplomas que, aos habitantes de determinada terra, pre-existents ou a fundar, concediam
certas regalias, principalmente de carater fiscal e administrativo" (Nuno J . Espinosa Gomes da
Silva, "Historia do Direito Portugues", pagina 117). "Forais": Concedidos por iniciativa do Rei
ou de um Senhor da Nobreza, ou ainda, a pedido dos interessados.
o avanc;:arda Reconquista vai fortalecendo, cada vez mais, a autoridade do Rei de Portugal. D.
Fernando, ((0 Formoso", e os seus amores ilfcitos com Dona Leonor Telles. 0
descontentamento causado nos suditos pelo comportamento do monarca. A Revolucao
Nacional, apos a morte de EI-Rei D. Fernando. A lideranc;:a de D. J oao, 0 "Mestre da Avis", filho
bastardo do antigo Rei D. Pedro - 1.384. A Batalha de Aljubarrota, de 14de Agosto de 1.384:
Vito ria sobre os espanhois, que haviam acorrido em socorro de Dona Leonor Telles.
D. J oao, 0"Mestre de Avis", aclamado Rei de Portugal como D. J oao I, aos 6de Abril de 1.385-
Inicio da Dinastia de Avis, que assinala 0apogeu de Portugal, em termos politicos, militares,
economlcos e culturais. A tomada de Ceuta, no Norte da Africa. ((A fnclita Geracao": Os
Prfncipes D. Duarte, D. Pedro e D. Henrique. D. Henrique, "0 Navegador": Fundacao da Escola
de Sagres - A Talassocracia Portuguesa.
Os dois auxiliares notaveis de D. J oao I: D. Nuno Alvares Pereira, 0 "Santo Condedestavel" (Um
guerreiro), e 0 Dr. J oao Mendes (jurista), 0 "J oao das Regras", formado em Bolonha, e
conhecedor do Direito Romano. A centralizacao crescente do poder nas rnaos do Rei de
Portugal. A ultima resistencia ao Rei: D. J oao de Ornelas, 0Abade de Alcobac;:a.
o desfgnio de D. J oao I, de unificar 0Direito Portugues. J oao das Regras, encarregado do
trabalho. A compilacao so se transformou em direito positivo em Portugal, no reinado de D.
Afonso V, neto de D. J oao I. "Ordenacces Afonsinas", do ana de 1.446ou 1.447. Modelo: As
"Decreta is" do Papa Gregorio IX: Cinco Livros, divididos em Tftulos, estes, por vezes, em
paragrafos, 0 legislador prioriza 0 usa do Direito Portugues. Direito subsidiario: 0 Direito
Romano e 0Direito Canonico. Casos de aplicacao de um e outro. 0 problema da divulgacao
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das Ordenacoes Afonsinas. Sua lmportancia enorme para a evolucao do Direito Luso-Brasileiro.
Chegaram a ser direito positivo aqui no Brasil, . .
o Reinado de D. Manuel I, 1 1 0 Venturoso", com a descoberta do Brasil (1500). As "Ordenacoes
Manuelinas", primeira versao de 1. 514, segunda versso de 1. 521. Divulgacao rapida, com a
introducao da imprensa em Portugal. Mantida a sistematica da divisao baseada nas
"Decretais" de Greg6rio IX. Mantidos os Direitos Romano e Canonico como Direito subsidiario,
com uma novidade, compatfvel com a Idade Moderna: As normas do Direito Romano (As Leis
Imperiaes . . . ), obedecidas "pola boa razam em que sam fundadas. " Tambem as Ordenacoes
Manuelinas foram Direito Positivo no Brasil.
A unificacao das coroas da Espanha e de Portugal, na pessoa de um s6 Rei. EI-Rei D. Sebastiao,
o penultimo soberano da Dinastia de Avis. A expedicao militar ao Norte da Africa. a desastre
militar da Batalha de Alcacer-Ouibir - 4 de Agosto de 1578. Morte (ou desaparecimento?) de
EI-Rei D. . Sebastiao na batalha. a "Sebastianismo" . . . 0curto reinado do Cardeal D. Henrique,
derradeiro monarca da Dinastia de Avis. a problema sucess6rio: D. Antonio, Prior do Crato, e
D. Felipe II, Rei de Espanha. a triunfo de D. Felipe II de Espanha, que passa a ser D. Felipe I de
Portugal.
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o impropriamente chamado "domfnio espanho" foi, na verdade, a uniao das coroas dos dois
reinos ibericos, Portugal e Espanha. D. Felipe II de Espanha: altamente tolerante com Portugal,
tendo enviado 0Prfncipe Herdeiro, seu filho, para estudar . em Portugal. A uniao das coroas
ibericas existiu de 1580 a 1640, ana em que, em Portugal, 0 trono foi assumido pela nova
dinastia, a Dinastia de Braganca (a qual pertenceram os dois Imperadores do Brasil, D. Pedro I
e D. Pedro II).
Uma consequencia da uniao das coroas ibericas, de natureza jurfdica e geopolftica, benefica
para 0Brasil: a desaparecimento do Meridiano de Tordesilhas como marco divis6rio das terras
espanholas e portuguesas na America do SuI. as bandeirantes paulistas passaram a poder
avancar livremente para 0Oeste. Depois, todo 0territ6rio desbravado pelos bandeirantes
paulistas foi reconhecido como territ6rio portugues, pelo Tratado de Madrid. Assim, 0
territ6rio brasileiro ficou muito maior do que era . . .
As novas ordenacces. D. Felipe II de Espanha, e Felipe I de Portugal, encarregou somente
juristas portugueses de preparar novas Ordenac;6es para 0 Reino de Portugal. E assim surgiram
as Ordenac;6es Filipinas, que entraram em vigor aos 11 de J aneiro de 1603, no reinado de D.
Felipe II de Portugal e III de Espanha.
A grande longevidade das Ordenac;6es Filipinas, tarnbern chamadas de "C6digo Filipino": Das
tres Ordenac;6es do Reino de Portugal, foram as Filipinas as que mais duraram no tempo. Em
Portugal, em materia de Direito Civil, vigoraram ate a prornulgacao do primeiro C6digo Civil
Portugues, de 1867. No Brasil, em materia penal, 0Livro V das ordenacoes Filipinas esteve em
vigor ate a promulgacao do C6digo Criminal do Imperio do Brasil, de 1830. Em materia
comercial, foram aplicadas ate 0advento do C6digo Comercial do Imperio do Brasil de 1. 850,
notavel monumento jurfdico que --- em parte --- ainda esta em vigor entre n6s. E, em materia
civil, as Ordenac;6es Filipinas estiveram em vigor ate 0 primeiro C6digo Civil Brasileiro,
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promulgado em primeiro de J aneiro de 1.916, para entrar em vigor no dia primeiro de J aneiro
de 1.917.
As Capitanias Hereditarias: Para manter a sua soberania nas terras do Brasil, Portugal
transplantou para as terras sul-americanas um sistema administrativo que ja fora
experimentado, com exito, na colonizacao das ilhas e arquipelagos do Atlantico. Tratou-se das
Capitanias Herediarlas, "grosso modo", uma anteclpacao do que hoje chamamos de "parcerias
publico-privadas. "
Natureza jurfdica: Semelhantes as modernas autarquias do Direito Administrativo Brasileiro, as
Capitanias Hereditarias nao podem ser confundidas com feudos: Nao existia um pacto feudal
entre os donatarios e 0 rnonarca portugues, Nao constitufram, tampouco, um embriao de
federacao. Eram complexas estruturas politicas, administrativas e econornicas, Tiveram exito
no que tange aos prop6sitos politicos e geopolfticos do Rei de Portugal. Algumas capitanias,
como a' de Sao Vicente (Martim Afonso de Souza) e Pernambuco (Duarte Coelho),
desenvolveram-se mais do que as outras.
As vilas, nucleo de povoamento. A Vila de Sao Vicente e a convocacao dos moradores "em
carnara" por Martim Afonso de Souza, em 1.532. 0 notavel papel das cameras municipais, no
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perfodo colonial. .
o Direito Natural J esuftico: No impulso da Contra-Reforma, os padres da Companhia de J esus
(em especial, os Padres Molina, Vasquez e Suarez), desenvolverarn uma abordagem, crista e
cat61ica, da ldeia de Direito Natural, que vinha de Arist6teles, dos est6icos e de Cicero. Este
Direito Natural J esultico foi, no Brasil Colonia, um subsistema jurfdico, que amenizou 0rigor do
"Direito Oficial", contido nas Ordenacoes, Tinha a vantagem da exposicao oral e imediata.
Recebi uma via deste roteiro, para
divulgar na classe. Sao Paulo, 18-09-
2014
REPRESENTANTEDE CLASSE
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