O apelante pretende a condenao dos apelados s perdas e danos

decorrentes da privao do uso, gozo e disposio de bem imvel de sua

propriedade, por ser conseqncia da procedncia do pedido.
A sentena conferiu aos apelados o direito de reteno de benfeitorias,
todavia, o que se tem so acesses, as quais no comportam o direito de
reteno. Por isso, os apelantes pretendem que seja negada a reteno e
que a indenizao, a que fazem jus os apelados, seja compensada com as
perdas e danos.
Os apelados ainda foram condenados ao pagamento dos honorrios, porm
corrigidos a partir da sentena, quando, na verdade, a correo deveria
incidir a partir do ajuizamento da ao.
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA

RAZES
Pelos Apelantes
Os apelantes pediram a declarao de nulidade dos atos de transmisso de
bem imvel de sua propriedade, pedido fundado na ausncia de
consentimento, e a condenao dos apelados em perdas e danos, perda
das acesses e benfeitorias, honorrios e custas.
A respeitvel sentena julgou em parte procedente o pedido, declarando a
nulidade dos atos de transmisso do bem imvel.
Todavia, julgou improcedente o pedido de perdas e danos, e de perda das
acesses e benfeitorias, assegurando aos apelados, em razo do que
qualificou de benfeitorias, a reteno do bem imvel, at que as indenizem
os apelantes.
Finalmente, condenou os apelados, solidariamente, ao
honorrios, corrigidos s a partir da respeitvel sentena.

pagamento

de

Impe-se substituir- se essa parte da respeitvel sentena por venerando

acrdo que condene os apelados s perdas e danos, negue-lhes a
reteno e a indenizao por benfeitorias, e os condene, ainda, ao
pagamento de honorrios corrigidos a partir do ajuizamento do pedido.
Com certeza.
As perdas e danos so a conseqncia da privao do uso, gozo e
disposio do bem imvel (CC, artigo 524).

Por isso, impe-se antes do julgamento do recurso de apelao, interposto

respeitvel sentena, o julgamento do recurso do agravo interposto ao
respeitvel despacho que negou aos apelantes as perdas e danos, o qual
ficou retido.
que "o dano da privao, imposta ao proprietrio, de bem sobre o qual
tenha o senhorio, est "in re ipsa". Assinalou, a propsito, Agostinho Alvim,
em parecer que se acha nos autos:
"O imvel, em mos do dono, pode, a qualquer momento, ser usado, receber
proposta para arrendamento ou venda, o que no ocorre achando-se ele
fora do comrcio. O dono de uma coisa, seja imvel, ou dinheiro, ou o que
for, poder no usar dela. Ser um mau administrador, ser um inepto, mas
o no uso um dos direitos do proprietrio. Mas ningum sustentar possa
um estranho tomar para si um bem alheio, e mant-lo em seu poder por um
determinado tempo, dele usando, ou no usando, e negando-se, depois
disso, a indenizar o dono, pela privao do que era seu."
Exata, por igual, a meu ver, a opinio deduzida, em voto vencido, no
julgamento dos embargos infringentes, nos termos seguintes:
"Aplica-se, "data venia", os mesmos princpios de lei previstos para a
ocupao temporria de terreno baldio, inculto, no edificado, para os
quais, finda a ocupao, paga o poder pblico o valor do aluguel forado, a
que se refere Eurico Sodr, na obra citada, ou o arrendamento forado
referido do Decreto 4.956/03 ( 1 do artigo 42), ou a indenizao prevista
no Decreto 3.365/41 (artigo 46)." (RT, 91/512, especialmente 517, 1 e 2
colunas, e 519, 1 coluna).
Semelhante o tratamento dispensado ao esbulhador na ao de
reintegrao na posse e ao inadimplente no compromisso de compra e
venda.
Conclui- se, da, que conseqncia da procedncia do pedido de
reivindicao a condenao dos apelados s perdas e danos, por privarem
os apelantes do uso, gozo e disposio do bem imvel, as
"quais podero ser arbitradas sob a forma de aluguel, sem que se arrimem
em relao locatria." (DJU, de 04 de junho de 1982, pgina 5.464, 3
coluna).
Tambm reteno e indenizao pelas benfeitorias no lhes cabe
procedncia.
que as construes so acesses, e no benfeitorias (CC, artigo 536,
item V), e ainda que introduzidas no bem imvel de boa-f, no asseguram
reteno (CC, artigo 547).
Com efeito,
"Acabamos de assinalar, que benfeitorias so despesas ou obras feitas para
conservar uma coisa, ou para aumentar a utilidade ou deleite. Trata-se

ento de benefcios que a coisa recebe e incorpora, e que s enquanto

benefcios interessam. Construes, tanto quanto plantaes, so
acessrios da classe das acesses; mais precisamente, das acesses
industriais por que so coisas produzidas pelo trabalho humano. Estas se
caracterizam por resultarem de obras que criam coisas novas, valiosas em
si mesmas, as quais vo ter suporte em bases preexistentes. No h
doutrina atual que deixe de realar a distino, e de apontar sua
importncia no que toca ao regime da posse. O prprio sistema codificado
estabelece a discriminao, porquanto classifica as construes e
plantaes como "acessrios do solo" (art. 61), separando-se das
"benfeitorias" (art. 62). Outra dificuldade para a confuso dos conceitos
est em que a idia de acesso, dada a autonomia real desta, no se
compadece com os tipos que resumem e definem a classe das benfeitorias:
necessrias, teis, volupturias. Com efeito, que um edifcio novo em
relao terra? Um benefcio necessrio? Um benefcio que aumenta ou
melhora o terreno til? Um acrscimo de deleite?
A regra das acesses est no art. 547 do Cdigo a assegurar direito de
indenizao a quem semeia, planta ou edifica de boa-f em terreno alheio.
Mas sem reteno.
Dado que construes no so benfeitorias, e que o direito de reteno no
deferido expressamente, seno por benfeitorias, segue que no deve ser
admitido, por enorme, reteno pelo valor de construes. Tanto menos
quando h regra especial a disciplinar o direito de quem constri em solo
alheio.
E tal deve ser a inteligncia dessa matria porque, sendo a reteno direito
excepcional, restritiva e no extensiva tem de ser a interpretao da lei que
o defere." (Walter Moraes, Reteno por Construes?, Revista de Direito
Civil, 13/59, especialmente 61, n 3).
Assim, se benfeitorias so despesas feitas com a coisa, ou obras feitas na
coisa, com o fito de conserv-la, melhor-la ou embelez-la, e acesses so
obras que criam uma coisa nova, que vai somar-se a outra j existente,
"quando algum ocupa um terreno pertencente a outrem e nele constri
casa, currais, forma pastagens, cafezais, etc., est, evidentemente,
praticando atos que alteram a substncia da coisa, criando novas, que vo
aderir anteriormente existente e que nada tinha em construo ou
plantao." (Marcello Caetano da Costa, Das Acesses e das Benfeitorias,
Revista de Direito Civil, 5/79, especialmente 81, 1 coluna).
De igual modo a jurisprudncia:
"As plantaes e construes no constituem benfeitorias propriamente
ditas. Entende-se por benfeitoria toda despesa feita num imvel para o fim
de conservar, melhorar ou embelezar. A lei s autoriza a reteno, quando
se trata de benfeitorias, nos termos dos arts. 516 e 517 do Cdigo Civil.
Plantaes e construes so acesses industriais, reguladas pelos artigos
545 e seguintes do Cdigo Civil. No caso no cabe reteno." (Silvio

Rodrigues, Direito Civil - Direito das Coisas, Saraiva, 1978, 5/102, nota 92;
RTJ, 42/467; RTJ, 54/815; RT, 287/521; RT, 291/694; RT, 404/398; RT,
466/227; RT, 479/161; RT, 222/187).
Nessa parte, de conseguinte, impe-se a substituio da respeitvel
sentena por venerando acrdo negando a reteno por acesses,
erroneamente qualificadas como benfeitorias.
Introduzidas de boa-f, todavia, s acesses assegura-se indenizao.
Havendo os apelados de compor perdas e danos aos apelantes pela
privao do uso, gozo e disposio do bem imvel, porm, admitindo-se que
s acesses poder-se- dispensar o mesmo tratamento dispensado s
benfeitorias, ou seja, assegurar-se em razo delas a reteno, impe-se,
ento, que as benfeitorias sejam compensadas com os danos (CC, artigo
518), ou melhor,
"temos o reivindicante e o possuidor obrigados a pagar, um ao outro,
determinadas quantias, com direito cada um deles a intentar contra o outro
a ao competente.
Para evitar os males da repetio das demandas perfeitamente evitveis,
manda o Cdigo, neste artigo, que se verifique a compensao, permitindo
assim que um no pague ao outro seno aquilo que realmente lhe deve,
depois de acertadas as contas.
Dos dois crditos ou dbitos, em virtude da compensao, resulta um nico
crdito ou dbito, representado justamente pelo excesso que se verificar,
depois de dado o balano do valor das benfeitorias e do montante dos
danos devidos." (Carvalho Santos, Cdigo Civil Brasileiro Interpretado,
Freitas Bastos, 1937, VII/228, n 1).
Por fim, impe-se a substituio da respeitvel sentena por venerando
acrdo condenando os apelados, solidariamente, ao pagamento dos
honorrios corrigidos a partir do ajuizamento do pedido (Lei 6.899, de 08 de
abril de 1981, artigo 1).
A propsito, acordou unanimemente a Egrgia Segunda Cmara Cvel do
Tribunal de Alada na Apelao Cvel 492/84, de Londrina, sendo relator o
Excelentssimo Juiz Lus Gasto de Alencar Franco de Carvalho:
"Correo monetria. O momento de incidncia da correo monetria sobre
a verba honorria decorrente da sucumbncia a partir do ajuizamento da
ao, nos termos da Lei n 6.899/81, art. 1. Contudo, no foi o que
aconteceu na espcie, j que foi fixada a correo a partir da prolao da
sentena, enquanto o recorrente pleiteia que incida, to-s, a contar da
data do trnsito em julgado. E como se entende que tal correo flui do
momento do ajuizamento da ao, no h como prover o recurso, nem como
modificar a sentena, dado no haver pedido expresso no sentido do que se
tem como correto, razo pela qual confirma-se a sentena recorrida." (DJE,
de 24 de maio de 1985, pgina 11, 1 coluna).

Em face dessas razes, pedem os apelantes o provimento do seu recurso de

apelao, para efeito de condenar-se os apelados s perdas e danos,
compensando-as com a indenizao das acesses, negar-lhes a reteno
por benfeitorias e corrigir- se os honorrios a partir do ajuizamento do
pedido, por ser de boa aplicao do direito e melhor distribuio de
JUSTIA!
...., .... de .... de ....
..................
Advogado OAB/...