Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
uma regra de hermenutica, e no um caso de lacuna da lei. Tal ocorre no direito comum, com o devedor
(pro debitore) e com o direito penal (in dubio pro reo). Importante salientar, contudo, que geralmente no
processo trabalhista, o empregado credor e autor. Mas o raciocnio sempre o mesmo: o favor pela
parte mais fraca da relao jurdica. Importante tambm salientar que a maioria da doutrina e
jurisprudncia brasileiras entende que tal princpio no se aplica apreciao das provas, ou seja, a
dvida deve ser de direito, e no de fato. Quanto s provas, utiliza-se a regra do art. 333 do CPC. Assim
nossa melhor doutrina. A jurisprudncia tambm trilha o mesmo caminho.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
O art. 3 da Lei 7.064, que trata de empregados transferidos ao exterior determina a aplicao da
legislao brasileira de proteo ao trabalho naquilo em que no for incompatvel com esta lei, quando
mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas em relao a cada matria. Por
analogia, portanto, Octavio Bueno Magano sustenta que nosso direito positivo consagra a teoria do
conglobamento por instituto. Seguem tambm esta corrente os juristas Pinho Pedreira e Alice Monteiro de
Barros.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
dispor sobre "a aplicao da legislao brasileira de proteo ao trabalho, naquilo que no for
incompatvel com o disposto nesta Lei, quando mais vantajosa do que a legislao territorial,
no conjunto de normas e em relao a cada matria"; logo, se a norma coletiva dispe que o
transporte fornecido em percurso sabidamente no servido por linha regular de nibus ser
excludo do clculo das horas in itinere, previstas hoje em Lei (art. 58, pargrafo 2o., da CLT),
a clusula s poderia ter validade se o referido instrumento normativo institusse uma
vantagem em relao durao do trabalho. Do contrrio, a hiptese traduz renncia s horas
extras "in itinere", previstas em norma imperativa irrenuncivel, no se situando na
permissividade constante dos incisos VI, XII e XIV do art. 7o. da Constituio Federal de 1988,
dada a diversidade da matria.
Princpio da condio mais benfica
Prevalecem as condies mais vantajosas para o trabalhador, no importa o momento em que foram
ajustadas. O princpio da condio mais benfica distingue-se do princpio in dubio pro operario porque,
enquanto este tem como pressuposto a existncia de uma nica norma, suscetvel de interpretaes
diferentes, suscitando dvida, aquele depende da existncia de uma pluralidade de normas. Distingui-se
tambm do princpio da norma mais favorvel porque, apesar de ambos dependerem da pluralidade de
normas, este supe uma vigncia simultnea de normas e o princpio da condio mais benfica supe
uma sucesso normativa. Esse princpio pode ser encontrado de maneira concreta no art. 468 da CLT e
smula 51, I do TST, e tem como fundamento o direito adquirido. Interessante lembrar que a condio
mais benfica pode ser ajustada expressa ou tacitamente, uma vez que o prprio contrato de trabalho,
como um todo, pode ser celebrado dessas maneiras (arts. 442 e 443 da CLT).
Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia no so tranqilas, porm, quando se discute o problema da
ultratividade das condies mais benficas resultantes de instrumentos normativos. Existem duas
teorias: a da incorporao e a da autonomia privada coletiva.
a) Incorporao. a corrente minoritria. De acordo com essa teoria, as disposies de natureza
normativa da conveno coletiva no desaparecem com o trmino da sua durao, ao contrrio,
inserem-se em definitivo aos contratos de trabalho, por fora da combinao de vrios artigos da CLT,
em especial o art. 468.
b) Autonomia privada coletiva. a corrente majoritria. Para os defensores dessa teoria, as clusulas
dos acordos ou convenes coletivos de trabalho somente vigoram no prazo assinalado, o mesmo
podendo se dizer com relao sentena normativa. Tem a seu favor o art. 614, 3 da CLT e a
smula 277 do TST. Importante lembrar, contudo, que o 2 do art. 114 da Constituio Federal,
com a redao dada pela EC n 45, faz meno observncia das normas coletivas anteriormente
convencionadas quando do julgamento dos dissdios coletivos. Assim, se verdade que tais normas
coletivas no se integram em definitivo aos contratos de trabalho, no menos verdade que, por fora
do texto constitucional, tais normas devem ser respeitadas quando da prolao de uma sentena
normativa.
Muito embora essa seja de fato a corrente majoritria, bom lembrar que a Lei 8.542/92 previa, em
seu art. 1, 1, que As clusulas dos acordos, convenes ou contratos coletivos de trabalho
integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser reduzidas ou suprimidas por
posterior acordo, conveno ou contrato coletivo de trabalho. Este artigo foi expressamente revogado
pela Lei 10.192/01 (art. 18). Assim, tal disposio vigeu de 23/12/1992 a 28/07/1995.
Diante dessa disposio, o TST redigiu a smula 277 de forma a contemplar, nesse perodo de tempo,
a integrao em definitivo das normas coletivas aos contratos de trabalho, o que se denota da anlise
do inciso II da referida smula:
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
In DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 6 ed. So Paulo; LTr, 2007, p.162.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
OJ n 159 da SDI-1 do TST - DATA DE PAGAMENTO. SALRIOS. ALTERAO. Diante da inexistncia de previso expressa em contrato ou
em instrumento normativo, a alterao de data de pagamento pelo empregador no viola o art. 468, desde que observado o pargrafo nico, do art.
459, ambos da CLT.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Nas relaes de trabalho, as partes devem se conduzir de modo racional, razovel. Exemplo bastante
comum o da punio ao trabalhador. Como base do poder diretivo do empregador est o poder de
sancionar os empregados infratores. Contudo, na aplicao da punio, deve o empregador aplicar
critrios de razoabilidade, como a proporcionalidade entre a sano aplicada e a falta praticada, levando
em considerao, para este fim, a natureza da falta, sua reiterao, passado funcional do trabalhador etc.
A transferncia de um empregado pode vir a ser ilcita, se revestida de carter persecutrio.
CAMPO DE APLICAO DO DIREITO DO TRABALHO
A que pessoas o Direito do Trabalho se aplica? Essa a pergunta que deve ser feita quando o assunto o
campo de aplicao do Direito do Trabalho. A resposta a seguinte: o Direito do Trabalho se aplica, em
princpio, aos sujeitos do contrato de trabalho, empregado e empregador.
Mas como definir, numa relao de trabalho, se existe ou no relao empregatcia? Devemos analisar se
os requisitos da relao de emprego se encontram presentes no caso especfico. O assunto, contudo,
complexo, haja vista as inmeras espcies de prestao de servios existentes. O trabalho subordinado
apenas uma dessas espcies. Eis algumas outras:
TRABALHADORES:
EMPREGADO
AUTNOMO
TEMPORRIO
AVULSO
EVENTUAL
Art. 3, CLT:
Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador,
sob a dependncia deste e mediante salrio.
Caractersticas do empregado:
1 - pessoa fsica;
2 - servio de natureza no eventual;
3 - dependncia e
4 - salrio.
1 - Pessoa fsica:
Uma pessoa jurdica no pode ser empregada, assim, o contrato de prestao de servios entre duas
pessoas jurdicas no tem natureza laboral, mas cvel.
Isso no impede, contudo, que uma pessoa jurdica contrate outra para terceirizar algum servio. Entre
elas, evidente, no haver vnculo empregatcio, salvo nos casos de fraude.
A terceirizao regulada, no TST, por meio da smula 331.
Smula 331 do TST - Contrato de prestao de servios. Legalidade.
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente
com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego
com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102,
de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividademeio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade
subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao
processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
V Os entes integrantes da administrao pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas
mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes
da Lei n. 8.666/93, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da
prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero
inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da
condenao referentes ao perodo da prestao laboral.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Assim, mesmo as condenaes penais, como multas pelo descumprimento de conveno coletiva de
trabalho, atingem subsidiariamente o tomador. Deve ser respeitado o perodo em que o trabalhador
prestou servios naquela empresa tomadora.
O PROBLEMA DA LICITUDE DE TERCEIRIZAO NO SETOR DE TELECOMUNICAES E DEMAIS SERVIOS
PBLICOS
No ramo das telecomunicaes, a maioria da doutrina e da jurisprudncia entende que h possibilidade de
terceirizao inclusive da atividade-fim, por permisso expressa legal.
Com efeito, a Lei 9.472/97, em seu art. 60, preceitua:
Art. 60. Servio de telecomunicaes o conjunto de atividades que possibilita a oferta de
telecomunicao.
1 Telecomunicao a transmisso, emisso ou recepo, por fio, radioeletricidade, meios pticos ou
qualquer outro processo eletromagntico, de smbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou
informaes de qualquer natureza.
2 Estao de telecomunicaes o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais
meios necessrios realizao de telecomunicao, seus acessrios e perifricos, e, quando for o caso, as
instalaes que os abrigam e complementam, inclusive terminais portteis.
A possibilidade de terceirizao da atividade-fim est expressa no art. 94 da mesma lei:
Art. 94. No cumprimento de seus deveres, a concessionria poder, observadas as condies e limites
estabelecidos pela Agncia:
II - contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao
servio, bem como a implementao de projetos associados.
A jurisprudncia majoritria segue esta mesma linha.
TST-SDI-1 - E-RR-4.661/2002-921-21-00.4, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, Data de Divulgao:
DEJT 12/06/2009.
1. EMPRESAS DE TELECOMUNICAES. TERCEIRIZAO. LICITUDE. LEI 9.472/1997. SMULA 331 DO
TST.
1.1. No contraria a Smula 331 do TST a deciso que reputa razovel a interpretao conferida ao art.
94, inc. II, da Lei 9.472/1997, no sentido de reconhecer a licitude da terceirizao de atividades inerentes
aos servios de telecomunicaes.
1.2. Quis o legislador, no caso especfico das empresas de telecomunicaes, ampliar o leque das
terceirizaes, liberando a empresa para a prestao do servio pblico precpuo, que a transmisso,
emisso ou recepo, de smbolos, caracteres, sinais, escritos, imagens, sons ou informaes de qualquer
natureza, tal como relacionado no 1 do art. 60 da Lei 9.472/1997.
1.3. No pode o intrprete distanciar-se da vontade do legislador, o qual, na hiptese, foi expresso no
sentido de permitir a terceirizao de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio, bem
como a implementao de projetos associados- (art. 94 da Lei 9.472/1997), as quais no se confundem
com as atividades-fim relacionadas no art. 60, 1 da aludida lei. (...) Recurso de Embargos de que no
se conhece.
H, contudo, decises contrrias.
Processo 59-2007-011-03-00-0-RO TRT-MG 1 Turma.
RECORRENTES: TELEMONT ENG. DE TELECOMUNICAES S.A (1)
GILDO FIGUEIREDO SANTOS (2)
RECORRIDOS: OS MESMOS (1)
TELEMAR NORTE LESTE S.A (2)
EMENTA: TERCEIRIZAO E SUBORDINAO ESTRUTURAL - No exerccio da funo de
instalador/emendador de cabos telefnicos, o autor exercia funo perfeita e essencialmente
inserida nas atividades empresariais da companhia telefnica (TELEMAR). E uma vez inserido
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
teletrabalho etc., no se pode mais entender por empregado apenas aquele trabalhador sujeito s rgidas
ordens do empregador.
Surgem ento novos conceitos, como a subordinao estrutural, a parassubordinao e a alteridade.
Segundo o jurista Maurcio Godinho Delgado, a subordinao estrutural supera as dificuldades de
enquadramento de situaes fticas que o conceito clssico de subordinao tem demonstrado,
dificuldades que se exacerbam em face, especialmente, do fenmeno contemporneo da terceirizao
trabalhista. Nesta medida, ela viabiliza no apenas alargar o campo de incidncia do Direito do Trabalho,
como tambm conferir resposta normativa eficaz a alguns de seus mais recentes instrumentos
desestabilizadores, a terceirizao".
Vale a transcrio da didtica deciso proferida pela 1 Turma do TRT de MG:
Processo 59-2007-011-03-00-0-RO
RECORRENTES: TELEMONT - ENGENHARIA DE TELECOMUNICAES S.A (1)
GILDO FIGUEIREDO SANTOS (2)
RECORRIDOS: OS MESMOS (1)
TELEMAR NORTE LESTE S.A (2)
EMENTA: TERCEIRIZAO E SUBORDINAO ESTRUTURAL - No exerccio da funo de
instalador/emendador de cabos telefnicos, o autor exercia funo perfeita e
essencialmente inserida nas atividades empresariais da companhia telefnica
(TELEMAR). E uma vez inserido nesse contexto essencial da atividade produtiva da
empresa ps-industrial e flexvel, no h mais necessidade de ordem direta do
empregador, que passa a ordenar apenas a produo. Nesse ambiente ps-grande
indstria, cabe ao trabalhador ali inserido habitualmente apenas "colaborar".
A nova organizao do trabalho, pelo sistema da acumulao flexvel, imprime uma
espcie de cooperao competitiva entre os trabalhadores que prescinde do sistema de
hierarquia clssica. Em certa medida, desloca-se a concorrncia do campo do capital,
para introjet-la no seio da esfera do trabalho, pois a prpria equipe de trabalhadores
se encarrega de cobrar, uns dos outros, o aumento da produtividade do grupo;
processa-se uma espcie de sub-rogao horizontal do comando empregatcio. A
subordinao jurdica tradicional foi desenhada para a realidade da produo fordista e
taylorista, fortemente hierarquizada e segmentada. Nela prevalecia o binmio ordemsubordinao. J no sistema ohnista, de gesto flexvel, prevalece o binmio
colaborao-dependncia, mais compatvel com uma concepo estruturalista da
subordinao.
Nessa ordem de idias, irrelevante a discusso acerca da ilicitude ou no da
terceirizao, como tambm a respeito do disposto no art. 94, II da Lei 9.472/97, pois
no contexto ftico em que se examina o presente caso, ressume da prova a
subordinao do reclamante-trabalhador ao empreendimento de telecomunicao,
empreendimento esse que tem como beneficirio final do excedente do trabalho
humano a companhia telefnica.
Vale lembrar que na feliz e contempornea conceituao da CLT - artigo 2, caput - o
empregador tpico a empresa e no um ente determinado dotado de personalidade
jurdica. A relao de emprego exsurge da realidade econmica da empresa e do
empreendimento, mas se aperfeioa em funo da entidade final beneficiria das
atividades empresariais.
Na mesma linha de raciocnio, surge a parassubordinao, conceito desenvolvido pela doutrina italiana
parasubordinazione - situada entre a subordinao clssica e a autonomia.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Envolve relaes de trabalho que, embora sejam desenvolvidas com independncia e sem a direo do
destinatrio do servio, se inserem na organizao deste. Mais se aproxima de uma colaborao entre as
partes para que se atinja o objeto social do empreendimento, ainda que com autonomia na prestao de
servios.
Torna-se relevante, nessa nova viso, a j conhecida alteridade, que nada mais do que o trabalho por
conta alheia, ou seja, o trabalho por conta e risco do empregador, que assume os riscos da atividade
econmica.
4 - Mediante salrio:
Deve-se levar em considerao a pactuao do salrio, e, por bvio, no o seu efetivo recebimento.
Diferentemente do trabalho humanitrio, que no recebe salrio. (Lei 9.608/98). Assim, a expresso
mediante salrio utilizada para diferenciar os que trabalham por caridade, por inteno piedosa.
OUTROS TRABALHADORES
AUTNOMO
um empresrio modesto (prximo do eventual).
independente no ajuste e na execuo de servio.
Geralmente possui clientela mltipla.
Ex.: Representante comercial de vendas.
A diferena entre o trabalhador autnomo e o empregado de suma importncia, eis que aquele no
protegido pelo direito do trabalho. A diferena marcante entre os dois, a subordinao, o trabalhador
autnomo, como o prprio nome j diz, no subordinado. A subordinao que aqui se fala a jurdica,
significando a situao contratual do trabalhador em decorrncia da qual est sujeito a receber ordens.
AVULSO
O trabalhador avulso presta servios a inmeras empresas, agrupado em entidade de classe, por
intermdio desta e sem vnculo empregatcio.
A Lei 8.630/93 (dispe sobre o regime jurdico da explorao dos portos organizados e das instalaes
porturias) substituiu o sindicato dos avulsos pelo rgo gestor da mo-de-obra (operadores porturios),
onde aquele possui mera representao.
Antes da lei, o sindicato exercia duas atribuies, a
intermediao destinada contratao dos avulsos e a negociao coletiva das condies de trabalho;
depois da lei, apenas a segunda, j que a primeira cabe ao rgo gestor de mo de obra. O ingresso do
avulso porturio no mercado de trabalho no mais depende do aval do sindicato. Esse afastamento do
sindicato na contratao atende o princpio constitucional da liberdade de trabalho, insculpido no art. 5,
XIII da Carta Magna: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
Em 1998 foi promulgada nova lei sobre o trabalho avulso nos portos, a lei 9.719/98.
Normas internacionais:
Conveno n 137 (aprovada em 1973 e ratificada pelo Brasil) e Recomendao n 145, ambas da OIT,
preconizando a adoo de poltica de empregos permanentes no trabalho porturio. Nesse novo sistema
que foi aprovada a Lei 8.630/93.
O art. 7, XXXIV da CF/88 revela a igualdade de direitos entre ao avulso e ao trabalhador com vnculo
empregatcio.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
TRABALHADOR TEMPORRIO
O trabalho temporrio est previsto na Lei 6.019/74. Uma de suas principais caractersticas a existncia
de relao tripolar:
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Trabalhador temporrio
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
apenas em face do tomador, o que evitaria a necessidade de habilitar seu crdito trabalhista no juzo
universal da falncia.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Acrdo: 02980334485 - Turma: 10 - Data Julg.: 15/06/1998 - Data Pub.: 10/07/1998 Processo: 02970316611 - Relator: EDUARDO DE AZEVEDO SILVA)
POLICIAL MILITAR. VNCULO EMPREGATCIO - A relao do Policial Militar com a instituio
exclusiva porque a sua vinculao com a esfera privada induz mercancia da Segurana
Pblica, em total afronta aos princpios da legalidade e da moralidade pblica, pelo que no
pode ser referendada pelo Judicirio qualquer pretensa relao empregatcia (TRT 2a Regio,
Acrdo: 02970664032 - Turma: 05 - Data Julg.: 18/11/1997 - Data Pub.: 05/12/1997 Processo: 02970000894 Relator: FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA).
b) Presentes os requisitos do art. 3 da CLT, deve ser reconhecida a relao de emprego. O eventual
descumprimento das normas da corporao pode gerar apenas a aplicao de sanes por aquele rgo,
mas no vincular a Justia do Trabalho. a posio majoritria, inclusive sumulada pelo TST.
Smula 386, TST: Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento da
relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual
cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar.
Relao de emprego. Configurao. Policial militar. Sua qualificao no impede o liame
empregatcio. A exclusividade na prestao de servios corporao matria prpria do
rgo competente, e no desta jurisdio. Presentes os requisitos da CLT, art. 3, reconhecese o vnculo de emprego (TRT 2a Regio, Acrdo: 02980371852 - Turma: 09 - Data Julg.:
06/07/1998 - Data Pub.: 28/07/1998 - Processo: 02970378846 - Relator: VALENTIN
CARRION).
Relao de emprego - policial militar - A hiptese dos autos j corriqueira no foro trabalhista;
tangido pela necessidade de complementar os parcos ganhos auferidos na Corporao, dedicase o policial militar a prestar servios de segurana a particulares, nos horrios de folga de
suas escalas. Corporao da Policia Militar no tem restado outra alternativa seno tolerar
essa prtica generalizada de seus comandados, desde que no colidente com as escalas de
servio, vislumbrando na hiptese a existncia de verdadeiro estado de necessidade (CP, art.
23), motivado pela modstia dos soldos e excludente da hiptese de ilicitude. A irregularidade
na formao do vnculo, decorrente da condio de policial militar do autor, no pode ser
proveitosamente invocada pela reclamada. Em primeiro lugar, porque a fora de trabalho
despendida pelo reclamante no lhe pode ser restituda, razo pela qual, luz do princpio da
irretroatividade das nulidades, a relao de trabalho havida como vlida para o fim de
propiciar ao demandante todos os direitos decorrentes de sua situao de autntico
empregado. Alm disso, beneficiar-se da prestao de trabalho pessoal, subordinada e no
eventual do autor e depois lhe negar a totalidade da contraprestao correspondente, inclusive
os direitos indenizatrios, configura invocao da prpria torpeza, particularmente inaceitvel
no mbito das relaes de trabalho. Presentes, na espcie, todos os requisitos configuradores
da relao de emprego, principalmente a subordinao e a no eventualidade, emerge a
existncia de vnculo empregatcio entre as partes (TRT 2a Regio, Acrdo: 02980172370 Turma: 08 - Data Julg.: 30/03/1998 - Data Pub.: 28/04/1998 - Processo: 02960490724 Relatora: WILMA NOGUEIRA DE ARAUJO VAZ DA SILVA).
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
3) Dono da obra
DONO DA OBRA
EMPREITEIRO
PRINCIPAL
SUBEMPREITEIRO
EMPREGADO
SUBEMPREITEI
RO
EMPREGADO
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
A jurisprudncia predominante no TST, inclusive sumulada, entendia ser indispensvel que o devedor
solidrio figure no ttulo executivo judicial para que possa ser sujeito passivo na execuo. Alguns
Tribunais Regionais, contudo, no a aceitavam, principalmente o TRT da 2a Regio (SP) afirmando que a
solidariedade no meramente processual, mas sim, econmica. Na Reviso de novembro de 2003 o
TST cancelou a smula 205 que rezava: O responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que
no participou da relao processual como reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo
judicial como devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo.
Sucesso de empresas ou de empregadores
Requer identidade da relao e diversidade dos sujeitos.
Requisitos para sua configurao:
a) O estabelecimento, como unidade econmico-jurdica, passe de um para outro titular;
b) A prestao de servios pelos empregados no sofra soluo de continuidade.
Efeitos: artigos 10 e 448 da CLT.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Art. 443 - 1 da CLT - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia
dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo
acontecimento suscetvel de previso aproximada.
2 O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando:
a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;
b) de atividades empresariais de carter transitrio;
c) de contrato de experincia.
Prazo - 2 anos, podendo ser prorrogado uma nica vez, dentro desses dois anos*. Exceo ao contrato de
experincia, 90 dias.
* Para Valentin Carrion, como o contrato a prazo pode ser de at 2 anos, e pode ser prorrogado uma vez,
poderia alcanar at 4 anos, mas trata-se de posicionamento minoritrio.
1 - Servios Transitrios - Segundo Amauri Mascaro Nascimento, entende-se por atividade transitria
aquela que se limita no tempo, aquilo que breve, passageiro. Assim o servio que o empregado
executar deve ter breve durao, contrastando-se, portanto, com a permanncia prpria das atividades
da empresa e pertinentes aos seus fins normais. Trata-se de servio espordico tendo em vista a
atividade fim da empresa, e com esta no se confunde.
2 - Atividade Transitria - A atividade da empresa como um todo transitria. A empresa nasce j com a
expectativa de se extinguir em certo espao de tempo.
Ex.: empresa de fogos de artifcio em
junho/julho.
3 - Contrato de experincia - O contrato de experincia til para que o empregador possa verificar se o
empregado supre suas necessidades e vice-versa prazo de 90 dias. Pode ser prorrogado uma vez, no
ultrapassando 90 dias.
Art. 452, CLT: Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de seis meses, a
outro contrato por prazo determinado, salvo se a expirao deste dependeu da execuo de servios
especializados ou da realizao de certos acontecimentos.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Negociao coletiva;
Acrscimo no nmero de empregados;
Inmeras prorrogaes;
Indenizao negociada pela ruptura antecipada do contrato;
Limite temporal de 2 anos;
Nulidade do contrato de trabalho
O contrato de trabalho nulo nos mesmos casos de nulidade do ato jurdico em geral (art. 166 do Cdigo
Civil), ou quando concludo com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar as normas de proteo ao
trabalho (art. 9 da CLT).
Prova do contrato de trabalho
Sendo de natureza consensual, prova-se o contrato de trabalho por todos os meios de direito permitidos.
A prova, por excelncia, do contrato de trabalho, a Carteira de trabalho (artigo 40 da CLT; smulas n
12 do TST e n 225 do STF).
Smula 12 do TST - CARTEIRA PROFISSIONAL. As anotaes apostas pelo empregador na carteira
profissional do empregado no geram presuno "juris et de jure", mas apenas "juris tantum".
Smula 225 do STF - No absoluto o valor probatrio das anotaes da carteira profissional.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
o
o
A Lei tambm no considera transferncia se no ocorrer mudana de domiclio do empregado (entendese que domiclio equivale a municpio, para os efeitos da transferncia).
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Em caso de necessidade de servio, sem que haja previso no contrato, pode ocorrer a transferncia, mas
neste caso o empregador pagar um adicional de transferncia nunca inferior a 25% do salrio do
empregado.
Tal adicional s pago nos casos de transferncia provisria, conforme se verifica da redao da OJ 113
da SDI-1 do TST. OJ 113 da SDI-1 do TST - O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a
existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional. O
pressuposto legal apto a legitimar a percepo do mencionado adicional a transferncia provisria.
Nas transferncias consideradas abusivas, possvel a concesso de liminar que a torne sem efeito (art.
659, IX, CLT).
JURISPRUDNCIA
Smula n 29 do TST - Empregado transferido, por ato unilateral do empregador, para local
mais distante de sua residncia tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo
da despesa de transporte.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
trabalho prestando servio militar e por motivo de acidente de trabalho sero computados na contagem
de tempo de servio.
Tratam-se tais hipteses, contudo, de exemplos de suspenso contratual,
encaradas, pela doutrina, como excees regra geral.
Exemplos de interrupo: domingos e feriados (se o empregado trabalhou durante a semana Lei
605/49); frias; hipteses previstas no art. 473 da CLT (ex.: casamento, doao de sangue etc.);
afastamento por doena (15 primeiros dias).
Exemplos de suspenso: licena no remunerada; suspenso disciplinar, afastamento por doena aps o
15 dia etc.
DURAO DO TRABALHO
Tanto a CLT, quanto a Constituio Federal, limitam a durao normal do trabalho a oito horas dirias. A
Constituio Federal faz meno, ainda, a uma jornada semanal no superior a 44 horas.
Art. 58, CLT: A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no
exceder de 8 (oito) horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite.
Art. 7, XIII da CF: Durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro
semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno
coletiva de trabalho.
PRORROGAO DE HORAS
Se ultrapassado o limite dirio, as horas suplementares devem ser enriquecidas com adicional de pelo
menos 50% do valor da hora normal.
Art. 59 da CLT: A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero
no excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato
coletivo de trabalho.
1 Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia da
remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 50% (cinqenta por cento) superior da hora
normal.
So consideradas suplementares, nos termos da lei, as horas trabalhadas alm da jornada normal de cada
empregado. Assim, para uma telefonista, por exemplo, so extras as horas trabalhadas aps a sexta, j que
essa a sua jornada normal.
Smula 376 do TST: Horas extras. Limitao. Art. 59 da CLT. Reflexos
I - A limitao legal da jornada suplementar a duas horas dirias no exime o empregador de pagar todas
as horas trabalhadas.
II - O valor das horas extras habitualmente prestadas integra o clculo dos haveres trabalhistas,
independentemente da limitao prevista no "caput" do art. 59 da CLT.
Nos casos de estipulao de salrio misto, ou seja, parte fixa e parte varivel, o empregado far jus ao
pagamento das horas suplementares caso extrapole a jornada legal ou convencional. Com relao parte
fixa, receber as horas excedentes enriquecidas do adicional, com relao parte varivel, receber
apenas o adicional.
Smula 340 do TST: Comissionista. Horas extras. O empregado, sujeito a controle de horrio,
remunerado base de comisses, tem direito ao adicional de, no mnimo, 50% (cinqenta por cento) pelo
trabalho em horas extras, calculado sobre o valor-hora das comisses recebidas no ms, considerando-se
como divisor o nmero de horas efetivamente trabalhadas.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
OJ 397 da SDI-1 do TST: Comissionista misto. Horas extras. Base de clculo. Aplicao da Smula n
340 do TST. O empregado que recebe remunerao mista, ou seja, uma parte fixa e outra varivel, tem
direito a horas extras pelo trabalho em sobrejornada. Em relao parte fixa, so devidas as horas
simples acrescidas do adicional de horas extras. Em relao parte varivel, devido somente o adicional
de horas extras, aplicando-se hiptese o disposto na Smula n. 340 do TST.
SUPRESSO DAS HORAS SUPLEMENTARES
O TST editou, quanto ao assunto, a smula 291, estendendo assim, por analogia (com suporte no art. 8
da CLT), a soluo adotada pela Lei 5.811/72 (empregados na indstria petroqumica e transporte de
petrleo e seus derivados), em seu art. 9.
Smula 291 do TST. HORAS EXTRAS. SUPRESSO. INDENIZAO. A supresso total ou parcial,
pelo empregador, de servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos 1 (um) ano,
assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de 1 (um) ms das horas
suprimidas, total ou parcialmente, para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de prestao de
servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares nos 12 (doze)
meses anteriores mudana, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso.
COMPENSAO DE HORAS
A CLT (art. 59, 2) somente permitia a compensao de horas dentro da semana. A Lei 9.601/98
alterou tal dispositivo da CLT e permitiu a compensao pelo perodo de cento e vinte dias, ampliado
posteriormente para um ano. Foi criado o banco de horas.
Art. 59 da CLT:
2 - Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de
maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias.
3 - Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da
jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas
extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso.
Art. 7, XIII da CF: Durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro
semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno
coletiva de trabalho.
Smula 85 do TST - COMPENSAO DE JORNADA.
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo
ou conveno coletiva.
II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido
contrrio.
III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando
encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada
normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional.
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta
hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas
extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional
por trabalho extraordinrio.
V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime compensatrio na modalidade banco
de horas, que somente pode ser institudo por negociao coletiva.
Verifique-se que a lei no exige exclusivamente instrumento coletivo para o acordo de compensao
semanal de horas, sendo possvel o mero ajuste individual (empregado - empregador). Contudo, no
pode ser verbal nem tampouco tcito.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Com relao ao banco de horas, contudo, a jurisprudncia majoritria entende ser indispensvel o
ajuste coletivo (item V da Smula).
Quanto ao acordo de compensao em atividade insalubre, deve ser aplicado o at. 60 da CLT.
Art. 60 - Nas atividades insalubres, assim consideradas as constantes dos quadros mencionados no
captulo "Da Segurana e da Medicina do Trabalho", ou que neles venham a ser includas por ato do
Ministro do Trabalho, quaisquer prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena prvia das
autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, as quais, para esse efeito, procedero aos
necessrios exames locais e verificao dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente, quer
por intermdio de autoridades sanitrias federais, estaduais e municipais, com quem entraro em
entendimento para tal fim.
O TST entendia que, no caso de compensao prevista em acordo/conveno coletivos de trabalho, no
era necessria inspeo prvia da autoridade competente em matria de trabalho, j que o prprio
sindicato faria tal inspeo.
Smula 349 do TST - ACORDO DE COMPENSAO DE HORRIO EM ATIVIDADE INSALUBRE, CELEBRADO
POR ACORDO COLETIVO. VALIDADE. A validade de acordo coletivo ou conveno coletiva de
compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade
competente em matria de higiene do trabalho (art. 7, XIII, da CF/1988; art. 60 da CLT).
Na alterao da jurisprudncia do TST, ocorrida em maio de 2011, tal smula foi cancelada. Assim,
mesmo com previso em instrumento decorrente de negociao coletiva, a compensao em atividade
insalubre depender daquela inspeo.
TRABALHO EM REGIME DE TEMPO PARCIAL
Art. 58-A, CLT: Considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele cuja durao no exceda a
vinte e cinco horas semanais.
1 O salrio a ser pago aos empregados sob o regime de tempo parcial ser proporcional sua jornada,
em relao aos empregados que cumprem, nas mesmas funes, tempo integral.
2 Para os atuais empregados, a adoo do regime de tempo parcial ser feita mediante opo
manifestada perante a empresa, na forma prevista em instrumento decorrente de negociao coletiva.
Conforme preceitua o 2 do art. 58-A, existe distino entre contratar empregados para trabalhar em
tempo parcial e alterar o regime de horas de trabalho, para tempo parcial, dos empregados j contratados.
Na primeira hiptese, a negociao direta entre empregado e empregador, sem a participao do
sindicato obreiro. Na segunda, h necessidade de autorizao mediante acordo ou conveno coletivos de
trabalho, para, depois, haver opo do empregado pelo novo regime.
No devemos nos esquecer que, com relao s frias, menor o nmero de dias a que far jus o
empregado contratado para laborar em regime de tempo parcial (art. 130-A, CLT).
O empregado contratado em regime de tempo parcial no poder prestar horas extras (art. 59, 4, CLT).
OJ 358 da SDI-1 do TST - Salrio mnimo e piso salarial proporcional jornada reduzida. Possibilidade.
Havendo contratao para cumprimento de jornada reduzida, inferior previso constitucional de oito
horas dirias ou quarenta e quatro semanais, lcito o pagamento do piso salarial ou do salrio mnimo
proporcional ao tempo trabalhado.
JORNADAS REDUZIDAS
Em algumas situaes o legislador criou jornada de trabalho inferior a oito horas. Eis as principais:
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Quanto ao operador de telemarketing, existe divergncia com relao possvel analogia ao telefonista. O
TST entendia que o operador de televendas um vendedor que apenas faz uso do aparelho de telefone
para fazer ligaes. Fazer uso de telefone para trabalhar, contudo, no torna o trabalhador um telefonista.
Um advogado que trabalhe numa empresa de consultoria e realize tal tarefa durante todo o dia por meio
do telefone no se tornou telefonista.
Ocorre que, na reviso de jurisprudncia de maio de 2011, o TST cancelou a OJ 273, que rezava:
OJ 273 da SDI-1 do TST: "TELEMARKETING". OPERADORES. ART. 227 DA CLT. INAPLICVEL. A jornada
reduzida de que trata o art. 227 da CLT no aplicvel, por analogia, ao operador de televendas, que no
exerce suas atividades exclusivamente como telefonista, pois, naquela funo, no opera mesa de
transmisso, fazendo uso apenas dos telefones comuns para atender e fazer as ligaes exigidas no
exerccio da funo.
Assim, a jurisprudncia atual no sentido de se aplicar a jornada reduzida do telefonista ao operador de
televendas.
REGISTRO DE HORRIO
As empresas com mais de dez trabalhadores so obrigadas a manter registro de horrio (art. 74, 2, CLT).
Em empresas com excessivo nmero de empregados, tal exigncia pode gerar filas na entrada e na sada e,
consequentemente, anotaes que no refletem o real horrio (de entrada ou sada) do empregado. Para
que se evite qualquer tipo de problema nesse sentido, foi criado o pargrafo primeiro do art. 58 da CLT.
Art. 58, 1 da CLT: No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de
horrio no registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos
dirios.
Smula 366 do TST: CARTO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS. MINUTOS QUE ANTECEDEM E
SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. No sero descontadas nem computadas como jornada
extraordinria as variaes de horrio do registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o
limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado esse limite, ser considerada como extra a
totalidade do tempo que exceder a jornada normal.
OJ 372 da SDI-1 do TST - MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. LEI N
10.243, DE 27.06.2001. NORMA COLETIVA. FLEXIBILIZAO. IMPOSSIBILIDADE. A partir da vigncia da
Lei n 10.243, de 27.06.2001, que acrescentou o 1 ao art. 58 da CLT, no mais prevalece clusula
prevista em conveno ou acordo coletivo que elastece o limite de 5 minutos que antecedem e sucedem a
jornada de trabalho para fins de apurao das horas extras.
HORAS IN ITINERE
Art. 58, 2 da CLT - O tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno,
por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de
local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo.
Smula 90 do TST:
HORAS IN ITINERE. TEMPO DE SERVIO
I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho
de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na
jornada de trabalho.
II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte
pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas in itinere.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
III- A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere.
IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as
horas "in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico.
V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que
extrapola a jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional
respectivo.
Sumula 320 do TST - Horas "in itinere". Obrigatoriedade de cmputo na jornada de trabalho.
O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de
difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere".
OJ 36 da SDI-1 Transitria do TST - HORA "IN ITINERE". TEMPO GASTO ENTRE A PORTARIA DA
EMPRESA E O LOCAL DO SERVIO. DEVIDA. AOMINAS. Configura-se como hora in itinere o tempo
gasto pelo obreiro para alcanar seu local de trabalho a partir da portaria da Aominas.
Smula 429 do TST - Tempo disposio do empregador. Art. 4 da CLT. Perodo de deslocamento
entre a portaria e o local de trabalho. Considera-se disposio do empregador, na forma do art. 4 da
CLT, o tempo necessrio ao deslocamento do trabalhador entre a portaria da empresa e o local de
trabalho, desde que supere o limite de 10 (dez) minutos dirios.
SOBREAVISO
Art. 244, 2 da CLT: Considera-se de sobreaviso o empregado efetivo que permanecer em sua prpria
casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de sobreaviso ser, no
mximo, de vinte e quatro horas. As horas de sobreaviso, para todos os efeitos, sero contadas razo de
1/3 do salrio normal.
Muito embora o texto legal refira-se ao ferrovirio, possvel a analogia para abarcar outros profissionais,
como aconteceu, por exemplo, com os eletricitrios:
Smula 229 do TST: SOBREAVISO. ELETRICITRIOS. Por aplicao analgica do art. 244, 2, da CLT,
as horas de sobreaviso dos eletricitrios so remuneradas base de 1/3 sobre a totalidade das parcelas
de natureza salarial.
Com relao ao uso de bip (ou telefone celular) pelo empregado aps sua jornada normal de trabalho, o
entendimento majoritrio do TST no sentido de no se aplicar a analogia, eis que, segundo a definio
legal, o sobreaviso caracterizado por dois elementos:
permanncia do empregado em sua prpria casa;
aguardo pelo chamado do empregador a qualquer momento.
Quem faz uso do bip ou do telefone celular, muito embora esteja aguardando o chamado do
empregador, no precisa ficar em sua prpria casa, logo, a mobilidade retira uma das caractersticas que
definem o sobreaviso.
Smula 428 do TST - Sobreaviso. O uso de aparelho de intercomunicao, a exemplo de BIP, pager ou
aparelho celular, pelo empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o
empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o
servio.
HORAS EXTRAS
No h que se confundir horas suplementares (art. 59 da CLT) com horas extras (art. 61 da CLT). Muito
embora sejam situaes distintas, comum a referncia a horas suplementares como se fossem horas
extras.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Art. 61 da CLT: Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder do limite legal
ou convencionado, seja para fazer face a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou
concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto.
1 O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato
coletivo e dever ser comunicado, dentro de 10 dias, autoridade competente em matria de trabalho,
ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao.
2 Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no
ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remunerao ser,
pelo menos, 50% superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de 12 horas, desde que a
lei no fixe expressamente outro limite.
A necessidade imperiosa, assim, divide-se em:
a) Fora maior (art. 501, CLT)
b) Servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto.
Existem, portanto, trs hipteses distintas envolvendo a extrapolao da jornada normal de trabalho:
1) Horas suplementares por acordo individual ou coletivo
Adicional de 50%;
Limite dirio de 10 horas.
2) Horas extras por motivo de fora maior
Independe de acordo individual ou coletivo;
No h adicional *
No h limitao quanto ao nmero de horas.
* A maior parte da doutrina e da jurisprudncia, contudo, a partir de 1988, entende ser devido
o adicional mesmo nos casos de fora maior, por fora do art. 7, XVI da CF, que no criou
prev qualquer exceo.
3) Horas extras para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa
acarretar prejuzo manifesto
Independe de acordo individual ou coletivo;
Adicional de 50%;
Limite dirio de 12 horas.
HORAS DE RECUPERAO
Art. 61, 3 da CLT: Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de
fora maior, que determinem a impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser
prorrogada pelo tempo necessrio at o mximo de duas horas, durante o nmero de dias indispensveis
recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de 10 horas dirias, em perodo no superior a 45 dias
por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente.
EXCEES PREVISTAS NO ART. 62 DA CLT
O art. 62 da CLT exclui dois grupos de trabalhadores do regime previsto no captulo da durao do
trabalho. So eles:
I - os empregados que exercem atividade externa, incompatvel com a fixao de horrio de trabalho;
II - os empregados que exercem cargo de gesto.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
No primeiro caso, justifica-se a exceo pelo fato de, laborando o empregado longe dos olhos do
empregador, este no poder conhecer o tempo realmente dedicado empresa. Note-se que o inciso I do
art. 62 da CLT no exige apenas e to somente o exerccio de atividade externa, mas atividade externa
incompatvel com a fixao de horrio de trabalho. Isso porque possvel ao empregador, em certos
casos, fixar e controlar o horrio do trabalhador externo, por exemplo, por telefone.
A lei ainda exige anotao da condio de trabalhador externo na CTPS e no registro de empregados.
Quanto ao inciso II, somente os exercentes de cargo de gesto estaro excludos da limitao de jornada.
No basta, assim, o simples rtulo de gerente, diretor ou chefe. A gesto se d pela autonomia do
empregado com relao s importantes decises a serem tomadas no cotidiano da empresa. Ocorre
quando o empregado se coloca em posio de verdadeiro substituto do empregador, ou, como diz Mrio
de La Cueva, cujo exerccio coloque em jogo a prpria existncia da empresa, seus interesses
fundamentais, sua segurana e a ordem essencial do desenvolvimento de sua atividade.
Sempre se exigiu, tambm, que o empregado inserido na exceo prevista no inciso II do art. 62 da CLT
possusse padro de vencimentos elevado, diferenciando-o dos demais empregados da empresa. Desde
1994, contudo (Lei 8.966/94), esse padro passou a ser tarifado.
Diz o pargrafo nico do art. 62: O regime previsto neste captulo ser aplicvel mencionados no inciso II
deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver,
for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40%
INTERVALOS
1) Intervalo interjornada
o intervalo mnimo de 11 horas entre duas jornadas de trabalho (art. 66 da CLT).
OJ 355 da SDI-1 do TST - Intervalo interjornadas. Inobservncia. Horas extras. Perodo pago como
sobrejornada. Art. 66 da CLT. Aplicao analgica do 4 do art. 71 da CLT. O desrespeito ao intervalo
mnimo interjornadas previsto no art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos no
4 do art. 71 da CLT e na Smula n 110 do TST, devendo-se pagar a integralidade das horas que foram
subtradas do intervalo, acrescidas do respectivo adicional.
2) Intervalo intrajornada
o intervalo concedido dentro da mesma jornada (art. 71 da CLT).
Para a jornada at quatro horas, no h intervalo intrajornada;
Para a jornada que excede de quatro horas, at seis horas, o intervalo de 15 minutos;
Para a jornada que excede a seis horas, o intervalo ser de uma a duas horas.
Para que o intervalo seja superior a duas horas, basta acordo individual ou instrumento coletivo (acordo
ou conveno). Para que seja inferior a uma hora, deve haver autorizao do MTE. A autorizao
somente ser concedida se o estabelecimento atender integralmente s exigncias concernentes
organizao dos refeitrios e quando os respectivos empregados no estiverem sujeitos a trabalho em
horas extras (art. 71, 3 da CLT).
Eventual instrumento coletivo no poder substituir tal autorizao ministerial, nem sob o argumento de
que o Sindicato far, no lugar do Fiscal do Trabalho, a verificao das condies estipuladas em lei.
Exceo feita aos condutores e cobradores de veculos rodovirios.
OJ n 342 da SDI-1 do TST.
I invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo
do intervalo intrajornada porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho,
garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XXII, da CF/1998), infenso negociao
coletiva.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
II Ante a natureza do servio e em virtude das condies especiais de trabalho a que so submetidos
estritamente os condutores e cobradores de veculos rodovirios, empregados em empresas de transporte
pblico coletivo urbano, vlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a
reduo do intervalo intrajornada, desde que garantida a reduo da jornada para, no mnimo, sete horas
dirias ou quarenta e duas semanais, no prorrogada, mantida a mesma remunerao e concedidos
intervalos para descanso menores e fracionados ao final de cada viagem, no descontados da jornada.
A concesso de intervalo intrajornada em desacordo com a lei gera o pagamento de horas extras.
OJ n 307 da SDI-1 do TST - Intervalo intrajornada (para repouso e alimentao). No concesso ou
concesso parcial. Lei n 8923/1994. Aps a edio da Lei n 8923/1994, a no-concesso total ou parcial
do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo
correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de
trabalho (art. 71 da CLT).
OJ 354 da SDI-1 do TST - Intervalo intrajornada. Art. 71, 4, da CLT. No concesso ou reduo.
Natureza jurdica salarial. Possui natureza salarial a parcela prevista no art. 71, 4, da CLT, com
redao introduzida pela Lei n 8.923, de 27 de julho de 1994, quando no concedido ou reduzido pelo
empregador o intervalo mnimo intrajornada para repouso e alimentao, repercutindo, assim, no clculo
de outras parcelas salariais.
Conforme visto acima, para quem trabalha at seis horas dirias, o intervalo intrajornada ser de 15
minutos. Para quem trabalha mais de seis, ser de, no mnimo, uma hora. Contudo, caso o empregado
tenha sido contratado para jornada de seis horas, mas, habitualmente, prorrogue tal jornada, far ele jus
ao intervalo de uma hora. Assim a SDI-1 do TST:
OJ 380 da SDI-1 do TST - Intervalo Intrajornada. Jornada contratual de seis horas dirias. Prorrogao
habitual. Aplicao do art. 71, caput e 4, da CLT. Ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas
de trabalho, devido o gozo do intervalo intrajornada mnimo de uma hora, obrigando o empregador a
remunerar o perodo para descanso e alimentao no usufrudo como extra, acrescido do respectivo
adicional, na forma prevista no art. 71, caput e 4, da CLT.
3) Descanso Semanal Remunerado
o intervalo semanal de 24 horas consecutivas (art. 7, XV da CF, art. 67 da CLT e Lei 605/49).
Art. 7, XV da CF: So direitos dos trabalhadores ... repouso semanal remunerado, preferencialmente
aos domingos.
Art. 67 da CLT: Ser assegurado a todo empregado um descanso semanal de 24 horas consecutivas, o
qual, salvo motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever coincidir com o
domingo, no todo ou em parte.
Art. 1 da Lei 605/49: Todo empregado tem direito ao repouso semanal remunerado de vinte e quatro
horas consecutivas, preferentemente aos domingos e, nos limites das exigncias tcnicas das empresas,
nos feriados civis e religiosos de acordo com a tradio local.
Art. 6 da Lei 605/49: No ser devida a remunerao quando, sem motivo justificado, o empregado
no tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de trabalho.
Art. 9 da Lei 605/49: Nas atividades em que no for possvel, em virtude das exigncia tcnicas das
empresas, a suspenso do trabalho, nos dias feriados civis e religiosos, a remunerao ser paga em
dobro, salvo se o empregador determinar outro dia de folga.
Smula 146 do TST: O trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em
dobro, sem prejuzo da remunerao relativa ao repouso semanal.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
OJ 394 da SDI-1 do TST: Repouso semanal remunerado - RSR. Integrao das horas extras. No
repercusso no clculo das frias, do dcimo terceiro salrio, do aviso prvio e dos depsitos do FGTS. A
majorao do valor do repouso semanal remunerado, em razo da integrao das horas extras
habitualmente prestadas, no repercute no clculo das frias, da gratificao natalina, do aviso prvio e
do FGTS, sob pena de caracterizao de bis in idem.
4) Pausas do digitador
Art. 72 da CLT: Nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), a cada
perodo de 90 minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de 10 minutos no deduzidos
da durao normal do trabalho.
Smula 346 do TST: Os digitadores, por aplicao analgica do art. 72 da CLT, equiparam-se aos
trabalhadores nos servios de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), razo pela qual tm
direito a intervalos de descanso de dez (10) minutos a cada noventa (90) de trabalho consecutivo.
5) Intervalos no previstos em lei (pausas outorgadas)
Smula 118 do TST: Os intervalos concedidos pelo empregador, na jornada de trabalho, no previstos
em lei, representam tempo disposio da empresa, remunerados como servio extraordinrio, se
acrescidos ao final da jornada.
TRABALHO NOTURNO
Segundo preceitua o art. 73 da CLT, Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho
noturno ter remunerao superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo
de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna.
Nota-se, em tal redao, que aqueles que trabalham no sistema de revezamento no recebem adicional
noturno. Tal panorama foi modificado com a Constituio federal de 1988, que no excepcionou qualquer
sistema de trabalho com relao a tal pagamento.
Art. 7, IX da CF - So direitos dos trabalhadores ... remunerao do trabalho noturno superior do
diurno.
A CLT ainda prev a chamada reduo da hora noturna.
Art. 73, 1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30
(trinta) segundos.
Como a CF nada mencionou acerca da reduo da hora noturna, h que sustente que tal direito foi
revogado em 1988. No a tese que prevaleceu:
OJ n 127 da SDI-1 - Hora noturna reduzida. Subsistncia aps a CF/1988. O art. 73, 1 da CLT, que
prev a reduo da hora noturna, no foi revogado pelo inciso IX do art. 7, da CF/1988.
A CLT define tambm o que se considerada trabalho noturno:
Art. 73, 2 - Considera-se noturno, para os efeitos deste Art., o trabalho executado entre as 22 (vinte
e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte.
Finalmente, cabe transcrever o que reza o pargrafo 5 do referido artigo:
5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo.
Numa simples interpretao de tal dispositivo, nota-se que, se o empregado trabalha integralmente em
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
perodo considerado noturno (22h s 5h), e o prorroga, far jus ao pagamento do adicional noturno
tambm sobre as horas que ultrapassarem s 5h.
Smula 60, II do TST - Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido
tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5, da CLT.
OJ 388 da SDI-1 do TST - Jornada 12x36. Jornada mista que compreenda a totalidade do
perodo noturno. Adicional noturno. Devido. O empregado submetido jornada de 12 horas de trabalho
por 36 de descanso, que compreenda a totalidade do perodo noturno, tem direito ao adicional noturno,
relativo s horas trabalhadas aps as 5 horas da manh.
No h direito adquirido ao adicional noturno. O trabalho noturno desaconselhvel, e, portanto, deve ser
desestimulado.
Smula 265 do TST - Adicional noturno. Alterao de turno de trabalho. Possibilidade de supresso. A
transferncia para o perodo diurno de trabalho implica a perda do direito ao adicional noturno.
Enquanto pago, contudo, possui natureza salarial e deve integrar o salrio para efeito de reflexos.
Smula 60, I do TST - O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salrio do empregado
para todos os efeitos.
OJ 97 da SDI-1 do TST - Horas-extras. Adicional noturno. Base de clculo. O adicional noturno integra a
base de clculo das horas-extras prestadas no perodo noturno.
REGISTRO DE HORRIO
Art. 74, 2 da CLT - Para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores ser obrigatria a
anotao da hora de entrada e de sada, em registro manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues
a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho, devendo haver pr-assinalao do perodo de repouso.
Smula 338 do TST - Jornada de trabalho. Registro. nus da prova.
I - nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho
na forma do art. 74, 2, da CLT. A no-apresentao injustificada dos controles de freqncia gera
presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrrio.
II - A presuno de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo,
pode ser elidida por prova em contrrio.
III - Os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniformes so invlidos como meio
de prova, invertendo-se o nus da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do empregador,
prevalecendo a jornada da inicial se dele no se desincumbir.
DA REMUNERAO E DO SALRIO
A legislao diferencia a remunerao do salrio. Segundo o art. 457 da CLT, a remunerao a soma do
salrio (devido e pago diretamente pelo empregador) com as gorjetas (pagas por terceiros, pelos servios
executados por fora do contrato de trabalho).
Art. 457 da CLT:
Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e
pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber.
1 Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, percentagens,
gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador.
2 No se incluem nos salrios as ajudas de custo, assim como as dirias para viagem que no
excedam de 50% (cinqenta por cento) do salrio percebido pelo empregado.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
3 Considera-se gorjeta no s a importncia espontaneamente dada pelo cliente, como tambm aquela
que for cobrada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas, a qualquer ttulo, e destinada
distribuio aos empregados.
As ajudas de custo nunca se incluem nos salrios. J as dirias para viagem somente se incluem se
excederem de 50% do salrio. Mas, e se excederem, sero computadas ao salrio s na parte excedente
ou no seu valor total? A resposta est na smula 101 do TST: Integram o salrio, pelo seu valor total e
para efeitos indenizatrios, as dirias de viagem que excedam a 50% (cinqenta por cento) do salrio do
empregado, enquanto perdurarem as viagens.
Ajuda de custo. Natureza no salarial. A ajuda de custo, excedendo ou no 50% do salrio, no
o integra em nenhuma hiptese. O pargrafo 2 do artigo 457 da CLT vem a corroborar essa
situao, ao mencionar que "no se incluem no salrio as ajudas de custo" (TRT/SP 00453200540202003-RO - Ac. 8T 20080608790 - Rel. SERGIO PINTO MARTINS DOE 22/07/2008)
Salrio complessivo
O salrio complessivo (completivo) vedado. Segundo Valentin Carrion, Consiste na fixao de um
importncia fixa ou proporcional ao ganho bsico, com a finalidade de remunerar vrios institutos
adicionais sem possibilidade de verificar-se se a remunerao cobre todos os direitos e suas naturais
oscilaes: por exemplo, trabalho extraordinrio, horrio noturno, descanso remunerado etc.
Smula 91 do TST: Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou
percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do
trabalhador.
Salrio Complessivo - Temos por definio que o salrio complessivo aquele que agrega
parcela ao ganho bsico, com a finalidade de remunerar outros institutos adicionais, sem que
se possa verificar, com exatido, se a paga cobre todos os direitos e suas naturais oscilaes.
Esta paga complessiva do salrio varivel condenada por todo e qualquer jurista que na
esfera trabalhista gravita (TRT/SP 20000579801 RO - Ac. 10T - 20010337444 - DOE
26/06/2001 - Rel. VERA MARTA PUBLIO DIAS).
FORMAS DE ESTIPULAO DO SALRIO
O salrio pode ser estipulado:
a) Por unidade de tempo (8 horas dirias ou 44 semanais, via de regra);
b) Por unidade de produo (tambm chamado unidade de obra, leva em considerao o resultado do
trabalho. varivel);
c) Misto (combinao das duas modalidades)
Saliente-se que o salrio por unidade de tempo no leva em considerao o tempo de servio efetivo, mas
sim a disponibilidade (art. 4, CLT).
Quanto ao salrio por unidade de obra, pode-se incluir aqui o comissionista. Conforme j exposto, deve
sempre a ele ser garantido o salrio mnimo.
DESCONTOS NO SALRIO
Art. 462 da CLT - Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado,
salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo.
A CLT tambm traa as regras pertinentes aos descontos resultantes de danos causados pelo
empregado ao empregador. So duas hipteses:
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
a) Previso contratual
b) Dolo do empregado
Assim, se h previso contratual referente ao desconto, tal ser lcito, sendo desnecessria a inteno
do empregado em causar o dano. Basta sua conduta culposa.
Mesmo sem previso contratual o desconto ser lcito, mas, nesse caso, exige-se prova de que o
empregado teve a inteno de causar o dano.
OJ n 251 da SDI-1 do TST: Descontos. Frentista. Cheques sem fundos. lcito o desconto salarial
referente devoluo de cheques sem fundos, quando o frentista no observar as recomendaes
previstas em instrumento coletivo.
Smula 342 do TST - DESCONTOS SALARIAIS. ART. 462 DA CLT. Descontos salariais
efetuados pelo empregador, com a autorizao prvia e por escrito do empregado, para ser
integrado em planos de assistncia odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de previdncia
privada, ou de entidade cooperativa, cultural ou recreativo-associativa de seus trabalhadores,
em seu benefcio e de seus dependentes, no afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo se
ficar demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que vicie o ato jurdico.
OJ n 160 da SDI-1 do TST: DESCONTOS SALARIAIS. AUTORIZAO NO ATO DA
ADMISSO. VALIDADE. invlida a presuno de vcio de consentimento resultante do fato de
ter o empregado anudo expressamente com descontos salariais na oportunidade da admisso.
de se exigir demonstrao concreta do vcio de vontade.
A CLT ainda trata do chamado truck system, proibindo-o.
Segundo o historiador ingls George W. Hilton, truck system uma espcie de ajuste pelo qual
alguma forma de consumo amarrada ao contrato de trabalho. Foi conhecido na Inglaterra tambm
como company store systems ou debt bondage. Numa definio mais simples, um sistema de
pagamento de salrio em mercadorias, ao invs de dinheiro (Merriam-Webster dictionary).
Na CLT o truck system encontrado no pargrafo segundo do art. 462.
Art. 462 da CLT:
2 - vedado empresa que mantiver armazm para venda de mercadorias aos empregados ou
servios destinados a proporcionar-lhes prestaes in natura exercer qualquer coao ou induzimento
no sentido de que os empregados se utilizem do armazm ou dos servios.
3 - Sempre que no for possvel o acesso dos empregados a armazns ou servios no mantidos
pela empresa, lcito autoridade competente determinar a adoo de medidas adequadas, visando a
que as mercadorias sejam vendidas e os servios prestados a preos razoveis, sem intuito de lucro e
sempre em benefcios dos empregados.
No era raro o empregado receber, ao invs de salrio, vales para adquirir produtos vendidos nos
armazns mantidos pelo empregador. Os produtos eram muitas vezes vendidos a preos elevados,
gerando um saldo negativo do trabalhador, que passa a ser escravizado por dvida.
Finalmente, cabe observar o que diz o inciso X do art. 7 da Constituio Federal, quando trata
dos direitos dos trabalhadores: proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno
dolosa.
IMPENHORABILIDADE DO SALRIO:
Art. 649 do CPC. So absolutamente impenhorveis:
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
em razo de desvio ou acmulo de funes. cabvel quando no h compatibilidade entre o salrio que
recebe e a atividade que executa.
3) Por identidade
Requisitos previstos em lei para a equiparao salarial por identidade (art. 461 da CLT):
Identidade funcional;
Trabalho de igual valor;
Mesmo empregador;
Mesma localidade.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
Smula 182 do TST: O tempo do aviso prvio, mesmo indenizado, conta-se para efeito da
indenizao adicional prevista no art. 9 da Lei n 6.708, de 30.10.1979.
OJ n 268 da SDI-1 do TST: Indenizao adicional. Leis ns 6708/1979 e 7238/1984. Aviso
prvio. Projeo. Estabilidade provisria. Somente aps o trmino do perodo estabilitrio
que se inicia a contagem do prazo do aviso prvio para efeito das indenizaes previstas nos
artigos 9 da Lei n 6708/1979 e 9 da Lei n 7238/1984.
GRATIFICAO NATALINA
A gratificao natalina ou 13 salrio tpico costume que acabou sendo transformado em lei, foi
positivada em 1962, pela Lei 4.090.
Art. 1 da Lei n 4.090/62 - No ms de dezembro de cada ano, a todo empregado ser paga, pelo
empregador, uma gratificao salarial, independentemente da remunerao a que fizer jus.
Pouco tempo depois o instituto recebeu novo tratamento, por meio da Lei 4.749/65.
Lei n 4.749/65
Art. 1 - A gratificao salarial instituda pela Lei n 4.090, de 13 de julho de 1.962, ser paga pelo
empregador at o dia 20 de dezembro de cada ano, compensada a importncia que, a ttulo de
adiantamento, o empregado houver recebido na forma do artigo seguinte.
Art. 2 - Entre os meses de fevereiro e novembro de cada ano o empregador pagar, como adiantamento
da gratificao referida no artigo precedente, de uma s vez, metade do salrio recebido pelo respectivo
empregado no ms anterior.
Pargrafo primeiro - O empregador no estar obrigado a pagar o adiantamento, no mesmo ms, a
todos os seus empregados.
Pargrafo segundo - O adiantamento ser pago ao ensejo das frias do empregado, sempre que este o
requerer no ms de janeiro do correspondente ano.
Art. 3 - Ocorrendo a extino do contrato de trabalho antes do pagamento de que trata o artigo 1
desta lei, o empregador poder compensar o adiantamento mencionado com a gratificao devida nos
termos do artigo 3 da lei 4.090, de 13 de julho de 1962, e se no bastar, com outro crdito de natureza
trabalhista que possua o respectivo empregado.
PARTICIPAO NOS LUCROS OU RESULTADOS
Art. 7, XI da CF So direitos dos trabalhadores ... participao nos lucros, ou resultados,
desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme
definido em lei.
A Lei 10.101/00 trouxe os contornos dessa participao, deixando o assunto aberto negociao entre
empresa e seus empregados.
Art. 2o da Lei 10.101/00 - A participao nos lucros ou resultados ser objeto de negociao entre a
empresa e seus empregados, mediante um dos procedimentos a seguir descritos, escolhidos pelas partes
de comum acordo:
I - comisso escolhida pelas partes, integrada, tambm, por um representante indicado pelo sindicato da
respectiva categoria;
II - conveno ou acordo coletivo.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte
O TST vem reiteradamente decidindo, contudo, que possvel haver parcelamento nesse pagamento, o
que implicaria em mais do que dois pagamentos no ano, desde que tal fosse objeto de negociao
coletiva.
TST-E-ED-RR-1236/2004-102-15-00, Redator Designado Ministro Milton de Moura, Frana DJ 24/04/2009.
PARTICIPAO NOS LUCROS NATUREZA E PAGAMENTO PARCELADO. PREVISO EM ACORDO COLETIVO.
A deciso recorrida no reconheceu como vlida a norma coletiva (acordo coletivo) que, expressamente,
retratando a vontade de sindicato profissional e empresa, disps que o pagamento da participao nos
lucros, relativa ao ano de 1999, seria feito de forma parcelada e mensalmente. O fundamento de que o
art. 3, 2, da Lei n 10.101/2000 dispe que o pagamento de antecipao ou distribuio a ttulo de
participao nos lucros ou resultados no pode ocorrer em perodo inferior a um semestre ou mais de
duas vezes no ano cvel. O que se discute, portanto, a eficcia e o alcance da norma coletiva. O
livremente pactuado no suprime a parcela, uma vez que apenas estabelece a periodicidade de seu
pagamento, em carter excepcional, procedimento que, ao contrrio do decidido, desautoriza, data venia,
o entendimento de que a parcela passaria a ter natureza salarial. A norma coletiva foi elevada ao patamar
constitucional e seu contedo retrata, fielmente, o interesse das partes, em especial dos empregados, que
so representados pelo sindicato profissional. Ressalte-se que no se apontou, em momento algum,
nenhum vcio de consentimento, motivo pelo qual o acordo coletivo deve ser prestigiado, sob pena de
desestmulo aplicao dos instrumentos coletivos, como forma de preveno e soluo de conflitos.
Recurso de embargos conhecido e provido.
Caso o empregado no esteja mais trabalhando quando do pagamento da PLR, far jus ao pagamento
proporcional. Assim o TST:
OJ 390 da SDI-1 do TST: Participao nos lucros e resultados. Resciso contratual anterior data da
distribuio dos lucros. Pagamento proporcional aos meses trabalhados. Princpio da Isonomia. Fere o
princpio da isonomia instituir vantagem mediante acordo coletivo ou norma regulamentar que condiciona
a percepo da parcela participao nos lucros e resultados ao fato de estar o contrato de trabalho em
vigor na data prevista para a distribuio dos lucros. Assim, inclusive na resciso contratual antecipada,
devido o pagamento da parcela de forma proporcional aos meses trabalhados, pois o ex-empregado
concorreu para os resultados positivos da empresa.
MASTER ANALISTAS TRE/ TRF/ MPU Direito do Trabalho Agostinho Zechin Apostila 1 Parte