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A argumentao jurdica e os conflitos jurdicos na

sucesso das relaes homoafetivas


A presente pesquisa versa sobre a argumentao jurdica e os conflitos jurdicos na sucesso das
relaes homoafetivas. Sabe-se que o exerccio do Direito implica necessariamente na capacidade de
argumentao a fim de confrontar os fatos e o Direito. Neste sentido, uma vez que todo ser humano
possui a liberdade quanto sua sexualidade, desrespeitar tal direito afastar o que a Constituio
Federal traz em seu inciso IV do art 3. Lamentavelmente as relaes homoafetivas ainda so
marginalizadas alm de disporem de uma normatizao deficiente. Desta forma, a argumentao
jurdica direciona-se ao estudo dos processos realizados pelo operador jurdico, uma vez que este
analisa e valora as informaes, formula suas primeiras concluses e posteriormente suas
argumentaes, dentro de uma perspectiva de consideraes pessoais e por fim chega-se ao que se
presume justo.
1. Introduo
As sociedades esto inseridas em um processo de constante alterao e evoluo, de forma que seus
costumes seguem tal percurso. Os fatos sociais, uma vez que dinmicos, refletem na Cincia do Direito,
e, por vezes, acabam por resultar em novas leis ou diferente interpretao s normas j existentes.
O Direito Sucessrio caracteriza-se por produzir, simultaneamente, efeitos variados pelo fato da morte
do titular da herana e da existncia de herdeiros, quais sejam: a abertura da sucesso, a devoluo
sucessria, ou delegao, e a aquisio da herana ou adio. Quando do falecimento de um dos
parceiros, v-se o sobrevivente compelido a recorrer tutela jurisdicional na esperana de ver
reconhecidos seus direitos no tocante sucesso do parceiro morto.
Nas ltimas dcadas houve significativo avano no que tange instituio familiar. Destaca-se, assim, a
unio de pessoas do mesmo sexo, na qual os tribunais brasileiros vm, sistematicamente, reconhecendo
referida unio, especialmente em relao aos direitos dos companheiros.
Sob o enfoque da sucesso nas relaes homoafetivas, o presente estudo visa aproximar os discursos
acerca da teoria da argumentao jurdica de Manuel Atienza e de Cham Perelman, como importantes
elementos para a experincia jurdica, uma vez que figura na rotina dos mais diversos operadores do
direito. Suas concepes vo muito alm da codificao de regras para um discurso prtico, visando
expor, sinteticamente, alguns aspectos constituidores das referidas teorias, com um enfoque especial na
obra El Derecho como Argumentacin, do primeiro e tica e Direito, do segundo, e suas relaes com o
direito sucessrio.
2. A Sucesso nas Relaes Homoafetivas
2.1. Enfoques Constitucionais
A Constituio Federal de 1988[1], em um quadro comparativo com a anterior, objetivou uma adequao
do ordenamento jurdico nova realidade. O direcionamento que o constituinte quis dar Repblica
pode bem ser verificado, como por exemplo, nos fundamentos trazidos em seu art. 1
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e
do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:[...]
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
No que tange dignidade da pessoa humana observa-se que este norteia, ou deveria nortear, o sistema
jurdico brasileiro. Assim, um Estado que se diz Democrtico de Direito baseia-se em tal princpio
seguido da igualdade e da liberdade.

Discorrendo sobre direitos humanos, Cham Perelman afirma que cada pessoa possui uma dignidade que
lhe prpria e merece respeito enquanto sujeito moral livre, autnomo e responsvel[2], considerado
um princpio geral do direito comum a todos os povos civilizados, devendo-se admitir um sistema de
direito com poder de coao para garantir esse respeito.
No mesmo sentido seguiu o art. 3 da Carta Magna[3]
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; [...]
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao.
Em relao aos direitos e garantias fundamentais, o art 5 do aludido diploma legal[4] elucida que
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade [...]
Resta claro, portanto, o compromisso assumido em prol de uma sociedade livre e justa, sem preconceito
e discriminao de qualquer ordem.
Entretanto, apesar da simples leitura dos dispositivos constitucionais j confirmar suficientemente de
que devem as normas legais acompanhar as mudanas sociais, incuo o respeito aos princpios
elencados acima, quando admitida qualquer forma de discriminao e excluso.
O aspecto da sexualidade, objeto de anlise da presente pesquisa, integra a condio humana assim
como a dignidade, portanto inalienvel e imprescritvel.
Segundo Dias[5]
Os grandes pilares que servem de base Constituio so os princpios da liberdade e da igualdade.
Tais enunciados no podem se projetar no vazio, no se concebendo como normas programticas, sendo
necessrio reconhecer sua eficcia jurdica no Direito de Famlia, que recebe o seu influxo. [...] A
identificao da orientao sexual est condicionada identificao do sexo da pessoa escolhida em
relao a quem escolhe, e tal escolha no pode ser alvo de tratamento diferenciado. Se algum dirige
seu interesse a outra pessoa, ou seja, opta por outrem para manter um vnculo afetivo, est exercendo
sua liberdade. O fato de direcionar sua ateno a uma pessoa do mesmo ou de distinto sexo que o seu
no pode ser alvo de discrmine. O tratamento diferenciado por algum se orientar em direo a um ou
outro sexo - nada sofrendo se tender a vincular-se a pessoa do sexo oposto ao seu ou recebendo o
repdio social por dirigir seu desejo a pessoa do mesmo sexo - evidencia uma clara discriminao
prpria pessoa em funo de sua identidade sexual. Se todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, a est includa, por bvio, a opo sexual que se tenha.
Todo ser humano possui a liberdade quanto sua sexualidade, e desrespeitar tal direito afastar o que
a Constituio Federal traz em seu inciso IV do art 3, conforme apresentado anteriormente.
Lamentavelmente as relaes homoafetivas ainda so marginalizadas alm de disporem de uma
normatizao deficiente.
2.2. A Famlia na Constituio Federal
Atualmente o modelo patriarcal, consagrado com o casamento, no a nica forma pela qual os
indivduos se unem em nossa comunidade.
Neste sentido elucida Maria Berenice Dias apud Freitas (Unio Homoafetiva e Regime de Bens,
2005) que:
A famlia no se define exclusivamente em razo do vnculo entre um homem e uma mulher ou da
convivncia dos ascendentes com seus descendentes. Tambm pessoas do mesmo sexo ou de sexos
diferentes, ligadas por laos afetivos, sem conotao sexual, merecem ser reconhecidas como entidades

familiares. Assim, a prole ou a capacidade procriativa no so essenciais para que a convivncia de duas
pessoas merea a proteo legal, descabendo deixar fora do conceito de famlia as relaes
homoafetivas. Presentes os requisitos de vida em comum, coabitao, mtua assistncia, de se
concederem os mesmos direitos e se imporem iguais obrigaes a todos os vnculos de afeto que tenham
idnticas caractersticas.
Analisando somente os ltimos anos, a partir da CF, pode-se constatar uma srie de modificaes
legislativas visando adequar ordenamento jurdico realidade.
O art. 226 da Carta Magna, visando ressaltar a importncia que deve ser dada instituio familiar,
assim dispe: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
Logo em seguida, no pargrafo 3 do mesmo artigo reconhece expressamente a unio estvel, ao
prever: 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a
mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
Na mesma esteira, o pargrafo 4 (Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988), expande o
conceito de famlia para abarcar aquela formada por apenas um dos pais: 4 - Entende-se, tambm,
como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes.
Prevendo a igualdade entre homens e mulheres, diferentemente do Cdigo Civil de 1916, o pargrafo 5
do artigo citado ainda dispe que: 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so
exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
Finalizando a exemplificao dos avanos constitucionais no mbito do Direito de Famlia, cite-se o
pargrafo 6, que reafirma a possibilidade de dissoluo do casamento, at ento impensvel h trinta
anos atrs: 6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por
mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos.
Verifica-se, portanto, que a Constituio deu um novo norte s questes atinentes ao direito de famlia,
fruto da evoluo dessa instituio ao longo do tempo.
2.3. O Direito Sucessrio no Cdigo Civil de 2002
Em uma abordagem conceitual, Ribeiro (Adoo e sucesso nas clulas familiares homossexuais, 2005)
esclarece que:
Etimologicamente, o vocbulo sucesso significa substituio, descendncia, qualidade transmitida aos
descendentes. Em sentido jurdico, sucesso " a transmisso de direitos e obrigaes operada mortis
causa". Logo, sucesso a transmisso de bens e direitos do morto a seus herdeiros direitos, legtimos e
testamentrios. A sucesso aberta no momento da morte do autor da herana, transmitindo-se a
propriedade e a posse dos bens que ele deixou automaticamente aos herdeiros.
Ao tratar do direito sucessrio, o Cdigo Civil (2005) claro em seu art. 1790:
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens
adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:
I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao
filho;
II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada
um daqueles;
III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana;
IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Quer parecer que o texto falou menos do que queria, uma vez que ao invs de tratar o companheiro
como herdeiro, preferiu dizer que ele participar da sucesso. Na prtica, no h diferena uma vez que
garantido seu quinho.

Ao tratar da ordem de vocao hereditria, o Cdigo Civil, no art. 1.829, no fez constar o
companheiro. Mas tal dispositivo deve ser interpretado com o disposto no art. 226, 3 da Constituio
Federal, que reconhece a unio estvel. Mais uma vez a omisso do legislador suprida pela
interpretao constitucional.
Dispe o art. 1829 do Cdigo Civil (2005):
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido
no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo
nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens
particulares;
II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III - ao cnjuge sobrevivente;
IV - aos colaterais.
Ainda tratando do assunto, o Cdigo Civil reconhece o direito sucessrio ao companheiro em seu art.
1.844, mesmo que o fazendo de modo indireto, verbis:
Art. 1.844. No sobrevivendo cnjuge, ou companheiro, nem parente algum sucessvel, ou tendo eles
renunciado a herana, esta se devolve ao Municpio ou ao Distrito Federal, se localizada nas respectivas
circunscries, ou Unio, quando situada em territrio federal.
Indubitvel pela anlise dos artigos citados que o companheiro faz jus herana, ou parte dela, deixada
pelo seu consorte que vem a falecer. Alis, tal direito j havia sido tambm assegurado pelas Leis
8.971/94 e 9.278/96.
3. A Teoria da Argumentao Jurdica
Nem sempre o raciocnio acima exposto aceito no meio social ou jurdico. Vrios fatores atuam at
que os conceitos trabalhados sejam reconhecidos. Isto porque o exerccio do Direito implica
necessariamente na capacidade de argumentao a fim de confrontar os fatos e o Direito.
A aplicao de determinados critrios quando da aplicao das normas jurdicas, obviamente atreladas
ao operador, culminou em um hiato entre a abstrao das relaes do ser humano e a soluo para os
fatos concretos do cotidiano, que o caso das sucesses nas relaes homoafetivas.
Desta forma, a argumentao jurdica direciona-se ao estudo dos processos realizados pelo operador
jurdico, uma vez que este analisa e valora as informaes, formula suas primeiras concluses e
posteriormente suas argumentaes, dentro de uma perspectiva de consideraes pessoais e por fim
chega-se ao que se presume justo.
Importante salientar que a argumentao jurdica no se confunde com a prtica argumentativa, com o
raciocnio jurdico, com a lgica jurdica ou com o mtodo jurdico, como expe Atienza (2006, p. 11-12)
[...] por argumentacin jurdica no entiendo lo mismo que por lgica jurdica, aunque si se adoptara
uma concepcin suficientemente amplia de la lgica [...]. La expresin lgica se h usado y se usa
com uma enorme cantidad de significados, uno de los cuales ( cuanteo adjetivo) equivaldra a racional,
aceptable, fundado. [...] Pr lo dems, la cuestin de las relaciones entre el Derecho y la lgica es
compleja y resulta bastante oscurecida por la imprecisin com que suele hablarse de lgica em el
mbito del Derecho (y em muchos otros mbitos).
No mesmo sentido, acrescenta Atienza (2006, p. 13)
Em mi opinin, la diferencia em el uso que hoy se da la expresin argumentacin jurdica frente a la de
mtodos jurdico redica esencialmente em que la primera tiende a centrarse em el discurso jurdico
justificativo (particularmente, el de los jueces) mientras que mtodo jurdico (por lo menos entendido

em um sentido amplo) tendra que hacer referencia tambin a outra serie de operaciones llevadas a
cabo por los juristas profesionales y que no tienen estrictamente (o no solo) um carcter argumentativo
[...].
Para o autor a argumentao jurdica vislumbra a juno da prtica da argumentativa com os processos
decisrios na soluo de problemas jurdicos.
Cabe ressaltar que para ele, ao teorizar sobre a argumentao jurdica, especialmente sob o prisma de
um positivismo normativista, o mais importante que o Direito no um simples objeto de estudo, faz
parte da sociedade. Da a afirmao de Atienza (2006, p. 53): La funcin del terico del Derecho no
puede limitar-se a describir lo que hay; lo esencial es ms bien um propsito de mejora de esa prctica,
de mejora del Derecho.
J Perelman, ao defender a possibilidade de uma lgica jurdica, alm da formal, assinala que um
argumento no correto e coercitivo ou incorreto e sem valor, mas relevante ou irrelevante, forte ou
fraco, consoante razes que lhe justificam emprego no caso[6], sendo esse o motivo pelo qual o estudo
dos argumentos no se prende a uma demonstrao rigorosa.
Perelman afirma que o jurista recorre a raciocnios alheios demonstrao matemtica porque trabalha
com questes de fato, que no podem resultar de raciocnios puramente formais. E mais a frente
explica: que, em direito, a pessoa no se contenta em deduzir, mas argumenta e todo estudo do
raciocnio e da prova em direito que descurasse dessa situao ignoraria o que constitui a especificidade
da lgica jurdica.[7]
4. A Argumentao Jurdica e os Conflitos Jurdicos na Sucesso das Relaes Homoafetivas
Feitas as breves digresses legais e apresentao de conceitos, fica mais fcil ingressar no tema
proposto no presente trabalho, qual seja, a argumentao jurdica e os conflitos jurdicos na sucesso
das relaes homoafetivas.
Sabe-se que para Atienza (2006, p. 59)
El conflicto es, em efecto, el origen del Derecho, lo que lleva a verlo como um instrumento, uma
tcnica (no necessariamente neutral), de tratamiento (lo que no siempre implica solucin) de problemas
de cierto tipo. [...] El Derecho puede verse por ello (aunque sa no se la nica perspectiva posible)
como uma compleja instituicin volcada hacia la resolucin (o el tratamiento) de conflictos por mdios
argumentativos y em las diversas instancias de la vida jurdica.
J Perelman, ao tratar dos lugares da argumentao jurdica, d especial destaque motivao das
decises judiciais, ao asseverar que o juiz, levando em conta as conseqncias de sua deciso, pode
restringir ou ampliar o alcance das leis.[8]
No tema especfico das relaes homossexuais e os seus reflexos no campo jurdicos, a falta de uma
legislao especfica que trate do assunto torna-o mais complexo e causa divergncia nos Tribunais
brasileiros. Ora se d a interpretao mais extensiva da CF que determina o respeito dignidade da
pessoa humana e a no discriminao, ora se restringe o entendimento letra fria da lei que exige a
unio entre um homem e uma mulher.
Porm, de um modo geral, a tendncia que a unio entre pessoas do mesmo sexo seja reconhecida
para os fins de sucesso, desde que devidamente provado ao longo de um processo judicial.
Sobre essa construo jurisprudencial, Perelman assinala que quando as decises judicirias
estabelecem precedentes, elas contribuem para a elaborao de uma ordem jurdica. E segue: Uma
reflexo sobre certo nmero de casos particulares pode, de fato, atravs de um procedimento de
raciocnio indutivo, ensejar uma regra.[9]
Assim, para fins de argumentao, na acepo de Atienza (2006, p. 59): Lo que el enfoque del Derecho
como argumentacin trata de hacer es conectar todos esos elementos de anlisis a partir de una
concepcin dinmica, instrumental y comprometida del Derecho que arranca de la nocin de conflicto.

A fundamentao para o reconhecimento no pacfica. Em mbito geral, pode-se dividir as opinies


encarando o direito do companheiro suprstite ou como direito patrimonial/comercial, ou como direito
da famlia.
Os adeptos a primeira corrente, encontram amparo no art. 1.363 do Cdigo Civil Brasileiro, que assim
prev (Cdigo Civil, 2002): Art. 1.363. Celebram contrato de sociedade as pessoas, que mutuamente se
obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns.
A discusso j chegou ao Superior Tribunal de Justia que em dois julgamentos reconheceu a existncia
da unio, com carter patrimonial (Superior Tribunal de Justia. Cvel. Recurso Especial n 148897 MG
(1997/0066124-5)
SOCIEDADE DE FATO. HOMOSSEXUAIS. PARTILHA DO BEM COMUM. O PARCEIRO TEM O DIREITO DE
RECEBER A METADE DO PATRIMONIO ADQUIRIDO PELO ESFORO COMUM, RECONHECIDA A EXISTENCIA DE
SOCIEDADE DE FATO COM OS REQUISITOS NO ART. 1363 DO C. CIVIL. [...] RECURSO CONHECIDO EM PARTE
E PROVIDO.
Na mesma esteira (Superior Tribunal de Justia. Cvel. Recurso Especial n 502995 RN (2002/0174503-5)
DIREITO
CIVIL
E
PROCESSUAL
CIVIL.
DISSOLUO
DE
SOCIEDADE
DE
FATO.
HOMOSSEXUAIS. HOMOLOGAO DE ACORDO. COMPETNCIA. VARA CVEL. EXISTNCIA DE FILHO DE UMA
DAS PARTES. GUARDA E RESPONSABILIDADE. IRRELEVNCIA. 1. A primeira condio que se impe
existncia da unio estvel a dualidade de sexos. A unio entre homossexuais juridicamente no existe
nem pelo casamento, nem pela unio estvel, mas pode configurar sociedade de fato, cuja dissoluo
assume contornos econmicos, resultantes da diviso do patrimnio comum, com incidncia do Direito
das Obrigaes. [...] 3. Neste caso, porque no violados os dispositivos invocados - arts. 1 e 9 da Lei
9.278 de 1996, a homologao est afeta vara cvel e no vara de famlia. 4. Recurso especial no
conhecido.
Verifica-se, desta forma, que at h o reconhecimento da existncia da unio e suas conseqncias,
ainda que indiretas, no mbito sucessrio, mas se prefere trat-la pelo ngulo estritamente patrimonial,
como se fora uma sociedade comercial.
Outra interpretao aproxima mais a unio homoafetiva dos institutos do Direito de Famlia, de modo a
equiparar o companheiro a herdeiro.
Interessante, neste sentido, a deciso da Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Cvel. Apelao Cvel n 70006844153 RS. Relatora:
Catarina Rita Krieger Martins)
UNIO HOMOAFETIVA. POSSIBILIDADE JURDICA. Observncia dos princpios da igualdade e dignidade da
pessoa humana. Pela dissoluo da unio havida, caber a cada convivente a meao dos bens
onerosamente amealhados durante a convivncia. Falecendo a companheira sem deixar ascendentes ou
descendentes caber sobrevivente a totalidade da herana. Aplicao analgica das leis n 8.871/94 e
9.278/96. POR MAIORIA, NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR.
Tambm na Apelao Cvel n 70001388982, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, verbis (Tribunal
de Justia do Rio Grande do Sul. Cvel. Apelao Cvel n 70001388982 RS. Relator: Jos Carlos Teixeira
Giorgis)
No se permite mais o farisasmo de desconhecer a existncia de unies entre pessoas do mesmo sexo
e a produo de efeitos jurdicos derivados dessas relaes homoafetivas. Embora permeadas de
preconceitos, so realidades que o Judicirio no pode ignorar, mesmo em sua natural atividade
retardatria. Nelas remanescem conseqncias semelhantes s que vigoram nas relaes de afeto,
buscando-se sempre a aplicao da analogia e dos princpios gerais do direito, relevando sempre os
princpios constitucionais da dignidade humana e da igualdade.
Ainda (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Cvel. Apelao Cvel n 598362655 RS. Relator: Jos
Atades Siqueira Trindade)
Homossexuais. Unio estvel. Possibilidade jurdica do pedido. possvel o processamento e o
reconhecimento de unio estvel entre homossexuais, ante princpios fundamentais insculpidos na

Constituio Federal que vedam qualquer discriminao, inclusive quanto ao sexo, sendo descabida
discriminao quanto a unio homossexual. E justamente agora, quando uma onda renovadora se
estende pelo mundo, com reflexos acentuados em nosso pas, destruindo preceitos arcaicos,
modificando conceitos e impondo a serenidade cientfica da modernidade no trato das relaes
humanas, que as posies devem ser marcadas e amadurecidas, para que os avanos no sofram
retrocesso e para que as individualidades e coletividades, possam andar seguras na to almejada busca
da felicidade, direito fundamental de todos. Sentena desconstituda para que seja instrudo o feito.
apelao provida.
No Tribunal Catarinense, j comeam, tambm, a aparecer, ainda que em quantidade menor, decises
reconhecendo a unio homoafetiva, como no exemplo(Tribunal de Justia de Santa Catarina. Cvel.
Agravo de Instrumento n 2004.021459-6 SC. Relator: Luiz Czar Medeiros)
PREVIDENCIRIO PENSO POR MORTE DEPENDENTE COMPANHEIRO DE SERVIDOR PBLICO ESTADUAL
UNIO ESTVEL HOMOAFETIVA EXISTNCIA DE PROVA PR-CONSTITUDA FUMUS BONI IURIS
DECORRENTE DE INTERPRETAO SISTMICA DO DIREITO PERICULUM IN MORA QUE SE ORIGINA DO
CARTER ALIMENTAR DA VERBA. O fato de a legislao previdenciria estadual no regular
expressamente os benefcios devidos nos casos em que a dependncia se originar de unio estvel
homoafetiva no implica bice concesso liminar de penso por morte ao companheiro de servidor
pblico falecido. No caso, o fumus boni iuris decorre da interpretao sistmica do direito e o periculum
in mora do carter alimentar da verba.
O Tribunal Regional Federal da Quarta Regio j decidiu (Tribunal Regional Federal. Regio 4.
Administrativo. Apelao Cvel n 200172000061190 SC. Relator: Luiz Carlos de Castro Lugon)
ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. UNIO ESTVEL. HOMOSSEXUAL. ART. 217, I, C, DA LEI N.
8.112/90. DESIGNAO. AUSNCIA. DEPENDNCIA ECONMICA COMPROVADA. 1. Entender que os
homossexuais estariam excludos da "unio estvel", vez que esta se verificaria somente entre um
homem e uma mulher, significaria a excluso do reconhecimento da convivncia entre homossexuais em
tica evidentemente divorciada da realidade e em dissonncia com os preceitos constitucionais.
A falta de previso legal no pode resultar em discriminao. imperioso que se reconheam direitos
sucessrios aos parceiros que, independente da orientao sexual que possuam, colaborarem para a
formao do patrimnio comum. No pode ser considerada coerente uma deciso que no conhece ao
parceiro direito meao por considerar apenas o fato de tratar-se de pessoa que biologicamente possui
o mesmo sexo do companheiro.
Por fim, corrobora Atienza (2006, p. 60)
En realidad, no hay prctica jurdica que no consista, de manera muy relevante, em argumentar,
incluidas las prcticas tericas. Acaso no puede verse la dogmtica jurdica como uma gran fbrica de
argumentos puestos a disposicin de quienes se ocupan de la creacin, aplicacin e interpretacin del
Derecho? Y si la experincia jurdica consiste de manera tan prominente em argumentar; no parece
inevitable que la teoria del Derecho tenga que construirse em muy buena medida como uma teoria de la
argumentacin jurdica?
O respeito pela dignidade da pessoa que fundamenta os direitos humanos j foi tambm destacado com
propriedade por Perelman para quem o Estado incumbido de proteger esses direitos, no s se
abstendo de ofend-los, mas tambm tem a obrigao de criar as condies favorveis ao respeito
pessoa por parte de todos que dependem de sua soberania.[10]
5. Consideraes Finais
O tema sucesses nas relaes homoafetivas por demais polmico, dado num primeiro momento, por
ser novo, e em segundo lugar por envolver conceitos de moral, que mexem com concepes individuais.
Sabe-se, contudo, que o Direito caracteriza-se por sua atividade argumentativa, implicando assim em
afirmar que o mundo jurdico opera com determinados procedimentos e discursos com o fim de produzir
determinados efeitos.

Quando do uso da argumentao como ferramenta de trabalho do operador jurdico, ou seja, quando de
sua interpretao e apresentao, vale-se inevitavelmente da sua viso e experincia em relao ao
objeto de sua anlise.
A argumentao jurdica vem, desta forma, aprimorar a atividade dos operadores do Direito fornecendo
subsdios que fortalecem suas vises de relacionamento do Direito com os valores e fatos de uma
sociedade.
Segundo Atienza (2006, p. 61): [...] el enfoque argumentativo del Derecho puede contribuir de manera
decisiva a uma mejor teoria y a uma mejor prctica jurdica.
Em relao aos argumentos apresentados, uma das concluses de que do falecimento do companheiro
d-se, portanto, conseqncias na esfera patrimonial. Com a morte, os bens do de cujos se transmitem
aos herdeiros. Quer parecer que sendo o casal constitudo por pessoas do mesmo sexo, lcito o
recebimento de parte do patrimnio deixado pelo(a) companheiro(a) que sobreviveu.
Seja pelo aspecto familiar reconhecendo-o como herdeiro na total acepo da palavra, seja pela tica
patrimonial, tratando-o como scio.
Pode-se vislumbrar, tambm, outros reflexos a partir do mesmo assunto, como por exemplo, o direito a
benefcio previdencirio, a dissoluo da unio, com a partilha dos bens, a adoo por casais
homoafetivos, declarao conjunta de imposto de renda, etc.
A falta de legislao mais explcita tratando do assunto ajuda a aumentar a obscuridade e a falta de
informao que cerca o tema. O Projeto de Lei n 1.151/95 de autoria da ento Deputada Federal Marta
Suplicy que disciplina a unio civil entre pessoas do mesmo sexo e d outras providncias, depois de seis
anos de tramitao foi retirado de pauta no ano de 2001, por acordo de lderes.
Da que, to importante quanto um bom ordenamento jurdico a interpretao que os operadores do
direito do s leis, bem como suas argumentaes. De nada adiantaria a mais perfeita legislao, caso
no fosse interpretada sem perder de vista a realidade cotidiana e a Constituio Federal. Alis,
bastaria a leitura do primeiro artigo da Carta Magna para que os direitos de todos os brasileiros fossem
respeitados.
Por fim, conclui-se que nos ltimos anos tem-se dedicado uma maior ateno ao aspecto argumentativo
e a aplicao do Direito como o regulador das vidas de uma sociedade. O estudo da Teoria da
Argumentao Jurdica vem fortalecer as exposies de motivos dos operadores, em especial em um
Estado democrtico que implica em questionamentos e discusses constantes.

Referncia
ATIENZA, Manuel. El Derecho como Argumentacin. Barcelona: Ariel, 2006.
BRASIL, Cdigo Civil, Lei n 10.406 de 10 de Janeiro de 2002. www.planalto.gov.br. Data de acesso:
20/08/2005.
BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 05 de Outubro de 1988. www.planalto.gov.br.
Data de acesso: 20/08/2005.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Cvel. Recurso Especial n 148897 MG (1997/0066124-5). Relator:
Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 1998. Lex STJ, So Paulo, v. 108, p.
235, ago. 1998.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Cvel. Recurso Especial n 502995 RN (2002/0174503-5). Relator:
Ministro Fernando Gonalves. Natal, 26 de abril de 2005. RevJur, So Paulo, v. 332, p. 113, mai. 2005.
BRASIL. Tribunal de Justia de Santa Catarina. Cvel. Agravo de Instrumento n 2004.021459-6 SC.
Relator: Luiz Czar Medeiros. Florianpolis, 01 de Maro de 2005. www.tj.sc.gov.br/jurisprudncia. Data
de acesso: 25/08/2005.
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Notas:
[1] Brasil. Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil.
Disponvel
em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm> Acesso em: 10 jul 2007.
[2] Perelman, Cham. tica e Direito. Trad. Maria Ermantina Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 1996.
400-401.
[3] Brasil. Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil.
Disponvel
em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm> Acesso em: 10 jul 2007.
[4] Brasil. Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil.
Disponvel
em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm> Acesso em: 10 jul 2007.
[5] DIAS. Unio homossexual - aspectos sociais e jurdicos. 2002.
[6] Perelman, p. 471.
[7] Perelman, p. 472.
[8] Perelman, p. 564.
[9] Perelman, p. 578.
[10] Perelman, p. 401.

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