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Professora da Faculdade Del Rey e do Instituto Joo Alfredo Andrade. Doutoranda pela
PUC Minas. Mestre em Direito Privado pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas
Gerais. Tutora de Direito do Consumidor da Pontifcia Universidade Catlica de Minas
Gerais. Servidora Pblica Federal do TRT MG Assistente do Desembargador Dr. Srcio da
Silva Peanha. Especialista em Direito Processual Civil pela Universidade Gama Filho.
Especialista em Educao distncia pela PUC Minas. Especialista em Direito Pblico
Cincias Criminais pelo Complexo Educacional Damsio de Jesus. Bacharel em
Administrao
de
Empresas
e
Direito
pela
Universidade
FUMEC.
E-mail:
claudiamaraviegas@yahoo.com.br.
DIREITO DO CONSUMIDOR
Material elaborado pela professora Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas
Edio 2013
(envie seus comentrios, sugestes e crticas para claudiamaraviegas@yahoo.com.br)
DIREITO DO CONSUMIDOR
SUMRIO
CAPTULO I..........................................................................................................................................5
HISTRICO DO DIREITO DO CONSUMIDOR.................................................................................5
1.
CAPTULO II........................................................................................................................................9
CARACTERSTICAS DO CDC............................................................................................................9
1.
ORDEM ECONMICA..................................................................................................................10
3.
2.
3.
CONCEITO DE CONSUMIDOR...........................................................................................16
CAPTULO IV.....................................................................................................................................21
PRINCPIOS INFORMADORES DO DIREITO DO CONSUMIDOR...............................................21
1.
CONCEITO DE PRINCPIOS................................................................................................21
2.
CONSTITUIO FEDERAL.........................................................................................................21
3.
8.078/90...........................................................................................................................................22
CAPTULO V......................................................................................................................................31
RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE CONSUMO..................................................31
1.
INTRODUO.......................................................................................................................31
2.
3.
4.
5.
GARANTIAS..........................................................................................................................41
6.
DIREITO DO CONSUMIDOR
7.
8.
CAPTULO VI.....................................................................................................................................46
PROTEO CONTRATUAL E PRTICAS COMERCIAIS ABUSIVAS.........................................46
1.
PRTICAS COMERCIAIS....................................................................................................46
2.
PRTICAS ABUSIVAS..........................................................................................................48
3.
DA COBRANA DE DVIDAS.............................................................................................49
CAPTULO VII....................................................................................................................................52
DA PROTEO CONTRATUAL.......................................................................................................52
CAPTULO VIII..................................................................................................................................54
DAS SANES ADMINISTRATIVAS...............................................................................................54
CAPTULO IX.....................................................................................................................................56
DAS INFRAES PENAIS................................................................................................................56
CAPTULO X......................................................................................................................................58
DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUZO..........................................................................................58
1.
E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS.................................................................................................58
2.
3.
HOMOGNEOS..............................................................................................................................62
4.
BIBLIOGRAFIA..................................................................................................................................64
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO I
HISTRICO DO DIREITO DO CONSUMIDOR
1.
1.1
A origem do consumidor atribuda aos EUA, pois foi o pas que primeiro dominou o
capitalismo, sofrendo a conseqncia do marketing agressivo da produo, da comercializao e do
consumo em massa. Encontra-se na doutrina, que os primeiros movimentos consumeristas de que se
tem notcia ocorreram no sc. XIX.
H autores que identificam 03 fases relativas evoluo da proteo ao consumidor no
mundo. Newton de Lucca assim nos ensina:
Na primeira delas, ocorrida aps a 2 Grande Guerra, de carter incipiente, na qual
ainda no se distinguiam os interesses dos fornecedores e consumidores, havendo
apenas uma preocupao com o preo, a informao e a rotulao adequada dos
produtos.
Na segunda fase, j se questionava com firmeza a atitude de menoscabo que as
grandes empresas e as multinacionais tinham em relao aos consumidores,
sobressaindo-se, na poca a figura do advogado americano Ralph Nader.
Finalmente, na terceira fase, correspondente aos dias atuais, de mais amplo espectro
filosfico - marcada por conscincia tica mais clara da ecologia e da cidadania
interroga-se sobre o destino da humanidade, conduzido pelo torvelinho de uma
tecnologia absolutamente triunfante e pelo consumismo exagerado, desastrado e
trfego, que pe em risco a prpria morada do homem. (LUCCA, 2008, p. 47)
Em 1872 foi editada a Lei Sherman Anti Trust nos Estados Unidos da Amrica, com a
finalidade de reprimir as fraudes praticadas no comrcio, alm de proibir prticas desleais, tais como:
combinao de preo e o monoplio. Todavia, esta lei no foi aplicada e, em 1914, criou-se a Federal
Trade Comission, com o forte propsito de efetivar a lei antitruste e proteger realmente os interesses
dos consumidores.
As duas grandes guerras contriburam para o surgimento da sociedade de consumo, haja vista
que o desenvolvimento industrial flua a todo vapor, necessitando de consumidores para despejar seus
mais diversos produtos. Era o capitalismo que chegava para ficar, liderada pela mais nova grande
potncia, os Estados Unidos. Nisso, os fundamentos liberais do direito privado foi abalado com o
surgimento desta sociedade de consumo, o que influenciou sensivelmente as caractersticas
contratuais.
5
DIREITO DO CONSUMIDOR
Os contratos paritrios, frutos de acordos de vontade, discutidos clusula a clusula, tornaramse menos freqentes, e chegavam com toda fora na sociedade massificada, os contratos por adeso,
formulados pelas empresas e impostos aos consumidores, continham contedo padro, no dando
alternativas, se no em comungar com o que lhe foi imposto.
Diante dessa realidade, o direito contratual enfrentou mudanas em seus paradigmas clssicos,
que j no serviam para responder s questes resultantes da massificao da sociedade de consumo e
os Estados passaram a intervir nas relaes privadas, a fim de evitar as desigualdades, delineando,
assim, o intervencionismo e o dirigismo estatal.
Um marco histrico importante para o reconhecimento do consumidor como sujeito de direitos
ocorreu em 1962, quando o presidente norte-americano John Kennedy, em um discurso, enumerou os
direitos do consumidor e os considerou como um desafio necessrio para o mercado. O Presidente
mencionou que em algum momento de nossas vidas todos somos consumidores. Kennedy localizou
os aspectos mais importantes na questo da proteo ao consumidor, afirmando que os bens e servios
deviam ser seguros para uso e vendidos a preos justos.
Neste contexto, no dia 15 de maro de 1962, Kennedy citou quatro direitos fundamentais ao
consumidor, que tiveram repercusso no mundo todo. Inclusive, a importncia deste fato, fez com que
o Congresso Americano definisse este dia como Dia Mundial dos Direitos Consumidor.
De maneira geral, costuma ser apontado, como marco inicial da tendencia proteo
aos consumidores no mundo, a famosa mensagem do ento Presidente da Repblica
norte americana, John Fitzgerald Kennedy, em 15 de maro de 1962, dirigida ao
Parlamento, consagrando determinados direitos fundamentais do consumidor, quais
sejam: o direito segurana, informao, escolha e a ser ouvido, seguindo-se, a
partir da, um amplo movimento mundial em favor da defesa do consumidor.
(LUCCA, 2008, p. 48).
DIREITO DO CONSUMIDOR
1.2
Com relao ao Brasil, desde os tempos do Imprio, j se observava uma proteo discreta do
consumidor e, para esboar um breve histrico da civilstica brasileira, parece-nos impossvel dissocilo da histria do Direito Portugus em um primeiro momento, e do Direito Europeu como um todo, em
um segundo momento. Neste sentido, Giordano Bruno Soares Roberto expe:
No possvel compreender o momento atual do Direito Privado brasileiro sem
olhar para sua histria. Para tanto, no ser suficiente comear com o desembarque
das caravelas portuguesas em 1500. A histria mais antiga. O Direito brasileiro
filho do Direito Portugus que, a seu turno, participa de um contexto mais amplo.
(ROBERTO, 2003, p. 5)
Sabe-se que o direito brasileiro se resumia ao que era posto pelas Ordenaes do Reino de
Portugal, durante todo o perodo de colonizao. Em outras palavras, nossos direitos civis no
passavam de simples extenso dos direitos de nossos colonizadores, cuja influncia em nosso
ordenamento jurdico no pode ser relegada ao desentendimento.
As Ordenaes Filipinas, publicadas no ano de 1603, vigeram desde o incio do sculo XVII
at a proclamao da independncia brasileira em 1822, regendo o ordenamento jurdico privado no
Brasil por mais de 300 anos. Tratava-se de uma compilao jurdica marcada pelas influncias do
Direito Romano, Cannico e Germnico, que juntos constituam os elementos fundantes do Direito
Portugus e como no poderia deixar de ser, influenciaram a legislao brasileira com o seu tom
patriarcalista e patrimonialista.
Somente em 1917, surgiu o primeiro Cdigo Civil Brasileiro e as Ordenaes do Reino
deixaram de ser aplicadas na doutrina civilista. De autoria do jovem Clvis Bevilcqua, o Cdigo
Civil foi fundado dentro de uma filosofia marcada pelo liberalismo poltico e econmico, apresentando
caracterstica nitidamente patrimonialista.
Todavia, a preocupao com as relaes de consumo surgiu no Brasil a partir das dcadas de
40 e 60, quando foram criadas diversas leis regulando aspectos de consumo. Dentre essas leis pode-se
citar a Lei n. 1221/51, lei de economia popular, a Lei Delegada n. 4/62, a Constituio de 1967, com
a emenda n. 1 de 1969 que citam a defesa do consumidor.
A partir do seu surgimento nos Estados Unidos, o direito do consumidor ainda levou algum
tempo para chegar ao Brasil. Este direito tutelar, introduzido com a Constituio Federal de 1988,
reconheceu um novo sujeito de direitos, o consumidor, individual e coletivo, assegurando sua proteo
DIREITO DO CONSUMIDOR
tanto como direito fundamental, no art. 5, XXXII 2, como princpio da ordem econmica nacional no
art. 170, V, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CF/88) 3.
Finalmente, em 1990, o Congresso Nacional conforme orientao de nossa Carta Magna,
elaborou a Lei 8.078 de 11/09/1990 de proteo ao consumidor, criando o Cdigo de Defesa do
Consumidor. Por tratar-se de verdadeiro microssistema jurdico, j que, nele, encontram-se normas
de direito penal, civil, constitucional, processuais penais, civis e administrativas, com carter de ordem
pblica, e por constituir legislao extremamente avanada, o Cdigo Brasileiro de Defesa do
Consumidor influenciou as legislaes dos outros pases do MERCOSUL.
Contudo, ocorreram percalos na aplicao desta lei, que sofreu uma difusa desqualificao, a
partir do argumento que existiam indefinies de alguns dos seus institutos, como resultado da
novidade e da falta de tempo para a elaborao intelectual e a sistematizao de seus enunciados.
Tudo isso se explica, pelo embarao que a edio de uma nova lei causou no cenrio nacional,
ao apregoar que seria necessrio atender boa-f objetiva, isto , que a regulao jurdica das
obrigaes deveria estar fundada em princpios ticos de lealdade e probidade. Tambm, que os
contratos bilaterais deveriam prever prestaes equivalentes, atendendo o princpio da justia
contratual, bem como que as clusulas abusivas seriam nulas. Portanto, para muitos, eram mudanas
de paradigma que impediam o lucro e boa ordem do mercado.
Sem falar que a partir do sculo XIX observou-se um movimento constitucionalista dos
direitos econmicos e sociais, pois o exagerado liberalismo passou a ser contornado pelo sistema que
trouxe o modelo social democrata.
J o sculo XX, foi marcado pelo surgimento dos novos direitos tais como ambiental,
biodireito, informtica, direito espacial, direito da comunicao, direitos humanos, e dos direitos do
consumidor, dentre muitos outros. Decorreram do desenvolvimento tecnolgico e cientfico que
acabou por abarcar reas de conhecimento nunca antes imaginadas.
Mas, apesar das dificuldades, o Cdigo de Defesa do Consumidor se consolidou no cenrio
nacional, como uma lei inovadora que tratava, pela primeira vez, da efetiva desigualdade existente
entre os contratantes, quando de um lado estava quem organiza a produo de bens e servios e, de
outro, quem deles necessita para a satisfao de carncia pessoal.
Ento, a proteo do consumidor se firmou como um direito fundamental j declarado pela
ONU, positivado em nossa Constituio e reconhecido pelos pases-membros do MERCOSUL.
Art. 5, CF/88: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...]
XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; [...](BRASIL, 2011a, p.11)
3
Art. 170, CF/88: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por
fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
[...]
V - defesa do consumidor [...]; (BRASIL, 2011a, p. 66)
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO II
CARACTERSTICAS DO CDC
1.
Importa dizer que, no Brasil hoje, a Constituio Federal de 1988 serve de centro valorativo e
normativo de todo o sistema jurdico, tambm do direito privado, transformando o direito privado
brasileiro em constitucional, limitado e consubstanciado pelos direitos fundamentais. Quer se dizer
que o Direito Privado atual deve ser interpretado conforme a Constituio e seus valores.
Neste contexto, pode-se afirmar que as normas que compem o direito do consumidor so
de direito privado, porm no so disponveis, haja vista que so de ordem pblica e interesse
4
Art. 48, ADCT. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar
cdigo de defesa do consumidor. (BRASIL, 2011b, p.90)
9
DIREITO DO CONSUMIDOR
social, conforme dita o art. 1 do CDC, consideradas normas cogentes, imperativas que no
toleram renncia por convenes, nem mesmo afastamento por disposio particular.
Alm disso, as normas da lei consumerista so principiolgicas, no sentido de veicular
valores e fins a serem alcanados, ultrapassando a tcnica tradicional do binmio
hiptese/sano.
O Superior Tribunal de Justia (STJ), recentemente, frisou:
As normas de proteo e defesa do consumidor tm ndole de ordem pblica e
interesse social. So, portanto, indisponveis e inafastveis, pois resguardam valores
bsicos e fundamentais da ordem jurdica do Estado Social, da a impossibilidade de
o consumidor delas abrir mo. (BRASIL, 2010)
2.
Importa esclarecer que a terminologia direitos de primeira, segunda e terceira geraes duramente criticada
por diversos autores j que estes direitos se completam, expandem-se, acumulam-se no se substituem ou se
sucedem.
10
DIREITO DO CONSUMIDOR
DIREITO DO CONSUMIDOR
Dessa forma, a defesa do consumidor como princpio geral da atividade econmica est
emparelhado e atua lado a lado, com outros princpios basilares do modelo poltico-econmico
brasileiro, como o da soberania nacional, da livre concorrncia, dentre outros. Como principio, tem o
condo de controlar as normas que procuram afastar a tutela protetiva.
Observa-se aqui, que podem ocorrer conflitos nas situaes prticas de proteo ao
consumidor e a poltica nacional da ordem econmica. Em nossa opinio, caso acontea coliso entre
os princpios que protegem o consumidor com os princpios gerais da ordem econmica entre si, no
h outra soluo seno resolv-los utilizando o recurso da ponderao de interesses em matria
constitucional.
O interessante notar que para Ruy Rosado de Aguiar Jr 6., o princpio da boa-f seria o
critrio auxiliar e indispensvel para a viabilizao dos princpios constitucionais sobre a ordem
econmica. O Ministro defende que utilizando a ponderao de interesses luz da boa-f, da natureza
da operao econmica envolvida e do custo social desta operao, a soluo poderia no ser
necessariamente a mais favorvel ao consumidor.
a circunstncia do caso que deve determinar a aplicao do principio, buscando garantir
iguais direitos fundamentais aos afetados. Da, a soluo de um caso difcil est na construo terica
feita nesta situao concreta. No h contradio de princpios, mas concorrncia, no h hierarquia, j
que eles esto no mesmo plano de aplicao.
Neste sentido, pode-se afirmar que o principio geral da atividade econmica de defesa do
consumidor impe a realizao de uma poltica pblica com dupla eficcia: a positiva determina que
os poderes pblicos tenham o dever de desenvolver o programa constitucional, por meio de ao
coordenada que estimule a ordem econmica brasileira; a negativa quer impedir que o legislador ou a
Administrao Pblica edite normas conflitantes com o objetivo do programa constitucional de
proteo do consumidor.
A propsito, o STJ (BRASIL, 2007) j reconheceu que:
STJ: A interveno do Estado na ordem econmica, fundada na livre iniciativa deve observar os
princpios do direito do consumidor como seu limitador, j que este se trata de objeto de tutela
constitucional especial.
Nas palavras do ministro: [...] a boa-f no serve to-s para a defesa do dbil, mas tambm atua como
fundamento para orientar interpretao garantidora da ordem econmica, compatibilizando interesses
contraditrios, onde eventualmente poder prevalecer o interesse contrrio ao consumidor, ainda que a sacrifcio
deste, se o interesse social prevalente assim o determinar. Considerando dois parmetros de avaliao: a natureza
da operao econmica pretendida e o custo social decorrente desta operao, a soluo recomendada pela boaf poder no ser favorvel ao consumidor. (AGUIAR, 1995, P. 21)
12
DIREITO DO CONSUMIDOR
existncia digna e a segunda, instrumento para assegurar a conquista o objetivo particular a ser
alcanado, justificando a reivindicao pela realizao de polticas pblicas.
Vislumbra-se ento que a defesa do consumidor princpio que deve ser seguido pelo Estado e
pela sociedade para atingir a finalidade de existncia digna e justia social, imbricado com o princpio
da dignidade da pessoa humana. Isso porque, nosso pas adota o modelo de economia capitalista de
produo, a livre iniciativa como um princpio basilar da economia de mercado. No entanto, a
Constituio Federal confere proteo ao consumidor contra os eventuais abusos ocorridos no
mercado de consumo.
Assim, o art. 5, LXXII da CF determinou ao Estado a promoo da defesa do
consumidor, no sentido de adotar uma poltica de consumo e um modelo jurdico com a tutela
protetiva especial ao consumidor, o que se completou quando da promulgao do Cdigo de
Defesa do Consumidor, em 11 de setembro de 1990.
IMPORTANTE:
Caractersticas do CDC:
3.
Cludia Lima Marques (2009, p.89) que, tomando por base seus estudos na Alemanha,
importou para o Brasil a Teoria do Dilogo das Fontes, tal como idealizada pelo jurista germano Erik
Jayme.
Observa-se que a Teoria do Dilogo das Fontes tem sido bastante aplicada em situaes que se
sujeitam, concomitantemente, a disposies contidas tanto no Cdigo Civil, quanto no Cdigo de
Defesa do Consumidor.
Dilogo das fontes uma tentativa de expressar a necessidade de aplicao coerente das leis
de direito privado, co-existentes no sistema. Ou seja, o Cdigo Civil e o CDC coexistem, assim, a
regra geral seria que: sendo a relao entre sujeitos paritrios (em situao de igualdade) aplica-se o
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DIREITO DO CONSUMIDOR
Cdigo Civil. J nas relaes jurdicas em que as partes so o consumidor e o fornecedor ser
regulamentado pelo CDC.
Entretanto, quando houver antinomias, normas em conflito no Cdigo Civil e no CDC, aplicase a norma mais favorvel ao consumidor, sujeito de direito hipossuficiente e merecedor de proteo
do ordenamento jurdico.
Cumpre registrar que o Dilogo das Fontes, no caso de relaes de consumo, encontra
previso expressa para sua aplicao, no art. 7, do CDC 7.
Assim, a Teoria do Dilogo das Fontes emerge como mais um instrumento a servio da boa
interpretao e aplicao do Direito, com o escopo de concretizar os Direitos Fundamentais, presentes
na Carta Magna, bem como fins sociais a que ela se dirige.
Art. 7, CDC: Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes
internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas
autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia,
costumes e equidade.
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DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO III
RELAO JURDICA DE CONSUMO
1.
A expresso relao jurdica comporta mais de uma acepo. Newton de Lucca afirma ser a
relao jurdica de consumo uma espcie do gnero relao jurdica. Apresenta certas caractersticas
prprias que determinam um cuidado especial quanto interpretao e alcance. Por isso, apresenta o
conceito de relao de consumo utilizando-se do recurso da dicotomia.
Lucca define:
[...] relao jurdica de consumo em sentido estrito como aquela que se estabelece
entre um fornecedor e o consumidor-padro de que trata o art. 2, caput do CDC e
relao jurdica em sentido lato como aquela que se estabelece entre um fornecedor
e o consumidor por equiparao (LUCCA, 2008, p.210)
2.
15
DIREITO DO CONSUMIDOR
3.
a)
CONCEITO DE CONSUMIDOR
O elemento teleolgico diz respeito ao fim, ao objetivo daquela relao jurdica, ou seja,
se a aquisio de servios ou produtos para uso prprio ou para reempregar no mercado de
consumo. no elemento teleolgico que surgem as maiores divergncias doutrinrias.
Existem trs teorias contrrias que tentam explicar o que vem a ser destinatrio final. So
as teorias maximalista, a teoria finalista e a teoria finalista moderada. consenso entre as
teorias que o consumidor deve ser aquele que retira o produto ou servio do mercado, mas
discutem se aquele que adquire produto ou servio para utiliz-lo em sua profisso, como
profissional, com o intuito de lucro8, pode ser considerado consumidor.
MARQUES, Claudia Lima. Comentrios ao Cdigo de defesa do Consumidor. So Paulo: Revista dos
tribunais, 2004. p. 141.
16
DIREITO DO CONSUMIDOR
b)
Observao: Para o STJ a teoria que prevalece a Finalista, porm atenuada ou mitigada ou
moderada. Significa que a pessoa fsica tem a sua vulnerabilidade presumida, j a pessoa jurdica
tambm pode ser considerada consumidora, mas desde que comprove a sua vulnerabilidade. Ou seja,
as empresas ou profissionais que so considerados consumidores para o STJ (as Micro-Empresas e
Pequenas Empresas, os Profissionais Liberais e os Autnomos) devem demonstrar a vulnerabilidade.
(STJ Resp. 476428/SC).
c)
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DIREITO DO CONSUMIDOR
consumidor no s aquele que adquire como aquele que utiliza o produto ou servio, ainda
que no o tenha adquirido. Ex: pessoa que compra salgados para servir em festa, todos os que
comeram os salgados, ainda que no a tenham adquirido, so consumidores.
O CDC ao admitir a figura do Consumidor por equiparao rompe com a idia de que os
contratos s produzem efeitos para as partes que dele participam. Em alguns casos, como explicitado
acima, mesmo que no haja relao jurdica direta entre o fornecedor e uma coletividade, est ltima
poder ser considerada como consumidor para garantir a sua proteo.
d)
Conceito de Fornecedor
O art. 3 do CDC conceitua fornecedor como sendo toda pessoa fsica ou jurdica nacional ou
estrangeira de direito pblico ou privado, que atua na cadeia produtiva, exercendo atividade de
produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou
comercializao de produtos ou prestao de servios.
Fornecedor seria qualquer pessoa fsica a ttulo singular e tambm uma pessoa jurdica. Sem
dvida, os requisitos fundamentais para a caracterizao do fornecedor na relao jurdica de
consumo so o da habitualidade e do profissionalismo na atividade fim, ou seja, o exerccio
contnuo e profissional de determinado servio ou fornecimento de produto.
18
DIREITO DO CONSUMIDOR
e)
No que tange a sociedades civis sem fins lucrativos de carter beneficente e filantrpico, estas
tambm podem ser consideradas fornecedoras quando, por exemplo, prestam servios mdicos,
hospitalares, odontolgicos e jurdicos a seus associados.
certo que, para o fim de aplicao do CDC, o enquadramento do fornecedor de servios
atende a critrios objetivos, sendo irrelevantes a sua natureza jurdica, a espcie dos servios que
presta e at mesmo o fato de se tratar de uma sociedade civil, sem fins lucrativos, de carter
beneficente e filantrpico, bastando que desempenhe determinada atividade no mercado de consumo
mediante remunerao.
O Poder Pblico poder ser enquadrado como fornecedor de servio toda vez que, por si ou
por seus concessionrios, atuar no mercado de consumo, prestando servio mediante a cobrana de
preo. Do mesmo modo, os concessionrios de servios pblicos de telefonia, que atuam no mercado
de consumo atravs de contratos administrativos de concesso de servios pblicos, so fornecedores
de servios nas relaes com os usurios e, conseqentemente, devem observar os preceitos
estabelecidos pelo CDC.
Pode os entes despersonalizados serem fornecedores de produtos e servios bem como a
pessoa jurdica de fato, ou seja, as no regularizadas na forma da lei.
f)
Produto
Corresponde ao elemento objetivo da relao de consumo, isto , o objeto sobre o qual recai a
relao jurdica consumerista. Pode ser bem mvel ou imvel, material ou imaterial, novo ou usado,
fungvel ou infungvel, principal ou acessrio, corpreo ou incorpreo, suscetvel de apropriao e que
tenha valor econmico, destinado a satisfazer uma necessidade do consumidor.
CONCEITO DE PRODUTO:
Artigo 3, 1 do CDC:
1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.
Observao: O produto gratuito est protegido pelo CDC, porm servio gratuito no,
somente o remunerado. A amostra grtis submete-se s regras dos demais produtos, quanto aos
vcios, defeitos, prazos de garantia, etc.
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DIREITO DO CONSUMIDOR
g)
Servio
CONCEITO DE SERVIO
Aplica-se ao CDC:
No se aplica o CDC:
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO IV
PRINCPIOS INFORMADORES DO DIREITO DO
CONSUMIDOR
1.
CONCEITO DE PRINCPIOS
Partindo dessa definio percebe-se que o princpio a estrutura sobre a qual se constri o
sistema jurdico. So normas gerais que delimitam a parmetro de partida na soluo de conflitos
jurdicos, atravs deles podem-se extrair regras e normas de procedimento. A estrutura do Direito
resultado dos princpios jurdicos.
Os princpios que informam o direito do consumidor esto previstos tanto na
Constituio Federal quanto no CDC.
2.
2.1
DIREITO DO CONSUMIDOR
A defesa do consumidor princpio que deve ser seguido pelo Estado e pela sociedade para
atingir a finalidade de existncia digna e justia social, imbricado com o princpio da dignidade da
pessoa humana.
Vale salientar que o princpio da dignidade da pessoa humana esculpido no art. 1, III da Carta
Magna coerente em afirmar que a defesa do consumidor busca em verdade a proteo e resguardo da
pessoa humana, que deve ser sobreposta aos interesses produtivos e patrimoniais.
2.2
3.
O direito do consumidor tem como linha orientadora a proteo do consumo, sendo que h
princpios bsicos que no podem ser afastados. So princpios que visam dar equilbrio e justia
contratual s relaes de consumo, garantindo ao consumidor o atendimento de suas necessidades, o
respeito, a segurana e a proteo econmica.
DIREITO DO CONSUMIDOR
23
DIREITO DO CONSUMIDOR
Cludia Lima Marquez (2009) diz que o princpio da vulnerabilidade aquele que se refere a
questes de direito material. J no que tange aos aspectos processuais, o princpio garantidor seria o da
tutela do hipossuficiente.
O que determina a hipossuficincia do consumidor o aspecto tcnico. O desequilbrio
econmico em desfavor do consumidor, quando existente, serve para acentuar ainda mais a
hipossuficincia, que j deve estar caracterizada no aspecto tcnico.
a)
Boa-F Subjetiva
A boa-f subjetiva tambm conhecida como boa-f crena, isto porque, diz respeito a
substncias psicolgicas internas do agente. Geralmente, o estado subjetivo, deriva da ignorncia do
sujeito, a respeito de determinada situao, ocorre, por exemplo, na hiptese do possuidor da boa-f
subjetiva, que desconhece o vcio que macula a sua posse. Normalmente, tem aplicabilidade no direito
possessrio; nos casos de usucapio; na revogao de mandato; na cesso de crdito; no pagamento
indevido; no direito de famlia, caso do casamento putativo; no direito sucessrio, caso do herdeiro
aparente, dentre outros.
b)
Boa-f Objetiva
Art. 4 - A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos
consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a
24
DIREITO DO CONSUMIDOR
Nesse sentido, Cludia Lima Marques, define a boa-f objetiva da seguinte forma:
[...] uma atuao refletida, uma atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro
contratual, respeitando seus interesses legtimos, seus direitos, respeitando os fins do
contrato, agindo com lealdade, sem abuso da posio contratual, sem causar leso ou
desvantagem excessiva, com cuidado com a pessoa e o patrimnio do parceiro
contratual, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes, isto , o cumprimento
do objetivo contratual e a realizao dos interesses legtimos de ambos os parceiros.
Trata-se de uma boa-f objetiva, um paradigma de conduta leal, e no apenas da
boa-f subjetiva, conhecida regra de conduta subjetiva do artigo 1444 do CCB. Boaf objetiva um standard de comportamento leal, com base na confiana,
despertando na outra parte co-contratante, respeitando suas expectativas legtimas e
contribuindo para a segurana das relaes negociais10.
MARQUES, Cludia Lima, Planos privados de assistncia sade. Desnecessidade de opo do consumidor
pelo novo sistema. Opo a depender da convenincia do consumidor. Abusividade da clusula contratual que
permite a resoluo do contrato coletivo por escolha do fornecedor. Revista de Direito do Consumidor, n. 31,
jul./set./99, p. 145.
11
DIREITO DO CONSUMIDOR
concluso do contrato, e tem como reflexo o dever de informar sobre o produto ou servio, que afeta a
essncia do negcio, uma vez que integra o contedo do contrato.
O Cdigo de Defesa do Consumidor prev, de modo expresso, o princpio da boa-f no o
art. 4 inciso III e o art. 51 inciso IV.
O artigo 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor traz o princpio da boa-f como instrumento
de controle das clusulas contratuais abusivas. O emprego do princpio da boa-f como meio de
controle das clusulas contratuais abusivas pressupe a adoo de uma hermenutica finalstica que
esteja em condies de avaliar, em cada caso concreto, o alcance dos princpios estabelecidos pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor12. Quer dizer que no caso concreto, alm de verificar o cumprimento
dos requisitos formais necessrios validade do negcio jurdico, o interprete dever analisar o
contedo da relao contratual e o equilbrio entre as prestaes e as contraprestaes resultantes do
contrato.
O artigo 51, inciso IV do Cdigo de Defesa do Consumidor trata da boa-f objetiva que se
traduz na imposio de uma regra de conduta, cujo fim estabelecer o equilbrio nas relaes de
consumo.
Assim, h no sistema contratual do Cdigo de Defesa do Consumidor a obrigatoriedade de as
partes contratantes respeitarem a clusula geral de boa-f, que se reputa existente em todo e qualquer
contrato que verse sobre relao de consumo, mesmo que no inserida expressamente nos
instrumentos contratuais que regem a relao contratual.
AMARAL JUNIOR, Alberto do. A boa-f e o Controle das Clusulas Contratuais abusivas nas relaes de
consumo. Revista de Direito do Consumidor, n. 06, abril/junho-1993. p.27
26
DIREITO DO CONSUMIDOR
forma, toda oferta e apresentao de produtos e servios devero assegurar corretas informaes de
maneira clara e ostensiva e adequada promovendo os alertas quanto nocividade ou periculosidade.
O art. 36 CDC nos informa: os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro
aos consumidores, se no lhes forem dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu
contedo.
O dever de informar deve preencher trs requisitos: adequao suficincia veracidade. O
princpio da transparncia no CDC, portanto, cria regras para efetivar a adequao, a clareza e
veracidade das informaes prestadas.
O princpio da equidade tem incidncia na fase de execuo contratual. o princpio que visa
garantir a justia contratual. Impede a imposio de clusulas que imponham desvantagens unilaterais
ou exageradas para o consumidor, entre outros.
princpio que atua junto com a boa-f objetiva garantindo a legtima expectativa das partes
contratantes. Portanto, no basta assegurar a vontade livre, mas tambm se deve proteger as legtimas
expectativas dos consumidores.
O princpio do equilbrio material entre as prestaes, ou princpio da equivalncia um
princpio no s das relaes de consumo, aplica-se a todas as relaes contratuais. Esse princpio
preserva a equao e o justo contratual, seja para manter a proporcionalidade inicial dos direitos e
obrigaes, seja para corrigir desequilbrios supervenientes.
Estabelece o CDC no seu art. 51, IV: So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV - estabeleam obrigaes
consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa-f ou a eqidade.
Desse modo, sero invlidas as disposies que ponham em desequilbrio a equivalncia entre
as partes em um contrato de consumo.
DIREITO DO CONSUMIDOR
28
DIREITO DO CONSUMIDOR
DIREITO DO CONSUMIDOR
Este princpio est expresso no CDC, no art. 47 As clusulas contratuais sero interpretadas
de maneira mais favorvel ao consumidor.
Vale salientar que este princpio ser aplicvel no apenas s clusulas contratuais, mas
tambm em relao s leis em geral, ou seja, havendo conflito, aplica-se a lei ou a clusula que melhor
atenda aos interesses do consumidor.
30
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO V
RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE
CONSUMO
1.
INTRODUO
31
DIREITO DO CONSUMIDOR
a)
Observao: A culpa est presente na conduta antijurdica. A culpa lato sensu (dolo e culpa)
o elemento essencial e caracterizador da responsabilidade subjetiva.
A culpa dividida em lato sensu e strito sensu. A culpa lato sensu representa o dolo e a culpa
strito sensu. O dolo seria a inteno de provocar o dano, enquanto, a culpa no sentido strito seria a
no inteno de causar dano, mas que ocorre em razo de impercia, negligncia ou imprudncia.
b)
Dano: a leso a um bem jurdico ou o prejuzo sofrido pela vtima que pode ser patrimonial
ou extrapatrimonial.
c)
IMPORTANTE
O CDC adotou como regra geral a responsabilidade objetiva, aquela que independe prova de
culpa do agente.
Elementos essenciais da responsabilidade objetiva:
a) Atividade de risco
b) Nexo Causal
c) Dano
A teoria que fundamenta a responsabilidade objetiva do CDC a Teoria do Risco da
Atividade.
32
DIREITO DO CONSUMIDOR
2.
3.
13
STOCO, Rui. Responsabilidade Civil e sua interpretao jurisprudencial: doutrina e jurisprudncia. 3. ed. rev.
e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997, p.64.
33
DIREITO DO CONSUMIDOR
Embora tanto no fato quanto no vcio haja responsabilidade civil do fornecedor, ambos no se
confundem no direito brasileiro. No fato h um dano ao consumidor, atingindo-o em sua integridade
fsica ou moral (elemento intrnseco). J no vcio, h um descompasso entre o produto ou servio
oferecido e as legtimas expectativas do consumidor (elemento extrnseco).
VCIO DEFEITO
34
DIREITO DO CONSUMIDOR
Vcio: a mera inadequao do produto ou do servio para os fins a que se destina. Ex.: o consumidor
comprou uma televiso que no funciona.
Defeito: diz respeito insegurana do produto ou do servio. Ex.: a televiso comprada explode e
causa danos integridade do consumidor.
Espcies de defeitos: de fabricao, de concepo e de comercializao.
Dessa forma, o produto defeituoso aquele que no oferece a segurana que dele
legitimamente se espera. Observam-se a informao do produto, a sua apresentao, os riscos que ele
pode causar, levando-se em considerao a poca em que foi colocado em circulao. Trata-se da
teoria do risco do desenvolvimento.
3.1. Responsabilidade do Comerciante:
35
DIREITO DO CONSUMIDOR
CULPA CONCORRENTE
O consumidor o nico responsvel pela Neste caso, tanto o fornecedor, ainda que
ocorrncia do dano, no tendo o fornecedor atravs de seus prepostos, quanto o consumidor
colaborado, de forma alguma, na configurao concorreram para a ocorrncia do dano.
deste.
excludente de responsabilidade pelo CDC
a)
Terceiro
Entende-se por terceiro, no caso da culpa exclusiva de terceiro, aquela pessoa completamente
estranha ao ciclo de produo (que comea com a fabricao do produto ou a concepo do servio e
termina com o escoamento dos produtos ou com a prestao dos servios) ou relao de consumo.
Contudo, se a pessoa que causou o dano pertence ao ciclo de produo, no pode ser invocada
a sua condio de terceiro, pois o fornecedor responsvel por seus prepostos nos termos do art. 34 do
CDC.
Exemplo de caso de excludente da responsabilidade por culpa exclusiva de terceiro: o carro
tem vcio no freio, mas, na verdade, quem causou o acidente foi o outro motorista, que passou no farol
vermelho.
Por fim, vale informar que as excludentes de responsabilidade do art. 12, 3 se apresentam
em numerus clausus, ou seja, so em rol taxativo, representado pela expresso s no ser
responsabilizado quando provar. Em todas as demais hipteses, o fabricante, o produtor, o construtor
e o importador respondero de forma objetiva.
b)
DIREITO DO CONSUMIDOR
maior exprime a idia de um acidente da natureza (o raio, o ciclone), enquanto que o caso fortuito
indica um fato do homem, como por exemplo, a guerra ou a greve.
De fato o que interessa aqui seria afirmar: NO CONFIGURAM EXCLUDENTES DE
RESPONSABILIDADE DO FATO DO PRODUTO O CASO FORTUITO E A FORA MAIOR.
Ambos so absorvidos pelo risco da atividade do fornecedor, quando provocam o acidente de
consumo.
4.
A responsabilidade civil por vcios do produto e do servio est prevista nos artigos 18 e
seguintes do CDC, nos quais, alm de estabelecer a solidariedade de todos os fornecedores da
cadeia produtiva, tambm previu a responsabilidade objetiva, aquela que independe da culpa.
Nesse contexto, o objetivo a reparao do dano, por isso, a necessidade de se imputar a
responsabilidade a um maior nmero de pessoas participantes da cadeia produtiva.
Segundo Cludia Lima Marques (2009), o que efetivar a responsabilidade civil no direito do
consumidor sero os deveres anexos decorrentes dessa relao. Os fornecedores tm o dever de
garantir a qualidade do produto e sua segurana, ou seja, a responsabilidade civil no imputada
somente quele que mantm uma relao contratual direta com o consumidor, mas a todos aqueles que
participaram da cadeia produtiva.
A responsabilidade civil no CDC, para Cludia Lima Marques (2009), tem natureza jurdica
mista, j que, descumprido o dever de qualidade do produto ou servio surgiro efeitos contratuais inadimplemento contratual ou nus de suportar os efeitos da garantia por vcio - e extracontratuais obrigao de substituir o bem viciado, mesmo que no haja vnculo contratual, de reparar os danos
causados pelo produto ou servio defeituosos. (MARQUES, 2009, p.115)
DIREITO DO CONSUMIDOR
a)
b)
Art. 19. Os fornecedores respondem solidariamente pelos vcios de quantidade do produto sempre que,
respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, seu contedo lquido for inferior s indicaes
constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou de mensagem publicitria, podendo o
consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
I - o abatimento proporcional do preo;
II - complementao do peso ou medida;
III - a substituio do produto por outro da mesma espcie, marca ou modelo, sem os aludidos vcios;
IV - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais
perdas e danos.
Haver vcio de quantidade quando o consumidor pagar o preo maior do que aquele
correspondente quantidade ou metragem do produto que lhe foi oferecido. Existe tambm vcio de
quantidade quando o produto pesado juntamente com a embalagem, sem o desconto devido.
38
DIREITO DO CONSUMIDOR
O vcio de quantidade de produto est disciplinado no art. 19 do CDC. Assim sempre que
houver divergncia de peso, tamanho, ou volume do produto em relao s indicaes constantes no
recipiente, embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, isso gera a obrigao de o fornecedor
ressarcir os prejuzos experimentados pelo consumidor.
Respondem solidariamente os fornecedores pelos prejuzos causados por vcio de quantidade.
Observao: No haver vcio de quantidade quando a variao encontrada decorrer da
natureza do produto.
DIREITO DO CONSUMIDOR
Caso o consumidor opte pela substituio do produto e no seja possvel, poder haver
substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos, mediante complementao ou restituio
de eventual diferena de preo, sem prejuzo de o consumidor escolher o disposto nos incisos II e III
do 1 do artigo 18 do CDC.
O vcio do servio est contemplado no art. 20 do CDC, que pressupe a existncia de uma
caracterstica no servio, que o torne imprprio ou inadequado ao consumo ou que, ainda, lhe diminua
o valor. Aqui tambm h a responsabilidade objetiva e solidria entre os fornecedores diretos e
indiretos
Em caso de vcio na prestao de servio, o consumidor pode exigir alternadamente e a sua
escolha: a reexecuo dos servios; a restituio da quantia paga; ou o abatimento proporcional do
preo, conforme o art. 20 do CDC:
Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao
consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as
indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha:
I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando cabvel;
II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais
perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
RESPONSABILIDADE DO VCIO DO
PRODUTO E VCIO DO SERVIO
Vcio do produto ou servio - Art. 18 e 20 do
CDC
H um descompasso entre o produto ou servio
oferecido e as expectativas do consumidor
Problema extrnseco atinge a qualidade e
quantidade do produto ou servio
Envolve vcio de inadequao
H prejuzos meramente econmicos, que tornam
os produtos e servios
inadequados ou
desvalorizados
Ex::consumidor compra uma lmpada de 100W,
todavia, na verdade era de 60W
O prazo decadencial:
30 dias produtos no durveis
90 dias produtos durveis
40
DIREITO DO CONSUMIDOR
5.
GARANTIAS
a)
Garantia Legal a garantia prevista em Lei, ou seja, aquela obrigao ex legis prevista no
Cdigo de Defesa do Consumidor. Trata-se de um dever jurdico que independe de termo expresso.
Todos os produtos vendidos tm garantia legal, independente de o fornecedor ou fabricante
informarem, sendo imperativa, obrigatria, total, incondicional e inegocivel. Por ser uma disposio
de ordem pblica, seu descumprimento gera nulidade das clusulas eventualmente pactuadas.
Como se sabe o fornecedor deve colocar no mercado de consumo produtos e servios de boa
qualidade, ou seja, sem vcios ou defeitos que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o
valor.
O prazo da garantia legal para os bens durveis de 90 dias e para os bens no durveis 30
dias, contados do efetivo recebimento do produto ou do trmino da execuo do servio prestado.
Denota-se que esses prazos so decadenciais.
O CDC estipula no artigo 24 que a garantia legal de adequao do produto ou servio
independe de termo expresso, vedada a exonerao contratual do fornecedor. A norma tem como
escopo a proteo da legtima confiana depositada pelo consumidor na adequao do produto ou
servio.
uma garantia que nasce com o produto ou servio e s pode ser reclamada aps a efetivao
da relao de consumo. Todos devem garantir que o produto ou servio seja adequado ao seu uso. Isso
explica a solidariedade de todos os fornecedores da cadeia produtiva e no s daquele fornecedor que
contrata com o consumidor.
41
DIREITO DO CONSUMIDOR
GARANTIA LEGAL
Prevista em lei, obrigao ex legis
Art. 24, CDC
Garantia obrigatria e inegocivel
Garantia total do produto ou servio
incondicionada
Prazos: art. 26, CDC
Produtos/servios no durveis: 30 dias
Produtos/servios durveis: 90 dias
6.
GARANTIA CONTRATUAL
Prevista em contrato termo de garantia
Art. 50, CDC
Garantia facultativa e negociada
Garantia pode ser parcial
condicionada s instrues de uso
Prazo: art. 50 e pargrafo nico do CPC
O prazo de garantia ser convencionado entre as
partes contratantes.
A PRESCRIO E DECADNCIA NO CC
Na doutrina brasileira h distino entre estes institutos. A prescrio pode ser definida como
causa extintiva da pretenso do direito material pelo seu no exerccio no prazo estipulado por lei,
42
DIREITO DO CONSUMIDOR
enquanto que a decadncia seria a causa extintiva de direito pelo seu no exerccio no prazo
estipulado pela lei.
Outro ponto importante: enquanto a prescrio suscetvel de ser interrompida e no corre
contra determinadas pessoas, os prazos de decadncia fluem inexoravelmente contra quem quer que
seja, no se suspendendo, nem admitindo interrupo Baseando-se na estabilidade que a ordem
jurdica deve assegurar s relaes jurdicas, mostra-se intuitivo que o tempo o principal elemento da
prescrio.
Questo interessante, ainda relativa ao tempo, saber quando comea a correr o prazo da
prescrio. A explicao mais lgica decorre da regra segundo a qual a prescrio atuando na ao,
comea a correr do dia em que a ao poderia ser proposta e no o foi. o princpio da "actio nata",
ou seja, a prescrio comea do dia em que nasce a ao ajuizvel.
A prescrio resulta somente de disposio legal; a decadncia resulta da lei, do contrato e do
testamento, alm de no pode ser renunciada pelas partes, nem depois de consumada, j a prescrio,
depois de consumada, pode ser renunciada.
PRESCRIO CC/02
Perda do direito pretenso
Instituto de direito privado
Direito a uma prestao
Possvel somente em aes condenatrias
Pode ser interrompida ou suspensa
No corre contra determinadas pessoas
7.
DECADNCIA CC/02
Perda do direito subjetivo material
Instituto de direito pblico
Direito potestativo
Possvel em aes condenatrias e
constitutivas
No pode ser interrompida ou suspensa
Corre o prazo para todas as pessoas
a)
Decadncia no CDC
Para o CDC o direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em
trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis e em noventa dias,
tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. O termo inicial deste prazo se d com
a efetiva entrega do produto ou como o trmino da execuo dos servios. Porm, caso seja o vcio
oculto o termo inicial ser o momento em que ficar evidenciado o defeito (art. 26, CDC).
43
DIREITO DO CONSUMIDOR
O CDC, no seu art. 26, estipula que os prazos decadenciais obstam com a reclamao
comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a
resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca e pela instaurao
de inqurito civil, at seu encerramento.
b)
Prescrio no CDC
O CDC preceitua que prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados
por fato do produto ou do servio, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano
e de sua autoria.
PRESCRIO CDC
DECADNCIA CDC
Vcio do produto ou
Vcio do servio
Prazos para reclamar:
Bens no durveis - 30 dias
Bens durveis - 90 dias
O termo inicial do prazo:
Vcio aparente: da efetiva entrega do produto ou do
trmino da execuo dos servios.
Vcio oculto: do momento em que ficar evidenciado o
defeito.
8.
DIREITO DO CONSUMIDOR
Por fim, cabe informa que o STJ j decidiu que a aplicao da teoria da desconsiderao no
significa extino da pessoa jurdica. A suspenso da personalidade seria episdica (STJ, REsp
86.502).
45
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO VI
PROTEO CONTRATUAL E PRTICAS
COMERCIAIS ABUSIVAS
1.
PRTICAS COMERCIAIS
1.1. Da Oferta
46
DIREITO DO CONSUMIDOR
1.2. Da Publicidade
A publicidade o meio utilizado pelo fornecedor para demonstrar seus produtos e servios.
Porm, tais anncios devem ser leais, transparentes e permeados de boa-f. O art. 36, pargrafo nico,
previu que o fornecedor, aps realizar a publicidade, dever guardar em seu poder, os dados fticos,
tcnicos e cientficos que comprovem as qualidades anunciadas dos produtos ou servios, para
informao dos legtimos interessados. O que se busca fazer com que as informaes publicitrias
sejam dotadas de verdade e correo.
O CDC incisivo ao proteger o consumidor contra efeitos nocivos da publicidade. Para tanto
probe toda publicidade enganosa ou abusiva.
a)
Publicidade enganosa
O art. 37, 1 do CDC define publicidade enganosa como sendo:
qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter
publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo,
mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da
natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo
e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.
b)
Publicidade abusiva
47
DIREITO DO CONSUMIDOR
2.
PRTICAS ABUSIVAS
DIREITO DO CONSUMIDOR
3.
DA COBRANA DE DVIDAS
49
DIREITO DO CONSUMIDOR
O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual
ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de
engano justificvel (art. 42, pargrafo nico, CDC).
Percebe-se que a repetio do indbito condicionada ao efetivo pagamento da cobrana pelo
consumidor. A simples carta de cobrana no preenche a exigncia do artigo citado, no gerando
direito de indenizao ao consumidor.
O fornecedor que deixa de cumprir o disposto no art. 42 do CDC comete crime descrito no art.
71 do mesmo diploma legal e, se submete pena de trs meses a um ano de deteno.
a)
DIREITO DO CONSUMIDOR
b)
Conforme o art. 43, 1 do CDC, o nome do consumidor pode ficar negativado por no
mximo cinco anos, a contar do fato ou da relao de consumo, ou do inadimplemento, e no da
data de cadastro ou registro. Trata-se de prazo prescricional.
Consumada a prescrio relativa cobrana de dbitos do consumidor, no sero fornecidas,
pelos respectivos Sistemas de Proteo ao Crdito, quaisquer informaes que possam impedir ou
dificultar novo acesso ao crdito junto aos fornecedores (art. 43, 5, CDC).
51
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO VII
DA PROTEO CONTRATUAL
Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes
for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos
instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.
a)
Direito de arrependimento
O art. 49 do CDC diz que o consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete) dias, a
contar da assinatura ou ato de recebimento do produto ou servio, desde que a contratao tenha sido
fora do estabelecimento comercial.
A prtica de venda fora do estabelecimento comercial se d principalmente por meio de venda
a domiclio, vendas por telefone e pela Internet.
Dessa forma, o CDC protege o consumidor das chamadas vendas emocionais, isso porque o
consumidor torna-se vulnervel diante das ofertas de produtos e servios que no tem como apreciar
as suas reais caractersticas, funciona como um direito de reflexo do consumidor. Se o consumidor
exercitar o direito de arrependimento, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o
prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados.
b)
O princpio da equidade contratual visa alcanar a justia contratual. Uma das formas de
assegurar a equidade a interpretao em favor do consumidor.
As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.
c)
O CDC elenca vrias clusulas abusivas, todavia, um rol exemplificativo, pois o prprio
caput do art. 51 afirma que so nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas relativas ao
fornecimento de produto e servio que. A expresso entre outras d ao CDC um rol aberto.
Contudo, a nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto
quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das
partes
52
DIREITO DO CONSUMIDOR
Ainda vale mencionar que o art. 6, V instituiu a possibilidade de modificao das clusulas
contratuais, possibilitando que o juiz revise ou modifique a pedido do consumidor.
facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio
Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual abusiva.
Destacam-se como prticas abusivas as seguintes:
a) Clusulas que impossibilitem, exonerem, atenuem ou impliquem em renncia de
direitos do consumidor.
b) Clusulas criadoras de vantagens unilaterais para o fornecedor.
c) As clusulas surpresas
d) Clusulas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada.
e) Clusulas de excluso ou limitao da responsabilidade contratual
f) Clusulas de excluso da responsabilidade contratual e extracontratual
g) Clusulas de limitao da responsabilidade do fornecedor (indenizao tarifada
ou limitada)
h) Clusulas de limitao da obrigao em contratos envolvendo sade (excluso de
determinadas doenas da cobertura do seguro ou plano; excluso de determinados
tratamentos, exames e limites internao)
i) Clusulas de decaimento ou de perda das prestaes pagas (limite na devoluo);
clusula penal clssica (perda de todas as prestaes pagas ou pena de multa)
j) Clusulas que violam deveres anexos de cooperao (clusulas influenciando o
acesso justia, clusulas barreiras impe dificuldades e muitas exigncias).
k) Clusulas de declarao ficta, de informao fictcia, de consenso e prtica ficta
(acordo tcito, atravs do silncio).
l) Clusulas que violam a transparncia impedem o acesso a informaes e que
violam os direitos especficos de informao do consumidor.
m) Clusulas autorizando a violao da honra, imagem, do crdito e da privacidade
do consumidor.
n) Clusulas atpicas de remunerao, de remunerao varivel ou repetida,
clusulas de imposio de ndices unilaterais de reajuste ou de juros acima do limite
constitucional.
o) A tendncia jurisprudencial de no considerar as clusulas no informadas ou
destacadas incorretamente.
p) A tendncia de revitalizao do sinalagma no tempo e correo monetria
(contratos de seguros cujos prmios no alcanam a inflao e no so corrigidos)
q) A tendncia de controle da novao contratual e do equilbrio (fazem uma
novao para impor um novo modelo de contrato)
d)
Os Contratos de Adeso
O CDC define em seu art. 54 o contrato de adeso como sendo aquele cujas clusulas
tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo
fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar
substancialmente seu contedo. O 1 deste artigo afirma ainda que a insero de clusula no
formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato.
Os contratos de adeso escritos devem ser redigidos em termos claros e com caracteres
ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua
compreenso pelo consumidor. Alm disso, as clusulas que implicarem limitao de direito do
consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.
53
DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO VIII
DAS SANES ADMINISTRATIVAS
Concedeu o CDC Unio, aos Estados e ao DF o poder de editar normas gerais reguladoras
do consumo, sempre de acordo com os princpios e as normas estabelecidos pelo sistema
consumerista.
O artigo 55 do CDC estabelece a competncia legislativa dos entes da federao dispondo que
a Unio, os Estados e o Distrito Federal, nas suas reas de atuao administrativa, legislaro de forma
concorrente em relao produo, industrializao, distribuio e consumo de produtos e servios
Ainda pelo art. 55 1, estes entes sero responsveis por fiscalizar e controlar a produo, a
industrializao, a distribuio, a publicidade de produtos e servios e o mercado de consumo, no
interesse da preservao da vida, da sade, da segurana, da informao e do bem-estar do
consumidor, baixando as normas que se fizerem necessrias.
Para efetivar a proteo administrativa do consumidor o CDC, no Ttulo IV artigo 105, dispe
sobre o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor informando, que integram o Sistema Nacional de
Defesa do Consumidor (SNDC), os rgos federais, estaduais, do Distrito Federal e municipais e as
entidades privadas de defesa do consumidor.
J no mbito federal, foi criado o Departamento Nacional de Defesa do Consumidor
(DPDC), subordinado Secretaria Nacional de Direito Econmico, com a finalidade de coordenao
da poltica nacional de proteo ao consumidor. Alm disso, o DPDC precipuamente responsvel
pela apurao da responsabilidade administrativa prevista nos artigos 55 a 60 do CDC
Nas esferas estaduais e municipais existem os PROCONs e outros rgos afins de proteo
ao consumidor, tais como as secretarias de sade e agricultura.
A responsabilidade de apurao das sanes administrativas exercida pelo DPDC, que
coordena o SNDC, bem como pelo rgo de Proteo do Consumidor (PROCON).
Segundo Joo Batista de Almeida (2002) os PROCONs tm a misso de orientar, proteger e
defender os direitos e interesses dos consumidores, bem como estimular a criao de rgos
municipais de defesa do consumidor, no respectivo territrio, tendo como principais atividades: a
orientao, a mediao, a fiscalizao, e as pesquisas em favor dos consumidores.
As entidades civis e o Ministrio Pblico tambm participam na tutela do consumidor.
Tipos de sanes administrativas: previstas no art. 56 do CDC:
Multa;
apreenso do produto;
inutilizao do produto;
cassao do registro do produto junto ao rgo competente;
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DIREITO DO CONSUMIDOR
Vale dizer que a multa no possui carter confiscatrio e ser revertida para Fundo de que trata
a Lei de Ao Civil Pblica, a Lei 7.347/85, visando reconstituio de bens lesados. J os valores
arrecadados pelos Estados, DF e Municpios sero recolhidos aos fundos de proteo ao consumidor.
So sanes impostas por vcios dos produtos e servios:
a apreenso de produtos;
a inutilizao dos produtos;
a cassao de registro do produto ou servio junto ao rgo competente;
a proibio de fabricao do produto;
a suspenso de fornecimento de produto ou servios;
a revogao de concesso ou permisso de uso.
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DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO IX
DAS INFRAES PENAIS
O CDC criminaliza doze condutas tutelando os direitos bsicos do consumidor. So delitos de
perigo j que para a sua materializao no se exige a concretizao da ocorrncia do dano.
So tipos penais previstos no CDC:
Omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas
embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade; Incorrer nas mesmas penas quem
deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas, sobre a periculosidade do
servio a ser prestado. Obs: Este crime tem previso de tipo culposo.
Deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade ou
periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no mercado.
Incorrer nas mesmas penas quem deixar de retirar do mercado, imediatamente quando
determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos;
Executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de autoridade
competente;
Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza,
caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou
garantia de produtos ou servios. Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta. Obs:
Este crime tem previso de tipo culposo.
Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor
a se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana;
Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade;
Empregar na reparao de produtos, pea ou componentes de reposio usados, sem
autorizao do consumidor;
Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral,
afirmaes falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o
consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer;
Impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes que sobre ele constem em
cadastros, banco de dados, fichas e registros;
Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro,
banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata;
Deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente preenchido e com
especificao clara de seu contedo;
O CDC admite o concurso de pessoas devendo a pena daquele que concorre para o crime ser
graduada em conformidade com a sua culpabilidade. Informa que o diretor, administrador ou gerente
da pessoa jurdica que promover, permitir ou por qualquer modo aprovar o fornecimento, oferta,
exposio venda ou manuteno em depsito de produtos ou a oferta e prestao de servios nas
condies por ele proibidas, tambm, concorrero para o crime.
O CDC ainda prev que as penas privativas de liberdade e de multa podem ser impostas
cumulativa ou alternadamente observadas o disposto nos arts. 44 a 47, do Cdigo Penal. Ou seja,
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DIREITO DO CONSUMIDOR
CAPTULO X
DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUZO
1.
CONCEITOS LEGAIS
(Art. 81, pargrafo nico da Lei n. 8078/90):
Direitos difusos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares
pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.
Direitos coletivos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo,
categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao
jurdica base.
Direitos individuais homogneos so aqueles interesses ou direitos individuais que tm
origem comum
A titularidade dos direitos difusos indeterminvel. No podem eles ser identificados, sequer,
a um grupo, categoria ou classe de pessoas, pertencem a todos os indivduos, indistintamente. Ex: foi
veiculada, num canal de televiso de grande alcance, uma publicidade enganosa. Todos aquelas
pessoas indeterminadas que viram a publicidade foram atingidos por ela. um interesse indivisvel,
cujos titulares so ligados por uma circunstncia ftica.
J os direitos coletivos tambm tm titularidade indeterminvel, todavia, os titulares so
identificveis, pois tais direitos esto identificados a um grupo, categoria ou classe de pessoas. S so
beneficiados os indivduos pertencentes ao grupo, categoria ou classe, sendo que o resultado da
demanda atinge a todos de modo uniforme. Eventual benefcio ao patrimnio do indivduo ser
reflexo. Ex: direito dos advogados de no recolher o COFINS; STJ decidiu pela proibio de cobrana
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DIREITO DO CONSUMIDOR
unilateral do servio de proteo adicional aos proprietrios de carto de crdito. Neste caso, os
liames entre as pessoas so jurdicos
O direito individual homogneo individualizado na sua essncia, porque ser incorporado
diretamente ao patrimnio do indivduo, sendo coletivo apenas quanto forma de tutela. Por economia
processual utilizada uma nica demanda para beneficiar inmeras pessoas, sem os malefcios do
litisconsrcio multitudinrio. Cada indivduo ser beneficiado pela sentena de uma forma especfica,
incorporando ao seu patrimnio um determinado valor, pois conveniente para sociedade que a defesa
deles se processe nos moldes coletivos. Ex: STJ considerou a origem comum dos direitos individuais
homogneos e decidiu abusiva a cobrana indevida de valores referentes aos fretes dos veculos
novos adquiridos das empresas concessionrias de veculos e administradora de consrcios por
inmeros consumidores (STJ, REsp, 761.114, 14/08/06).
DIREITOS
TITULARIDADE
RELAO - LIAME
DIFUSOS
Indeterminvel
COLETIVOS
INDIVIDUAIS HOMOGNEOS
Determinvel
PARA
DEFESA
Circunstncia de fato
Origem comum
2.
LEGITIMIDADE
COLETIVOS
DE
DIREITOS
a)
INTERESSES
MP;
Defensoria Pblica
Administrao Pblica direta e indireta pessoas de direito pblico e privado;
Associaes, com pelo menos 01 ano de existncia e possuem finalidade institucional para
defender interesse coletivo lato sensu. O requisito da pr-constituio da associao de 01
ano poder ser dispensado pelo juiz, quando houver interesse social relevante. (art. 5, 4
da Lei 7347/85)
DIREITO DO CONSUMIDOR
As associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins
institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a
autorizao assemblear.
Vale salientar que para a defesa dos direitos e interesses protegidos pelo CDC so admissveis
todas as espcies de ao capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela art. 83, CDC.
Os Procons possuem legitimidade ativa ad causam para a defesa dos consumidores, podendo
propor aes coletivas em prol dos consumidores, no entanto, no podero figurar no plo passivo das
lides, eis que so desprovidos de personalidade jurdica prpria.
J as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins
institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC, tm legitimidade ativa para
promover ao coletiva a fim de defender os interesses de seus associados, sem autorizao de
assemblia para tanto.
Entretanto, o importante para o CDC a proteo dos bens sociais relevantes, da a
justificativa da dispensa do requisito da pr-constituio previsto no 1 do art.82, CDC.
IMPORTANTE
Portanto, pelo art. 5 da lei 7347/85, art. 82 da Lei 8078/90, s PESSOAS tem legitimidade para
propor ACP: Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Administrao Pblica direta ou indireta
(autarquias e fundaes), Associaes (estende-se ao sindicato), com pelo menos 01 ano de
existncia, sendo que a pr-constituio pode ser dispensada em caso de interesse social relevante.
Contudo, o CDC14 no art. 82, III, nos informa que rgos da Administrao Pblica, direta ou
indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses
e direitos protegidos pelo CDC, podem propor ao civil pblica (ex. PROCON e Comisses de
defesa do consumidor das assemblias legislativas).
Observao: Os Procons tm capacidade postulatria, mas no podem figurar no plo passivo das
lides.
DIREITO DO CONSUMIDOR
Trata-se de norma que rege as obrigaes de fazer ou no fazer. Nelas, as perdas e danos so
subsidirias, apenas tendo lugar quando no for possvel, ou o consumidor no quiser a tutela
especfica da obrigao. As multas podem ser mecanismos valiosos para se atingir os resultados
prticos esperados. Contudo, a indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa, podem
ser cumulativos.
Prev o 4 o juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo
razovel para o cumprimento do preceito. Aqui se fala das astrientes, so as multas que objetivam
forar o devedor a cumprir a obrigao, que podem ser concedidas de ofcio pelo juiz, a fim de
assegurar a efetividade das decises judiciais.
As astrientes podem ser aplicadas em face das pessoas jurdicas de direito pblico foi o que j
decidiu o STJ.
Outro aspecto importante que seja possvel a tutela especfica ou a obteno do resultado
prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso,
remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de
requisio de fora policial, conforme previsto no art. 84, 5, do CDC.
Como o CDC previu a solidariedade entre os fornecedores, o art. 88, previu a proibio da
denunciao da lide, e ser possvel, apenas a ao de regresso em processo autnomo a fim de atingir
o verdadeiro responsvel pelo dano ao consumidor. Esta norma visa efetividade da proteo ao
consumidor.
b)
Dentre os instrumentos previstos para a facilitao da defesa dos direitos do consumidor est
inverso dos nus da prova, prevista no art. 6, VIII, do CDC, que ser decidida sempre a critrio do
juiz, quando for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias
de experincias.
A inverso do nus da prova em favor do consumidor no automtica, pois se d a critrio
do juiz, quando estiver convencido da verossimilhana das alegaes ou, alternativamente, da sua
hipossuficincia.
Verossmil uma alegao crvel ou aceitvel dentro de uma realidade ftica. Aqui no se
cogita a presena de uma prova robusta, cabal e definitiva, mas sim da chamada primeira aparncia,
proveniente das regras de experincia comum, que viabiliza um juzo de probabilidade.
importante esclarecer que a hipossuficincia mencionada pelo CDC nem sempre
econmica, pode ser tcnica. Isso porque, embora pouco freqente, pode acontecer que o consumidor
seja economicamente mais forte que o fornecedor, e ainda assim, ser hipossufiente.
Desse modo, a inverso do nus da prova pode ser determinada, a critrio do juiz, desde que
fundada no princpio da vulnerabilidade e da plausibilidade da alegao do consumidor.
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