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2003
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Introduo
A Unio Europia constitui, nos nossos dias, indubitavelmente, a
experincia mais avanada em termos de direito da integrao. Os Estados
europeus, ao comearem sua empreitada rumo integrao econmica, optaram
por um caminho mais longnquo e difcil. esse caminho, a integrao jurdica,
elemento inovador em relao s tentativas precedentes de unificao do
continente europeu, que pode ser considerado a explicao para as razes de seu
sucesso e longevidade.
Ordem jurdica submetida a um direito comum, a Unio Europia dispe de
um sistema judicirio altura desta ambio, isto , garantindo no apenas o
respeito, mas a aplicao do direito comunitrio. O sistema jurdico comunitrio
notadamente valorizado pelo fato de que o Tribunal de Justia das Comunidades
Europias (CECA, EURATOM e CEE) no apenas um simples rgo judicirio,
como a Corte Internacional de Justia da Organizao das Naes Unidas, mas se
apresenta como um verdadeiro poder judicirio comunitrio (Isaac & Blanquet,
2001:253). Diferentemente do que ocorre com a justia clssica internacional que,
no estado atual das relaes internacionais, essencialmente voluntarista, o
Tribunal de Justia das Comunidades Europias dispe de uma jurisdio
obrigatria, segundo a qual ele pode ser provocado unilateralmente mesmo contra
os Estados membros, e, mais ainda que, dentro do domnio que lhe assegurado,
sua competncia exclusiva e afasta qualquer outro modo de composio dos
litgios.
Institudo em 1951 pelo Tratado de Paris, o Tribunal de Justia das
Comunidades Europias, sediado em Luxemburgo, vela pelo respeito ao direito
comunitrio, sua aplicabilidade imediata e direta no ordenamento jurdico dos
Estados membros e seu primado sobre os direitos nacionais envolvidos. Composto
por quinze juizes e por oito advogados gerais nomeados de comum acordo pelos
Estados, o Tribunal de Justia tem sido assistido desde 1989 por um Tribunal de
Primeira Instncia. Composto tambm por quinze juizes, este possui competncia
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Com justa razo, afirma Franca Filho (2002: 61) que por estarem, tradicionalmente, vinculados s
noes de soberania e independncia nacional, todos os processos decisrios nas reas abrangidas
por matrias do segundo e terceiro pilares ainda tm de resultar da unanimidade entre os Estados
membros. A UE pretende, no obstante, implementar gradualmente alteraes nessa estrutura.
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comum que permitiu implementar aes comuns. A deciso devia ser tomada
unanimidade, as medidas de acompanhamento podendo ser tomadas por maioria
qualificada.
O Tratado de Maastricht previu uma reviso dos tratados afim de,
notadamente, assegurar a melhor eficcia das instituies comunitrias em face de
futuras adeses. O Tratado de Amsterd, assinado com esse fito, em 2 de outubro
de 1997, entrou em vigor em 1 de maio de 1999.
1.1.1.5 Tratado de Amsterd 1999.
O tratado afirmou os princpios da liberdade, da democracia e do respeito
aos direitos humanos. Props organizar um espao de liberdade, segurana e de
justia. Fez, ademais, entrar no campo de incidncia comunitrio diversos novos
domnios. Estabeleceu o princpio de cooperao reforada que permite aos pases
que assim o desejam avanar mais rapidamente em determinados setores. O
tratado estipulou como objetivo da Unio Europia um elevado nvel de
emprego e, para tanto, previu melhor e maior coordenao entre as polticas
nacionais de luta contra o desemprego.
A poltica social transformou-se poltica comunitria. Todos os Estados
membros deviam aplic-la. O tratado, ainda, reforou a proteo dos direitos
fundamentais, proibiu toda forma de discriminao, reconheceu o direito
informao assim como a defesa dos consumidores.
A Conveno de Schengen, que permite atualmente a livre circulao de
pessoas sem controle nas fronteiras e organiza a cooperao policial entre dez
pases, foi integrada ao novo tratado e se aplica ento a todos pases da Unio
Europia (com condies peculiares para Reino Unido, Irlanda e Dinamarca).
O controle de imigrao, os vistos, o direito de asilo, a cooperao judiciria
em matria civil surgiam de agora em diante de decises comunitrias, tomadas
por unanimidade durante os cinco anos seguidos da entrada em vigor do tratado
com excees para Dinamarca, Irlanda e o Reino Unido.
Os pases reforaram numa ao intergovernamental aes de luta contra o
terrorismo, o crime organizado, a pedofilia, o comrcio de drogas e armas, a fraude
e a corrupo.
O sistema de decises foi parcialmente revisto. O tratado reforou
consideravelmente a participao do Parlamento Europeu no procedimento
legislativo da Unio Europia, pela generalizao e simplificao do procedimento
de co-deciso. O Parlamento e o Conselho de Ministros da Unio Europia, em
conjunto, do nascimento maioria dos textos normativos e, sobretudo, aqueles
que concernem o cidado, tais como emprego, sade, livre circulao, pesquisa,
meio ambiente, igualdade de remunerao.
No mbito do Conselho, a unanimidade no se faz mais indispensvel para
as questes constitucionais e assuntos importantes tais como a tributao, e,
durante cinco anos, para a regulamentao da imigrao e de vistos.
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O Marrocos h muito vem pleiteando vaga na Unio Europia, a despeito de sua diversa
localizao geogrfica. Apoia seu pedido nos estreitos laos que mantm com o continente europeu,
em especial a Frana. A possibilidade de sua adeso ser efetivada , entretanto, difcil.
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A Turquia h muito manifestou seu interesse em abrir negociaes para adeso UE. Por ocasio
do parecer favorvel da Comisso entrada dos dez candidatos, a mesma se absteve de fixar sequer
a data para abertura das negociaes com Ankara. O regime poltico do pas turco e a questo dos
direitos fundamentais so os principais obstculos adeso da Turquia.
Sobre o assunto, confira SZILAGYI, Zsofia. The Rising Tide of Euroscepticism. Obtida via Internet em
www.eumap.org/articles/content/50/501 e ASH, Timothy Garton. Casamento sem Banquete.
Trad. Claire Allain. A Folha de So Paulo, So Paulo, 21 jul. 2002, Caderno Mais.
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Em 2000, o Conselho adotou 167 regulamentos e 9 diretivas dentro de suas atribuies de poder
legislativo por excelncia da UE; no mesmo ano, foram 15 regulamentos e 34 diretivas no processo
de co-deciso junto ao Parlamento Europeu. Dados obtidos de Isaac & Blanquet (2001:57).
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A unanimidade pode ser obtida ainda que haja absteno de algum pas membro. que se faz
mister um voto contra formal, evitando-se, desta maneira, a poltica assaz costumeira em tempos
passados, em especial na ONU Organizao das Naes Unidas, conhecida como chaise vide
(cadeira vazia). Um pas, ao se abster de votar em procedimentos que pedem a unanimidade, tinha
poderes de impedir a adoo de medidas consideradas inconvenientes para seus interesses. Tem-se
configurado, entretanto, uma prtica de no se considerar absteno como um veto, prtica esta
reconhecida como legal e legtima pela Corte Internacional de Justia em seu leading case Nambia
(Malanczuk,1997:375).
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Praticamente todas as diretivas contm uma clusula que exige dos Estados membros a
notificao Comisso de todas as medidas tomadas para conformao das legislaes internas s
disposies da referida diretiva.
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De fato, na maior parte dos pases membros da UE, modificaes foram introduzidas nos textos
constitucionais, relativizando a superioridade do ordenamento interno em certas circunstncias.
Assim ocorreu nas Leis Fundamentais da Frana, Portugal, Espanha, Dinamarca e Itlia.
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SEGUNDA PARTE
Organizao jurisdicional da Unio Europia
3 A Jurisdio Comunitria
O processo de integrao tem por objetivo primordial a construo de uma
ordem jurdica autnoma, o que no seria vivel sem a possibilidade de se
exercerem pretenses e obrigaes atravs do poder judicirio. Por esse motivo, os
tratados fundamentais prontamente criaram um rgo jurisdicional para as
comunidades, o Tribunal de Justia das Comunidades Europias.
O sistema jurisdicional das Comunidades Europias constitui-se, ento, do
conjunto de mecanismos de justia que asseguram a aplicao e a garantia do
direito comunitrio e a promoo do processo integrativo, no centro do qual se
encontra a Corte de Justia. Por essas mesmas razes, a natureza do sistema
judicirio comunitrio europeu se revela inabitual.
Com efeito, a justia clssica internacional dita voluntria ou consensual.
O recurso a um tribunal internacional decorre, em primeiro lugar, do prvio
acordo entre as partes litigantes, alm da sempre presente possibilidade da
utilizao das famosas clusulas de reserva. Ao contrrio, o Tribunal de Justia das
Comunidades Europias dispe de jurisdio obrigatria, da qual no podem se
furtar os pases membros, sob alegaes de soberania ou interesses nacionais
inarredveis.
A jurisdio comunitria, por outro lado, aberta a todos, i.e., pode ser
provocada por simples particulares, pessoas fsicas ou jurdicas, em especial se lhes
garantindo a possibilidade de litigarem contra os Estados membros. O indivduo
geralmente deixado de lado e no participa diretamente nos procedimentos afetos
jurisdio internacional18.
Outrossim, e caracterstica extremamente relevante, o Tribunal de Justia da
Unio Europia toma decises que no apenas so dotadas de fora obrigatria,
mas de executoriedade no territrio dos Estados membros. As decises da
jurisdio clssica, em princpio, so obrigatrias s partes envolvidas, e, na ordem
internacional, apenas.
O prof. Fontoura (1998:164) se pronunciou, de forma enftica, acerca do
sucesso da construo jurisdicional no processo de integrao europeu:
O primeiro tribunal internacional a prever o acesso dos indivduos foi a Corte de Justia CentroAmericana, efmera instituio criada em 1907 e que funcionava na cidade de Cartago, Costa Rica.
considerada uma instituio de vanguarda em direito internacional porquanto previu a pessoa
humana como sujeito de direito internacional, podendo acionar o Tribunal em conflito com Estados
membros. Sobre o assunto, conferir SORTO, Fredys Orlando. Consideraes sobre a primeira Corte
Internacional de Justia. In: Soluo e preveno de litgios internacionais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 1999.
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O mesmo mal vem se repetindo. Com o Tratado de Nice, colocou-se a oportunidade de criao de
Cmaras especializadas dentro do Tribunal de Primeira Instncia com vistas diminuio do
retardo da entrega da prestao jurisdicional, dado o sempre crescente nmero de litgios.
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Ainda que haja apenas uma disposio referente aplicabilidade direta (art.
249 CE), a jurisprudncia do TJCE considera, ao contrrio, que existe uma
presuno em favor do efeito direto das disposies comunitrias.
4.1.3.1 Critrios de determinao
Os critrios para determinar se uma disposio comunitria dotada de
efeito direto nunca foram realmente sistematizados pelo TJCE. Sua jurisprudncia
vem, todavia, esclarecendo a matria. Com efeito, vislumbra-se o efeito direto em
todos os casos em que as disposies... aparecem como, do ponto de vista de seu
contedo, incondicionais e suficientemente precisas (TJCE, 19 janeiro 1982, Ursula
Becker, Processo 8/81). So, portanto, os critrios utilizados:
a) Incondicionalidade. A aplicao da norma no deve estar subordinada a
nenhuma medida ulterior de carter discricionrio, seja proveniente de algum
Estado membro, ou das prprias instituies comunitrias. Desta forma, percebe-se
que algumas disposies possuem a qualidade de se aplicarem diretamente devido
a sua prpria natureza, como ocorre com as regras de proibio, ou obrigaes de
no fazer. Ainda que se faam presentes medidas posteriores de execuo, se quem
deve complementar a norma comunitria no possui qualquer poder discricionrio
para proceder medida de execuo, a regra ainda se apresenta incondicional.
Incondicional, a regra no deve estar sujeita a nenhum termo ou reserva. Se
algum termo for previsto, os efeitos so suspensos at a expirao do prazo, ao
final do qual a norma ser diretamente aplicada, se concorrerem os outros critrios
indispensveis.
b) Preciso. A diferena entre preciso e incondicionalidade bastante sutil,
dificultando um pouco a interpretao dos que devem aplicar o direito
comunitrio. A impreciso se traduz na reserva de um poder de apreciao em
mbito nacional, quando da aplicao da disposio.
4.1.3.2 A Aplicabilidade direta das diferentes categorias de normas comunitrias
Em funo do tipo de norma comunitria (originria e derivada; diversas
categorias de normas derivadas cf. pontos 2.1.1 e 2.1.2), a extenso da
aplicabilidade direta varia:
a) Tratados comunitrios. A jurisprudncia do TJCE classificou suas
disposies em trs espcies, a saber, as disposies com aplicabilidade direta
completa, com aplicabilidade limitada, e disposies no diretamente aplicveis.
As disposies com aplicabilidade direta23 podem criar direitos e obrigaes para
os particulares em suas relaes com o Estado, mas tambm para os particulares
entre si. o que a doutrina e a prpria jurisprudncia do TJCE denominou de
efeito direto vertical ou horizontal, respectivamente. As disposies com
So, por exemplo, as disposies em matria de concorrncia (arts. 81-82 CE) e controle de
segurana (arts. 78, 81 e 83 CEEA), livre circulao de pessoas e mercadoria e proibio de
discriminao por motivos de nacionalidade (arts. 28, 39, 43, 49 e 50 CE).
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O famoso acrdo Francovich et Bonifaci, de 1991, demonstra com espetacular preciso as razes
invocadas para a constatao da obrigao do Estado em indenizar particulares do fato da no
transposio de uma diretiva.
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4.1.3.3 Efeitos
A aplicabilidade ou efeito direto das disposies comunitrias possui um
efeito positivo em relao aos jurisdicionados, ao mesmo tempo em que mostra seu
efeito sancionador concernente aos Estados membros.
Para os jurisdicionados, o princpio efetiva a possibilidade de salvaguardar
seus direitos perante os juizes nacionais, que so obrigados a aplicar as normas
comunitrias, dotadas de efeito direto, aptas a engendrar direitos diretamente.
Quanto aos Estados membros, possui efeito sancionador na medida em que
estes no tenham tomado as providncias necessrias para que as disposies
comunitrias pudessem ser inteira e perfeitamente aplicadas. O efeito direto
permite a que os particulares, a despeito da inrcia do Estado membro, possa se
encontrar na mesma situao que estaria algum cujo pas tivesse cumprido
regularmente com suas obrigaes. Em outras palavras, os particulares quando
endeream suas reclamaes aos juizes, comunitrios ou no, invocando a
aplicabilidade direta das disposies comunitrias funcionam como instrumento
de controle do respeito pelos Estados do direito comunitrio.
Estando assentes os conceitos necessrios ao bom entendimento, seguir-se-,
doravante, o estudo detalhado da jurisprudncia referente ao princpio da
aplicabilidade direta do direito comunitrio.
4.2 Jurisprudncia Relativa ao Princpio da Aplicabilidade Direta
A atuao do TJCE em matria de princpios comunitrios extensa e de
relevante significado, mormente considerando a novidade que constitui o direito
da integrao, no apenas na prpria Europa, mas tambm para o ordenamento
jurdico como um todo. Foi, como j bastante salientado em outras passagens,
atravs da atuao do rgo jurisdicional da UE que se consolidaram os princpios
fundamentais do direito comunitrio, em especial o que confere s disposies
comunitrias aplicabilidade direta, objeto principal deste trabalho. No se
pretende, de qualquer forma, esgotar o assunto, posto que poderiam ser elencados
diversos acrdos da Corte de Luxemburgo em sede de efeito direto. Apenas
alguns considerados mais eloqentes sero aqui estudados em maiores detalhes:
nesta seqncia, acrdos Van Gend en Loos (considerado pelos estudiosos do
assunto o mais emblemtico caso de reconhecimento da aplicabilidade direta de
normas comunitrias originrias), Walrave (em que o TJCE analisou a questo do
princpio em matria bastante importante, qual seja a livre circulao de pessoas e
trabalhadores, alm da aplicao do princpio aos regulamentos), Ursula Becker
(acrdo clebre em que se questiona do efeito direto das diretivas neste tpico
sero rapidamente abordados dois outros acrdos que fornecem complementao
ao estudo da aplicao de tal princpio s diretivas comunitrias), e, para terminar,
acrdo Bosman (caso mais recente a ser estudado que teve enorme repercusso no
meio esportivo europeu, tratando da livre circulao de trabalhadores assalariados
e da proibio de discriminao relativa nacionalidade).
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O que ocorrera que a diretiva concedia prazo de quatro anos para que os
Estados membros a transpusessem em direito nacional. Tendo sido editado no ano
de 1980, a data de expirao seria, ento, em julho de 1984. O governo holands,
entretanto, providenciou a transposio em agosto de 1985, ao passo que a conduta
criminosa atribuda empresa ocorrera um ano antes.
O Tribunal, ento, lanou mo dos argumentos que outrora havia exposto
no acrdo Ursula Becker:
Uma diretiva no pode ela mesma criar obrigaes para um particular (...)
Uma autoridade nacional no pode fazer prevalecer, contra um particular,
a disposio de uma diretiva cuja necessria transposio ainda no
ocorreu (...) A obrigao pelo juiz nacional de se referir ao contedo da
diretiva ao interpretar as regras pertinentes de seu direito nacional
encontra seus limites nos princpios gerais de direito que fazem parte do
direito comunitrio, e notadamente naqueles da segurana jurdica e da
no retroatividade, por isso mesmo uma diretiva no pode ter como efeito,
por ela prpria e independentemente de uma lei interna destinada a sua
aplicao, determinar ou agravar a responsabilidade penal daqueles que
agem em infrao a suas disposies.
Como o efeito direto invertido, tambm no h espao para aplicao do
efeito direto horizontal, no que tange s diretivas comunitrias ainda no
transpostas. que, como anteriormente repisado, uma diretiva ainda no
executada em direito interno no pode criar obrigaes para os particulares, seja a
pretenso advinda do Estado ou de um particular qualquer. Nessas situaes, a
conduta inerte do Estado parece causar ainda mais transtornos a seus cidados que
a anterior j que, em confronto com particulares, no tm como exigir o
cumprimento de direitos que lhe seriam devidos caso o Estado tivesse agido
conforme as prescries comunitrias. Os inconvenientes resultantes da ausncia
de efeito direto horizontal das diretivas mal ou no transpostas podem ser, ao
menos parcialmente, compensados pelo fato de que ser possvel, em certas
circunstncias, demandar a responsabilidade do Estado pela no transposio da
norma comunitria (Louis, 1993:277).
O acrdo clebre no assunto o caso Francovich e Bonifaci, julgado em 19 de
novembro de 1991. Cuidava-se de dois processos entre diversos empregados
assalariados italianos (Andra Francovich e Danila Bonifaci) contra a Repblica
Italiana, com base na no transposio da diretiva 80/987, concernente proteo
dos trabalhadores assalariados em casos de insolvncia do empregador. Os
empregados requeriam a indenizao do Estado pela no transposio em direito
interno italiano da referida diretiva, uma vez que no podiam demandar de seus
empregadores que a cumprissem. O texto da diretiva prev proteo ao
trabalhadores em caso de insolvncia ou falncia dos empregadores, concedendo
especialmente garantias especficas para o pagamento de seus crditos, sem
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Bosman entrou com uma ao no Tribunal de Lige contra seu ex-time, RCL,
pleiteando indenizao no valor correspondente aos salrios que receberia do time
francs caso tivesse sido transferido. O Tribunal acatou seu pedido, mas condenou
o time belga a uma soma inferior ao pleiteado. Apesar da vitria, ainda que fora
dos termos propostos, o jogador belga acabou por sofrer uma espcie de boicote da
parte dos clubes europeus, que, desde ento, no manifestavam interesse em seu
trabalho, ou rescindiam contratos, sem justa causa.
Em sede de recurso, Bosman voltou-se contra a UEFA, demandando que a
ele no fossem aplicadas as regras relativas a transferncias e as clusulas de
nacionalidade, que impediam sua livre circulao no territrio da Comunidade,
alm de receber indenizao cabal.
As regras de nacionalidade a que se referia dizia respeito limitao de
jogadores estrangeiros por clube europeu. Desde 1991, vigorava na UEFA a regra
3 + 2, segundo a qual, as associaes nacionais poderiam limitar a trs o nmero
de jogadores estrangeiros que um clube poderia convocar para um jogo de
primeira diviso de seus campeonatos nacionais, mais dois jogadores que tivessem
jogado por um perodo ininterrupto de cinco anos no pas da associao
concernente, dos quais trs no setor de juniores.
O Tribunal belga, em seara de reenvio prejudicial, demandou ao TJCE
acerca da interpretao dos artigos invocados, questionando se um clube de
futebol poderia exigir e receber o pagamento de um montante em dinheiro, a ttulo
de indenizao, pela contratao por um novo clube empregador de um de seus
jogadores, cujo contrato tivesse expirado e se as associaes e federaes esportivas
nacionais ou internacionais poderiam prever normas limitativas de acesso de
jogadores estrangeiros, cidados da Comunidade Europia, s competies que
organizavam.
O TJCE respondeu negativamente s duas questes. Rechaando os diversos
argumentos apresentados, o Tribunal asseverou que a aplicao das disposies
relativas livre circulao de trabalhadores no requer que seja o empregador
denominado de empresa, sendo os nicos requisitos, a presena de prestao de
trabalho assalariado; que as regras de transferncia de jogadores diz respeito no
apenas s relaes entre clubes, mas tambm aos jogadores, pois reflete na
condies de emprego, sobretudo o acesso ao trabalho; que a atividade esportiva
pode enquadrar-se como econmica, e, o caso em tela, no havia dvidas a esse
respeito; que a liberdade de associao deve ser respeitada, todavia, no se afigura
necessrio que para tal proteo sejam necessrias regras que entravem o exerccio
de outras liberdades igualmente protegidas pela Comunidade, tal qual a livre
circulao de trabalhadores e a no discriminao quanto s nacionalidades; que a
eventual repercusso de um tal pronunciamento sobre a organizao do futebol
no deve constituir obstculo aplicao do direito. Desta forma, a Corte de Justia
se pronunciou:
Como o Tribunal j constatou repetidamente, a livre circulao de
trabalhadores constitui um dos princpios fundamentais da Comunidade,
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OBJETIVOS
ESTRATGICOS 2000-2005. Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al
Consejo, al Comit Econmico y Social y al Comit de las Regiones. Obtida via Internet
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em www.europa.eu.int/comm/off/work/2000-2005/com154_es.pdf, em 10 out.
2002.
FONSECA, Jos Roberto Franco da. A funo jurisdicional na Unio Europia na sua
Primeira Fase: Estudo de Casos. So Paulo: Instituto de Direito Internacional e
Relaes Internacionais/Departamento de Direito Internacional da Universidade
de So Paulo, 1997.
FONTOURA, Jorge. A construo jurisprudencial do Direito Comunitrio
Europeu. Revista de Informao Legislativa. Braslia, ano 35, n. 140, out/dez, 1998.
. Fontes e Formas para uma disciplina jurdica comunitria. Obtida via Internet
em www.cjf.gov.br/revista/numero2/artigo8.htm, em 18 out. 2002.
FORTE, Umberto. Unio Europia: Comunidade Econmica Europia.
Teresa Marino Falco. So Paulo: Malheiros, 1994.
Trad. Ana
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Paris:
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CITAR COMO:
SILVA, Luciara Lima Simeo da. O Tribunal de Justia das Comunidades
Europias e o princpio da aplicabilidade direta. Prim@ facie, Joo Pessoa, ano 2,
n. 2, p. 75-128, jan./jun. 2003. Disponvel em:
<http: //www.ccj.ufpb.br/primafacie>. Acesso em: