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1. Introduo
Os crimes previdencirios, at o advento da Lei n 9.983/00, eram previstos de
forma esparsa, especialmente no art. 95 da Lei n 8.212/91, o qual previa a apropriao
indbita previdenciria, muito embora sem essa denominao. J a sonegao de
contribuio previdenciria, tambm sem tal denominao, era includa nas previses
normativas mais amplas da Lei n 8.137/90. Tudo isso acaba com a nova legislao.
Com a Lei n 9.983/00, os crimes previdencirios deixaram a Lei n 8.212/91 e a
Lei n 8.137/90, passando a contar com dois tipos penais mais conhecidos, que so a
sonegao de contribuio previdenciria e a apropriao indbita previdenciria,
previstos, respectivamente, nos artigos 337-A e 167-A do Cdigo Penal.
A Lei n 9.983/00 trouxe outras condutas penais inovadoras, mas que no so objeto
de anlise neste texto, encargo que pode ser melhor vislumbrado alhures.1 Aqui,
pretende-se, to somente, expor, descritivamente, a questo da extino da punibilidade
e sua ampliao, provocada pela Lei n 11.941/09.
Para tanto, ver o meu Curso de Direito Previdencirio, 14 ed. Niteri: Impetus, 2009.
fiscal. Embora a lei citada preveja caso particular, de empresas vinculadas ao segundo
REFIS criado em 2003, a benesse usualmente estendida com base na isonomia, com
precedentes do STF (HC 83936). Em verdade, comum a extenso do favor legal at a
agentes condenados com base no revogado art. 95, d da Lei n 8.212/91, que previa a
antiga forma do tipo hoje denominado de apropriao indbita previdenciria.3
O peculiar deste alargamento que o mesmo no possui o menor amparo
normativo, pois a Lei n 10.684/03, ao trazer o parcelamento especial da poca, teve o
art. 5, 2, vetado pelo Presidente da Repblica, o qual era, justamente, o dispositivo
que autorizava o parcelamento das contribuies descontadas dos segurados. Como a
possibilidade foi vetada, a suspenso da pretenso punitiva da apropriao indbita
previdenciria, prevista no art. 9 da Lei n 10.684/03, perdeu significado, e s no foi
vetada tambm por mero descuido, pois no deveria produzir qualquer efeito, j que a
hiptese do parcelamento de contribuies retidas e no repassadas foi excluda.
Mediante interpretao dos Tribunais, ironicamente, uma previso normativa
descompassada, que previa hiptese de suspenso de punibilidade incabvel, passa a ter
eficcia retroativa e mesmo para o futuro, aplicando-se a quaisquer hipteses de
pagamento de valores descontados e no repassados ao Fisco.
Agora, com aval expresso do legislador ordinrio, a Medida Provisria n
449/08, convertida na Lei n 11.941/09, prev novo parcelamento especial, desta vez
incluindo as contribuies descontadas dos segurados, e, novamente, prevendo a
Neste sentido, ver Informativo n 365 do STJ: Os pacientes, como responsveis pela empresa, foram
denunciados e condenados pela prtica do crime previsto no art. 95, d, da Lei n 8.212/1991, em funo
da falta de recolhimento de contribuies previdencirias regularmente descontadas dos salrios de seus
empregados. Destaca a Min. Relatora que os arts. 34 da Lei n 9.249/1995 e 9 da Lei n 10.684/2003
no dizem respeito expressamente aos delitos tipificados no art. 95 da Lei n 8.212/1991 (ento vigente
na poca dos fatos), mas eles se referem mesma conduta prevista no art. 168-A do CP, o qual se
encontra devidamente contemplado na legislao em comento. Pela letra do art. 34 da Lei n 9.249/1995
e Lei n 9.964/2000, impe-se como conditio sine qua non o pagamento do tributo ou a adeso ao Refis
antes do recebimento da denncia. Entretanto, o STF j firmou o entendimento de que a quitao do
tributo a qualquer tempo, ainda que depois do recebimento da inicial acusatria, causa de extino da
punibilidade a teor do art. 9 da Lei n 10.684/2003. No caso dos autos, duas das sete notificaes de
lanamento de dbitos (NFLDs) foram quitadas antes da prolao da sentena, ficando extintas, quanto
a elas, a punibilidade dos pacientes. Quanto s demais NFLDs, os respectivos dbitos foram includos no
Refis tambm antes da sentena. Nesses casos, a Terceira Seo e o STF j firmaram o entendimento de
que o art. 15 da Lei n 9.964/2000 deve retroagir para alcanar aqueles lanamentos anteriores
entrada em vigor da lei que instituiu o Refis. Sendo assim, nesses lanamentos, deve a pretenso estatal
permanecer suspensa at o pagamento integral do dbito. Com esse entendimento, a Turma concedeu a
ordem. Precedentes citados do STF: RE 409.730-PR, DJ 29/4/2005, e HC 81.929-RJ, DJ 16/12/2003; do
STJ: RHC 15.332-PR, DJ 5/9/2005, e EREsp. 659.081-SP, DJ 30/10/2006. HC 46.648-SC, Rel. Min.
Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ-G), julgado em 28/8/2008.
Art. 68. suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da
Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7de
dezembro de 1940 Cdigo Penal, limitada a suspenso aos dbitos que tiverem sido objeto de concesso
de parcelamento, enquanto no forem rescindidos os parcelamentos de que tratam os arts. 1 a 3 desta
Lei, observado o disposto no art. 69 desta Lei.
Pargrafo nico. A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva.
Art. 69. Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68 quando a pessoa jurdica relacionada
com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais,
inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento.
Pargrafo nico. Na hiptese de pagamento efetuado pela pessoa fsica prevista no 15 do art. 1 desta
Lei, a extino da punibilidade ocorrer com o pagamento integral dos valores correspondentes ao
penal.
5
Art. 20 da Lei n 10.522/02, com a redao dada pela Lei n 11.033/04. O mesmo valor tambm
previsto, de modo expresso, na Portaria MPS/GM n 296, de 08 de agosto de 2007.
4. Concluso
Entre outros, ver HC 86465/ES, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ 29-06-2007 e HC 85452/SP. Rel. Min.
Eros Grau, DJ 03/06/2005.
transparecer condutas dotadas de reprovabilidade social, para, efetivamente, revelaremse meros instrumentos arrecadatrios do Estado.
Antes pelos Tribunais, e cada vez mais pelo legislador ordinrio, os delitos de
ordem tributria tornam-se pseudocrimes, que permitem, magicamente, a extino da
punibilidade com o pagamento, que, cada vez mais, tem sido admitido em qualquer
tempo.
Usualmente se afirma que um contribuinte, aps o pagamento integral do
crdito, no deva permanecer encarcerado, pois j adimpliu sua obrigao. Todavia, o
crime de furto, por exemplo, no tem sua punibilidade extinta pelo singelo fato de
agente repor o bem ou indenizar a vtima.
Na situao atual, h claro favorecimento a sujeitos passivos com patrimnio
mais elevado, os quais, independente do dolo em fraudar o sistema e apoderar-se de
tributos devidos, podem, facilmente, quitar suas dvidas e escapar, tranquilamente, da
responsabilidade penal, enquanto empresrios de menor porte e parcos recursos, mesmo
que tenham deixado de recolher os tributos para salvar suas atividades, tero de
ingressar no incerto caminho da inexigibilidade de conduta diversa, contando com a boa
vontade do julgador em admitir a conduta necessria do agente como nico instrumento
de salvao para sua atividade.
Certamente, algo deve ser feito pelo legislador, seja pela descriminalizao pura
e simples dos ilcitos tributrios, ou pela excluso das salvaguardas que permitem uma
verdadeira imunidade penal para contribuintes mais poderosos. A opo atual somente
amplifica as desigualdades nacionais na esfera penal, em detrimento do objetivo
constitucional da igualdade, o que particularmente alarmante em crimes
previdencirios, os quais guarnecem um subsistema da seguridade social que fundado
na justia social (art. 193, CF/88).