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Direito Ambiental
Tema I
Introduo ao Direito Ambiental: Evoluo do direito, legislao e rgos ambientais.Conceito.
Caractersticas. Princpios gerais.
Notas de Aula1
1. Breve histrico do direito ambiental
Historicamente, aponta-se algumas normas do Direito Romano como antecedentes
do direito ambiental, havendo registro de leis proibitivas de pesca de determinadas espcies
em certas pocas. Tambm nas Ordenaes Manuelinas e Afonsinas j se via normas de
carter ambiental, como a proibio de corte de pau-brasil. Na legislao inglesa, ps
revoluo industrial, era proibida a queima de carvo em fornalhas abertas.
Questiona-se, porm, se estas normas realmente tinham a preocupao ambiental
como foco, porque, na verdade, parece claro que a preocupao maior de tais normas no
era com a preservao ambiental, e sim com a economia: o foco da norma romana
proibitiva da pesca em determinada poca era a proteo do mercado pesqueiro, e no
somente a proteo da espcie em si. Tambm no caso da proibio do corte de pau-brasil,
a proteo era do mercado madeireiro controlando a oferta da madeira para no haver
queda do preo , e no da espcie arbrea em si. E na vedao da queima de carvo em
fornalha aberta, a preocupao era no causar prejuzo indstria txtil, e no a proteo do
ambiente respirvel.
At 1960, duas crenas econmicas impediram o surgimento e desenvolvimento de
um direito ambiental propriamente dito. A primeira a de que o meio ambiente tem poder
de regenerao ilimitado, ou seja, a natureza no demandaria proteo especial porque ela
prpria cuidaria de se autotutelar, regenerando-se quando danificada. Este dogma, claro,
caiu por terra h tempos, ante a simples constatao emprica de que h um limite para a
natureza se recuperar, o qual, se ultrapassado, se torna praticamente irreversvel. Ainda
baseado nesta idia de regenerao plena, poca, era inconcebvel se falar em
compensao por danos ambientais, por exemplo, pois se o dano se desfaria naturalmente, a
indenizao seria um locupletamento sem causa de quem a percebesse.
A segunda crena obstativa do desenvolvimento do direito ambiental a de que a
devastao inerente ao progresso: ainda hoje se acredita, em menor escala, que para o
desenvolvimento industrial e social impossvel no haver ataque ao meio ambiente o
que j se percebe que no verdade. Seguindo-se esta crena, se a legislao ambiental
impedisse a poluio, por exemplo, significaria necessariamente impedir o progresso social,
obstando empregos, crescimento social e melhoria de condies humanas.
claro que ambos os dogmas so inacatveis, e a partir de 1960 se tem percebido
esta mudana de concepo: a configurao poltica mundial tem levado ao reconhecimento
de que a proteo ambiental fundamental, especialmente quando da ocorrncia de
desastres ambientais claramente ligados ao desrespeito pelos ecossistemas por conta da
industrializao desregrada. Os marcos para o surgimento de um direito ambiental
propriamente dito so justamente as catstrofes ambientais que levaram perda de vidas
humanas, chamando a ateno do Estado. O incio do direito ambiental, portanto, de
carter antropocntrico, porque a proteo ambiental se destinava no a resguardar a
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natureza em ateno a ela prpria, mas sim para que os seres humanos no fossem mais
ameaados por catstrofes decorrentes dos danos ambientais.
O direito ambiental veio ganhando fora tambm com os movimentos pelos direitos
das minorias, e, curiosamente, por movimentos sociolgicos aparentemente desconexos
com qualquer cerne jurdico, como o movimento hippie: a comunho do homem com a
natureza era uma das principais bandeiras deste movimento, o que teve, sim, influncia no
desenvolvimento jurdico da proteo ambiental.
Alm destes dois elementos a ocorrncia de desastres ambientais que ceifaram
vidas humanas e os movimentos sociolgicos fundados na natureza , a ameaa de uma
guerra nuclear por conta da guerra fria foi um terceiro fator de elevao da proteo
ambiental categoria de direito. O medo da guerra nuclear, ou de um acidente nuclear que
levasse ao fim dos tempos, realmente levou criao de um direito ambiental, pois se
passou a levar em conta a manuteno do meio ambiente como questo de perpetuao da
raa humana: se um acidente nuclear poderia dizimar a vida, igual potencial teria um
acidente ambiental de grande escala o que deveria ser evitado, portanto.
Um dos primeiros desastres ambientais que marcaram o surgimento do direito
ambiental foi o mal de Minamata, intoxicao que surgiu na dcada de cinquenta na ilha
japonesa que tem este nome, decorrente da dispensao de mercrio na gua por uma
indstria qumica, poca. A populao local se contaminou pelo mercrio, tendo o sistema
nervoso central afetado por tal contaminao, o que chamou a ateno aos danos causados
pela poluio ambiental.
A legislao ambiental americana surgiu em decorrncia de um caso famoso de
contaminao, a tragdia de Love Canal. Uma empresa americana - Hooker Chemical
Company instalou um aterro de lixo qumico nesta localidade, prxima a Niagara Falls, e,
posteriormente, vendeu ao Estado Norte-Americano, que construiu ali uma comunidade
habitacional para pessoas de baixa renda. Com menos de cinco anos da ocupao civil, os
tonis qumicos subterrneos comearam a se romper, e a comunidade passou a padecer dos
efeitos altamente nocivos desta contaminao natimortos, abortos espontneos, fetos
malformados, adultos com distrbios cerebrais, etc.
poca, com a vigncia dos dogmas de que a poluio inerente ao progresso e
que a regenerao questo de tempo, nada obrigava a empresa qumica a cuidar melhor
dos dejetos, pelo que sequer teria, a populao de Love Canal, direito a indenizaes
quaisquer, a no ser a devoluo do dinheiro pago pela moradia. O tamanho do absurdo este
case propugnou a formao da legislao ambiental norte-americana.
Assim, v-se que foram as catstrofes os grandes catalisadores da legislao
ambiental em cada pas. Em seguida, os pases que adquiriram (forosamente) esta
conscincia ambiental, se reuniram para produzir uma orientao planetria sobre o direito
ambiental, pela s razo de que a poluio no reconhece fronteiras. Em 1972, a
Conferncia de Estocolmo, primeira reunio internacional com escopo ambientalista,
trouxe alguns parmetros que hoje so consolidados: a idia de que o direito ao meio
ambiente equilibrado um direito humano; a idia de que o dano ambiental deve ser
prevenido, e no remediado porque por vezes irreversvel; a idia de que os danos
ambientais geram responsabilidade a seus causadores, dentre outros.
O Brasil, em plena ditadura militar, posicionou-se radicalmente contra a
Conferncia de Estocolmo e tudo o que ela apregoava, especialmente porque aqui se
encontrava absolutamente arraigado o entendimento de que sem poluio no h progresso.
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responsveis a incumbncia de arcar com a maior parte dos nus da poluio at ento
registrada. O Protocolo de Kyoto, outro elemento fundamental da histria ambiental,
estabeleceu metas somente para estes pases do Anexo 1, com vistas cessao do
aquecimento global. Este protocolo refutado pelos pases desta categoria porque, segundo
eles, no h justia na completa desonerao de pases considerados em desenvolvimento,
como China, Brasil e ndia, eis que poluem tanto quanto os pases do Anexo 1 o que gera
uma desigualdade comercial entre pases em desenvolvimento e os pases industrializados.
Este o tom das conversas internacionais, hoje, o que pode ser percebido nos resultados da
Conferncia de Copenhague, em que pases desenvolvidos exigiram equivalncia das metas
de emisso de poluentes, gerando impasse internacional sobre este aspecto.
Hoje, a legislao ambiental brasileira considerada uma das mais modernas do
mundo. O problema, agora, a efetivao desta legislao, especialmente ante o
desconhecimento do que dita e da falta de vontade poltica na promoo de sua eficcia.
2. Principiologia do direito ambiental brasileiro
Antes de se iniciar o estudo da parte jurdica da questo ambiental, suscita-se uma
questo: os empreendimentos anteriores s normas ambientais devem a elas se sujeitar,
adaptando-se, ou tm direito adquirido a permanecer como esto, respeitando as normas
apenas prospectivamente?
Para responder a esta questo, deve-se atentar para os princpios atinentes ao direito
ambiental. H o j mencionado direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado; o
princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado; o da defesa do meio
ambiente; o da preveno; o da precauo; o do desenvolvimento sustentvel; o da
responsabilidade por danos ambientais; o do poluidor-pagador; e o da funo scioambiental da propriedade. Vejamos cada um.
2.1. Meio ambiente ecologicamente equilibrado
O artigo 225, caput, da CRFB, h pouco transcrito, sedia este princpio em nossa
ordem jurdica. Contudo, no ali que se apresenta, expressamente, a natureza de um novo
direito fundamental a este valor, o meio ambiente equilibrado. A primeira vez que se falou
nesta natureza jurdica foi na ADI-MC :
ADI 3540 MC / DF - DISTRITO FEDERAL. MEDIDA CAUTELAR NA AO
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Relator(a): Min. CELSO DE
MELLO. Julgamento: 01/09/2005. rgo Julgador: Tribunal Pleno. Publicao: DJ
03-02-2006.
E M E N T A: MEIO AMBIENTE - DIREITO PRESERVAO DE SUA
INTEGRIDADE (CF, ART. 225) - PRERROGATIVA QUALIFICADA POR SEU
CARTER DE METAINDIVIDUALIDADE - DIREITO DE TERCEIRA
GERAO (OU DE NOVSSIMA DIMENSO) QUE CONSAGRA O
POSTULADO DA SOLIDARIEDADE - NECESSIDADE DE IMPEDIR QUE A
TRANSGRESSO A ESSE DIREITO FAA IRROMPER, NO SEIO DA
COLETIVIDADE, CONFLITOS INTERGENERACIONAIS - ESPAOS
TERRITORIAIS ESPECIALMENTE PROTEGIDOS (CF, ART. 225, 1, III) ALTERAO E SUPRESSO DO REGIME JURDICO A ELES PERTINENTE
- MEDIDAS SUJEITAS AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA RESERVA DE
LEI - SUPRESSO DE VEGETAO EM REA DE PRESERVAO
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2.5. Precauo
Se as atividades ainda no comprovadamente danosas escapam vedao imposta
pelo princpio da preveno, no escapam ao cerceio imposto pela precauo. Quando
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existir a ameaa de que determinada tcnica seja danosa veja, basta a ameaa verossmil,
no se exigindo a certeza cientfica do dano , a atividade ser obstada.
Este o princpio da precauo: a falta de comprovao cientfica de que resultar
dano no pode servir de justificativa permissiva da realizao da atividade potencialmente
danosa. In dubio pro ambiente um brocardo que bem traduz este princpio da precauo.
Tal princpio constitui a garantia contra riscos potenciais, que no podem ser ainda
identificados, devido ausncia da certeza cientfica formal, e baseia-se na idia de que os
riscos de dano srio e irreversvel requerem a implementao de medidas que possam
prever este dano.
O case brasileiro que mais citado, a ilustrar a importncia da precauo, o da
talidomida. Este medicamento foi liberado para consumo sem que houvesse certeza de que
era seguro, e com isso se verificou, tarde demais, que era causador de m formao fetal.
Houvesse precauo, os danos teriam sido evitados, pois no se exigiria comprovao
cientfica de que o dano seria causado a mera possibilidade de dano obstaria o consumo
do medicamento, evitando os danos que se seguiram.
A viso da absteno total quando h potencial dano, que a verso da precauo
que se percebe no Brasil, a viso europia do princpio. Nos EUA, a viso da precauo
mais calcada em uma anlise custo-benefcio: se, no caso, tem-se que a possibilidade de o
dano realmente acontecer existe, mas pequena, e o benefcio econmico imediato e
vultoso, no se pode obstar a atividade. Nesta perspectiva, tem-se que promover a atividade
e os estudos sobre a causao do dano concomitantemente, e se o dano se demonstrar
severo, a ento se impede a continuidade da atividade.
Algo que se debate bastante se o princpio da precauo no seria, na verdade, um
exacerbado medo do novo. O que este princpio apregoa que, se o estado atual da tcnica
coloca aquela atividade como segura, ela pode ser praticada; se o estado atual ainda no
permite a certeza da segurana, no se pode permitir a prtica o que no significa, veja,
que a atividade seja realmente segura, mas somente que ainda no se a pode dizer segura.
O estudo prvio de impacto ambiental, que ser estudado quando da anlise do
licenciamento ambiental, derivado deste princpio: qualquer atividade potencialmente
poluidora demanda as verificaes cientficas sobre seus efeitos, antes de ser liberada.
2.6. Poluidor-pagador
Este princpio est explicitado no 2 do artigo 225 da CRFB, e se aplica a
qualquer atividade. O conceito de poluidor um conceito juridicamente indeterminado,
sendo preenchido na casustica. Veja o artigo 3 da Lei 6.938/81:
Art. 3 - Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por:
I - meio ambiente, o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem
fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas
formas;
II - degradao da qualidade ambiental, a alterao adversa das caractersticas do
meio ambiente;
III - poluio, a degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que
direta ou indiretamente:
a) prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao;
b) criem condies adversas s atividades sociais e econmicas;
c) afetem desfavoravelmente a biota;
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Este princpio vem sofrendo mutaes ao longo do tempo. Sua primeira verso era
centrada em um carter punitivo, ou seja, aquele que poluiu deve pagar por isso, no se
admitindo mais a poluio gratuita. No se pode, porm, entender que se trate de um
pagamento para poluir: no significa que o poluidor possa comprar seu direito a poluir. No
se pode, de forma alguma, mercantilizar o ecossistema. O pagamento era sano, e no
preo para habilitar determinada monta de poluio.
Adiante, este princpio ganhou uma nota mais educativa do que sancionatria. A
doutrina percebeu que se a punio valer a pena para o poluidor, ou seja, se a multa for
menor do que o benefcio econmico adquirido com o desrespeito ambiental, o poluidor
no se abster de poluir. Por exemplo, se o preo de um filtro for mil reais, e a multa pela
sua no instalao for cem reais, o poluidor preferir pagar a multa, eis que para ele sair
mais barato. Por isso, a punio deve ser de tal forma grave que leve o poluidor a
desestimular-se em poluir, ou seja, atue pedagogicamente, criando uma conscincia
ambiental pela fora.
Mais recentemente, fala-se em uma faceta econmica do princpio do poluidorpagador, o que se concentra na correo das externalidades negativas, conceito do ramo
econmico que significa que, se da atividade econmica surte prejuzo, este deve por ela ser
suportado: a externalidade a atividade empreendida causa impacto negativo no meio
ambiente, prejuzo que deve ser saneado.
Aqui se insere a responsabilidade ps-consumo, que a que imputa exploradora
da atividade econmica arcar com os prejuzos que tal atividade acarrete. Exemplo desta
responsabilidade a imposio por lei, aos produtores de agrotxicos, que recolham as
embalagens aps o consumo, pois o descarte irregular de tais embalagens altamente
danoso ao ambiente. Outro exemplo, surgido na esteira da deciso sobre os pneus, a
imposio, por portaria do Conama, do seu recolhimento pelas indstrias que os fabriquem
ou que empreendam a remoldagem. O mesmo acontece, por fim, com as baterias de
celulares e carros.
2.7. Usurio-pagador
Claramente ligado ao princpio do poluidor-pagador, segue deste a mesma lgica,
mas guarda a seguinte diferena: o usurio pagador no causa dano; ele simplesmente
consome bem ambiental que pertencente a toda a sociedade. Entenda: a maioria dos bens
ambientais, como quaisquer outros, existem em cota de escassez, salvo alguns deles, como
o ar ambiental e as guas ocenicas, que so bens economicamente livres. Sendo escassos,
os bens ambientais devem ser compensados coletividade quando utilizados por quem quer
que seja, em regime particular. As guas utilizveis, os recursos hdricos, por exemplo, so
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consideradas bem de domnio pblico, alm de ser recurso natural limitado, dotado de valor
econmico.
2.8. Cooperao
O Estados devem cooperar, em esprito de participao global, na conservao,
manuteno e restaurao da sade e integridade do ecossistema terrestre. Embora
inicialmente este princpio da cooperao fosse entre pases, a doutrina nacional o repete na
escala federalista, entre Unio, Estados-Membros e Municpios.
Este princpio tem ntima relao com a diviso de competncias ambientais
legislativas e administrativas, e ser melhor estudado no tpico dedicado a esta diviso de
competncias.
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Notas de Aula3
1. Bens ambientais
Meio ambiente, para a ecologia, o conjunto de elementos biticos e abiticos que
formam o sistema necessrio vida. So elementos biticos aqueles que tm vida prpria, e
abiticos aqueles que, no sendo seres vivos, ainda assim compem o sistema necessrio a
que a vida persista como as guas, a luz solar, os minerais, etc.
O conceito jurdico de meio ambiente, por sua vez, vem apresentado no artigo 3, I,
da Lei 6.938/81, j transcrito, que diz que meio ambiente o conjunto de condies, leis,
influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a
vida em todas as suas formas. Veja que o legislador preferiu um conceito jurdico
indeterminado, para que no escapassem ao seu bojo as novas descobertas que
sobreviessem, prejudicando o alcance da lei.
Para a doutrina, o meio ambiente se divide em quatro possveis formas: natural,
artificial, cultural e do trabalho. Meio ambiente natural o conceito intuitivo, que no
sofre ao humana de qualquer sorte, ou melhor, que poderia existir sem atuao humana.
Meio artificial aquele que, ao contrrio, criado pelo ser humano, sendo as cidades o
melhor exemplo. Neste meio ambiente artificial, inclusive, h poluies peculiares somente
a ele, tais como a poluio visual.
O meio ambiente cultural consiste naquele ambiente natural ou artificial, ou numa
mescla de elementos do ambiente natural e do artificial, que adquirem um valor maior do
que os prprios elementos em si, se considerados apartadamente. O ambiente cultural forma
a identidade de um povo, e por isso parte da identidade cultural daquele povo. O Po de
Acar, no Rio de Janeiro, no s um elemento do meio ambiente natural, assim como os
Arcos da Lapa no so somente parte do ambiente artificial: so, ambos, elementos do
ambiente cultural carioca.
Mais recentemente, tem-se falado no meio ambiente do trabalho, idia que no incio
era ligada s questes trabalhistas de insalubridade e periculosidade, mas que hoje se refere
a qualquer manifestao da afeco da sade em relao ao ambiente de trabalho.
Veja que os quatro aspectos no so estanques. O meio ambiente fluido, podendo
haver em um s local fsico a manifestao de todos estes aspectos, concomitantemente.
Esta separao se faz necessria para a identificao de que norma ser aplicvel a
determinada violao, porque a legislao ambiental esparsa, e regula diferentemente
cada um destes aspectos.
O bem ambiental um bem difuso, segundo Jos Afonso da Silva. No pblico
nem privado: um tertium genus que transcende qualquer titularidade pblica ou privada.
Est aqui a funo scio-ambiental da propriedade, porque os bens, que sejam pblicos,
quer privados, quando so bens ambientais, assumem esta transcendncia, tal como a
conhecida funo social da propriedade, estudada no direito civil. Esta funo scioecolgica est explcita no artigo 186 da CRFB:
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Neste diapaso, quando uma floresta de interesse ambiental estiver situada em uma
propriedade privada, o proprietrio dever respeitar sua funo ecolgica, a fim de ter seu
direito respeitado. Da mesma forma, um rio pblico deve ser preservado, a fim de se
resguardar a funo ambiental daquele elemento. E veja que a funo ecolgica deve ser
respeitada por todos, ou seja, tanto o rio quanto a floresta devem ser preservados por toda a
coletividade, de forma difusa. O bem ambiental direito da sociedade, direito difuso e
fundamental, e por isso fica sujeito a limitaes gerais de uso, gozo e disposio.
2. Competncias sobre matria ambiental
Como visto, o princpio da cooperao teve grande influncia na repartio de
competncias ambientais em nosso sistema federalista. O nosso federalismo teve formao
centrfuga, em que houve uma descentralizao do poder, mas isto fez com que a Unio
ainda mantenha sob seu domnio a maior parcela dos poderes, determinando alto grau de
dependncia dos entes menores deste ente maior.
A competncia legislativa privativa da Unio est no artigo 22 da CRFB, dos quais
se transcreve os incisos mais importantes:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
(...)
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
(...)
XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;
(...)
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O Ministrio Pblico Estadual ajuizou Representao de Inconstitucionalidade
objetivando a declarao de inconstitucionalidade da lei complementar carioca n 40/99,
que, ao estabelecer critrios para a construo de hotis-residncia na cidade, afrontou o
sistema urbanstico disciplinado no artigo 231 e pargrafos 1 e 4 e no art. 236 da
Constituio Estadual. Alm disso, invadiu matria reservada ao Plano Diretor (Lei
Complementar 16/1992), padecendo, assim, de vcio formal e material. A Cmara
Municipal prestou as informaes de estilo. Atendendo solicitao do parquet, abriu-se
vista ao Exmo. Sr. Prefeito, que prestou informaes na qualidade de tambm responsvel
pelo ato impugnado. O Procurador-Geral do Estado, ao manifestar-se como amicus curae
enfatizou a falta insanvel da participao popular no processo de elaborao da lei
municipal impugnada, o que contraria o sistema urbanstico estabelecido no Plano Diretor
(instrumento bsico da poltica de desenvolvimento urbano) e, consequentemente, vai de
encontro ao pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade.Com base no enunciado
acima, posicione-se fundamentadamente sobre o acolhimento ou no da Representao de
Inconstitucionalidade da lei municipal impugnada.
Resposta Questo 1
Para solucionar a questo, necessria a observao dos mtodos de soluo de
conflitos de competncia legiferante em matria ambiental. A doutrina ambiental apresenta
trs mtodos: a norma mais restritiva, mais protetiva do meio ambiente, deve prevalecer
in dubio pro ambiente; a hierarquia entre os entes federativos; e a predominncia dos
interesses.
Assim, no conflito entre leis federais, estaduais e municipais, aquela que for mais
protetiva sobrepor-se- s demais o meio ambiente um direito fundamental, e como tal
deve ser protegido ao mximo. Este critrio no pacfico, porque no h base textual em
qualquer dispositivo constitucional para tanto, o que havia no anteprojeto constituinte e foi
limado do texto final alm de subverter todo o sistema da hermenutica acerca de
competncias concorrentes.
O segundo mtodo, da hierarquia dos entes, parece ser o mais coeso, respeitando a
forma do pacto federativo. Este o critrio que melhor soluciona o caso, e foi o aplicado
pelo TJ/RJ na soluo da RI proposta: prevalece a Constituio Estadual.
O terceiro mtodo, por fim, o da predominncia de interesses, no se ope ao
mtodo hierrquico, pois na prpria diviso de competncias legislativas a predominncia
de interesses orientou o constituinte. Contudo, se h conflito entre a hierarquia e a
predominncia de interesses, h quem defenda que este ltimo critrio deve prevalecer.
Veja o julgado:
RI 2000.007.00142 TJRJ Rel. DES. MARLAN MARINHO, j. 09/05/2005,
ORGAO ESPECIAL REPRESENTAO POR INCONSTITUCIONALIDADE.
LEI COMPLEMENTAR N 41 DO MUNICPIO DO RIO DE JANEIRO.
LICENCIAMENTO E FUNCIONAMENTO DE HOTIS RESIDNCIA.
AFRONTA AO DISPOSTO NO ART. 231, PARGRAFOS 1 E 4 e art. 236, DA
CONST. ESTADUAL, VCIOS FORMAL E MATERIAL RECONHECIDOS:
PRELIMINAR DE INPCIA E DE QUESTO PREJUDICIAL AFASTADAS.
CONCESSO DE EFEITOS EX NUNC. PROCEDNCIA DA
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A Constituio de determinado Estado da federao estabeleceu que o plano
diretor, instrumento bsico da poltica de desenvolvimento econmico e social e de
expanso urbana no municpios com mais de cinco mil habitantes, aprovado pela Cmara
Municipal, seria obrigatrio para os municpios com mais de cinco mil habitantes. O
Governador do Estado em questo ajuizou Ao Direita de Inconstitucionalidade
questionando a validade do referido dispositivo com fundamento na violao do princpio
da autonomia dos municpios em face do disposto no 1 do art. 182 e art. 30, I da CR/88.
A Assemblia Legislativa ao prestar informaes aduziu que as Constituies
Estaduais devem obedecer aos princpios da Constituio da Repblica e no
literalidade das normas (art. 25 da CR/88) e que no lhe seria vedado alterar o nmero
previsto pelo legislador constituinte originrio, o que foi ratificado pelo Advogado Geral
da Unio. Questiona-se: A norma da Constituio Estadual deve ser declarada
inconstitucional? Decida a questo de forma fundamentada.
Resposta Questo 2
O STF entendeu que a especificidade mais relevante, no caso, do que a hierarquia
federativa, e por isso cada municpio deve ter o controle sobre a necessidade de formulao
do plano diretor ou no, sobrepondo-se esta autonomia sobre a hierarquia federativa.
Veja o julgado:
ADI 826 / AP STF Rel. Min. SYDNEY SANCHES, j. 17/09/1998, Tribunal
Pleno.
EMENTA: - DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO.
MUNICPIOS COM MAIS DE CINCO MIL HABITANTES: PLANO DIRETOR.
ART. 195, CAPUT, DO ESTADO DO AMAP. ARTIGOS 25, 29, 30, I E VIII,
182, 1 , DA CONSTITUIO FEDERAL E 11 DO A.D.C.T. 1. O caput do
art. 195 da Constituio do Estado do Amap estabelece que o plano diretor,
instrumento bsico da poltica de desenvolvimento econmico e social e de
expanso urbana, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para os
Municpios com mais de cinco mil habitantes. 2. Essa norma constitucional
estadual estendeu, aos municpios com nmero de habitantes superior a cinco mil,
a imposio que a Constituio Federal s fez queles com mais de vinte mil (art.
182, 1 ). 3. Desse modo, violou o princpio da autonomia dos municpios com
mais de cinco mil e at vinte mil habitantes, em face do que dispem os artigos 25,
29, 30, I e VIII, da C.F. e 11 do A.D.C.T. 4. Ao Direta de Inconstitucionalidade
julgada procedente, nos termos do voto do Relator. 5. Plenrio: deciso unnime.
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Tema III
Sistema Nacional de Unidades de Conservao: Unidades de proteo integral e Unidades de uso
sustentvel. Anlise do Cdigo Florestal e gesto de florestas pblicas.
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Notas de Aula4
1. reas ambientalmente protegidas
Nosso Cdigo Florestal de 1965, mas antes desse diploma havia j o Cdigo de
1934, com previses referentes sistemtica das reas protegidas. Contudo, no Cdigo de
1965, com as alteraes posteriores, que se aperfeioou esta normatizao, a qual vem
sendo efetivada mormente por meio de aes civis pblicas, eis que a efetividade
administrativa destas normas no tem sido promovida a contento.
A CRFB de 1988 recepcionou plenitude a Lei 4.771/65, o Cdigo Florestal
doravante CF , atravs do seu artigo 225, j abordado, que coloca sob incumbncia do
Poder Pblico e da coletividade a proteo ambiental. Dentre as incumbncias do Poder
Pblico, est expressa no inciso III do 1 deste artigo a criao de reas de proteo
especfica. Reveja:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem
de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e
futuras geraes.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico:
(...)
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus
componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso
permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a
integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; (Regulamento: Lei
9.985/2000)
(...)
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Um dos principais requisitos para esta exceo que deva ser comprovado, no
procedimento do licenciamento ambiental que para tanto deve ser realizado, que a
supresso da vegetao a ultima ratio, no havendo outro modo de se chegar ao fim que
se pretende, a finalidade pblica que se quer alcanar (a construo de uma estrada, por
exemplo) alm da compensao ambiental pelos danos que sero causados.
Sobre a reparao de reas de preservao permanente, veja o REsp. 704.967:
ADMINISTRATIVO. DANOS AMBIENTAIS. AO CIVIL PBLICA.
RESPONSABILIDADE
DO
ADQUIRENTE.
TERRAS
RURAIS.
RECOMPOSIO. MATAS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
1. A responsabilidade pelo dano ambiental objetiva, ante a ratio essendi da Lei
6.93881, que em seu art. 14, 1, determina que o poluidor seja obrigado a
indenizar ou reparar os danos ao meio-ambiente e, quanto ao terceiro, preceitua
que a obrigao persiste, mesmo sem culpa. que ao adquirir o imvel o novel
proprietrio no pode perpetuar a leso causada pelo anterior dominus, devendo
preservar o meio ambiente. Precedentes do STJ:RESP 826976PR, Relator Ministro
Castro Meira, DJ de 01.09.2006; AgRg no REsp 504626PR, Relator Ministro
Francisco Falco, DJ de 17.05.2004; RESP 263383PR, Relator Ministro Joo
Otvio de Noronha, DJ de 22.08.2005 e EDcl no AgRg no RESP 255170SP, desta
relatoria, DJ de 22.04.2003.
2. A obrigao de reparao dos danos ambientais propter rem, por isso que a Lei
8.17191 vigora para todos os proprietrios rurais, ainda que no sejam eles os
responsveis por eventuais desmatamentos anteriores, mxime porque a referida
norma referendou o prprio Cdigo Florestal (Lei 4.77165) que estabelecia uma
limitao administrativa s propriedades rurais, obrigando os seus proprietrios a
institurem reas de reservas legais, de no mnimo 20% de cada propriedade, em
prol do interesse coletivo. Precedente do STJ: RESP 343.741PR, Relator
Ministro Franciulli Netto, DJ de 07.10.2002.
3. Paulo Affonso Leme Machado, em sua obra Direito Ambiental Brasileiro,
ressalta que
"(...)A responsabilidade objetiva ambiental significa que quem danificar o
ambiente tem o dever jurdico de repar-lo. Presente, pois, o binmio
danoreparao. No se pergunta a razo da degradao para que haja o dever de
indenizar eou reparar. A responsabilidade sem culpa tem incidncia na indenizao
ou na reparao dos "danos causados ao meio ambiente e aos terceiros afetados por
sua atividade" (art. 14, III, da Lei 6.93881). No interessa que tipo de obra ou
atividade seja exercida pelo que degrada, pois no h necessidade de que ela
apresente risco ou seja perigosa. Procura-se quem foi atingido e, se for o meio
ambiente e o homem, inicia-se o processo lgico-jurdico da imputao civil
objetiva ambienta!. S depois que se entrar na fase do estabelecimento do nexo
de causalidade entre a ao ou omisso e o dano. contra o Direito enriquecer-se
ou ter lucro custa da degradao do meio ambiente.
O art. 927, pargrafo nico, do CC de 2002, dispe: "Haver obrigaro de reparar
o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem". Quanto primeira parte, em matria ambiental,
j temos a Lei 6.93881, que instituiu a responsabilidade sem culpa. Quanto
segunda parte, quando nos defrontarmos com atividades de risco, cujo regime de
responsabilidade no tenha sido especificado em lei, o juiz analisar, caso a caso,
ou o Poder Pblico far a classificao dessas atividades. " a responsabilidade
pelo risco da atividade." Na conceituao do risco aplicam-se os princpios da
precauo, da preveno e da reparao.
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metros a partir da margem, rea de preservao permanente que no ser computada para o
preenchimento da reserva: o total da rea protegida ser de trinta metros a contar da
margem, mais vinte por cento do total da propriedade.
O artigo 16 do CF fala da definio de percentuais das propriedades:
Art. 16. As florestas e outras formas de vegetao nativa, ressalvadas as situadas
em rea de preservao permanente, assim como aquelas no sujeitas ao regime de
utilizao limitada ou objeto de legislao especfica, so suscetveis de supresso,
desde que sejam mantidas, a ttulo de reserva legal, no mnimo: (Redao dada
pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001) (Regulamento)
I - oitenta por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta localizada na
Amaznia Legal; (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
II - trinta e cinco por cento, na propriedade rural situada em rea de cerrado
localizada na Amaznia Legal, sendo no mnimo vinte por cento na propriedade e
quinze por cento na forma de compensao em outra rea, desde que esteja
localizada na mesma microbacia, e seja averbada nos termos do 7o deste artigo;
(Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
III - vinte por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta ou outras
formas de vegetao nativa localizada nas demais regies do Pas; e (Includo pela
Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
IV - vinte por cento, na propriedade rural em rea de campos gerais localizada em
qualquer regio do Pas. (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
1 O percentual de reserva legal na propriedade situada em rea de floresta e
cerrado ser definido considerando separadamente os ndices contidos nos incisos I
e II deste artigo. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
2 A vegetao da reserva legal no pode ser suprimida, podendo apenas ser
utilizada sob regime de manejo florestal sustentvel, de acordo com princpios e
critrios tcnicos e cientficos estabelecidos no regulamento, ressalvadas as
hipteses previstas no 3o deste artigo, sem prejuzo das demais legislaes
especficas. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
3 Para cumprimento da manuteno ou compensao da rea de reserva legal
em pequena propriedade ou posse rural familiar, podem ser computados os plantios
de rvores frutferas ornamentais ou industriais, compostos por espcies exticas,
cultivadas em sistema intercalar ou em consrcio com espcies nativas. (Redao
dada pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
4 A localizao da reserva legal deve ser aprovada pelo rgo ambiental
estadual competente ou, mediante convnio, pelo rgo ambiental municipal ou
outra instituio devidamente habilitada, devendo ser considerados, no processo de
aprovao, a funo social da propriedade, e os seguintes critrios e instrumentos,
quando houver: (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
I - o plano de bacia hidrogrfica; (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de
2001)
II - o plano diretor municipal; (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de
2001)
III - o zoneamento ecolgico-econmico; (Includo pela Medida Provisria n
2.166-67, de 2001)
IV - outras categorias de zoneamento ambiental; e (Includo pela Medida
Provisria n 2.166-67, de 2001)
V - a proximidade com outra Reserva Legal, rea de Preservao Permanente,
unidade de conservao ou outra rea legalmente protegida. (Includo pela Medida
Provisria n 2.166-67, de 2001)
5 O Poder Executivo, se for indicado pelo Zoneamento Ecolgico
Econmico - ZEE e pelo Zoneamento Agrcola, ouvidos o CONAMA, o Ministrio
do Meio Ambiente e o Ministrio da Agricultura e do Abastecimento, poder:
(Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
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Questo que tem sido reiterada no STJ se pode o novo proprietrio ser compelido
a reflorestar rea de reserva legal desmatada pelo antigo proprietrio. O STJ tem
reiteradamente decidido que sim, porque esta obrigao tem natureza propter rem: o
proprietrio adquirente pode figurar no plo passivo de uma ao que vise a compelir tal
cumprimento, pois se trata de uma obrigao legal imposta em apreo funo scioambiental, e seu descumprimento inadimplemento desta funo. claro que haver
regresso contra o antigo proprietrio, mas h imputao do novo proprietrio pela
obrigao de reflorestar.
O CF admite um manejo sustentvel destas reas de reservam uma explorao
planejada e equilibrada, com aprovao prvia do plano de explorao pelos rgos
Michell Nunes Midlej Maron
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O artigo 7 da Lei do Snuc fundamental, porque trata dos dois grandes grupos de
unidades de conservao: as unidades de proteo integral e as unidades de uso
sustentvel. Veja:
Art. 7 As unidades de conservao integrantes do SNUC dividem-se em dois
grupos, com caractersticas especficas:
I - Unidades de Proteo Integral;
II - Unidades de Uso Sustentvel.
1 O objetivo bsico das Unidades de Proteo Integral preservar a natureza,
sendo admitido apenas o uso indireto dos seus recursos naturais, com exceo dos
casos previstos nesta Lei.
2 O objetivo bsico das Unidades de Uso Sustentvel compatibilizar a
conservao da natureza com o uso sustentvel de parcela dos seus recursos
naturais.
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Art. 12. O Monumento Natural tem como objetivo bsico preservar stios naturais
raros, singulares ou de grande beleza cnica.
1 O Monumento Natural pode ser constitudo por reas particulares, desde que
seja possvel compatibilizar os objetivos da unidade com a utilizao da terra e dos
recursos naturais do local pelos proprietrios.
2 Havendo incompatibilidade entre os objetivos da rea e as atividades privadas
ou no havendo aquiescncia do proprietrio s condies propostas pelo rgo
responsvel pela administrao da unidade para a coexistncia do Monumento
Natural com o uso da propriedade, a rea deve ser desapropriada, de acordo com o
que dispe a lei.
3 A visitao pblica est sujeita s condies e restries estabelecidas no
Plano de Manejo da unidade, s normas estabelecidas pelo rgo responsvel por
sua administrao e quelas previstas em regulamento.
Art. 13. O Refgio de Vida Silvestre tem como objetivo proteger ambientes
naturais onde se asseguram condies para a existncia ou reproduo de espcies
ou comunidades da flora local e da fauna residente ou migratria.
1 O Refgio de Vida Silvestre pode ser constitudo por reas particulares, desde
que seja possvel compatibilizar os objetivos da unidade com a utilizao da terra e
dos recursos naturais do local pelos proprietrios.
2 Havendo incompatibilidade entre os objetivos da rea e as atividades privadas
ou no havendo aquiescncia do proprietrio s condies propostas pelo rgo
responsvel pela administrao da unidade para a coexistncia do Refgio de Vida
Silvestre com o uso da propriedade, a rea deve ser desapropriada, de acordo com
o que dispe a lei.
3 A visitao pblica est sujeita s normas e restries estabelecidas no Plano
de Manejo da unidade, s normas estabelecidas pelo rgo responsvel por sua
administrao, e quelas previstas em regulamento.
4 A pesquisa cientfica depende de autorizao prvia do rgo responsvel pela
administrao da unidade e est sujeita s condies e restries por este
estabelecidas, bem como quelas previstas em regulamento.
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EMERJ
Direito Ambiental
Este artigo foi alvo de uma ADI, criticando a natureza jurdica desta compensao
imposta ao empreendedor. O STF julgou parcialmente procedente a ADI, por entender que
a natureza desta compensao especial, consistindo em mera aplicao do princpio do
usurio-pagador, no se opondo CRFB seno quanto expresso no pode ser inferior a
meio por cento dos custos totais previstos para a implantao do empreendimento,
reduzindo este texto do dispositivo, por entender que o limite deve ser extrado caso a caso.
Veja a ementa:
ADI 3378 / DF - DISTRITO FEDERAL. AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE.
Relator(a):
Min.
CARLOS
BRITTO.
Julgamento: 09/04/2008. rgo Julgador: Tribunal Pleno. Publicao: 20-06-2008.
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 36 E SEUS
1, 2 E 3 DA LEI N 9.985, DE 18 DE JULHO DE 2000.
CONSTITUCIONALIDADE
DA
COMPENSAO
DEVIDA
PELA
IMPLANTAO DE EMPREENDIMENTOS DE SIGNIFICATIVO IMPACTO
AMBIENTAL. INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL DO 1 DO ART. 36.
1. O compartilhamento-compensao ambiental de que trata o art. 36 da Lei n
9.985/2000 no ofende o princpio da legalidade, dado haver sido a prpria lei que
previu o modo de financiamento dos gastos com as unidades de conservao da
natureza. De igual forma, no h violao ao princpio da separao dos Poderes,
por no se tratar de delegao do Poder Legislativo para o Executivo impor
deveres aos administrados. 2. Compete ao rgo licenciador fixar o quantum da
compensao, de acordo com a compostura do impacto ambiental a ser
dimensionado no relatrio - EIA/RIMA. 3. O art. 36 da Lei n 9.985/2000 densifica
o princpio usurio-pagador, este a significar um mecanismo de assuno
partilhada da responsabilidade social pelos custos ambientais derivados da
atividade econmica. 4. Inexistente desrespeito ao postulado da razoabilidade.
Compensao ambiental que se revela como instrumento adequado defesa e
preservao do meio ambiente para as presentes e futuras geraes, no havendo
outro meio eficaz para atingir essa finalidade constitucional. Medida amplamente
compensada pelos benefcios que sempre resultam de um meio ambiente
ecologicamente garantido em sua higidez. 5. Inconstitucionalidade da expresso
"no pode ser inferior a meio por cento dos custos totais previstos para a
implantao do empreendimento", no 1 do art. 36 da Lei n 9.985/2000. O valor
da compensao-compartilhamento de ser fixado proporcionalmente ao impacto
ambiental, aps estudo em que se assegurem o contraditrio e a ampla defesa.
Prescindibilidade da fixao de percentual sobre os custos do empreendimento. 6.
Ao parcialmente procedente.
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Veja que s no exigida a consulta pblica nas estaes ecolgicas e nas reservas
biolgicas excees que no se justificam, na verdade.
A criao das unidades de conservao sempre por ato do Poder Pblico, lei ou
decreto. Assim como criados, por simetria das formas deveriam ser desafetados, mas a
CRFB estabelece regra especfica que dispe que a unidade de conservao s pode deixar
de existir por lei, mesmo se fora criada por decreto.
1.3.4. Monumentos naturais e refgios da vida silvestre
Estes setores de proteo so passveis de serem mantidos em propriedades privadas
ou pblicas, a depender da simples casustica. Vale a leitura dos artigos 12 e 13 da Lei do
Snuc, h pouco transcritos.
1.3.5. Unidades de uso sustentvel
O artigo 14 da Lei do Snuc trata das unidades de conservao da espcie de uso
sustentvel, e os seguintes, 15 a 21, explicitam cada forma. So dispositivos bastante
eucidativos, bastando sua leitura:
Art. 14. Constituem o Grupo das Unidades de Uso Sustentvel as seguintes
categorias de unidade de conservao:
I - rea de Proteo Ambiental;
II - rea de Relevante Interesse Ecolgico;
III - Floresta Nacional;
IV - Reserva Extrativista;
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Direito Ambiental
V - Reserva de Fauna;
VI Reserva de Desenvolvimento Sustentvel; e
VII - Reserva Particular do Patrimnio Natural.
Art. 15. A rea de Proteo Ambiental uma rea em geral extensa, com um
certo grau de ocupao humana, dotada de atributos abiticos, biticos, estticos
ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar das
populaes humanas, e tem como objetivos bsicos proteger a diversidade
biolgica, disciplinar o processo de ocupao e assegurar a sustentabilidade do uso
dos recursos naturais.(Regulamento)
1 A rea de Proteo Ambiental constituda por terras pblicas ou privadas.
2 Respeitados os limites constitucionais, podem ser estabelecidas normas e
restries para a utilizao de uma propriedade privada localizada em uma rea de
Proteo Ambiental.
3 As condies para a realizao de pesquisa cientfica e visitao pblica nas
reas sob domnio pblico sero estabelecidas pelo rgo gestor da unidade.
4 Nas reas sob propriedade privada, cabe ao proprietrio estabelecer as
condies para pesquisa e visitao pelo pblico, observadas as exigncias e
restries legais.
5 A rea de Proteo Ambiental dispor de um Conselho presidido pelo rgo
responsvel por sua administrao e constitudo por representantes dos rgos
pblicos, de organizaes da sociedade civil e da populao residente, conforme se
dispuser no regulamento desta Lei.
Art. 16. A rea de Relevante Interesse Ecolgico uma rea em geral de pequena
extenso, com pouca ou nenhuma ocupao humana, com caractersticas naturais
extraordinrias ou que abriga exemplares raros da biota regional, e tem como
objetivo manter os ecossistemas naturais de importncia regional ou local e regular
o uso admissvel dessas reas, de modo a compatibiliz-lo com os objetivos de
conservao da natureza.
1 A rea de Relevante Interesse Ecolgico constituda por terras pblicas ou
privadas.
2 Respeitados os limites constitucionais, podem ser estabelecidas normas e
restries para a utilizao de uma propriedade privada localizada em uma rea de
Relevante Interesse Ecolgico.
Art. 17. A Floresta Nacional uma rea com cobertura florestal de espcies
predominantemente nativas e tem como objetivo bsico o uso mltiplo sustentvel
dos recursos florestais e a pesquisa cientfica, com nfase em mtodos para
explorao sustentvel de florestas nativas.(Regulamento)
1 A Floresta Nacional de posse e domnio pblicos, sendo que as reas
particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas de acordo com o
que dispe a lei.
2 Nas Florestas Nacionais admitida a permanncia de populaes tradicionais
que a habitam quando de sua criao, em conformidade com o disposto em
regulamento e no Plano de Manejo da unidade.
3 A visitao pblica permitida, condicionada s normas estabelecidas para o
manejo da unidade pelo rgo responsvel por sua administrao.
4 A pesquisa permitida e incentivada, sujeitando-se prvia autorizao do
rgo responsvel pela administrao da unidade, s condies e restries por este
estabelecidas e quelas previstas em regulamento.
5 A Floresta Nacional dispor de um Conselho Consultivo, presidido pelo rgo
responsvel por sua administrao e constitudo por representantes de rgos
pblicos, de organizaes da sociedade civil e, quando for o caso, das populaes
tradicionais residentes.
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Casos Concretos
Questo 1
O governador do Estado, aps estudos tcnicos do rgo ambiental, criou um
parque estadual numa serra de mata atlntica, por meio de um decreto do Poder
Executivo. Posteriormente, aps a consulta populao residente na sua rea de
amortecimento, diminuiu a sua extenso territorial, por meio de outro decreto. Tais
medidas so constitucionais e legais?
Michell Nunes Midlej Maron
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Resposta Questo 1
A zona de amortecimento, o entorno confrontante com a rea protegida, tambm
sujeita a restries, s que menos severas que na prpria rea protegida. Contudo, ainda
segue, a sua instituio e destituio, o mesmo regime da zona protegida, e como se sabe a
regra que a desafetao ou reduo das reas s pode ser realizada por meio de lei,
mesmo que tenha sido criada por decreto, na forma do artigo 225, 1, III, da CRFB, e
artigo 22 da Lei 9.885/00.
As Unidades de Conservao podem ser criadas por ato do Poder Pblico, como um
decreto do Governador, mas somente podem ser reduzidas por lei, nos termos do artigo
225, 1, inciso h, da Constituio Federal seria, portanto, formalmente constitucional
a primeira medida e inconstitucional a segunda. Por outro lado, a criao das Unidades de
Conservao deve ser precedida de estudos tcnicos e de consulta pblica, bem como sua
reduo somente pode ser feita por lei, nos termos do artigo 22, 2, 4 e 7, da Lei
Federal 9.985/00 Sistema Nacional de Unidades de Conservao , sendo, portanto,
ilegais ambas as medidas.
Tema IV
Responsabilidade Civil Ambiental: Dano ambiental e dano moral ambiental. Reparao do dano.
responsabilidade objetiva. Bases principiolgicas. Caso fortuito e fora maior. Seguro. Passivo ambiental.
Notas de Aula5
1. Responsabilidade civil por dano ambiental
5
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como para a sua prpria alimentao. Alm dos quatro institutos que abrigavam as
crianas, havia ainda na Cidade dos Meninos mais duas escolas, uma da rede
estadual e outra da rede municipal, que atendiam no apenas s crianas
internadas, mas tambm aos filhos dos funcionrios que l moravam.
Em 1949, Mrio Pinotti, diretor do antigo Servio Nacional de Malria do ento
Ministrio da Educao e Sade, pediu o uso de metade da Cidade dos Meninos
para instalar o Instituto de Malariologia e ganhou inicialmente 8 pavilhes,
inicialmente utilizados para biotrio, necrotrio, laboratrio, restaurante e
administrao do Instituto.. Naquele mesmo ano de 1949, um qumico holands,
Henk Kemp, detentor do processo industrial de fabricao de HCH por catlise
qumica a baixa temperatura (OLIVEIRA, 1994; BASTOS, 1999), visitando a
Cidade dos Meninos, sugeriu a Mrio Pinotti para que ali produzisse o
vulgarmente denominado p-de-broca,
ou hexaclorociclohexano (HCH),
incorretamente referido pela populao local como BHC (benzene hexachloride,
em ingls), um composto de benzeno. (BASTOS, 1999).
O HCH um pesticida organoclorado, isolado por Faraday em 1825, que teve suas
propriedades inseticidas descobertas em 1942, na Frana e na Inglaterra. Seu
ismero, gama-HCH recebeu o nome de Lindano. O gama-HCH, ou Lindano, um
inseticida de amplo espectro usado para tratamento de sementes, do solo,
aplicaes sobre folhas, em florestas, material orgnico guardado, em animais e na
sade pblica. Seu uso tornou-se restrito em alguns pases e totalmente proibido
em outros, como no Japo, desde 1971. No Brasil, teve sua utilizao na
agricultura proibida por Portaria Ministerial de 1985, mas continua sendo utilizado
em campanhas de sade pblica, na tentativa de erradicao e/ou controle de
vrios vetores de doenas transmissveis e endmicas (MELLO, 1999).
Em 1950 a fbrica de HCH foi ento inaugurada dentro da Cidade dos Meninos,
utilizando como matrias primas o benzeno, fornecido pela Companhia Siderrgica
Nacional, de Volta Redonda, e o cloro, fornecido pela Companhia Eletroqumica
Fluminense, de So Gonalo, ambas no Estado do Rio de Janeiro. Alm do HCH, a
fbrica tambm desenvolvia pesquisas com outros pesticidas, como o arsenito de
cobre, tambm conhecido como Verde Paris e o tricloro bis (clorofeniletano) ou
DDT. (MELLO, 1999). A partir de 1956 a fbrica, que passara a se chamar
Fbrica de Produtos Profilticos, produziu, at seu fechamento em 1960: pasta
de DDT; pasta de BHC (ismero alfa, enriquecido com gama-HCH);
emulsionveis DDT; mosquicidas DDT + Lindano (gama-HCH); rodenticidas,
composto 1080 (monofluoroacetato de sdio) e cianeto de clcio. (MELLO,
1999).
Portanto, a partir de 1950, quando ali se instalou o Instituto de Malariologia e sua
fbrica de pesticidas, a Cidade dos Meninos passava a ter trs categorias de
habitantes: os meninos pobres, abrigados nos quatro Institutos e que estudavam nos
pavilhes profissionalizantes e nas escolas pblicas municipal e estadual - ; os
funcionrios da Cidade dos Meninos, encarregados do cuidado destas crianas; os
funcionrios federais de sade, do Instituto de Malariologia/Fbrica de Produtos
Profilticos, cujas famlias ocupavam casas a eles cedidas. Os filhos de todos estes
funcionrios tambm estudavam nas escolas pblicas ali situadas.
Contudo, em torno de 1955 o funcionamento da fbrica tornou-se antieconmico,
em razo de dificuldades de obteno de matria prima e da concorrncia de
empresas paulistas. (MELLO, 1999, OLIVEIRA, 1994). Em 1961, a fbrica cessou
definitivamente suas atividades, deixando um estoque de 240 760 de iscas
rodenticidas; 112 407 litros de Triton X-151, um detergente potentssimo; 109
tambores de Xilol, e grande resduo de produo de P anti-Culex (BHC).
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(Relatrio final de gesto do seu Diretor, Brigadeiro Dr. Bijos, apud MELLO,
1999).
Quanto de material txico efetivamente sobrou na Cidade dos Meninos incerto.
Os moradores falam em 400 toneladas de p-de-broca e diversas reportagens de
jornais entre 300 e 350 toneladas. O relato da dissertao de MELLO refere-se a
um estudo da FEEMA Fundao Estadual de Engenharia do Meio Ambiente -,
que fala em 300 toneladas. (Em 1993, Alceni Guerra, ento ministro da Sade,
minimizaria a questo, dizendo tratar-se apenas de 10 toneladas e que bastava que
se as cobrisse com argila para resolver a questo da contaminao).
Segundo relato dos moradores, a fbrica abandonada foi sendo depredada com o
tempo e os tonis de papelo nos quais o chamado BHC estava acondicionado se
romperam e o p foi se infiltrando pelo solo onde os animais pastavam. A
populao local deu diferentes usos ao material abandonado: era usado
domesticamente para matar piolhos e como inseticida de casas e quintais; foi
tambm utilizado como pavimentao da estrada interna; o p-de-broca era
tambm recolhido do cho pelos moradores e vendido nas feiras livres locais.
(...)
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INADMISSIBILIDADE.
1. A responsabilidade por danos ambientais objetiva e, como tal, no exige a
comprovao de culpa, bastando a constatao do dano e do nexo de causalidade.
2. Excetuam-se regra, dispensando a prova do nexo de causalidade, a
responsabilidade de adquirente de imvel j danificado porque, independentemente
de ter sido ele ou o dono anterior o real causador dos estragos, imputa-se ao novo
proprietrio a responsabilidade pelos danos. Precedentes do STJ.
3. A solidariedade nessa hiptese decorre da dico dos arts. 3, inc. IV, e 14, 1,
da Lei 6.398/1981 (Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente).
4. Se possvel identificar o real causador do desastre ambiental, a ele cabe a
responsabilidade de reparar o dano, ainda que solidariamente com o atual
proprietrio do imvel danificado.
5. Comprovado que a empresa Furnas foi responsvel pelo ato lesivo ao meio
ambiente a ela cabe a reparao, apesar de o imvel j ser de propriedade de outra
pessoa jurdica.
6. inadmissvel discutir em recurso especial questo no decidida pelo Tribunal
de origem, pela ausncia de prequestionamento.
7. deficiente a fundamentao do especial que no demonstra contrariedade ou
negativa de vigncia a tratado ou lei federal.
8. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido.
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ADIANTAMENTO
PELO
DEMANDADO.
DESCABIMENTO.
PRECEDENTES.
I - Em autos de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Estadual
visando apurar dano ambiental, foram deferidos, a percia e o pedido de inverso
do nus e das custas respectivas, tendo a parte interposto agravo de instrumento
contra tal deciso.
II - Aquele que cria ou assume o risco de danos ambientais tem o dever de reparar
os danos causados e, em tal contexto, transfere-se a ele todo o encargo de provar
que sua conduta no foi lesiva.
III - Cabvel, na hiptese, a inverso do nus da prova que, em verdade, se d em
prol da sociedade, que detm o direito de ver reparada ou compensada a eventual
prtica lesiva ao meio ambiente - artigo 6, VIII, do CDC c/c o artigo 18, da lei n
7.347/85.
IV - Recurso improvido.
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ambientais puros, fazendo com que o anunciante fosse condenado a no mais exibir tal
comercial.
Outro ponto polmico a responsabilizao do financiador do empreendimento. No
direito americano tem sido entendido como responsvel subsidirio o banco que financia
projeto causador de dano ambiental (em aes denominadas de deep pocket actions), sob a
lgica do enquadramento da instituio financiadora como poluidora indireta, pois se no
houvesse o emprstimo no haveria o dano, em ltima anlise, eis que o projeto no se
implementaria o que s seria afastado se banco tomasse as devidas providncias
preventivas, assegurando-se de que a licena ambiental estivesse em dia. A questo da
configurao do poluidor indireto, como dito, bastante controvertida.
Com base neste raciocnio, tem-se sugerido que os bancos tm uma funo social de
verificar a questo ambiental em projetos que financiem. Tal como verificam com enorme
presteza se o seu investimento ter o retorno esperado, em qualquer emprstimo que fazem,
deveriam avaliar o retorno ambiental de seus financiamentos, a fim de evitar emprstimos
para projetos que causem danos ambientais.
Por fim, h que se falar do seguro ambiental. H um projeto de lei em tramitao
que pretende impor seguro ambiental obrigatrio a todos os projetos potencialmente
poluidores. Neste caso, nenhuma licena ambiental seria expedida sem a comprovao de
tal contratao de seguro de responsabilidade civil por danos ambientais o que fomentaria
a investigao, pela seguradora, do risco ambiental da atividade, a fim de calcular seu
retorno econmico.
Casos Concretos
Questo 1
ADEA - Associao de Defesa e Educao Ambiental props Ao Civil Pblica
por danos ao meio ambiente em face de Rosildo Nicolai em razo de suposta prtica de
atividade agropastoril em desacordo com legislao florestal. Ab initio, foi prolatada
sentena extinguindo o feito sem exame de mrito por carncia de ao decorrente de
ilegitimidade passiva ad causam, sob o fundamento de que o ru adquiriu a rea j
desmatada, no sendo, portanto, o causador do dano ambiental em questo.
Irresignada, interpe a Associao recurso de apelao, no qual pleiteia a reforma
do julgado, aduzindo, para tanto, que a legitimidade do ru decorre da prtica do ato
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Direito Ambiental
Questo 2
Em maro de 2004, o Estado de Santa Catarina foi assolado pelo ciclone Catarina,
o qual atravessou uma fazenda, em Itaja, devastando rea destinada a reserva legal, e
contaminando um rio prximo com agrotxicos. H responsabilidade civil no caso em
tela?
Resposta Questo 2
H duas posies doutrinrias sobre a configurao dos casos fortuitos e de fora
maior no direito ambiental. Primeiro, h a teoria do risco criado, que a tradicional, mas h
tambm a teoria do risco integral, que encontra fortes defensores, atualmente. A teoria do
risco criado admite os fatos externos, como o fortuito externo e a fora maior, como
excludentes da responsabilidade; a do risco integral, defende que no so admitidas
excludentes de qualquer natureza.
Para a responsabilidade pelo risco criado, a atuao em atividade potencialmente
poluidora, como a do caso que envolve agrotxicos bastante para definir
responsabilidade objetiva, mas o nexo pode ser afastado quando ocorrer fortuito externo ou
fora maior, e exatamente o que se deu no caso em tela. Por esta corrente, portanto, no
h responsabilidade do fazendeiro.
Se for seguida a teoria do risco integral, que parte da mesma concepo da teoria do
rico criado para atribuir a responsabilidade, a princpio se atua em atividade
potencialmente danosa, ser imputado , sequer o fortuito e a fora maior so capazes de
elidir a responsabilizao, pois que se assim o fosse, o passivo ambiental ficaria todo
entregue sociedade, e aquele que colheu frutos da atividade potencialmente danosa no
teria nus algum. A lgica que, se no existisse aquele empreendimento, simplesmente
no existiria o dano, e por isso no pode ser o empreendedor alheado desta
responsabilidade. Assim sendo, mesmo se tratando de fora maior, o fazendeiro
responderia.
Questo 3
Fundao municipal do meio ambiente e o representante do MP de determinado
Estado ajuizaram ao civil pblica em face da empresa Corta Bem Terraplanagem e do
seu gelogo responsvel, alegando que os demandados obtiveram licena para
recuperao ambiental e paisagstica, e explorao de saibro, em uma rea degradada do
municpio, deixando de cumprir exigncias constantes do termo de compromisso 01/2008,
bem como do relatrio de vistoria tcnica do rgo de fiscalizao ambiental municipal.
Aduzem que os rus fizeram a ligao clandestina de guas pluviais lagoa que ali se
encontra, causando alagamento nas residncias prximas, postulando, portanto, que sejam
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Direito Ambiental
condenados execuo integral do projeto de recuperao, sob pena de multa diria, bem
como ao pagamento de compensao pelos danos materiais e morais.
Os rus sustentam a ocorrncia de caso fortuito, consubstanciada em fortes chuvas,
causadoras da destruio das obras de recuperao da rea e dos alagamentos, no
podendo ser responsabilizados pelos prejuzos experimentados.
Em rplica, o MP acrescentou que no obstante as chuvas torrenciais terem
contribudo para o dano, tal agravamento se deu por falta da implantao de sistema de
captao que era de inteira responsabilidade dos rus, que exploravam a rea de forma
irregular.
A sentena julgou parcialmente procedentes os pedidos, com relao obrigao
de fazer, e imps multa pelo descumprimento, rejeitando o pedido de danos morais
coletivo.
Irresignados, os autores interpem apelao, pleiteando a procedncia do pedido
de indenizao pelos danos morais ambientais.
Pergunta-se: o apelo procedente? admissvel dano moral ambiental?
Resposta Questo 3
Em se admitindo a responsabilidade calcada na teoria do risco integral, h a
imputao aos rus dos danos causados. Sendo assim, respondero, independentemente do
evento de fora maior.
Quanto ao dano moral ambiental, sim admitido em nossa sistemtica, apesar da
controvrsia. Por isso, merece compensao. A apelao deve ser provida.
Questo 4
A Fundao Municipal do Meio Ambiente de Marac (FUMAM) e o representante
do Ministrio Pblico de determinado Estado da Federao ajuizaram Ao Civil Pblica
em face da empresa Corta Bem Terraplanagem e do gelogo Giovane Floral. Alegam que
os demandados obtiveram licena para recuperao ambiental e paisagstica com
explorao de saibro de uma rea degradada, localizada em Porto das Canas, nesta
cidade, deixando de cumprir com exigncias constantes no Termo de Compromisso n
01/08, bem como no relatrio de vistoria tcnica da gerncia de licenciamento e
fiscalizao da FUMAM que determinavam a drenagem pluvial e revegetao da rea.
Aduzem que os rus fizeram ligao clandestina das guas pluviais lagoa daquela praia,
o que provocou alagamento das residncias prximas. Razo pela qual postulam a
condenao dos demandados a promoverem a execuo integral do projeto de recuperao
da rea degradada, sob pena de multa diria para caso de descumprimento da ordem
judicial, bem como ao pagamento de indenizao por danos morais a ser revertida para o
Fundo para reconstituio dos Bens Lesados (art. 13 da Lei 7.347/85). Os rus, em defesa,
sustentam a ocorrncia de caso fortuito. Aduzem que, em razo das fortes chuvas, os
trabalhos de revegetao e de implantao do sistema de drenagem foram completamente
destrudos e que no podem ser responsabilizados pelos prejuzos experimentados pelos
moradores daquela localidade. Em rplica, o Parquet acrescentou que, no obstante as
chuvas torrenciais possam de fato ter contribudo para a degradao ambiental, tal
agravamento deu-se justamente pela falta do referido sistema, que era de inteira
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EMERJ
Direito Ambiental
responsabilidade dos rus que vinham explorando a rea de forma irregular, sem
cumprirem com os termos do ajustamento de conduta firmado com a FUMAM. Aps,
sobreveio sentena que julgou parcialmente procedente o pedido com relao obrigao
de fazer e imps multa pelo descumprimento, rejeitando, porm, o pedido de danos morais
coletivos. Irresignados, os autores interpuseram recurso de apelao em que pleiteiam a
procedncia do pedido de indenizao. Pergunta-se:
a) O recurso dos autores deve ser acolhido?
b) admissvel a indenizao por dano moral ambiental? Fundamente a resposta.
c) Cite o posicionamento da jurisprudncia acerca da matria.
Resposta Questo 4
Veja o seguinte julgado, do TJ/RJ:
AC 2005.014245-1 TJSC Rel. Des. Rui Fortes, j. 12/05/2008, 3 CC de Direito
Pblico
APELAO CVEL - AO CIVIL PBLICA - DANO AMBIENTAL EXTRAO DESMENSURADA DE SAIBRO - NO-CUMPRIMENTO DAS
EXIGNCIAS CONTIDAS NA LICENA CONCEDIDA PARA EXPLORAO
DA REA - DEFEITO NO SISTEMA DE DRENAGEM PLUVIAL E
REVEGETAO - CASO FORTUITO (FORTES CHUVAS) IRRELEVNCIA
RESPONSABILIDADE
DA
EMPRESA EXTRATIVISTA PELA
RECUPERAO DA REA DEGRADADA - TERMO DE COMPROMISSO
FIRMADO COM A FUNDAO MUNICIPAL DO MEIO AMBIENTE
(FLORAM) - PROJETO ELABORADO E APROVADO COM RESSALVAS OBRIGAO DE FAZER MANTIDA -DANO MORAL AMBIENTAL
CARACTERIZADO - LIGAO CLANDESTINA- ATERRAMENTO E
CONTAMINAO VIRTICADA LAGOA DE PONTA DAS CANAS
-INDENIZAO DEVIDA - RECURSO DOS RUS DESPROVIDO RECURSO MINISTERIALPROVIDO. No h falar em caso fortuito quando
verificado que o dano ambiental foi provocado por chuvas torrenciais, sobretudo
quando constatado que as intempries no teriam provocado o referido dano se a
empresa voltada atividade de extrao mineral (saibro) tivesse efetivamente
cumprido com as exigncias de drenagem pluvial e revegetao da rea explorada.
Assim, no h eximi-la da responsabilidade de elaborar e executar projeto de
recuperao do local degradado. O art. 14, 1, da Lei n. 6.938/1981 (Lei da
Poltica Nacional do Meio Ambiente), prev a possibilidade de responsabilizao
objetiva do causador de eventual dano ambiental, independentemente da aferio
de culpa ou casos de fora maior.
[...] admissvel a indenizao por dano moral ambiental nos casos em que a
ofensa ao meio ambiente acarreta sentimentos difusos ou coletivos de dor, perda,
sofrimento ou desgosto [...](AC n. 2000.025366-9, da Capital).
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n. 2005.014245-1, da
comarca da Capital (2 Vara da Fazenda), em que so apte/apdo o Representante do
Ministrio Pblico, apte/apdo Marcos Zirke Terraplanagem Ltda. e lson Genoval
Liz, e apdo a Fundao Municipal do Meio Ambiente de Florianpolis FLORAM: ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Pblico, por votao
unnime, dar provimento ao recurso do Parquet, negar provimento ao recurso dos
rus, e julgar prejudicada a remessa. Custas na forma da lei.
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Direito Ambiental
Tema V
Licenciamento ambiental: Estudo prvio de impacto ambiental; relatrio de impacto ambiental; audincia
pblica; licenas e autorizaes ambientais; compensaes ambientais. Auditoria ambiental. Poder de
polcia.
Notas de Aula8
1. Licenciamento ambiental
Aula ministrada pela professora Cristiane Vieira Jaccoud do Carmo Azevedo, em 14/12/2009.
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Direito Ambiental
para licenciar ser estadual, e quando for local, a competncia municipal. Esta diviso de
competncias uma das questes que mais alcana o Judicirio, com impugnaes acerca
de licenciamentos realizados por quem no se mostrava competente, ante a nebulosidade
dos limites do impacto ambiental.
A competncia estadual sempre foi exercida proficuamente, guardando-se uma
espcie de subsidiariedade prtica para a Unio, e sempre se viu com estranheza a
competncia licenciatria do Municpio. Hoje, certamente no se estranha mais a atuao
municipal nesta gesto ambiental, quer em sua prpria rea de incumbncia
empreendimentos de impacto local , quer por delegao de competncia licenciatria que
originalmente pertencia ao Estado, por meio de convnio. Veja os artigos 4 a 7 e 20 da
Resoluo 237 do Conama:
Art. 4 Compete ao Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos
Naturais Renovveis - IBAMA, rgo executor do SISNAMA, o licenciamento
ambiental a que se refere o artigo 10 da Lei n 6.938, de 31 de agosto de 1981, de
empreendimentos e atividades com significativo impacto ambiental de mbito
nacional ou regional, a saber:
I - localizadas ou desenvolvidas conjuntamente no Brasil e em pas limtrofe; no
mar territorial; na plataforma continental; na zona econmica exclusiva; em terras
indgenas ou em unidades de conservao do domnio da Unio.
II - localizadas ou desenvolvidas em dois ou mais Estados;
III - cujos impactos ambientais diretos ultrapassem os limites territoriais do Pas ou
de um ou mais Estados;
IV - destinados a pesquisar, lavrar, produzir, benefi ciar, transportar, armazenar e
dispor material radioativo, em qualquer estgio, ou que utilizem energia nuclear em
qualquer de suas formas e aplicaes, mediante parecer da Comisso Nacional de
Energia Nuclear - CNEN;
V - bases ou empreendimentos militares, quando couber, observada a legislao
especfica.
1 O IBAMA far o licenciamento de que trata este artigo aps considerar o
exame tcnico procedido pelos rgos ambientais dos Estados e Municpios em que
se localizar a atividade ou empreendimento, bem como, quando couber, o parecer
dos demais rgos competentes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, envolvidos no procedimento de licenciamento.
2 O IBAMA, ressalvada sua competncia supletiva, poder delegar aos Estados
o licenciamento de atividade com significativo impacto ambiental de mbito
regional, uniformizando, quando possvel, as exigncias.
Art. 5 Compete ao rgo ambiental estadual ou do Distrito Federal o
licenciamento ambiental dos empreendimentos e atividades:
I - localizados ou desenvolvidos em mais de um Municpio ou em unidades de
conservao de domnio estadual ou do Distrito Federal;
II - localizados ou desenvolvidos nas florestas e demais formas de vegetao
natural de preservao permanente relacionadas no artigo 2o da Lei n 4.771, de 15
de setembro de 1965, e em todas as que assim forem consideradas por normas
federais, estaduais ou municipais;
III - cujos impactos ambientais diretos ultrapassem os limites territoriais de um ou
mais Municpios;
IV delegados pela Unio aos Estados ou ao Distrito Federal, por instrumento
legal ou convnio.
Pargrafo nico. O rgo ambiental estadual ou do Distrito Federal far o
licenciamento de que trata este artigo aps considerar o exame tcnico procedido
pelos rgos ambientais dos Municpios em que se localizar a atividade ou
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Casos Concretos
Questo 1
Associao de Defesa do Meio Ambiente (ADEMA) ajuizou ao civil pblica em
face do IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais), do IAP
(Instituto Ambiental do Paran), do Municpio de Araponga do Norte e da Companhia
Siderrgica Nacional. Pretende, em sntese, a decretao da nulidade das licenas
ambientais concedidas pelo 1 ru Companhia Siderrgica Nacional (CSN) que
autorizam a instalao de relaminadora de aos no municpio de Araponga do Norte, bem
como a condenao dos requeridos a se absterem de quaisquer atividades que acarretem a
continuidade da degradao ambiental. A sentena monocrtica reconheceu a
ilegitimidade passiva do IBAMA e extinguiu o feito sem exame do mrito, determinando
sua remessa ao juzo estadual. A ADEMA interps recurso de apelao junto ao TRF da 4
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Direito Ambiental
Tema VI
Gesto de Recursos Hdricos: Poltica e Sistema Nacionais de Recursos Hdricos. Cobrana pelo uso da
gua: natureza jurdica. gua subterrnea. Usos da gua. Poltica Nacional de Saneamento Bsico.
Notas de Aula9
1. Gesto de recursos hdricos
Qual a natureza jurdica da gua? Esta uma pergunta de difcil resposta. Como se
trata de um dos bens mais caros vida terrestre, alvo de inmeras controvrsias sobre seu
mtodo de aproveitamento. Por exemplo, a gua pode ou no ser objeto de apropriao?
Aula ministrada pelo professor Svio Renato Bitencourt Soares Silva, em 14/12/2009.
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Direito Ambiental
Pode receber valor econmico? Pertence ao Poder Pblico? Das respostas a estas perguntas
surgir a definio da natureza jurdica da gua.
A gua, hoje, definida como recurso renovvel, porm finito. Foi criado, no
regime do CC de 1916 e posteriormente pelo Cdigo de guas, Decreto 24.643/34, um
regime de guas pblicas e guas privadas, ou seja, cursos de gua que poderiam pertencer
ao particular ou ao Poder Pblico, a cada um aplicando-se o respectivo regime, de direito
privado ou pblico. O regime de direito privado, porm, cada vez menos importante,
vigendo ainda hoje mormente no que diz respeito a direitos de vizinhana, no CC de 2002,
pelo que se percebe que o regime de direito pblico predominante, no que diz respeito a
estes recursos.
A disciplina de regime privado das guas, especialmente aquele traado no Decreto
24.643/34, absolutamente excepcional, merecendo interpretaes o mais restritivas
possvel. Veja o artigo 2 deste Cdigo de guas:
Art. 2 So guas pblicas de uso comum:
a) os mares territoriais, nos mesmos includos os golfos, bahias, enseadas e portos;
b) as correntes, canais, lagos e lagoas navegveis ou flutuveis;
c) as correntes de que se faam estas guas;
d) as fontes e reservatrios pblicos;
e) as nascentes quando forem de tal modo considerveis que, por si s, constituam
o "caput fluminis";
f) os braos de quaisquer correntes pblicas, desde que os mesmos influam na
navegabilidade ou flutuabilidade.
1 Uma corrente navegvel ou flutuvel se diz feita por outra quando se torna
navegvel logo depois de receber essa outra.
2 As correntes de que se fazem os lagos e lagoas navegveis ou flutuveis sero
determinadas pelo exame de peritos.
3 No se compreendem na letra b) dste artigo, os lagos ou lagoas situadas em
um s prdio particular e por ele exclusivamente cercado, quando no sejam
alimentados por alguma corrente de uso comum.
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claro que no se trata de uma alienao da gua pblica, mas sim uma
regularizao do seu uso por quem dela necessite, de forma correta e isenta de desvios de
finalidade. Trata-se de um bem de uso comum do povo, e o acesso a este bem deve ser
controlado, regulamentado, a fim de ser bem empregado.
Mas veja que a outorga pode ser onerosa, ou seja, pode implicar contrapartida
econmica por quem recebe a gua. Neste caso, o aporte financeiro significar que o Estado
est apropriando-se da gua e a comercializando, ou seja, desvirtuando a natureza do bem?
H quem entenda que exatamente isto que ocorre, mas a maior parte da doutrina entende
que no: o acesso gua pode implicar custo para o Poder Pblico, e por este acesso que
ser devida a contrapartida econmica, no se tratando de uma compra e venda da gua.
A outorga de gua em nada se confunde com o licenciamento ambiental. No
porque recebe a outorga que a atividade est dispensada do competente licenciamento, e
vice-versa: sendo necessrio o recurso hdrico, em um projeto licenciado, esta outorga deve
ser obtida, independentemente o que em regra feito em concomitncia com o prprio
licenciamento.
A discricionariedade tcnica impera no procedimento de outorga, sendo os
parmetros traados pelos estudos tcnicos sobre o requerimento. Os parmetros da outorga
no so dados pelo direito, e sim pelas cincias tcnicas sobre o assunto o que define a
discricionariedade tcnica, e no uma mera discricionariedade jurdica, livre. Promover a
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Direito Ambiental
filtragem de uma outorga luz das condies tcnicas uma coisa; vet-lo por
inconvenincia ou inoportunidade outra bem diferente.
A discricionariedade tcnica, portanto, quando cumpridas as exigncias que dela
promanarem, acaba por gerar uma vinculao ao Poder Pblico: se o particular pretendente
da outorga cumprir os requisitos, a outorga se torna um direito subjetivo deste, e por isso
estamos diante de um ato administrativo vinculado.
O prazo mximo de outorga de trinta e cinco anos, renovvel. Veja o artigo 5 da
Lei 9.984/00:
Art. 5 Nas outorgas de direito de uso de recursos hdricos de domnio da Unio,
sero respeitados os seguintes limites de prazos, contados da data de publicao
dos respectivos atos administrativos de autorizao:
I at dois anos, para incio da implantao do empreendimento objeto da outorga;
II at seis anos, para concluso da implantao do empreendimento projetado;
III at trinta e cinco anos, para vigncia da outorga de direito de uso.
1 Os prazos de vigncia das outorgas de direito de uso de recursos hdricos
sero fixados em funo da natureza e do porte do empreendimento, levando-se em
considerao, quando for o caso, o perodo de retorno do investimento.
2 Os prazos a que se referem os incisos I e II podero ser ampliados, quando o
porte e a importncia social e econmica do empreendimento o justificar, ouvido o
Conselho Nacional de Recursos Hdricos.
3 O prazo de que trata o inciso III poder ser prorrogado, pela ANA,
respeitando-se as prioridades estabelecidas nos Planos de Recursos Hdricos.
4 As outorgas de direito de uso de recursos hdricos para concessionrias e
autorizadas de servios pblicos e de gerao de energia hidreltrica vigoraro por
prazos coincidentes com os dos correspondentes contratos de concesso ou atos
administrativos de autorizao.
A outorga pode ser revogada quando houver supervenincia de causa que a torne
irregular. Se no h culpa do usurio na perda dos requisitos, os autores de direito privado
defendem indenizabilidade, mas predomina na doutrina ambiental o entendimento de que
no se fala em indenizao, aqui, por se tratar dos riscos do negcio, assim como uma
tempestade ou um raio no implicam em indenizao para o titular do direito.
1.2.1. Competncia
Em esfera federal, a outorga compete Agncia Nacional de guas. Nos Estados,
aos respectivos rgos criados para tanto. Se for seguido o critrio da dominialidade, a
outorga ser do ente o qual a CRFB aponta como dominante do bem. Assim, a maior parte
das guas seria da Unio, e a esta incumbiria sua outorga, cabendo ao Estado outorgar
guas do domnio estadual.
Contudo, o critrio dominial no a melhor base para identificar a competncia
para a outorga de recursos hdricos; melhor seria que o mesmo critrio da competncia para
licenciamento fosse seguido, ou seja, o da magnitude do impacto, mesmo por uma questo
de coerncia: mesmo que o licenciamento independa da outorga, e vice-versa, mais
coerente que um mesmo ente federativo regule-os em uma mesma rea. Todavia, a
jurisprudncia tem adotado a dominialidade, e no a preponderncia do impacto.
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Casos Concretos
Questo 1
O Ministrio Pblico Federal ajuizou Ao Civil Pblica em face da Unio e do
IBAMA (Instituto Brasileiro de Meio Ambiente e de Recursos Naturais Renovveis),
objetivando a suspenso do procedimento de licenciamento ambiental para a obra de
transposio do Rio Santo Antnio com as bacias hidrogrficas do Nordeste. Aduz que no
foram observadas normas de proteo ambiental, bem como regras de recursos hdricos
para a concesso da licena prvia. Ademais, o referido projeto de transposio abrange,
em parte, terras indgenas, razo pela qual se revela necessria a manifestao do
Congresso Nacional na forma do artigo 49, inciso XVI e 3 do artigo 231 da
Constituio da Repblica. Diante disso, pretende a suspenso do procedimento de
licenciamento ambiental para a obra de transposio do Rio Santo Antnio, que se
encontra em tramitao no IBAMA, bem como a suspenso dos efeitos da Licena Prvia
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meio ambiente pode ser palco para a promoo do homem todo e de todos os
homens. 5. Se no possvel considerar o projeto como invivel do ponto de vista
ambiental, ausente nesta fase processual qualquer violao de norma constitucional
ou legal, potente para o deferimento da cautela pretendida, a opo por esse projeto
escapa inteiramente do mbito desta Suprema Corte. Dizer sim ou no
transposio no compete ao Juiz, que se limita a examinar os aspectos
normativos, no caso, para proteger o meio ambiente. 6. Agravos regimentais
desprovidos.
Tema VII
Os Municpios e o Meio Ambiente: Aspecto urbanstico. Plano diretor e Estatuto da Cidade. Patrimnio
cultural e tombamento. Limitaes Administrativas no Direito Ambiental.
Notas de Aula10
1. Os Municpios e o meio ambiente
O direito ambiental se fundamenta no princpio da ubiqidade, dentre outros. O bem
jurdico ambiental ubquo, porque no tem senhor individualizado, no tem titularidade
especfica, seno por todos os seres vivos.
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Para parte da doutrina, se resolve este conflito pela simples leitura do pargrafo
nico do artigo supra, que determina certa prioridade ao Cdigo Florestal, mas a questo
ainda controvertida.
Adiante, a Lei 10/257/01, o Estatuto da Cidade, veio regulamentar expressamente os
artigos constitucionais sobre o tema, 182 e 183:
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico
municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o
pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de
seus habitantes.
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Veja que o primeiro elemento justamente a previso legal de que a rea urbana, e
isso se faz com a definio do zoneamento urbano. O zoneamento ambiental feito por
meio do plano diretor,
O Estatuto da Cidade traa uma enorme gama de diretrizes para o implemento da
boa poltica urbanstica. Veja o artigo 2 da Lei 10.257/01:
Art. 2 A poltica urbana tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das
funes sociais da cidade e da propriedade urbana, mediante as seguintes diretrizes
gerais:
I garantia do direito a cidades sustentveis, entendido como o direito terra
urbana, moradia, ao saneamento ambiental, infra-estrutura urbana, ao transporte
e aos servios pblicos, ao trabalho e ao lazer, para as presentes e futuras geraes;
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Casos Concretos
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O municpio de Mag ajuizou Ao Civil Pblica em face de Firmino dos Santos.
Aduziu que o ru est efetuando parcelamento irregular do solo na Estrada dos Pssaros,
n 650, nesta localidade, descumprindo notificao feita por agentes da municipalidade e
afrontando direito difuso da coletividade preservao do meio ambiente, bem como da
qualidade de vida da populao. Disse que tais interesses se sobrepem ao interesse
privado. Diante disso, pretende a condenao do ru a se abster de promover qualquer
atividade relativa ao parcelamento do solo no local, ou ainda, de realizar edificaes, sob
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pena de multa diria, sem prejuzo da regularizao do que j foi loteado. Em defesa o ru
suscitou preliminar de inpcia da inicial, argumentando que a ao civil pblica meio
inadequado para o fim proposto, por no se tratar de interesses difusos ou coletivos. No
mrito, requereu a improcedncia dos pedidos argumentando que no realizou qualquer
atividade de parcelamento do solo, pois apenas cedeu parte de seus direitos possessrios a
parentes necessitados de moradia, sendo tal direito hoje erigido categoria de direito
social. Aps a realizao de vistoria no local, o expert concluiu que o parcelamento foi
iniciado, havendo no local trs barracos ocupados por cinco famlias, parentes do ru.
Pergunta-se:
a) A preliminar argida deve ser acolhida? Fundamente a resposta.
b) O direito ao meio ambiente equilibrado se sobrepe ao direito de propriedade?
Resolva o conflito de direitos constitucionalmente protegidos.
c) A inrcia do Poder Pblico permitiu, por muitos anos, a proliferao de
ocupaes irregulares, inclusive em terras pblicas. Como ponderar tal direito com a
defesa do meio ambiente (CRFB, art. 225), com a funo social da propriedade (CRFB,
artigo 5, XXIII) e com a funo scio-ambiental da cidade (CRFB, artigo 182 e Estatuto
da Cidade, artigo 1)?
Resposta Questo 1
a) A preliminar deve ser rejeitada, eis que a ao civil pblica perfeitamente apta
a deduzir tal pretenso. O direito cidade sustentvel difuso, e o uso irregular
do solo protegido por meio desse instrumento.
b) Sim, certamente, se na casustica preponderar no cotejo de relevncia como
qualquer outro princpio e direito, diga-se.
c) Veja o seguinte julgado:
AC 2008.001.13701 TJRJ Rel. DES. SIRLEY ABREU BIONDI, j. 24/06/2008,
13 CC
Ao Civil Pblica. Parcelamento irregular do solo urbano. rea de preservao
ambiental. Preocupao da Prefeitura de Angra dos Reis com possvel
desmatamento e utilizao indevida do solo como rea residencial. Sentena que
julgou procedente em parte o pedido, determinando ao ru que se abstenha de
parcelar o solo ou construir no local sob pena de multa diria. Inconformismo
atravs do recurso de apelao. Manifesto direito da Municipalidade em pretender
preservar as reas em que vedada por lei a supresso da vegetao, exceto
quando autorizada pelo Poder Pblico e desde que presente o interesse coletivo
(Cdigo Florestal, artigos 1 e 3, 1). certo que o direito moradia, hoje
erigido categoria de direito social (CRFB/88, artigo 6), deve ser protegido, mas
sem violar os preceitos constitucionais em defesa do meio ambiente (CRFB, artigo
225), da funo social da propriedade (CRFB, artigo 5, XXIII) e da funo scioambiental da cidade (CRFB, artigo 182 e Estatuto da Cidade, artigo 1), devendo
ser preservado em primeiro lugar, o interesse coletivo. Invivel, portanto, aceitar o
parcelamento irregular do solo municipal, sob pena de afronta direta ao direito da
coletividade preservao do meio ambiente e da qualidade de vida da populao,
interesses de carter pblico e social que se sobrepem ao interesse privado, da o
cabimento da Ao Civil Pblica. Em razo do exposto, com base no art. 557 do
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Direito Ambiental
Questo 2
Lucas, proprietrio de imvel situado em rea de preservao permanente,
tombado por lei estadual que criou o Parque Estadual da Serra do Mar, deseja derrubar
toda a mata existente em sua propriedade, para construir um vasto conjunto de quadras
poliesportivas. Com relao ao direito ambiental, s limitaes ao direito de propriedade e
situao hipottica descrita acima responda:
a) Lucas est no regular exerccio de seu direito, podendo fazer uso de sua
propriedade da maneira que lhe aprouver?
b) Perante a jurisprudncia majoritria do STJ, Lucas ter direito indenizao
por desapropriao indireta?
Resposta Questo 2
a) Claro que no. A restrio impositiva, e inclusive anterior aquisio do
imvel pelo proprietrio. A observncia da norma restritiva obrigatria.
b) Somente se houver a desapropriao indireta que Lucas ter qualquer direito
indenizatrio. Se houver utilidade plausvel na rea, no h perda do valor
econmico, e por isso no h o que se indenizar.
Vale dizer que o Conama, na Resoluo 369/06, permitiu a supresso de reas de
proteo permanente em zonas urbanas, o que uma verdadeira derrota ambiental. Veja o
artigo 1 dessa resoluo:
Art. 1 Esta Resoluo define os casos excepcionais em que o rgo ambiental
competente pode autorizar a interveno ou supresso de vegetao em rea de
Preservao Permanente-APP para a implantao de obras, planos, atividades ou
projetos de utilidade pblica ou interesse social, ou para a realizao de aes
consideradas eventuais e de baixo impacto ambiental.
1 vedada a interveno ou supresso de vegetao em APP de nascentes,
veredas, manguezais e dunas originalmente providas de vegetao, previstas nos
incisos II, IV, X e XI do art. 3 da Resoluo CONAMA no 303, de 20 de maro de
2002, salvo nos casos de utilidade pblica dispostos no inciso I do art. 2o desta
Resoluo, e para acesso de pessoas e animais para obteno de gua, nos termos
do 7o , do art. 4o , da Lei no 4.771, de 15 de setembro de 1965.
2 O disposto na alnea c do inciso I, do art. 2o desta Resoluo no se aplica
para a interveno ou supresso de vegetao nas APPs de veredas, restingas,
manguezais e dunas previstas nos incisos IV, X e XI do art. 3o da Resoluo
CONAMA no 303, de 20 de maro de 2002.
3 A autorizao para interveno ou supresso de vegetao em APP de
nascente, definida no inciso II do art. 3o da Resoluo CONAMA no 303, de 2002,
fica condicionada outorga do direito de uso de recurso hdrico, conforme o
disposto no art. 12 da Lei no 9.433, de 8 de janeiro de 1997.
4 A autorizao de interveno ou supresso de vegetao em APP depende da
comprovao pelo empreendedor do cumprimento integral das obrigaes vencidas
nestas reas.
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Questo 3
Francisco de Assis impetrou Mandado de Segurana preventivo, com pedido de
liminar, visando impedir que a autoridade municipal responsvel pela fiscalizao de
posturas de Niteri efetivasse a demolio do quiosque n 10, de sua propriedade, que se
encontra instalado na praia de Boa Viagem. Aduz que no ano de 1994 obteve, junto ao
Poder Pblico Municipal, autorizao para funcionamento, razo pela qual ocupa o local
desde esta poca. Acrescenta, por fim, que a autoridade coatora iniciou a demolio de
outros quiosques vizinhos sem prvia notificao, em flagrante inobservncia dos
princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. Aps a concesso da
liminar, a autoridade coatora prestou as informaes de praxe, requerendo a cassao da
liminar concedida e a denegao da segurana, sob os fundamentos de que o impetrante
foi devidamente notificado deixando de exercer oportunamente sua defesa no mbito
administrativo, e de que a autorizao para exerccio de comrcio na orla de Boa Viagem
limitou-se ao perodo de dezembro de 1994 a abril de 1995 sendo, portanto, concedida, a
ttulo precrio e eventual. Sustenta, ainda, que o local onde o quiosque est instalado
rea de preservao permanente, insuscetvel de ocupao em razo de sua natureza
ambiental. Tais alegaes foram devidamente comprovadas nos autos. Pergunta-se: deve
ser concedida ou no a segurana? Resposta fundamentada.
Resposta Questo 3
Veja o seguinte julgado:
AC 2008.001.54698 TJRJ Rel. DES. ODETE KNAACK DE SOUZA, j.
17/12/2008, 20 CC.
PODER DISCRICIONARIO DA AUTORIDADE MUNICIPAL. QUIOSQUE NA
AREIA DA PRAIA. PROTECAO DO MEIO AMBIENTE. INTIMACAO PARA
DEMOLICAO. VIOLACAO DO CONTRADITORIO E DA AMPLA DEFESA.
INOCORRENCIA. APELAO CVEL. MANDADO DE SEGURANA.
INTIMAO PARA RETIRAR QUIOSQUE DA AREIA DA PRAIA DE ITAIPU.
DEVIDAMENTE NOTIFICADO, O IMPETRANTE TEVE OPORTUNIDADE
DE RECORRER DA DECISO ADMINISTRATIVA, O QUE DEIXOU DE
FAZER. NO CONFIGURADA A VIOLAO DOS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA, UMA
VEZ QUE NO SE INSTAUROU PROCESSO ADMINISTRATIVO PUNITIVO
CONTRA O IMPETRANTE, QUE SIMPLESMENTE FOI NOTIFICADO PARA
RETIRAR O SEU QUIOSQUE DA AREIA DA PRAIA, SOB PENA DE
DEMOLIO. H PROVA SUFICIENTE NOS AUTOS DO PREJUZO
CAUSADO AO MEIO AMBIENTE E SADE PBLICA COM O
FUNCIONAMENTO DO QUIOSQUE NA AREIA DA PRAIA. O IMPETRADO
EXERCEU SEU PODER DE POLCIA, QUE EST CALCADO NO PODER
DISCRICIONRIO DA ADMINISTRAO, QUE QUEM DETERMINA A
OPORTUNIDADE DE SEUS ATOS. PROVIMENTO DO RECURSO.
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Tema VIII
Instrumentos de tutela do Meio Ambiente: Inqurito Civil. Termo de Ajustamento de Conduta e sua execuo.
Notas de Aula11
1. Instrumentos de tutela do meio ambiente
A ao civil pblica o instrumento de excelncia da tutela ambiental. O MP se
destaca nessa proteo, legitimado natural que sempre foi para a defesa dos direitos difusos,
11
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Nesse sentido, veja o REsp. abaixo, que tambm trata de outro elemento estrutural
fundamental do TAC: esse instrumento depende de aceitao pelo obrigado, ou seja,
preciso que manifeste vontade plena, espontnea e no viciada em cumprir a obrigao para
que o TAC seja imponvel. Veja:
REsp 802060 / RS. RECURSO ESPECIAL. Relator Ministro LUIZ FUX. rgo
Julgador - PRIMEIRA TURMA. Data do Julgamento 17/12/2009. Data da
Publicao/Fonte DJe 22/02/2010.
Ementa: ADMINISTRATIVO. DANO AMBIENTAL. INQURITO CIVIL.
TERMO DE AJUSTE DE CONDUTA. ART. 5, 6, DA LEI 7.347/85. TTULO
EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. IMPOSIO PELO MINISTRIO PBLICO.
CERCEAMENTO DE DEFESA. COAO MORAL. VIOLAO DO
CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. EXCESSO DE COBRANA.
MULTA MORATRIA. HOMOLOGAO DE TERMO DE AJUSTAMENTO
PELO CONSELHO SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO. ART. 9, 2 E
3 DA LEI 7347/85
1. A revogao da manifestao de vontade do compromitente, por ocasio da
lavratura do Termo de Ajustamento de Conduta - TAC junto ao rgo do Ministrio
Pblico, no objeto de regulao pela Lei 7347/855.
2. O Termo de Ajustamento, por fora de lei, encerra transao para cuja validade
imprescindvel a presena dos elementos mnimos de existncia, validade e
eficcia caracterizao deste negcio jurdico.
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3. Sob esse enfoque a abalizada doutrina sobre o tema assenta: "(...)Como todo
negcio jurdico, o ajustamento de conduta pode ser compreendido nos planos de
existncia, validade e eficcia. Essa anlise pode resultar em uma fragmentao
artificial do fenmeno jurdico, posto que a existncia, a validade e a eficcia so
aspectos de uma mesmssima realidade. Todavia, a utilidade da mesma supera esse
inconveniente. (...) Para existir o ajuste carece da presena dos agentes
representando dois "centros de interesses, ou seja, um ou mais compromitentes e
um ou mais compromissrios; tem que possuir um objeto que se consubstancie em
cumprimento de obrigaes e deveres; deve existir o acordo de vontades e ser
veiculado atravs de uma forma perceptvel(...) (RODRIGUES, Geisa de Assis,
Ao Civil Pblica e Termo de Ajustamento de Conduta, Rio de Janeiro, Ed.
Forense, 2002, p. 198). (Grifamos).
4. Consectariamente, nulo o ttulo subjacente ao termo de ajustamento de conduta
cujas obrigaes no foram livremente pactuadas, consoante adverte a doutrina,
verbis:"(...) Para ser celebrado, o TAC exige uma negociao prvia entre as partes
interessadas com o intuito de definir o contedo do compromisso, no podendo o
Ministrio Pblico ou qualquer outro ente ou rgo pblico legitimado impor sua
aceitao. Caso a negociao no chegue a termo, a matria certamente passar a
ser discutida no mbito judicial. (FARIAS, Talden, Termo de Ajustamento e
Conduta e acesso Justia, in Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo,
v.LII, p. 121).
5. O Tribunal a quo luz do contexto ftico-probatrio encartado nos autos,
insindicvel pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia, consignou que: (a) o Termo
de Ajustamento de Conduta in foco no transpe a linde da existncia no mundo
jurdico, em razo de o mesmo no refletir o pleno acordo de vontade das partes,
mas, ao revs, imposio do membro do Parquet Estadual, o qual oficiara no
inqurito; (b) a prova constante dos autos revela de forma inequvoca que a
notificao da parte, ora Recorrida, para comparecer Promotoria de Defesa
Comunitria de Estrela-RS, para "negociar" o Termo de Ajustamento de Conduta,
se deu guisa de incurso em crime de desobedincia; (c) a Requerida, naquela
ocasio desprovida de representao por advogado, firmou o Termo de
Ajustamento de Conduta com o Ministrio Pblico Estadual no sentido de
apresentar projeto de reflorestamento e doar um microcomputador Agncia
Florestal de Lajeado, rgo subordinado ao Executivo Estadual do Rio Grande do
Sul; (e) posteriormente, a parte, ora Recorrida, sob patrocnio de advogado,
manifestou sua inconformidade quanto aos termos da avena celebrada com o
Parquet Estadual, requerendo a revogao da mesma, consoante se infere do
excerto do voto condutor dos Embargos Infringentes fl. 466.
6. A exegese do art. 3 da Lei 7.347/85 ("A ao civil poder ter por objeto a
condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer"), a
conjuno ou deve ser considerada com o sentido de adio (permitindo, com a
cumulao dos pedidos, a tutela integral do meio ambiente) e no o de alternativa
excludente (o que tornaria a ao civil pblica instrumento inadequado a seus fins).
Precedente do STJ:REsp 625.249/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA
TURMA, DJ 31/08/2006)
7. A reparao de danos, mediante indenizao de carter compensatrio, deve se
realizar com a entrega de dinheiro, o qual reverter para o fundo a que alude o art.
13 da Lei 7345/85.
8. Destarte, no permitido em Ao Civil Pblica a condenao, a ttulo de
indenizao, entrega de bem mvel para uso de rgo da Administrao Pblica.
9. Sob esse ngulo, sobressai nulo o Termo de Ajustamento de Conduta in foco,
por fora da incluso de obrigao de dar equipamento de informtica Agncia
de Florestal de Lajeado.
10. Nesse sentido direciona a notvel doutrina:(...)como o compromisso de
ajustamento s exigncias legais substitui a fase de conhecimento da ao civil
pblica, contemplando o que nela poderia ser deduzido, so trs as espcies de
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obrigaes que, pela ordem, nele podem figurar: (i) de no fazer, que se traduz na
cessao imediata de toda e qualquer ao ou atividade, atual ou iminente, capaz
de comprometer a qualidade ambiental; (ii) de fazer, que diz com a recuperao do
ambiente lesado; e (iii) de dar, que consiste na fixao de indenizao
correspondente ao valor econmico dos danos ambientais irreparveis (Edis
Milar, Direito Ambiental, p. 823, 2004).
11. Consectariamente, nula a homologao de pedido de arquivamento de
inqurito civil pblico instaurado para a apurao de dano ambiental, pelo
Conselho Superior do Ministrio Pblico, mngua de anlise da inconformidade
manifestada pelo compromitente quanto ao teor do ajuste.
12. A legislao faculta s associaes legitimadas o oferecimento de razes
escritas ou documentos, antes da homologao ou da rejeio do arquivamento
(art. 5, V, "a" e "b", da Lei 7347/85), sendo certo, ainda, que na via administrativa
vigora o princpio da verdade real, o qual autoriza Administrao utilizar-se de
qualquer prova ou dado novo, objetivando, em ltima ratio, a aferio da
existncia de leso a interesses sob sua tutela.
13. Mutatis mutandis, os demais interessados, desde que o arquivamento no tenha
sido reexaminado pelo Conselho Superior, podero oferecer razes escritas ou
documentos, mxime porque a reapreciao de ato inerente funo institucional
do Ministrio Pblico Federal, como no caso em exame, no pode se dar ao largo
da anlise de eventual ilegalidade perpetrada pelo rgo originrio, merc da
inarredvel funo fiscalizadora do Parquet.
14. Sob esse enfoque no dissente a doutrina ao assentar: "A homologao a que se
refere o dispositivo, contudo, no tem mero carter administrativo, nela havendo
tambm certo grau de institucionalidade. Note-se a diferena. No trata a lei de
mera operao na qual um ato administrativo subordinado apreciao de outra
autoridade. Trata-se, isso sim, de reapreciao de ato inerente funo
institucional do Ministrio Pblico, qual seja, a de defender os interesses difusos e
coletivos, postulado que, como j anotamos, tem fundamento constitucional. Por
isso mesmo, no bastar dizer-se que o Conselho Superior examina a legalidade da
promoo de arquivamento. Vai muito alm na reviso. Ao exame de inqurito ou
das peas informativas, o Conselho reaprecia todos os elementos que lhe foram
remetidos, inclusive - e este ponto importante - procede prpria reavaliao
desses elementos. Vale dizer: o que para o rgo responsvel pela promoo de
arquivamento conduzia impossibilidade de ser proposta a ao civil, para o
Conselho Superior os elementos coligidos levariam viabilidade da propositura. O
poder de reviso, em conseqncia, implica na possibilidade de o Conselho
Superior substituir o juzo de valorao do rgo originrio pelo seu
prprio(...)Jos dos Santos Carvalho Filho, in Ao Civil Pblica, Comentrios por
Artigo, 7 ed; Lmen Juris; Rio de Janeiro, 2009, p. 313-316) grifos no original
15. A apelao que decide pela inexigibilidade do Termo de Ajustamento de
Conduta - TAC, por maioria, malgrado aluda carncia, encerra deciso de mrito,
e, a fortiori, desafia Embargos Infringentes.
16. In casu, as razes de decidir do voto condutor dos Embargos Infringentes
revelam que anlise recursal se deu nos limites do voto parcialmente divergente de
fls. 399/402, fato que afasta a nulidade do referido acrdo suscitada pelo
Ministrio Pblico Federal fl. 458.
17. Recurso Especial parcialmente conhecido e, nesta parte, desprovido.
Ainda quanto natureza jurdica, vale mencionar os partidrios das correntes que
disputam a soluo: defendendo que figura jurdica prpria, Marcelo Abelha, Fiorillo,
Rosa Maria Andrade Nery; defendendo que transao especial, Mazzilli e Milar.
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Se o TAC for tomado no curso do inqurito civil, ocasionar seu arquivamento, que
dever ser homologado pelo Conselho Superior do MP. Se for tomado no curso do
processo, pe termo a este, e passa a ser ttulo executivo judicial.
Se for firmado um TAC que negocie direito indisponvel, se o objeto ofender a
Constituio de 1988, pode ser proposta ACP anulatria (Marcelo Buzaglo Dantas).
A respeito dos requisitos formais do TAC, veja o seguinte julgado:
REsp 840507 / RS. RECURSO ESPECIAL. Relatora Ministra DENISE
ARRUDA. rgo Julgador - PRIMEIRA TURMA. Data do Julgamento:
09/12/2008. Data da Publicao/Fonte: DJe 11/02/2009.
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL.
AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULAS 282/STF E 211/STJ.
FUNDAMENTAO RECURSAL DEFICIENTE. SMULA 284/STF. AO
CIVIL PBLICA. DANO AMBIENTAL. TERMO DE AJUSTE DE CONDUTA
(ART. 5, 6, DA LEI 7.347/85). TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL.
PRECEDENTES DO STJ. AUSNCIA DE ASSINATURA DO MEMBRO DO
PARQUET. DEFEITO FORMAL CONFIGURADO. IMPOSSIBILIDADE DA
UTILIZAO DA VIA EXECUTIVA. RECURSO ESPECIAL ARCIALMENTE
CONHECIDO E, NESSA PARTE, DESPROVIDO.
1. A ausncia de prequestionamento do dispositivo legal tido como violado torna
inadmissvel o recurso especial. Incidncia das Smulas 282/STF e 211/STJ.
2. pacfico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a simples
alegao de violao genrica de preceitos infraconstitucionais, desprovida de
fundamentao, no suficiente para fundar recurso especial, atraindo a incidncia
da Smula 284/STF: " inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a
deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da
controvrsia."
3. Na hiptese examinada, o Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul
ajuizou ao de execuo de obrigao de fazer contra o recorrido, em decorrncia
de descumprimento de clusulas de termo de compromisso de ajustamento de
conduta firmado entre os litigantes em decorrncia de dano ambiental. O executado
apresentou exceo de pr-executividade, na qual alegava, entre outros tpicos, a
ausncia de assinatura do representante do Ministrio Pblico no termo de
ajustamento de conduta. Por ocasio da sentena, o Juzo Singular julgou
procedente a referida exceo a fim de extinguir a execuo, o que mantido pelo
Tribunal de origem.
4. A orientao consolidada deste Tribunal Superior reconhece que o compromisso
de ajustamento de conduta previsto no art. 5, 6, da Lei 7.347/85 constitui ttulo
executivo extrajudicial.
5. Nesse sentido, os seguintes precedentes: REsp 327.023/DF, 2 Turma, Rel. Min.
Francisco Peanha Martins, DJ de 23.5.2006; REsp 443.407/SP, 2 Turma, Rel.
Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 25.4.2006; REsp 440.205/SP, 3 Turma, Rel.
Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 13.6.2005.
6. Assim, manifesta a concluso no sentido de que o compromisso de
ajustamento de conduta como espcie de ttulo executivo extrajudicial exige, para
o reconhecimento de sua validade, a presena de requisitos, entre os quais a
expressa manifestao de vontade do rgo pblico que formalizou o compromisso
que fica exteriorizado pela assinatura do compromitente. Portanto, a ausncia de
assinatura do representante do Ministrio Pblico que formalizou o termo de
ajustamento de conduta constitui requisito formal indispensvel que afasta a
natureza executiva do referido instrumento.
7. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido.
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EMERJ
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Vale ainda mencionar que, quanto publicidade, a Lei 10.650/03, que impe a
disponibilidade pblica aos institutos ambientais, prev que o TAC deve estar acessvel, no
artigo 4, IV:
Art. 4 Devero ser publicados em Dirio Oficial e ficar disponveis, no
respectivo rgo, em local de fcil acesso ao pblico, listagens e relaes contendo
os dados referentes aos seguintes assuntos:
I - pedidos de licenciamento, sua renovao e a respectiva concesso;
II - pedidos e licenas para supresso de vegetao;
III - autos de infraes e respectivas penalidades impostas pelos rgos ambientais;
IV - lavratura de termos de compromisso de ajustamento de conduta;
V - reincidncias em infraes ambientais;
VI - recursos interpostos em processo administrativo ambiental e respectivas
decises;
VII - registro de apresentao de estudos de impacto ambiental e sua aprovao ou
rejeio.
Pargrafo nico. As relaes contendo os dados referidos neste artigo devero estar
disponveis para o pblico trinta dias aps a publicao dos atos a que se referem.
Casos Concretos
Questo 1
O Promotor de Justia de Tutela Coletiva de uma Comarca do interior instaurou
um Inqurito Civil para apurar os danos ambientais materiais causados por uma empresa
privada no Municpio, depois celebrou um Termo de Ajustamento de Conduta com a
Investigada e arquivou o caso, sendo homologado o arquivamento pelo Conselho Superior
Michell Nunes Midlej Maron
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do Ministrio Pblico. Aps, a Defensoria Pblica ajuizou uma Ao Civil Pblica contra
a mesma empresa e pelo mesmo fato objeto do Termo de Ajustamento de Conduta, para
conden-la a reparar os danos ambientais morais causados populao da cidade, com
base no princpio da reparao integral, bem como um portugus residente no Brasil
ajuizou uma Ao Popular contra tal empresa poluidora, tambm pelo mesmo fato e com o
mesmo pedido de condenao da Ao Civil Pblica. A homologao do arquivamento do
Inqurito Civil pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico ou a celebrao do Termo de
Ajustamento de Conduta pelo Ministrio Pblico impede a propositura das aes judiciais
sobre o mesmo fato investigado e objeto do compromisso? Esto presentes todas as
condies da ao na Ao Civil Pblica e na Ao Popular propostas? Justifique e
fundamente as respostas.
Resposta Questo 1
No. Quanto Ao Civil Pblica, porque a Defensoria Pblica co-legitimada
para prop-la, nos termos da ltima modificao legislativa do artigo 5 da Lei 7.347/85.
Ela no participou do TAC celebrado, nem pode instaurar IC, por ser privativo do MP, nos
termos do artigo 8 da citada lei, no sofrendo, portanto, qualquer influncia sobre sua
atuao judicial a homologao do arquivamento do IC pelo Conselho do MP. Alm disso,
resta o pedido judicial de indenizao por dano moral, e no o de dano material j
contemplado no TAC.
J quanto Ao Popular, embora o portugus residente no Brasil possa ser parte
ativa legtima por fora do tratado de igualdade de direitos assinado com Portugal, podendo
ser considerado cidado para efeitos legais, no cabe tal tipo de ao contra ato praticado
apenas por pessoa jurdica de direito privado, por no ser ato ou contrato administrativo, a
qual no pode isoladamente ser r nesta ao, nos termos do art. 1 da Lei Federal 4.717/65.
Ademais, descaberia o pedido a condenao em dano moral em sede de ao popular, nos
termos do artigo 11 da citada lei.
Tema IX
Ao Civil Pblica e Ao Popular: Partes. Competncia. Processo. Sentena. Recursos. Coisa Julgada.
Execuo.
Notas de Aula12
1. Ao civil pblica e ao popular
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A ao civil pblica, por seu turno, vem trazida no artigo 129, III e 1 da CRFB,
regulamentado pela Lei 7.347/85:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
(...)
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e
coletivos;
(...)
1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo
no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto nesta
Constituio e na lei.
(...)
Vale dizer que tramita hoje no Congresso um projeto de Cdigo de Processo Civil
Coletivo.
1.1. Ao popular
A legitimao para a ao popular incumbe a qualquer cidado. Esta legitimidade,
classicamente, tem sido reconhecida como extraordinria, eis que o cidado que ajuza tal
feito est atuando em nome prprio, mas em defesa de direito alheio, mas hoje a doutrina
tem reconhecido uma nova categoria de legitimao, a legitimidade autnoma, ou
institucional: trata-se de uma variao da legitimidade extraordinria, indo um pouco alm
da mera configurao da substituio processual. Como diferena que se pode apontar, a
questo dos honorrios: se o substituto processual no tem xito em sua demanda, a
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sucumbncia determinaria que ele arcasse com este nus, mas nas aes coletivas o
critrio da boa-f que determina esta responsabilizao se a ao foi ajuizada de boa-f,
mesmo diante do insucesso no haver que arcar, o autor, com honorrios advocatcios.
Cidado todo aquele nacional que est em pleno gozo dos direitos polticos. Para
tanto, para comprovar esta regular situao, o nacional deve provar-se apto atravs da
regularidade de seu alistamento eleitoral o ttulo de eleitor imprescindvel. Sendo assim,
fica claro que a pessoa jurdica no pode ser autora de ao popular, porque no lhe so
facultados direitos polticos eleitorais no h alistamento eleitoral de pessoa jurdica. A
respeito, veja a smula 365 do STF:
Smula 365, STF: Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao
popular.
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2 No caso de que trata o inciso II, item "b", do art. 4, quando o valor real do
bem for inferior ao da avaliao, citar-se-o como rus, alm das pessoas pblicas
ou privadas e entidades referidas no art. 1, apenas os responsveis pela avaliao
inexata e os beneficirios da mesma.
3 A pessoas jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja objeto
de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do
autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo
representante legal ou dirigente.
4 O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe apressar a produo da
prova e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem,
sendo-lhe vedado, em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou
dos seus autores.
5 facultado a qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente do
autor da ao popular.
Quando o Poder Pblico, constante do plo passivo, migrar para o plo ativo, na
forma do 3 deste artigo supra, atuar como assistente litisconsorcial.
Havendo inobservncia do litisconsrcio, nos casos em que este necessrio, h
nulidade absoluta do processo.
A competncia para a ao popular no vem tratada na Lei da Ao Popular,
limitando-se a dizer o juzo, no artigo 5: a regra que seja de competncia da justia
estadual de primeiro grau. Veja:
Art. 5 Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da
ao, process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de
cada Estado, o for para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao
Estado ou ao Municpio.
1 Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do
Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas
pessoas jurdicas de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas
sejam acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em
relao s quais tenham interesse patrimonial.
2 Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra
pessoas ou entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver;
quando interessar simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o
juiz das causas do Estado, se houver.
3 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que
forem posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos
fundamentos.
4 Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo
impugnado. (Includo pela Lei n 6.513, de 1977).
99
EMERJ
Direito Ambiental
1.1.1. Procedimento
100
EMERJ
Direito Ambiental
O MP sempre atua como custos legis, eis que no pode ser parte original (podendo
assumir como sucessor, como dito).
101
EMERJ
Direito Ambiental
Nada impede, porm, que haja a condenao do autor de m-f nos nus
decorrentes desta litigncia, na forma que o CPC regula a litigncia de m-f.
No CPC, o juiz pode sanear o feito a qualquer tempo. Na ao popular, este
saneador tem momento correto a ser feito, como dita o inciso V do artigo 7 supra o qual
tambm sinaliza a possibilidade de julgamento antecipado da lide nesta ao.
O inciso VI do artigo 7, supra, trata da sentena na ao popular. A inobservncia
do prazo na prolao da sentena em ao popular peculiar caso em que h a sano
expressamente cominada no pargrafo nico deste dispositivo. Esta sano foi derrogada
pela LC 35/79, Lei Orgnica da Magistratura Nacional, que determina que os prazos
judiciais so imprprios, no podendo o juiz padecer daquela sano ali imposta.
A sentena da ao popular tem carga preponderantemente constitutiva negativa, na
medida que a pretenso se volta a desfazer o ato que ilegal e lesivo. Pode ter tambm
cunho condenatrio, quando houver que ser reparado o patrimnio pblico, na forma do
artigo 11 da Lei da Ao Popular:
Art. 11. A sentena que, julgando procedente a ao popular, decretar a invalidade
do ato impugnado, condenar ao pagamento de perdas e danos os responsveis
pela sua prtica e os beneficirios dele, ressalvada a ao regressiva contra os
funcionrios causadores de dano, quando incorrerem em culpa.
102
EMERJ
Direito Ambiental
Art. 14. Se o valor da leso ficar provado no curso da causa, ser indicado na
sentena; se depender de avaliao ou percia, ser apurado na execuo.
1 Quando a leso resultar da falta ou iseno de qualquer pagamento, a
condenao impor o pagamento devido, com acrscimo de juros de mora e multa
legal ou contratual, se houver.
2 Quando a leso resultar da execuo fraudulenta, simulada ou irreal de
contratos, a condenao versar sobre a reposio do dbito, com juros de mora.
3 Quando o ru condenado perceber dos cofres pblicos, a execuo far-se- por
desconto em folha at o integral ressarcimento do dano causado, se assim mais
convier ao interesse pblico.
4 A parte condenada a restituir bens ou valores ficar sujeita a seqestro e
penhora, desde a prolao da sentena condenatria.
A sentena est sempre sujeita ao duplo grau de jurisdio, e este duplo grau
altamente excepcional, eis que se opera em favor do autor da ao. Da sentena cabe
recurso de apelao, com efeito suspensivo, e a legitimidade recursal ampla, cabendo at
mesmo para o MP, como se v no artigo 19 da lei em comento:
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est
sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de
confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao procedente caber apelao, com
efeito suspensivo. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento. (Redao dada pela
Lei n 6.014, de 1973)
2 Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e suscetveis de
recurso, poder recorrer qualquer cidado e tambm o Ministrio Pblico.
(Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
103
EMERJ
Direito Ambiental
Esta a coisa julgada secundum eventum litis, que s se forma quando o autor
triunfar. Quando sucumbir, no h coisa julgada material, mas meramente formal. Esta
regra era uma novidade tremenda poca, mas hoje usual nas class actions, tanto que na
ao civil pblica a regra repetida no artigo 16 da Lei 7.347/85, visto adiante, e no artigo
103, I, do CDC:
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa
julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de
provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com
idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do
pargrafo nico do art. 81;
(...)
104
EMERJ
Direito Ambiental
105
EMERJ
Direito Ambiental
Veja que podem ajuizar a ao civil pblica dois rgos diferentes como
litisconsortes ativos: um membro do MP Estadual e um membro do MPU, por exemplo, na
forma do 5 do artigo supra. A doutrina, contudo, reputa esta previso inconstitucional,
porque cada MP tem seu ramo de atribuies, e com isto haveria uma invaso de
atribuies pelo MP de outro ramo que viesse a campo fora de sua justia. Este 5, na
verdade, foi vetado pela Presidncia da Repblica, mas por um erro de impresso do
documento original ele no foi retirado do texto, e com isso tem havido a errnea incluso
deste dispositivo no quadro de leis vigentes no ordenamento. Veja o REsp. a que remete a
nota oficial ao final do dispositivo:
REsp 222582 / MG. Relator Ministro MILTON LUIZ PEREIRA. rgo Julgador:
PRIMEIRA TURMA. Data do Julgamento: 12/03/2002. Data da Publicao/Fonte:
DJ 29/04/2002 p. 166.
Ementa: Processo Civil. Ao Civil Pblica. Compromisso de acertamento de
conduta. Vigncia do 6, do artigo 5, da Lei 7.374/85, com a redao dada pelo
artigo 113, do CDC.
1. A referncia ao veto ao artigo 113, quando vetados os artigos 82, 3, e 92,
pargrafo nico, do CDC, no teve o condo de afetar a vigncia do 6, do artigo
5, da Lei 7.374/85, com a redao dada pelo artigo 113, do CDC, pois invivel a
existncia de veto implcito.
2. Recurso provido.
No atuando como parte, o MP deve atuar como custos legis. Contudo, esta atuao
ser passiva, ou seja, s emitir manifestao quando entender necessrio, e no em
qualquer ato, pois, afinal, o MP j tem-se presentado no processo.
Tal como na ao popular, havendo desistncia ou abandono infundado, o MP
poder assumir o feito como sucessor processual, quem quer que tenha ajuizado a ao
originalmente.
O MP no pode ajuizar ao civil pblica para tutelar todos os tipos de interesses. O
artigo 81 do CDC prov a informao de que tipo de direitos podem ser tutelados pelo MP:
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder
ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou
classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica
base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os
decorrentes de origem comum.
106
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Direito Ambiental
107
EMERJ
Direito Ambiental
lhe concede, para que possa, assim, exercer o contraditrio, a ampla defesa, seu
papel de 'custos legis' e, em ltima anlise, a prpria pretenso recursal. A remessa
dos autos primeira instncia, durante o prazo assegurado ao MP para a
interposio do Especial, frustra tal prerrogativa e, nesse sentido, deve ser
considerada justa causa para a devoluo do prazo. Recurso Especial Provido.
A sentena desta ao tem alcance apenas dentro do territrio em que o juiz que a
prolatou tem competncia. Veja os artigos 2 e 2-A da Lei 9.494/97:
Art. 2 O art. 16 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, passa a vigorar com a
seguinte redao:
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado
improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado
poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
Art. 2-A. A sentena civil prolatada em ao de carter coletivo proposta por
entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos seus associados,
abranger apenas os substitudos que tenham, na data da propositura da ao,
domiclio no mbito da competncia territorial do rgo prolator. (Includo pela
Medida provisria n 2.180-35, de 2001)
Pargrafo nico. Nas aes coletivas propostas contra a Unio, os Estados, o
Distrito Federal, os Municpios e suas autarquias e fundaes, a petio inicial
dever obrigatoriamente estar instruda com a ata da assemblia da entidade
associativa que a autorizou, acompanhada da relao nominal dos seus associados
e indicao dos respectivos endereos. (NR) (Includo pela Medida provisria n
2.180-35, de 2001).
A Lei da Ao Civil Pblica estabelece o foro competente para esta ao, como se
v no seu artigo 2:
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer
o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.
108
EMERJ
Direito Ambiental
1.2.1. Procedimento
O artigo 19 da Lei da Ao Civil Pblica indica o rito ordinrio como procedimento
a ser seguido nesta ao:
Art. 19. Aplica-se ao civil pblica, prevista nesta Lei, o Cdigo de Processo
Civil, aprovado pela Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, naquilo em que no
contrarie suas disposies.
O artigo 8 da mesma lei dita especificidades a serem seguidas nesta ao, porm:
Art. 8 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades
competentes as certides e informaes que julgar necessrias, a serem fornecidas
no prazo de 15 (quinze) dias.
1 O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou
requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes,
exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a 10
(dez) dias teis.
2 Somente nos casos em que a lei impuser sigilo, poder ser negada certido ou
informao, hiptese em que a ao poder ser proposta desacompanhada daqueles
documentos, cabendo ao juiz requisit-los.
109
EMERJ
Direito Ambiental
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia,
em deciso sujeita a agravo.
1 A requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada, e para evitar
grave leso ordem, sade, segurana e economia pblica, poder o
Presidente do Tribunal a que competir o conhecimento do respectivo recurso
suspender a execuo da liminar, em deciso fundamentada, da qual caber agravo
para uma das turmas julgadoras, no prazo de 5 (cinco) dias a partir da publicao
do ato.
2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em
julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se
houver configurado o descumprimento.
O artigo 20 da mesma lei trata do regulamento deste fundo, o que veio tratado no
Decreto 92.302/86.
Art. 20. O fundo de que trata o art. 13 desta Lei ser regulamentado pelo Poder
Executivo no prazo de 90 (noventa) dias.
110
EMERJ
Direito Ambiental
claro que, no caso dos agravos de instrumento, esta regra no se aplica, mormente
porque sequer o juiz, e sim o relator, quem atribui tal efeito ao agravo.
A coisa julgada secundum eventum litis, nesta ao, est no artigo 16 da Lei
7.347/85:
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado
improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado
poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
(Redao dada pela Lei n 9.494, de 10.9.1997).
111
EMERJ
Direito Ambiental
Casos Concretos
Questo 1
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EMERJ
Direito Ambiental
Questo 2
O Ministrio Pblico ingressa com uma Ao Civil Pblica em face do Municpio
de Angra dos Reis e de Caio. Pretende a condenao dos rus ao pagamento de uma
quantia reparatria por dano ambiental sofrido em razo de uma construo de edificao
em rea dominial costeira, de proteo ambiental e sem a prvia e necessria licena
municipal, bem como a condenao promoo integral da recuperao do bem lesado.
Em sede de contestao, alega o primeiro ru que no havia necessidade da licena
ambiental diante do caso concreto e, por isso, o pedido deve ser julgado improcedente. J
o segundo ru alega que seguiu todas as orientaes municipais para que pudesse
construir, no possuindo qualquer responsabilidade e que, caso o pedido seja julgado
procedente, quem dever arcar com o prejuzo o ente pblico, pois nesse caso, ele
tambm ter sido lesado pelo Municpio. Merece procedncia o pedido do Ministrio
Pblico? Decida fundamentadamente.
113
EMERJ
Direito Ambiental
Resposta Questo 2
A respeito, veja a Apelao Cvel 2008.001.58607, do TJ/RJ:
Processo: 0000210-14.1998.8.19.0003 (2008.001.58607). 1 Ementa
APELACAO. DES. SERGIO CAVALIERI FILHO - Julgamento: 14/01/2009 DECIMA TERCEIRA CAMARA CIVEL.
AO CIVIL PBLICA. Dano Ambiental. Obras No Licenciadas.
Responsabilidade Objetiva. Imprescindibilidade do Nexo Causal. Acurada Anlise
da Prova Pericial. Edificaes Realizadas Pelo Antigo Proprietrio. Limitao da
Imputao da Responsabilidade.Qualquer que seja a natureza da responsabilidade
(subjetiva ou objetiva), indispensvel a existncia de uma conduta causadora do
resultado, ou seja, a autoria. Ainda que desnecessria a perquirio sobre o
elemento subjetivo da conduta (dolo/culpa), imprescindvel que o resultado possa
ser imputado a algum, ao autor da conduta, do comportamento ilcito. Tanto
assim, que a Constituio da Repblica estabelece, em seu artigo 225, 3, que as
condutas lesivas ao meio-ambiente sujeitaro os infratores a sanes penais e
administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos
causados.Portanto, em que pese ao trusmo, se o resultado no for provocado por
algum, a este no pode ser imputada qualquer responsabilidade, ante a falta do
nexo causal.O dano ambiental no se confunde com a falta de licena municipal.
Muitas vezes, no plano dos fatos, ambos ocorrem simultaneamente, mas nem por
isso significam a mesma coisa. Para a responsabilizao civil/ambiental, importa
apenas a apurao do primeiro (dano ambiental). A existncia ou no de licena
municipal situa-se no mbito administrativo, sujeitando o infrator s respectivas
sanes. Contudo, vale frisar: cuidam-se de situaes diferentes, tratadas em
esferas diversas. O dano ambiental acarreta a responsabilidade civil do agente; a
falta de licena sujeita o agente ao poder de polcia da Administrao Pblica responsabilidade administrativa, por assim dizer.Assim sendo, para a soluo do
presente litgio, o importante identificar o dano ambiental e a respectiva autoria,
pouco importando se causado a ttulo culposo ou doloso. O exame acerca da
ausncia de licena municipal dever ser remetido s vias ordinrias, sujeitando o
infrator s sanes pertinentes.O chamado "passivo ambiental" deve ser
interpretado cum grano salis, porque no engloba a responsabilidade por fato de
terceiros, ou seja, os danos causados por terceiros. Nesse passivo contm-se,
apenas, os deveres administrativos e/ou tributrios, ou seja, as obrigaes de fazer,
no fazer ou dar (quantia em dinheiro) contidas nessas esferas. Desse modo,
somente as multas, tributos e outras dvidas de valor ou em que se contenha
alguma outra prestao (v.g., licenciar obra), referentes esfera administrativa e/ou
tributria que se transferiro ao adquirente do imvel. Tais obrigaes tm
natureza propter rem. J a responsabilidade civil/ambiental pelo dano causado ao
meio-ambiente intransfervel, coercitivamente, ao novo proprietrio, por se tratar
de uma obrigao pessoal.Desprovimento do recurso.
114
EMERJ
Direito Ambiental
DEFICINCIA
NA
FUNDAMENTAO:
SMULA
284/STF
INADMISSIBILIDADE.
1. A responsabilidade por danos ambientais objetiva e, como tal, no exige a
comprovao de culpa, bastando a constatao do dano e do nexo de causalidade.
2. Excetuam-se regra, dispensando a prova do nexo de causalidade, a
responsabilidade de adquirente de imvel j danificado porque, independentemente
de ter sido ele ou o dono anterior o real causador dos estragos, imputa-se ao novo
proprietrio a responsabilidade pelos danos. Precedentes do STJ.
3. A solidariedade nessa hiptese decorre da dico dos arts. 3, inc. IV, e 14, 1,
da Lei 6.398/1981 (Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente).
4. Se possvel identificar o real causador do desastre ambiental, a ele cabe a
responsabilidade de reparar o dano, ainda que solidariamente com o atual
proprietrio do imvel danificado.
5. Comprovado que a empresa Furnas foi responsvel pelo ato lesivo ao meio
ambiente a ela cabe a reparao, apesar de o imvel j ser de propriedade de outra
pessoa jurdica.
6. inadmissvel discutir em recurso especial questo no decidida pelo Tribunal
de origem, pela ausncia de prequestionamento.
7. deficiente a fundamentao do especial que no demonstra contrariedade ou
negativa de vigncia a tratado ou lei federal.
8. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido.
Tema X
115
EMERJ
Direito Ambiental
Direito Ambiental Tributrio: Polticas Fiscais. Imunidades e Isenes Tributrias. ITR das Unidades de
Conservao. ICMS ecolgico ou verde. IPTU de imveis protegidos. Executivos Fiscais.
Notas de Aula13
1. Direito ambiental tributrio
Antes de adentrar o conceito de polticas fiscais, preciso relembrar o prprio
conceito de polticas pblicas: so, as polticas pblicas, planos de atendimento de
necessidades sociais, envolvendo a formulao e implementao de programas sociais, de
forma que a sociedade se desenvolva da melhor forma.
Dito isto, as polticas fiscais so um grande gnero, composto por diversos
mecanismos fiscais aptos a implementar determinados programas. Para tanto, o Poder
Pblico pode se valer tanto do direito financeiro quanto do tributrio, que serviro tanto
para incentivar como para desestimular determinados comportamentos, a critrio do bem
comum.
Na seara ambiental, a poltica fiscal se presta a proteger o meio ambiente,
genericamente, englobando todas as espcies de meio ambiente, natural, artificial, cultural
ou do trabalho, e at mesmo o sideral. A proteo fiscal ao meio ambiente, qualquer deles,
precisa ser compatibilizada com a subsistncia e o desenvolvimento social, ou seja,
preciso haver uma harmonizao entre meio ambiente e atividade econmica o afamado
desenvolvimento sustentvel.
A promoo do desenvolvimento sustentvel pelas polticas fiscais feita
sobremaneira pela utilizao da extrafiscalidade como instrumento. A extrafiscalidade age
por via de trs verbos: agir, estimular e desestimular condutas. O direito tributrio tem por
dogma que o tributo no sano, mas hoje se tem em conta que h excees em que,
justamente por ser predominantemente extrafiscal, o tributo assume esta funo
sancionatria. A releitura do artigo 3 do CTN, nesta partes, se impe, diante de institutos
como o IPTU progressivo por descumprimento da funo social, por exemplo, do artigo
156, 1, da CRFB. Veja:
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor
nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e
cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre:
I - propriedade predial e territorial urbana;
(...)
1 Sem prejuzo da progressividade no tempo a que se refere o art. 182, 4,
inciso II, o imposto previsto no inciso I poder:(Redao dada pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
I - ser progressivo em razo do valor do imvel; e (Includo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
II - ter alquotas diferentes de acordo com a localizao e o uso do imvel.
(Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
(...)
116
EMERJ
Direito Ambiental
adiante com o imvel sobre o qual recaia o passivo ambiental. A partir da que surgiu o
princpio do poluidor-pagador, que visa a impedir a privatizao de lucros na explorao do
meio ambiente, mas com socializao dos prejuzos ambientais: exercendo atividade que
imponha custos sociais externos o passivo ambiental , estes devem ser suportados por
quem deles se beneficia.
O princpio do poluidor-pagador vem contemplado no artigo 261, 1, XVIII, da
Constituio Estadual do Rio de Janeiro:
Art. 261 - Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente saudvel e
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial qualidade de vida, impondose a todos, e em especial ao Poder Pblico, o dever de defend-lo, zelar por sua
recuperao e proteo, em benefcio das geraes atuais e futuras.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico:
(...)
XVIII - estabelecer poltica tributria visando efetivao do princpio poluidorpagador e o estmulo ao desenvolvimento e implantao de tecnologias de controle
e recuperao ambiental mais aperfeioadas, vedada a concesso de
financiamentos governamentais e incentivos fiscais s atividades que desrespeitem
padres e normas de proteo ao meio ambiente;
(...)
A iseno tem que ter carter global, no podendo ser concedida de forma setorial.
Como exemplo, as empresas que se utilizam de material reciclado em determinada
porcentagem recebem incentivo na forma tributao menor do ICMS; ou a utilizao de
Michell Nunes Midlej Maron
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Direito Ambiental
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Direito Ambiental
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Direito Ambiental
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EMERJ
Direito Ambiental
Questo 1
A empresa nibus Bom Ltda., sediada no Estado de So Paulo, exerce atividade de
transporte coletivo de passageiros e mantm depsito de combustveis para execuo de
suas atividades. Desta feita, sujeita-se ao recolhimento da Taxa de Controle e Fiscalizao
Ambiental instituda naquele estado, cujo fato gerador o exerccio regular do poder de
polcia conferido ao rgo ambiental estadual para controle e fiscalizao de atividades
potencialmente poluidoras e utilizadoras de recursos naturais. Inconformada com o
pagamento da referida taxa, a empresa ajuizou ao na qual aduziu os seguintes vcios de
inconstitucionalidade e ilegalidade: a) inexiste consistente atividade de controle e
fiscalizao das atividades potencialmente poluidoras e utilizadoras de recursos naturais
por parte do Estado. Sendo assim, a inexistncia de fiscalizao no configura o efetivo
exerccio do poder de polcia; b) a taxa em questo, cobrada em razo da prestao de
servio pblico, invivel em razo da indivisibilidade do servio de fiscalizao
ambiental; e, c) ilegalidade do valor da taxa, cuja base de clculo tem fundamento no
potencial poluidor, no grau de utilizao de recursos naturais e no porte da empresa Com
base nos argumentos aduzidos pela empresa, comente sobre a constitucionalidade da Taxa
de Controle e Fiscalizao Ambiental (TCFA) no Estado de So Paulo.
Resposta Questo 1
O poder de polcia pode ser potencial, justificando a taxa, no precisando ser
efetivo. Ademais, a individualizao do contribuinte perfeitamente possvel, in casu,
havendo at mesmo uma tabela estabelecendo o valor de taxas por porte do contribuinte.
A respeito, veja o seguinte julgado do STF:
RE 416601 / DF - DISTRITO FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO.
Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO. Julgamento: 10/08/2005. rgo Julgador:
Tribunal Pleno. Publicao: 30-09-2005.
EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. IBAMA: TAXA DE
FISCALIZAO. Lei 6.938/81, com a redao da Lei 10.165/2000, artigos 17-B,
17-C, 17-D, 17-G. C.F., art. 145, II. I. - Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental
- TCFA - do IBAMA: Lei 6.938, com a redao da Lei 10.165/2000:
constitucionalidade. II. - R.E. conhecido, em parte, e no provido.
121
EMERJ
Direito Ambiental
florestas. (STF, Representao n 1.008, REl. Min. Djaci Falco). Jurisprudncia Mineira 152/627-63). 3- Os entes federativos tm legitimidade para
legislar sobre matria tributria relacionada ao controle ambiental/florestal,
podendo a legislao estadual definir atividades relativas atividade florestal a
serem fiscalizadas pelo rgo responsvel, instituir taxas pela fiscalizao e
penalidades a serem aplicadas aos violadores das normas de proteo ambiental.
Assim, tem o IEF - Instituto Estadual de Florestas competncia para fiscalizar as
atividades florestais, alm de impor sanes nos casos de desobedincia s normas
ambientais.
4- O Supremo Tribunal Federal reconheceu a legalidade da taxa florestal instituda
pela Lei Estadual n 7.163/1977, sendo perfeitamente possvel a cobrana do
referido tributo, que se trata de exao fiscal que serve de contrapartida ao
exerccio do poder de polcia administrativa do Estado. A taxa leva em
considerao no o valor do produto, mas sua quantidade e sua menor ou maior
qualidade, bem como o maior ou menor dificuldade de replantio da flora.
5- A norma inscrita no art. 167, IV, da CF, veda a vinculao de receita de
impostos, com as ressalvas ali inscritas, e no de taxa.
6- No se h falar em nulidade do ttulo executivo extrajudicial, que preenche
todos os requisitos contidos no art. 202, do CTN, ressaltando que a Certido de
Dvida Ativa goza de presuno de certeza e liquidez, cabendo ao Contribuinte o
nus de ilidir tal presuno.
7- A multa moratria tributria e os juros moratrios possuem natureza jurdica
distinta, portanto no se confundem, razo pela qual plenamente possvel a
incidncia de ambos, em caso de inadimplemento de obrigao tributria. A multa
prevista pela lei estadual, no provada a sua natureza confiscatria, deve ser
mantida, no devendo o Judicirio promover a alterao.
Tema XI
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Direito Ambiental
Notas de Aula14
1. Responsabilidade administrativa ambiental
O direito ambiental marcado pela responsabilidade integral do poluidor, ou seja,
ele responde, de forma independente e cumulativa, nas esferas administrativa, penal e cvel.
No se confunde esta cumulao de esferas com a teoria do risco integral, que se trata de
um modo de imputao por danos, como visto, e no da cumulao de responsabilidades de
trs esferas. O 3 do artigo 225 da CRFB, j bem visto, d esta nota. Reveja:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem
de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e
futuras geraes.
(...)
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os
infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
(...)
Aula ministrada pelo professor Svio Renato Bitencourt Soares Silva, em 17/12/2009.
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Direito Ambiental
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Como visto, o lanamento de multa por ente menor substitui e tem prioridade sobre
a multa da Unio, o que se refora pela previso do artigo 76 da Lei 9.605/98:
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Direito Ambiental
Casos Concretos
Questo 1
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EMERJ
Direito Ambiental
Joo Manhoso ops embargos execuo fiscal ajuizada pelo Estado do Rio
Grande do Sul pretendendo a anulao de multa aplicada em razo da ocorrncia de
infrao administrativa ambiental consistente no desmatamento ocorrido em rea de
Proteo Ambiental localizada dentro de sua fazenda. Aduz que o respectivo auto de
infrao, formalizado em 2004, que deu origem certido de dvida ativa n 99/05
decorreu do corte de duas rvores nativas, por terceiros, sem a pertinente autorizao do
rgo fiscalizador. Acrescenta, ainda, que a respectiva rea, por ocasio do corte ilegal,
no era ocupada pelo embargante, encontrando-se em estado de abandono, razo pela
qual no pode ser responsabilizado. O Estado, por sua vez, rebate os argumentos
defensivos, aduzindo que a responsabilidade do embargante fruto da culpa in vigilando
decorrente da obrigao de preservao ambiental da respectiva rea. Decida
fundamentadamente a questo, esclarecendo acerca da natureza da responsabilidade civil
decorrente de danos causados ao meio ambiente.
Resposta Questo 1
A respeito, veja o seguinte julgado do STJ:
Resp 12951697 atualizado multa ambiental administrativa carter pessoal.
REsp 578797 / RS. RECURSO ESPECIAL. Relator(a) Ministro LUIZ FUX.
rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA. Data do Julgamento: 05/08/2004. Data da
Publicao/Fonte: DJ 20/09/2004 p. 196.
Ementa: DANO AMBIENTAL. CORTE DE RVORES NATIVAS EM REA DE
PROTEO AMBIENTAL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
1. Controvrsia adstrita legalidade da imposio de multa, por danos causados ao
meio ambiente, com respaldo na responsabilidade objetiva, consubstanciada no
corte de rvores nativas.
2. A Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/81) adotou a
sistemtica da responsabilidade civil objetiva (art.14, pargrafo 1.) e foi
integralmente recepcionada pela ordem jurdica atual, de sorte que irrelevante e
impertinente a discusso da conduta do agente (culpa ou dolo) para atribuio do
dever de indenizar.
3. A adoo pela lei da responsabilidade civil objetiva, significou aprecivel
avano no combate a devastao do meio ambiente, uma vez que, sob esse sistema,
no se leva em conta, subjetivamente, a conduta do causador do dano, mas a
ocorrncia do resultado prejudicial ao homem e ao ambiente. Assim sendo, para
que se observe a obrigatoriedade da reparao do dano suficiente, apenas, que se
demonstre o nexo causal entre a leso infligida ao meio ambiente e a ao ou
omisso do responsvel pelo dano.
4. O art. 4, VII, da Lei n 6.938/81 prev expressamente o dever do poluidor ou
predador de recuperar e/ou indenizar os danos causados, alm de possibilitar o
reconhecimento da responsabilidade, repise-se, objetiva, do poluidor em indenizar
ou reparar os danos causados ao meio ambiente ou aos terceiros afetados por sua
atividade, como dito, independentemente da existncia de culpa, consoante se
infere do art. 14, 1, da citada lei.
6. A aplicao de multa, na hiptese de dano ambiental, decorre do poder de
polcia - mecanismo de frenagem de que dispe a Administrao Pblica para
conter ou coibir atividades dos particulares que se revelarem nocivas,
inconvenientes ao bem-estar social, ao desenvolvimento e segurana nacional,
como si acontecer na degradao ambiental.
7. Recurso especial provido.
129
EMERJ
Direito Ambiental
Questo 2
Uma empresa de petrleo foi multada pelo IBAMA e pelo INEA (Instituto Estadual
do Ambiente) pelo mesmo fato, qual seja um vazamento de leo de um tanque de
armazenamento de combustvel numa ilha da Baa de Guanabara, poluindo o mar, as
praias e os rios da rea de Proteo Ambiental de Guapimirim. De acordo com a
Constituio Federal e com base na legislao sobre a matria, quais desses rgos
ambientais teriam competncia para fiscalizar e para multar pelos danos ambientais
causados? O poluidor dever pagar as duas ou apenas uma das multas aplicadas?
Fundamente e justifique as respostas.
Resposta Questo 2
A empresa ser multada pelos dois entes, mas no obrigada a pagar duas multas.
Isto porque ambos tm competncia para fiscalizar e multar, mas a multa emitida pelo ente
menor prioritria ao superior pagando a multa estadual, a federal perde exigibilidade, na
forma do artigo 76 da Lei 9.605/98.
Sendo a competncia administrativa comum da Unio e dos Estados para proteger o
meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas, nos termos do artigo 23,
inciso VI, da Constituio Federal, tanto o IBAMA, como o INEA, rgo ambiental federal
e estadual, respectivamente, tm competncia para fiscalizar e multar pelos danos causados,
independentemente da titularidade dos bens atingidos, mas o poluidor dever pagar apenas
uma das multas, porque o pagamento da multa estadual substitui a federal pelo mesmo fato,
a fim de evitar-se o bis in idem na mesma esfera de responsabilidade, nos termos dos arts.
76 da Lei Federal 9.605/98 e 12 do Decreto Federal 6.514/08.
Tema XII
130
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Direito Ambiental
Tutela Penal Ambiental: Tipos penais. Aplicao de penas alternativas. Responsabilidade penal da pessoa
jurdica. Crimes em espcie. O Ministrio Pblico e o Poder Judicirio na tutela penal ambiental
Notas de Aula15
1. Responsabilidade penal da pessoa jurdica
O artigo 225, 3, da CRFB, a sede constitucional deste tema, pelo que vale a
pena revisit-lo:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem
de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e
futuras geraes.
(...)
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os
infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
(...)
Est bem claro, ali, que o constituinte imps a responsabilidade integral ambiental,
administrativa, cvel e penal, pessoa natural e pessoa jurdica. O bem jurdico ambiental
to relevante que o constituinte optou por levar a cabo a mais ampla imputao possvel,
em tripla esfera, a fim de demonstrar a severidade com que encara os danos ambientais, e,
como a maior parte dos danos ao meio ambiente so perpetrados por empresas, no poderia
deixar de inclu-las no alvo da punio penal.
fato que as pessoas jurdicas, em si, no so as agentes do dano: so as pessoas
naturais que por ela atuam. Contudo, estas pessoas causam o dano se valendo de toda a
estrutura e da persona da pessoa jurdica, e como h uma separao absoluta entre
personalidades natural e jurdica, entre scios ou representantes legais e a prpria
sociedade, no seria sistmico permitir que pessoas naturais, agindo isoladamente em nome
prprio, fossem penalmente responsveis, e as mesmas pessoas naturais, atuando em nome
ou no interesse de uma pessoa jurdica, permitissem que esta entidade abstrata escapasse s
penas criminais.
Do ponto de vista da filosofia do direito, o que fundamenta a responsabilidade penal
da pessoa jurdica a teoria da realidade, orgnica ou organicista. Esta teoria, do direito
alemo, interpreta a pessoa jurdica como uma realidade social, capaz de exercer direitos e
contrair obrigaes, manifestando vontade prpria e autnoma e independente, em relao
s respectivas vontades de seus representantes. Como tal, deve responder por seus atos
voluntrios, sendo perfeitamente possvel considerar-se que seja imputvel em todas as
esferas. O artigo 3 da Lei 9.605/98 refora esta autonomia, a teoria organicista, que a
CRFB positivou:
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e
penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja
cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo
colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.
15
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Uma crtica que se faz que estas sanes no precisariam do direito penal para
serem aplicadas: o prprio direito administrativo permite estas penalidades, sem o rigor
tpico do direito penal o que seria uma afronta caracterstica ultima ratio deste ramo do
direito.
A Lei 9.605/98 contm uma variada tipologia de normas penais em branco. Veja um
exemplo claro, o artigo 54, 2, V:
Art. 54. Causar poluio de qualquer natureza em nveis tais que resultem ou
possam resultar em danos sade humana, ou que provoquem a mortandade de
animais ou a destruio significativa da flora:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
(...)
2 Se o crime:
(...)
V - ocorrer por lanamento de resduos slidos, lquidos ou gasosos, ou detritos,
leos ou substncias oleosas, em desacordo com as exigncias estabelecidas em
leis ou regulamentos:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
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Direito Ambiental
A denncia deve narrar e identificar todos os requisitos do citado artigo 3, sob pena
de inpcia.
1.1. Termo de ajustamento de conduta e responsabilidade criminal
O termo de ajustamento de conduta, TAC, um ttulo executivo extrajudicial, que
tem por escopo obter a reparao e regularizao das atividades identificadas como
afrontosas legalidade ambiental, em sede de inqurito civil pblico ou seja,
instrumento da responsabilidade civil.
Ocorre que, como as responsabilidades so independentes, se o mesmo fato que
ensejou o TAC for tpico penal, o processo criminal continuar seu curso, no sendo
obstado pelo TAC. Esta uma orientao forte. Porm, h corrente bem coerente que diz
que quando h esta celebrao de TAC, isto extingue a responsabilidade civil, e, como tal,
implica na adequao social daquela conduta. Sendo o caso, se torna uma causa supralegal
de excluso da ilicitude, trancando o inqurito ou a ao penal, fazendo a persecuo
criminal carente de justa causa. Nesse sentido, veja o seguinte precedente do TJ/RJ:
Processo: 0036842-67.2006.8.19.0000 (2006.078.00107). 1 Ementa MANDADO DE SEGURANCA. DES. RICARDO BUSTAMANTE - Julgamento:
23/01/2007 - TERCEIRA CAMARA CRIMINAL.
MANDADO DE SEGURANA. CRIME AMBIENTAL. RESPONSABILIDADE
PENAL DAS PESSOAS JURDICAS. ILEGITIMIDADE PASSIVA. INPCIA
DA DENNCIA. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA. CONCESSO DA
ORDEM. admitida a responsabilidade penal das pessoas jurdicas nos crimes
ambientais, cuja ao penal, contudo, depende da imputao conjunta do ente
moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que
no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada de uma
pessoa fsica que age com elemento subjetivo prprio (Resp. 56460/SC), nos
termos do artigo 3o. da Lei 9605/98. Se assim no for, a denncia inepta.A
assuno de compromisso de ajustamento de conduta, previsto no artigo 79-A da
citada lei dos crimes ambientais, constitui causa extralegal de excluso de ilicitude,
independentemente do seu cumprimento. Ordem concedida para extinguir o
processo sem exame do mrito.
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Direito Ambiental
Esta posio est longe de ser pacfica, porm, sendo absolutamente majoritrio no
STJ o entendimento de que a independncia das instncias prevalece o TAC no impede o
curso da ao criminal.
1.2. Procedimento criminal
No existe um procedimento especial parta a persecuo criminal da pessoa
jurdica. Ada Pellegrini, porm, no v qualquer problema nesta lacuna, entendendo que se
aplica normalmente o CPP, e, subsidiariamente, as regras do CPC e da CLT. De outro lado,
h uma corrente por todos, Geraldo Prado , que sustenta que invivel a persecuo
penal da pessoa jurdica at que esta lacuna seja expressamente suprida pelo legislador, pois
os diplomas apontados como suplementares no se adequam ou so suficientes para tanto.
De fato, h algumas hipteses que so de difcil soluo. Por exemplo, a nomeao
de um preposto para o interrogatrio, o que seria possvel pela CLT, invivel no processo
penal, pois se trata de um ato personalssimo.
1.3. Competncia
Veja o artigo 26 da Lei dos Crimes Ambientais:
Art. 26. Nas infraes penais previstas nesta Lei, a ao penal pblica
incondicionada.
Pargrafo nico. (VETADO).
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Direito Ambiental
A sociedade empresria Curtume Mineiro Ltda., juntamente com seus sciosgerentes, foi denunciada pelo Ministrio Pblico Federal em razo de prtica de delito
ambiental tipificado na Lei 9.605/98. Irresignados, interpuseram habeas corpus com o
objetivo de trancamento da ao penal intentada. Pergunta-se:
a) cabvel impetrao de habeas corpus para tutelar pessoa jurdica acusada da
prtica de delito ambiental? Indique a controvrsia jurisprudencial envolvendo a
matria.
b) A responsabilizao criminal da pessoa jurdica por danos ao meio ambiente
ofende o Princpio Constitucional da Intranscendncia? Responda
fundamentadamente.
Resposta Questo 1
a) No: o habeas corpus instrumento dedicado a proteger a liberdade locomotora,
bem que no existe titularizado pela pessoa jurdica. O remdio adequado o
mandamus.
b) Para a maior jurisprudncia, adepta da teoria da realidade social, no h esta
ofensa, porque quem est sendo condenado a pessoa jurdica, e no as pessoas por
trs dela. Para a corrente que adota a teoria da fico jurdica, h ofensa, eis que os
scios e funcionrios sofreram ataque da condenao por algo que no foram
condenados
A respeito, veja julgado do STJ:
REsp 564960 / SC STJ Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, j.
02/06/2005 CRIMINAL. CRIME AMBIENTAL PRATICADO POR PESSOA
JURDICA. RESPONSABILIZAO PENAL DO ENTE COLETIVO.
POSSIBILIDADE. PREVISO CONSTITUCIONALR EGULAMENTADA POR
LEI FEDERAL. OPO POLTICA DO LEGISLADOR. FORMA DE
PREVENO DE DANOS AO MEIO-AMBIENTE. CAPACIDADE DE AO.
EXISTNCIA JURDICA. ATUAO DOS ADMINISTRADORES EM NOME
E PROVEITO DA PESSOA JURDICA. CULPABILIDADE COMO
RESPONSABILIDADE
SOCIAL.
CORESPONSABILIDADE.
PENAS
ADAPTADAS NATUREZA JURDICA DO ENTE COLETIVO. RECURSO
PROVIDO.
I. Hiptese em que pessoa jurdica de direito privado, juntamente com dois
administradores, foi denunciada por crime ambiental, consubstanciado em causar
poluio em leito de um rio, atravs de lanamento de resduos, tais como, graxas,
leo, lodo, areia e produtos qumicos, resultantes da atividade do estabelecimento
comercial.
II. A Lei ambiental, regulamentando preceito constitucional, passou a prever, de
forma inequvoca, a possibilidade de penalizao criminal das pessoas jurdicas
por danos ao meio-ambiente.
III. A responsabilizao penal da pessoa jurdica pela prtica de delitos ambientais
advm de uma escolha poltica, como forma no apenas de punio das condutas
lesivas ao meio-ambiente, mas como forma mesmo de preveno geral e especial.
IV. A imputao penal s pessoas jurdicas encontra barreiras na suposta
incapacidade de praticarem uma ao de relevncia penal, de serem culpveis e de
sofrerem penalidades.
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Direito Ambiental
Questo 2
Guerra Peixe foi denunciado por infrao aos artigos 38 e 39 da Lei 9.605/98, que
tipificam as condutas de destruir floresta de preservao permanente, mesmo que em
formao, e cortar rvores em floresta considerada de preservao permanente, sem a
devida permisso da autoridade competente. Em sua defesa aduziu que no agiu com dolo
e nem com culpa, pois sua finalidade era apenas a de limpar a rea de uma antiga estrada
abandonada por mais de 20 anos. Acrescentou, ainda, que obteve licena junto
Prefeitura de So Joo do Rio Branco para realizar a pretendida limpeza. O laudo pericial
elaborado comprovou os danos ambientais conseqentes atividade de desmatamento e de
remoo de terras. Os documentos apresentados retratam a existncia de autorizao
municipal para a realizao de limpeza na rea, com a advertncia de que no seria
permitido o corte das rvores existentes no local. Como magistrado, decida a questo.
Resposta Questo 2
A condenao imperativa, pois a licena continha ressalva clara. O dano ambiental
criminoso, porque o ru extrapolou os limites de sua licena.
A respeito, veja o seguinte julgado do TJ/RJ:
Processo: 0011014-74.2003.8.19.0000 (2003.050.00646). 1 Ementa
APELACAO. DES. MARIA COLLARES FELIPE - Julgamento: 11/06/2003 SEGUNDA CAMARA CRIMINAL.
CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE. DANO AMBIENTAL.
PRESERVACAO DO MEIO AMBIENTE. CONDENACAO.
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Direito Ambiental
Questo 3
Jos Carlos, scio-gerente da empresa Polui Bem Ltda., foi denunciado pela
conduta descrita no artigo 54, 2, inc. II, in fine c/c art. 15, inc. II, a e art. 54, 2, inc.
V c/c art. 15, inc. II, a, todos da lei 9.605/98 na forma do artigo 70 do CP. Em razo
disso, impetrou habeas corpus para trancar a ao penal, com fundamento na alegao de
que os fatos narrados na denncia ocorreram antes da vigncia da Lei 9.605/98. Responda
fundamentadamente se a ordem deve ser deferida.
Resposta Questo 3
Depende do perodo de cometimento do crime. Se o comportamento criminoso
cessou antes da entrada em vigor da lei penal, no pode ser por ela alcanado; se cessou
depois, crime permanente, estar alcanado pela nova lei incriminadora, lex gravior, porque
a consumao se protrai no tempo.
Veja o seguinte julgado do STJ:
HC 89386 / RJ. HABEAS CORPUS. Relator(a) Ministro NAPOLEO NUNES
MAIA FILHO. rgo Julgador: QUINTA TURMA. Data do Julgamento:
18/09/2008. Data da Publicao/Fonte: DJe 20/10/2008.
Ementa: HABEAS CORPUS. CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE.
CAUSAR POLUIO ATMOSFRICA COM DANOS SADE DA
POPULAO E POLUIO POR LANAMENTO DE RESDUOS GASOSOS
(ART. 54, 2o., II, IN FINE C/C ART. 15, II, a, E ART. 54, 2o., V C/C ART. 15,
II, a, AMBOS DA LEI 9.605/98). TRANCAMENTO DA AO PENAL.
INPCIA DA DENNCIA NO EVIDENCIADA. DESCRIO DOS FATOS
DE FORMA A VIABILIZAR O PLENO EXERCCIO DO DIREITO DE
DEFESA. INDIVIDUALIZAO PORMENORIZADA DAS CONDUTAS QUE
PODE SER FEITA NO CURSO DA AO PENAL. PRECEDENTES DO STJ.
CRIMES PERMANENTES. ORDEM DENEGADA.
1. O trancamento da Ao Penal por inpcia da denncia s pode ser acolhido
quando sua deficincia impedir a compreenso da acusao e, conseqentemente, a
defesa dos rus, o que no se verifica na hiptese dos autos, pois a inicial contm a
exposio clara dos fatos tidos como delituosos (causar poluio atmosfrica, com
danos sade da populao e poluio por lanamento de resduos gasosos), a
qualificao dos acusados e a classificao dos crimes, de maneira a permitir a
articulao defensiva.
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Direito Ambiental
Questo 4
Joo Tigre foi indiciado pela prtica do delito previsto no artigo 31 da Lei 9.605/98
(introduo sem licena de espcie animal no pas) uma vez que mantinha em cativeiro
animais da fauna extica, em desacordo com a Instruo Normativa n 2/2001 do IBAMA,
autarquia responsvel pela expedio de autorizao de ingresso e posse desse tipo de
animal. Com fundamento na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, esclarea acerca da
competncia para deflagrao da ao penal.
Resposta Questo 4
A competncia da Justia Federal, pois a regulamentao deste fato feita pelo
Ibama, havendo interesse ratione materiae da autarquia federal integrante do Sisnama.
O licenciamento feito pelo IBAMA. A presena da autarquia federal faz presumir
que h o interesse da Unio. Assim, depois do cancelamento da smula 91 do STJ que
previa que todo crime contra fauna seria da competncia da justia federal deve se
averiguar se h interesse direto da Unio ou do IBAMA.
Neste sentido, veja o julgado do STJ:
Cc 113345/RJ apreenso de espcie sem interesse da unio competncia estadual.
CC 96853 / RS. CONFLITO DE COMPETENCIA. Relator(a) Ministro OG
FERNANDES. rgo Julgador: TERCEIRA SEO. Data do Julgamento:
08/10/2008. Data da Publicao/Fonte: DJe 17/10/2008.
Ementa: CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. CRIME AMBIENTAL.
ARTIGO 31 DA LEI N 9.605/98. INTRODUO DE ESPCIMES DE FAUNA
EXGENA NO PAS SEM AUTORIZAO. COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL.
1. Comprovado pelo laudo de vistoria realizado que nenhum dos animais possua
marcao ou comprovao de origem e sendo esta atividade diretamente
relacionada com as atribuies do IBAMA, autarquia federal responsvel pela
autorizao de ingresso e posse de animais exticos no Pas, de acordo com
140
EMERJ
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