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DE COISAS INCONSTITUCIONAL E
COMPROMISSO SIGNIFICATIVO:
Novas balizas atuao do
Supremo Tribunal Federal
Ronaldo Jorge Araujo Vieira Junior
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SENADO FEDERAL
DIRETORIA GERAL
Ilana Trombka Diretora-Geral
SECRETARIA GERAL DA MESA
Contato:
conlegestudos@senado.leg.br
URL: www.senado.leg.br/estudos
ISSN 1983-0645
RESUMO
O texto pretende contextualizar a evoluo histrica da atuao do Supremo
Tribunal Federal (STF) e de sua jurisprudncia no exerccio do controle da
constitucionalidade das normas, na modulao de suas decises e no controle
jurisdicional das polticas pblicas. Nessa trajetria, objetivaremos caracterizar a
transio de uma atuao conservadora, marcada pela autoconteno, em que a
Corte se impunha um papel de legislador negativo para uma postura mais ativa
e assertiva, em que o Poder Judicirio e, em especial, o STF passou a ter maior
protagonismo em sua relao com os demais Poderes, o que se convencionou
chamar de ativismo judicial. Esse ativismo judicial atingiu, aparentemente,
seu paroxismo, com a recente deciso do STF no julgamento da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) n 347, em que foi
reconhecido o estado de coisas inconstitucional como fundamento para adoo
de medidas administrativas pelo Poder Executivo. Buscaremos identificar, ento,
os traos essenciais dessa deciso da Suprema Corte para, em seguida, abordar a
necessidade de fixao de balizas normativas para essa espcie de deciso, de
modo a preservar o princpio da independncia e harmonia dos Poderes. Por fim,
o texto sugere a maior convenincia de se adotar o instituto do compromisso
significativo, construo jurisprudencial da Corte Constitucional da frica do
Sul, que prioriza a soluo compartilhada entre os Poderes e a sociedade para
assegurar a concretizao de direitos fundamentais e destaca, nesse sentido, a
apresentao do Projeto de Lei do Senado (PLS) n 736, de 2015.
PALAVRAS-CHAVE: Supremo Tribunal Federal; controle da constitucionalidade
das normas; controle jurisdicional das polticas pblicas; separao de Poderes;
evoluo histrica; legislador negativo; estado de coisas inconstitucional;
ADPF n 347; ativismo judicial; priorizao de polticas pblicas; alocao
oramentria; compromisso significativo; concretizao de direitos
fundamentais; regulamentao; PLS n 736, de 2015.
SUMRIO
solues
normativas
para
as
hipteses
em
que
declarava
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especial ao problema; determinou que fossem formuladas novas polticas pblicas, leis
e um marco regulatrio eficiente para proteger os direitos individuais dos demandantes.
Diferentemente do ocorrido com o caso do sistema carcerrio, desta vez as ordens foram
flexveis, dirigidas a um nmero elevado de autoridades pblicas, alm de ter havido
intenso dilogo da Corte com os outros Poderes e com a sociedade sobre a adequao das
medidas judiciais determinadas durante a fase de sua implementao (CAMPOS, 2015).
No Brasil, o debate sobre a figura do estado de coisas inconstitucional a
legitimar uma ao mais incisiva do Poder Judicirio no que concerne implementao
de polticas pblicas e alocao de recursos oramentrios ganhou relevo,
recentemente, com o julgamento, no STF, do RE n 592.581 e da ADPF n 347.
Em 13 de agosto de 2015, o Plenrio do STF decidiu que o Poder Judicirio
pode determinar que a administrao pblica realize obras ou reformas emergenciais em
presdios para garantir os direitos fundamentais dos presos, como sua integridade fsica
e moral. A deciso foi tomada no julgamento do RE n 592.581, com repercusso geral,
interposto pelo Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul (MP/RS), relator o Ministro
Ricardo Lewandowski, contra acrdo do Tribunal de Justia local (TJ/RS). O TJ
entendera no caber ao Poder Judicirio intervir em matria reservada competncia
administrativa do Poder Executivo gacho.
O tema da repercusso geral era o de n 220 e estabelecia:
Competncia do Poder Judicirio para determinar ao Poder Executivo
a realizao de obras em estabelecimentos prisionais com o objetivo
de assegurar a observncia de direitos fundamentais dos presos.
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Fica evidenciado, com as duas recentssimas decises tratadas neste estudo, que,
sob o fundamento do reconhecimento do estado de coisas inconstitucional, o STF
consolida e aprofunda uma orientao identificada, em 2004, com o julgamento da
ADPF n 45, no sentido de efetivamente interferir no mbito de competncia
administrativa do Poder Executivo e de afastar o argumento da reserva do
financeiramente possvel.
ainda reduzida a produo doutrinria e a jurisprudncia sobre o
reconhecimento do estado de coisas inconstitucional. possvel identificar, contudo,
segundo Carlos Alexandre de Azevedo Campos (2015), alguns pressupostos
considerados essenciais para seu reconhecimento: i) a constatao de um quadro no
simplesmente de proteo deficiente, e sim de violao massiva, generalizada e
sistemtica de direitos fundamentais, que afeta um nmero amplo de pessoas; ii) a falta
de coordenao entre medidas legislativas, administrativas, oramentrias e at
judiciais, verdadeira falha estrutural, que gera tanto a violao sistemtica dos
direitos, quanto a perpetuao e agravamento da situao; e iii) a superao dessas
violaes de direitos exige a expedio de remdios e ordens dirigidas no apenas a um
rgo, e sim a uma pluralidade destes.
Alm desses pressupostos, entendemos essencial aprofundar o debate sobre o
afastamento da reserva do financeiramente possvel.
Temos claro que a banalizao na utilizao desse argumento pelo Poder
Executivo, em todos os nveis da federao, contribuiu para seu enfraquecimento.
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Todavia, vemos com grande preocupao sua flexibilizao para que se adote essa ou
aquela medida administrativa, ou para que se tome essa ou aquela deciso de alocao
oramentria pelo que pode representar de impacto no juzo de oportunidade e
convenincia atribudos constitucionalmente ao Poder Executivo.
No nos esqueamos de que o sistema adotado no Brasil o presidencialista, em
que compete aos Chefes do Executivo e aos seus principais auxiliares (Ministros e
Secretrios, estaduais, distritais e municipais) exercer a direo superior da
administrao pblica (art. 84, II c/c art. 87, ambos da CF).
Possvel ser ao Poder Judicirio, em qualquer instncia, identificar a violao
de direitos fundamentais no mbito de determinada poltica pblica. Difcil, todavia,
ser ponderar, em face do dramtico quadro de desigualdades e privaes ainda
reinantes em nosso pas que impede o acesso dos cidados aos mais diversos direitos
fundamentais previstos constitucionalmente em que medida o argumento do
financeiramente possvel pode ser afastado sem que se comprometam iniciativas
seminais para assegurar o adimplemento de outras polticas pblicas to ou mais
relevantes do que a que est sob escrutnio judicial em dado momento.
Somente o Poder Executivo e o Poder Legislativo este ltimo por suas amplas
competncias legislativa e fiscalizatria tero a possibilidade de balancear as
dramticas necessidades e as possibilidades oramentrias na formulao e
implementao de polticas pblicas e alocao de recursos oramentrios (BUCCI,
2002: 271).
Sbio foi o legislador constituinte originrio ao atribuir ao Poder Executivo a
iniciativa privativa de deflagrar o processo legislativo oramentrio (art. 165 da CF), na
elaborao dos planos plurianuais, das leis de diretrizes oramentrias e das leis
oramentrias anuais.
Como sentenciar que a reserva do financeiramente possvel deve ser afastada
numa determinada circunstncia sem avaliar o impacto em outras reas em que o Estado
busca a concretizao de direitos fundamentais?
Para que o Poder Judicirio tivesse a viso geral necessria sobre a realidade das
urgncias sociais e das possibilidades oramentrias, imperativa seria a replicao de
estruturas e anlises hoje alojadas no seio do Poder Executivo.
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AO QUE DECIDIDO NO
figura
do
compromisso
significativo
(meaningful
engagement), cuja tcnica vem sendo desenvolvida pela Corte Constitucional da frica
do Sul.
Segundo David Wilson de Abreu Pardo (2015), a Corte Constitucional sulafricana desenvolveu, ao longo de uma dcada, importante tcnica para a proteo de
direitos que exigiam a ao administrativa do Estado.
Iniciou-se com a aplicao, no caso Grootboom, posteriormente em Olivia Road,
em 2008, em que atualizou a metodologia dos direitos sociais e econmicos, e chegou
ideia de compromisso significativo, que foi refinada no caso Joe Slovo, em 2009.
No caso Olivia Road, mais de 400 (quatrocentos) ocupantes de prdios na
Cidade de Johanesburgo se voltaram contra a desocupao ordenada pela Cidade, que
alegava razes de segurana e de sade. A Corte emitiu ordem provisria para a Cidade
e os ocupantes se comprometerem significativamente em: i) resolver suas diferenas e
dificuldades luz dos valores da Constituio; ii) aliviar a condio dos que viviam nos
edifcios, tornando-os seguros e saudveis; e iii) reportar os resultados do compromisso.
Tanto em Olivia Road como em Joe Slovo, os resultados do acordo foram
satisfatrios e demandaram graus distintos de fiscalizao por parte do Poder Judicirio.
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significativo,
todavia,
faz
referncia
diversos
dispositivos
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CONCLUSO
No julgamento, em 2004, da ADPF n 45, j haviam sido lanadas as bases
polticas
pblicas
fundada
no
reconhecimento
do
estado
de
coisas
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