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nsf/954f0ce6ad9dd8b980256b5f003fa814/533bc8aa516702b980257b4e0032
81f0?OpenDocument
Acrdos STJ

Acrdo do Supremo Tribunal de Justia

Processo:
N Convencional:
Relator:
Descritores:

224/06.7GAVZL.C1.S1
3 SECO
SANTOS CABRAL
ACORDO NEGOCIADO DE SENTENA
PROIBIES DE PROVA

Data do Acordo:
Votao:

2013/04/10
UNANIMIDADE

RECURSO PENAL
- Anabela Rodrigues, Celeridade e Eficcia-Uma opo politico criminal Homenagem ao Professor Doutor Jorge
Ribeiro de Faria.
- Batista Machado, Introduo ao Direito e ao Discurso Legitimador, p. 58 e segs..
- Claus Roxin, Derecho Procesal Penal, p. 101 e segs..
- Costa Andrade, Sobre as Proibies de Prova em Processo Penal Coimbra, Almedina, 1996, p. 65 e
- Figueiredo Dias, Acordos Sobre a Sentena em Processo Penal, Conselho Distrital do Porto da O.A., Coleco Virar
de Pgina, 2011, pp. 28, 38, 47, 51, 54.
- Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa, Anotada I Volume 4 edio, Coimbra,
Coimbra Editora, 2007, p. 525 segs..
- Maia Costa, o relatrio do Observatrio Permanente de Justia intitulado A justia Penal Uma reforma em avaliao,
datado de 2009. Interveno nas II Jornadas de Direito Penal dos Aores sob o lema "Acordos sobre Sentena Penal".
- DELMAS-MARTY, Mireille (dir.) Procesos penales de Europa. Alemania, Inglaterra y Gales, Blgica, Francia e
Italia (Traduccin de Pablo Morenilla Alard). Pgs 661-695 . Ed. EDIJUS. Zaragoza, 2000.
- Fernando Mantovani, Sobre la perenne necesidad de la codificacion Revista Electronica de Ciencia Criminal 1/99.
- Jos Souto de Moura, Acordos em Processo Penal, disponvel em www.pgdlisboa.pt .
- Kurt Madlener, Simpsio em Homenagem a Jorge de Figueiredo Dias, p. 663.
- scar Daniel Ludea Bentez, Artculos Doctrinales: Derecho Procesal Penal Breves reflexiones sobre la justicia penal
negociada en el Derecho Espaol Noticias Jurdicas Fevereiro de 2008.
- Paulo Pinto Albuquerque, Comentrio ao Cdigo de Processo Penal 4 Edio, Lisboa Universidade Catlica Editora
pp. 329, 335 e segs..
PROCURADORIA-GERAL DISTRITAL DE COIMBRA, MEMORANDUM DE 18 DE JANEIRO DE 2012.
PROCURADORIA-GERAL DISTRITAL DE LISBOA, ORIENTAO N 1/2012, DE 13-01-2012, DISPONVEL
EM WWW.PGDLISBOA.PT .
CDIGO DE PROCESSO PENAL (CPP): - ARTIGOS 16., N.3, 126., N.1, 280., 281., 344., 391.-A, 392, 420.,
426., 431., 436..
CDIGO PENAL (CP): - ARTIGOS 72., N.1, AL. E).
CONSTITUIO DA REPBLICA PORTUGUESA (CRP): - ARTIGOS 18., N.S 1 E 2, 25., N.1, 26., N.1, 27.,
N. 1, 32, N.8, 34., N.S 2 E 4.
I - O direito processual penal portugus no admite os acordos negociados de sentena .
II - Constitui uma prova proibida a obteno da confisso do arguido mediante a promessa de um acordo negociado de
sentena entre o Ministrio Publico e o mesmo arguido no qual se fixam os limites mximos da pena a aplicar.

Acordam no Supremo Tribunal de Justia


AA, arguido nos autos acima identificados, veio interpor recurso da deciso que o condenou nas seguintes
penas:
- como (co-)autor material de oito crimes de dano simples, previstos e punidos pelo art. 212, n 1, do Cdigo
Penal (na redaco vigente na data da prtica das infraces, anterior redaco que lhe foi conferida pela Lei n
59/2007, de 04-09), em oito penas de 8 (oito) meses de priso;
- como (co-)autor material de trs crimes de atentado segurana de transporte rodovirio, previstos e punidos
pelo art. 290, n 1, al. d), do Cdigo Penal (na redaco vigente na data da prtica das infraces, anterior redaco
que lhe foi conferida pela Lei n 59/2007, de 04-09), em trs penas de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de priso;
Operando o cmulo jurdico das penas parcelares aplicadas nestes autos, e das penas parcelares aplicadas no
processo comum, com interveno do Tribunal Colectivo, n 50/06.3GAOFR, do Tribunal Judicial da Comarca de

Oliveira de Frades foi o arguido condenado na pena de nica de 13 (treze) anos e 2 (dois) meses de priso.
As razes de discordncia encontram-se expressas nas concluses da respectiva motivao de recurso onde se
refere que
1 - O arguido no praticou 8 (oito) crimes de dano simples, mas 1 (um) crime continuado de dano simples, cuja
moldura penal abstracta de pena de priso at trs anos ou pena de multa;
2 - As penas parcelares impostas ao ora recorrente so excessivas e devem ser reduzidas para medidas que se
aproximem dos respectivos limites mnimos.
3 - A pena nica resultante do cmulo jurdico dever, consequentemente, ser reformada e substancialmente reduzida.
4 - O douto acrdo viola os artigos 30, 40, 71, 77 e 78, todos do Cdigo Penal.
Respondeu o Ministrio Publico referindo que
1.
Os factos pelos quais o recorrente foi condenado no integram a prtica, para alm do mais, de um nico crime
continuado mas sim de oito crimes de dano simples.
2.
Na realidade, o facto de o recorrente e o outro arguido terem continuado na posse da placa de sinalizao com
que praticaram todos os crimes no constitui uma situao em que se verifique a perdurao do meio apto a realizar o
delito que se criou ou adquiriu para executar a primeira conduta criminosa.
3.
Para que isso acontecesse, teramos que estar perante uma situao em que esse objecto fosse determinante,
essencial para a prtica dos crimes em causa; ora, in casu, se os estragos no tivessem sido provocados com essa
placa de sinalizao, t-lo-iam sido com um pau, um ferro, uma pedra, outra placa de sinalizao, etc.
4.
De igual forma, consideramos que a circunstncia de os arguidos terem continuado a circular no motociclo em
que seguiam e se terem deparado com mais automveis, no criou a possibilidade de alargamento do mbito da sua
actividade criminosa, para que isso pudesse acarretar a considervel diminuio da culpa do agente necessrio que
estivssemos perante situaes em que lhe fosse efectivamente difcil resistir quela possibilidade de prtica de um
novo crime com a qual ele no estava a contar.
5.
Ora, perfeitamente evidente que os arguidos, ao continuarem a circular em vias pblicas, se iriam cruzar com
mais veculos automveis. No h aqui nenhum factor surpresa nem que acarrete a tentao de praticar mais crimes. A
entender-se assim, cada vez que algum assaltasse ou vandalizasse uma viatura, a partir da poderia faz-lo a todas as
demais que encontrasse nessa noite e cometeria apenas um crime continuado. Em cidades como Lisboa ou Porto, tal
poderia acarretar um verdadeiro "massacre" a centenas de viaturas.
6.
O processo de escolha das penas e de determinao das medidas concretas das mesmas encontra-se
exemplarmente descrito na deciso recorrida e no nos merece qualquer censura.
7.
Na realidade, se a deciso recorrida teve em conta, por um lado, os elementos indicados pelo recorrente, teve
tambm, como no podia deixar de o fazer, os antecedentes criminais dos arguidos, as circunstncias concretas em que
foram praticados os factos, a ilicitude dos mesmos e o dolo dos arguidos.
Termina concluindo que as penas, tanto parcelares como a pena nica, se mostram correctamente
determinadas.
A Ex Sr Procuradora Geral Adjunta emitiu proficiente parecer no qual se referiu que:
O arguido AA foi julgado no Tribunal Judicial de Vouzela por acrdo cuja leitura foi agendada para 9/7/2012
sem a presena dos arguidos, e que veio a ser depositada sem que tenha sido assinado pelos elementos do Tribunal
Colectivo ao contrrio do que consta na acta de fls. 1069, parecendo que at faz parte dessa acta (fls. 1094).
O arguido foi notificado no Estabelecimento Prisional em 17/7/2012 e interps recurso no dia 31/7/2012 (fls.
1102 e sgts).
O processo esteve parado at 28/9/2012 (cerca de 2 meses) e nesse dia foi notificado o Ministrio Pblico, que
respondeu em 18/10/2012 (fls. 1148).
O recurso veio a ser admitido por despacho de 24/10/2012 (fls. 1158).

Depois das notificaes e respostas aos ofcios efectuadas todas em 30/10/2012, o recurso/processo s foi
remetido ao Tribunal da Relao de Coimbra em 4 de Janeiro de 2013 e certamente por ter sido recebido um
ofcio/insistncia muito urgente do TEP de Coimbra (fls. 1165).
Parece-nos que quer o depsito de um acrdo condenatrio sem ter sido assinado, quer estes quatro meses
(2+2) que o processo esteve inexplicavelmente parado com arguido preso ordem de outro processo e com pedidos
sucessivos de informao do TEP, sem que se vislumbre qualquer razo dever ser transmitido s entidades
competentes, o que promovemos.
O arguido AA interps recurso do acrdo no datado nem assinado proferido no Tribunal Judicial de
Vouzela pelos Mmos Juzes de Circulo e em que foi condenado na pena nica de 13 anos e 2 meses de priso por
autoria de 8 crimes de dano, 3 crimes de atentado segurana de transporte, e ainda por autoria de dano com
violao, de roubo, coaco sexual e sequestro a que foi condenado no proc. 50/06.3 GAOFR no tribunal do Oliveira
de Frades.
O arguido/recorrente AA inconformado com esta condenao vem impugn-la defendendo que no cometeu 8
crimes de dano, mas apenas um crime continuado de dano simples, que as penas parcelares so excessivas devendo ser
reduzidas a penas prximas dos limites mnimos e por isso o cmulo dever ser reformulado e substancialmente
reduzido por terem sido violados os arts 30. 40, 71, 77 e 78 do CP.
O acrdo condenatrio bem como o incio da fundamentao do recurso do arguido aps leitura atenta levanos a considerar que se levantam questes que devero ser do conhecimento oficioso e que podero levar anulao
da deciso recorrida, preliminarmente, ao conhecimento do recurso interposto pelo arguido AA, o que iremos suscitar.
1- O julgamento ocorreu no dia marcado 25/6/2012 e apesar de ambos os arguidos, AA e BB estarem acusados de
trs crimes de atentado segurana e transporte (art 290 n 1 do CP, na redaco em vigor em 2006) crime este
punvel com a pena de 1 a 8 anos de priso, previamente s declaraes dos arguidos, pelo Mmo Juiz Presidente foi
aceite a hiptese dos arguidos confessarem de forma integral e sem reservas, no mbito de um acordo a
consensualizar com o MP quanto s penas aplicveis.
1.2 Esta proposta foi formalizada pelo M.P. aceite pelos Mmos Juzes que passaram produo de prova (declarao
do arguido) aps os mesmos serem notificados nos termos dos arts 342 e 343 n 1 do CPP.
Aps as confisses dos arguidos, o M.P. e um dos mandatrios prescindiram da prova testemunhal.
1.3 O Sr. Juiz Presidente logo de seguida, ainda antes das alegaes finais proferiu um despacho com vista
rectificao do cmulo jurdico entre as penas a aplicar e as aplicadas com nota de trnsito em julgado
Esta acta que consta a fls. 949 e sgts suscita as seguintes nulidades:
A- A confisso integral e sem reservas p. no art 344 n 1 no susceptvel de ser aplicada aos arguidos devido
excepo p. no n 2 al. c) da mesma disposio legal.
B- Ainda que fosse possvel a verificao desta confisso, o Tribunal tinha de decidir o ter ou no lugar a
produo de prova e em que medida, o que no se verificou, conforme dispe o n 4 do art 344 do CPP..
C- Este acordo entre o M.P. e os arguidos sobre a medida das penas no se encontra legalmente previsto nem
no direito penal nem no direito constitucional.
No caso de confisso integral e sem reservas dos factos imputados na acusao que integram pena superior a 5
anos de priso, o art 344 do CPP no probe a dispensa de produo de prova quanto aos factos confessados, mas
apenas estabelece que tal confisso no a implica necessariamente, cabendo ao tribunal decidir, em sua livre
convico, sobre se, e em que medida, relativamente a esses factos, deve ter lugar a produo de prova (ac. STJ de 6 de
Janeiro de 1999, proc. 1304/98 3, SASTJ, n 27,65).
Se relativamente aos crimes de danos poderia no haver necessidade da produo de prova, j em relao aos
outros crimes - atentado segurana de transporte ser imprescindvel, segundo nos parece pois de tal comportamento
resultaram acidentes, conforme resulta dos factos provados.
Estavam notificados para o julgamento de 25/6/2012, 17 testemunhas
2- A continuao do julgamento ocorreu no dia 9/7/2012 e apesar de constar na acta (fls. 1069) que foi
comunicado ao MP e aos Mandatrios dos arguidos que o acrdo se encontrava elaborado em conformidade, de
seguida foi proferido o seguinte: acrdo que termina na ltima folha da acta assinado apenas pela escriv auxiliar
que lhe fez a revista integral (fls. 1094).

2.1 Este acrdo nos termos do art 372 n 2 do CPP tem de ser assinado por todos os juzes.
2.2 O acrdo na fundamentao sobre a matria de facto relativamente aos crimes j referidos atentado
segurana de transporte, nos pontos 6 a 9 refere que os factos descritos so embates em veculos que se despistaram e
cujos ocupantes e condutores viram a vida e a integridade fsica colocada em perigo, sem especificamente estes factos
serem fundamentados.
2.2.1 Neste tipo de crime, quanto ao arguido/recorrente AA que no era condutor, mas apenas ocupante do
ciclomotor (?) poder-se- questionar se o mesmo co-autor do crime, pois a nica fundamentao da sua co-autoria
a referncia a Paulo Pinto de Albuquerque no seu comentrio ao Cdigo Processo Penal, fls. 824.
2.2.2 A convico do Tribunal quanto matria de factos resume-se s declaraes dos arguidos e aos
documentos e relatrios periciais, o que constitui uma insuficincia da fundamentao de facto e de direito.
2.2.3 Na determinao da medida da pena pela autoria dos crimes longamente exposto um princpio que ter sido
defendido por Figueiredo Dias, mas que neste momento j o no faz nestes moldes aceitao de acordos propostos
pelos sujeitos processuais em audincia de julgamento, para simplificar e conferir maior celeridade aos processos.
2.2.3.1 Independentemente do teor deste principio, no estando previsto legalmente no se verifica qualquer
fundamento nem para o suscitar nem para o aplicar.
Alm do mais nem se percebe como se invoca a celeridade para este processo quando os factos ocorreram em
2006 e o processo at tem 5 volumes
3- Finalmente depois de estabelecida a medida da pena por cada um dos crimes, at de acordo com as medidas
propostas pelo M.P. em audincia, no foi determinada a pena nica resultante deste concurso porque
inexplicavelmente (contra o expressamente previsto no art 78 do CP) apenas por razes de celeridade processual
como defende Paulo Pinto de Albuquerque foi decidido fazer entrar neste concurso as penas parcelares aplicadas no
acrdo de 9 de Junho de 2009, transitado em julgado em 15/9/2009.
3.1 O conhecimento superveniente do concurso p. no art 78 do CP s se pode verificar se, depois de uma
condenao transitada em julgado, se mostrar que o agente praticou, anteriormente quela condenao, outro ou
outros crimes o que s aplicvel relativamente aos crimes cuja condenao tambm transitou em julgado (ns 1 e 2).
Todas estas questes referentes ao julgamento e depois no prprio acrdo so, como j referimos susceptveis
de serem oficiosamente conhecidas por tornarem nulos quer o julgamento quer o acrdo condenatrio do arguido AA,
o que tambm dever ser aplicado ao co-arguido BB (art 402 n 2 al. a) do CPP).
Assim e por tudo isto parece-nos que previamente ao conhecimento do recurso interposto pelo arguido AA,
poder/dever ser anulado o acrdo proferido no Tribunal de Vouzela devido s ilegalidades e omisses constantes na
deciso condenatria e as que a antecederam, por ter sido violado o disposto nos arts 78 n 1 e 2 do CP, 118 n 1 al.
f) 344 n 3 al. c), 372 n 2, 374 ns 2 e 3 al. e), 375 n 1, 379 n 1 als. a), b) e c) do CPP.
Os autos tiveram os vistos legais
*
Cumpre decidir.
Em sede de deciso recorrida encontra-se provada a seguinte factualidade:
1. No dia 1 de Novembro de 2006, cerca das 4 horas, os arguidos BB e AA circulavam na localidade de Cambra,
Vouzela, no ciclomotor de marca AGP 125, de cor azul e branca, que ostentava a matrcula ...-TO, posteriormente
rectificada para a matrcula ...-TO, de acordo com o livrete respectivo, conduzido pelo arguido BB, sem que fosse
possuidor de licena de conduo ou outro documento que o habilitasse a conduzir o mesmo, o que sabia ser obrigatrio
por lei, e, quando se cruzaram com o veculo ligeiro de mercadorias, de marca Mitsubishi, modelo L200, com a
matrcula ...-CN, pertencente a CC, que se encontrava estacionado em frente residncia deste, na via pblica, o
arguido BB aproximou-se daquele veculo e, em acto contnuo, o arguido AA, que no utilizava capacete, munido de
uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos autos), suportada num ferro, arremessou-a contra o vidro
pra-brisas do referido veculo, partindo-o, o que provocou prejuzos no valor de 229,17 (documento de fls. 207 dos
autos);
2. Aps, e ainda na localidade de Cambra, Vouzela, cerca das 4 horas do mesmo dia, quando os arguidos se cruzaram
com o veculo ligeiro de passageiros, de marca Volvo, modelo 440, com a matrcula ....-BA, pertencente a DD, que
se encontrava estacionado em frente residncia desta, na via pblica, o arguido BB aproximou-se daquele veculo e,

em acto contnuo, o arguido AA, munido de uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos autos),
suportada num ferro, arremessou-a contra o vidro traseiro do referido veculo, partindo-o, o que provocou prejuzos no
valor de 458,43 (documentos de fls. 243 a 246 dos autos);
3. Ainda na localidade de Cambra, Vouzela, cerca das 4 horas do mesmo dia, quando os arguidos se cruzaram com o
veculo ligeiro de passageiros, de marca Fiat, modelo Punto, com a matrcula ...-DX, pertencente a EE, que se
encontrava estacionado em frente residncia deste, na via pblica, o arguido BB aproximou-se daquele veculo e, em
acto contnuo, o arguido AA, munido de uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos autos), suportada
num ferro, arremessou-a contra o vidro traseiro do referido veculo, partindo-o, o que provocou prejuzos no valor de
301,85 (documento de fls. 201 dos autos);
4. J na localidade de Cambra de Baixo, Vouzela, em data e hora que no foi possvel concretizar, mas situada entre as
23 horas e 30 minutos do dia 31-10-2006 e as 8 horas e 30 minutos do dia 01-11-2006, quando os arguidos se cruzaram
com o veculo ligeiro de passageiros, de marca Seat, modelo Toledo 1M, com a matrcula ...-NI, pertencente a FF,
que se encontrava estacionado em frente residncia deste, na via pblica, o arguido BB aproximou-se daquele veculo
e, em acto contnuo, o arguido AA, munido de uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos autos),
suportada num ferro, arremessou-a contra o vidro pra-brisas do referido veculo, partindo-o e amolgando o tejadilho, o
que provocou prejuzos no valor de 559,63 (documentos de fls. 261 e 262 dos autos);
5. Aps, ainda na localidade de Cambra de Baixo, Vouzela, em data e hora que no foi possvel concretizar, mas situada
na noite de 31-10-2006 para 01-11-2006, quando os arguidos se cruzaram com o veculo ligeiro de mercadorias, de
marca Citron, modelo AX, com a matrcula ...-HC, pertencente a GG, que se encontrava estacionado em frente
residncia desta, na via pblica, o arguido BB aproximou-se daquele veculo e, em acto contnuo, o arguido AA,
munido de uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos autos), suportada num ferro, arremessou-a contra
o vidro pra-brisas do referido veculo, partindo-o e amolgando o tejadilho, o que provocou prejuzos no valor de
559,63 (documentos de fls. 261 e 262 dos autos);
6. Chegados localidade de Caveirs de Baixo, Vouzela, cerca das 4 horas e 20 minutos do dia 01-11-2006, quando os
arguidos se cruzaram com o veculo ligeiro de passageiros, de marca Volkswagen, modelo Golf, com a
matrcula ...-PQ, pertencente a HH, que circulava no sentido oposto (Oliveira de Frades A25), conduzido por este, e
onde se faziam transportar II, JJ e LL o arguido BB guinou para a sua esquerda, aproximando-se daquele veculo, o que
obrigou HH a desviar o seu veculo para a direita, quase provocando o despiste do mesmo, e em acto contnuo o arguido
AA, munido de uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos autos), suportada num ferro, arremessou-a
contra o vidro pra-brisas do referido veculo, partindo-o e amolgando o tejadilho, o que provocou prejuzos no valor de
429,82 (documentos de fls. 187 e 188 dos autos);
7. Os arguidos prosseguiram a marcha e chegados E.N. n 333-3, sobre a Ponte do Rio Alfusqueiro, em Ps de Pontes,
Cambra, Vouzela, cerca das 4 horas e 30 minutos do dia 01-11-2006, cruzaram-se com o veculo ligeiro de passageiros,
de marca BMW, modelo 525 TDS, com a matrcula ...-HV, pertencente a MM, que circulava no sentido oposto
(Paredes Velhas - Oliveira de Frades), conduzido por este, quando o arguido BB guinou para a sua esquerda,
aproximando-se daquele veculo, o que obrigou MM a desviar o seu veculo para a direita, quase provocando o despiste
do mesmo, e em acto contnuo o arguido AA, munido de uma placa de sinalizao de caa (apreendida a fls. 112 dos
autos), suportada num ferro, arremessou-a contra o vidro pra-brisas do referido veculo, partindo-o e amolgando a
coluna da porta do lado esquerdo, o que provocou prejuzos no valor de 650 (documentos de fls. 194 a 197 dos autos);
8. A placa de sinalizao de caa ficou cada no local e os arguidos colocaram-se em fuga, tendo deixado a estrada e
entrado num caminho de terra
batida;
9. Chegados localidade de Sobreiro, Pinheiro de Lafes, cerca das 4 horas e 50 minutos do dia 01-11-2006, os
arguidos cruzaram-se com o veculo ligeiro de passageiros, de marca Renault, modelo Clio, com a matrcula ...-LE,
pertencente a NN, conduzido por OO, que circulava no sentido oposto (Campia Pinheiro de Lafes), onde se faziam
transportar PP, QQ e RR, quando o arguido BB guinou para a sua esquerda, aproximando-se daquele veculo, altura em
que o arguido AA, munido do suporte da placa de sinalizao (apreendida a fls. 112 dos autos), bateu no pra-brisas do
veculo ligeiro partindo-o, o que originou a perda de visibilidade do condutor OO e consequentemente o despiste do
veculo ligeiro, fazendo peo na estrada e entrando na berma, tendo o mesmo batido com o peito no volante e com a
cabea no pra-brisas partido;
10. A conduta dos arguidos provocou prejuzos no valor de 500,00;
11. Os arguidos actuaram de forma livre, voluntria e consciente, com o propsito conseguido de causar estragos nos
veculos dos ofendidos, conforme descrito nos pontos anteriores, sabendo que os mesmos no lhes pertenciam e que,
actuando desse modo, agiam contra a vontade dos seus proprietrios, resultado aquele que representaram e quiseram;
12. Os arguidos actuaram de forma livre, voluntria e consciente, sabendo que no estavam a cumprir as regras

estradais, circulando na faixa de rodagem da esquerda, no observando as precaues exigidas pela mais elementar
prudncia e cuidado que eram capazes de adoptar, e que deviam ter adoptado, colocando em perigo os veculos acima
descritos, bem como a vida e integridade fsica dos seus condutores e passageiros, que circulavam nos mesmos, o que
quiseram;
13. Os arguidos actuaram de forma livre, voluntria e consciente, sabendo que ao arremessar a placa de sinalizao
suportada num ferro da forma descrita nos pontos anteriores poderiam provocar acidente, colocando em perigo os
veculos acima descritos, bem como a vida e integridade fsica dos seus condutores e passageiros, que circulavam nos
mesmos, o que representaram e quiseram;
14. O arguido BB agiu deliberada, voluntria e conscientemente, sabendo que no podia conduzir um ciclomotor sem
ser portador da respectiva licena de conduo, o que, no obstante, fez, mais sabendo que tal conduta era proibida e
punida por lei;
15. Sabiam os arguidos que as suas condutas eram proibidas e punidas por lei penal;
16. O arguido BB solteiro, mas tem uma companheira e duas filhas, que se encontram guarda da me;
17. O arguido BB completou o 7 ano de escolaridade;
18. O arguido BB servente de carpinteiro de profisso, mas encontra-se actualmente preso em cumprimento de pena
de priso;
19. O arguido AA casado, tendo um filho com 18 anos de idade;
20. O arguido AA completou o 6 ano de escolaridade;
21. O arguido AA carpinteiro de profisso, mas encontra-se actualmente preso em cumprimento de pena de priso;
22. O arguido BB foi condenado, por sentena proferida no processo comum, com interveno do Tribunal Singular, n
49/02.9GBTND, do 2 Juzo do Tribunal Judicial da Comarca de Tondela, datada de 16-03-2004, e transitada em
julgado no dia 22-04-2004, numa pena de 50 dias de multa, taxa diria de 5, pela prtica de um crime de conduo
sem habilitao legal, previsto e punido pelo art. 3, n 1, do D.L. n 2/98, de 03-01, cometido no dia 15-12-2002;
23. A pena de multa referida no ponto anterior foi declarada extinta, pelo respectivo cumprimento/pagamento;
24. O arguido BB foi condenado, por acrdo proferido no processo comum, com interveno do Tribunal Colectivo, n
50/06.3GAOFR, do Tribunal Judicial da Comarca de Oliveira de Frades, datado de 27-05-2009, e transitado em julgado
no dia 15-06-2009, nas seguintes penas:
- pena de 2 anos e 10 meses de priso, pela prtica de um crime de dano com violncia, previsto e punido pelo art. 214,
n 1, al. a), do Cdigo Penal;
- pena de 2 anos de priso, pela prtica de um crime de roubo, previsto e punido pelo art. 210, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 2 anos de priso, pela prtica de um crime de roubo, previsto e punido pelo art. 210, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 1 ano de priso, pela prtica de um crime de coaco, previsto e punido pelo art. 154, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 7 anos de priso, pela prtica de um crime de violao, previsto e punido pelo art. 164, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 4 anos de priso, pela prtica de um crime de coaco sexual, previsto e punido pelo art. 163, n 1, do Cdigo
Penal;
- pena de 1 ano de priso, pela prtica de um crime de sequestro, previsto e punido pelo art. 158, n 1, do Cdigo Penal;
25. No processo e deciso referidos no ponto anterior, o arguido BB foi condenado na pena nica de 10 anos de priso;
26. O arguido BB encontra-se actualmente a cumprir a pena de priso referida no ponto anterior;
27. O arguido AA foi condenado, por sentena proferida no processo comum, com interveno do Tribunal Singular, n
411/04.2GTVIS, do Tribunal Judicial da Comarca de Oliveira de Frades, datada de 08-04-2005, e transitada em julgado
no dia 26-04-2005, numa pena de 30 dias de multa, taxa diria de 7,50, pela prtica de um crime de conduo de

veculo em estado de embriaguez, previsto e punido pelo art. 292 do Cdigo Penal, cometido no dia 31-08-2004;
28. A pena de multa referida no ponto anterior foi declarada extinta;
29. O arguido AA foi condenado, por acrdo proferido no processo comum, com interveno do Tribunal Colectivo, n
50/06.3GAOFR, do Tribunal Judicial da Comarca de Oliveira de Frades, datado de 27-05-2009, e transitado em julgado
no dia 15-06-2009, nas seguintes penas:
- pena de 2 anos e 10 meses de priso, pela prtica de um crime de dano com violncia, previsto e punido pelo art. 214,
n 1, al. a), do Cdigo Penal;
- pena de 2 anos de priso, pela prtica de um crime de roubo, previsto e punido pelo art. 210, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 2 anos de priso, pela prtica de um crime de roubo, previsto e punido pelo art. 210, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 1 ano de priso, pela prtica de um crime de coaco, previsto e punido pelo art. 154, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 7 anos de priso, pela prtica de um crime de violao, previsto e punido pelo art. 164, n 1, do Cdigo Penal;
- pena de 4 anos de priso, pela prtica de um crime de coaco sexual, previsto e punido pelo art. 163, n 1, do Cdigo
Penal;
- pena de 1 ano de priso, pela prtica de um crime de sequestro, previsto e punido pelo art. 158, n 1, do Cdigo Penal;
30. No processo e deciso referidos no ponto anterior, o arguido AA foi condenado na pena nica de 10 anos de priso;
31. O arguido AA encontra-se actualmente a cumprir a pena de priso referida no ponto anterior;
32. No acrdo referido nos pontos 24. e 29. consideraram-se provados os seguintes factos:
I - No dia 2 de Abril de 2006, cerca da 01H00, os arguidos saram da povoao de Caramulo e dirigiram-se no
motociclo do arguido BB, que este conduzia, at uma zona de pinhal conhecida por ser frequentada por casais de
namorados, prxima do campo de futebol de Oliveira de Frades e sita nas imediaes do caminho que liga a povoao
de Fradinho a Oliveira de Frades, concelho e comarca de Oliveira de Frades.
II - Tinham combinado ir at ali espreitar casais de namorados e forar as mulheres que a encontrassem a manter com
eles relaes sexuais de cpula.
Muniram-se previamente de luvas, um gorro e uma mscara, para utilizarem nas eventuais abordagens que
efectuassem, por forma a no serem reconhecidos, munindo-se tambm de uma lanterna e de um pau grosso cada um.
III - A chegados, cerca da 01H30, os arguidos imobilizaram o seu motociclo e, depois de colocarem na cabea os
disfarces que traziam com eles (um gorro o arguido BB e uma mscara o arguido AA), que apenas tinham aberturas na
zona dos olhos e da boca, deitaram a mo aos paus de que se haviam munido e embrenharam-se na mata por um
caminho de terra batida, onde depararam com o veculo automvel Fiat Punto, de matrcula ...-GB, pertencente ao
ofendido SS, em cujo interior ele se encontrava com a sua namorada TT, decidindo, ento, de comum acordo, abordar
os ocupantes desse veculo.
IV - Assim concertados e conjugando esforos, os arguidos abeiraram-se ento desse veculo, um pelo lado da porta do
condutor e outro pelo lado da do ocupante, tendo, de imediato, o arguido AA acendido a lanterna que trazia consigo,
projectando o foco para o interior do veculo.
O ofendido SS, que se encontrava ao volante desse veculo, ainda tentou fugir, accionando a ignio do mesmo e
engrenando a marcha-atrs.
Apercebendo-se disso, os arguidos, com o propsito de causar danos nessa viatura e de amedrontar e assustar os
ofendidos, levando-os a imobilizar o seu veculo, desferiram vrias pancadas nos vidros desse veculo com os paus que
traziam consigo, com o que partiram os vidros laterais do lado do condutor e estilhaaram o vidro pra-brisas,
causando-lhe estragos cuja reparao importou em 1653,44 euros.
Ainda assim, o ofendido SS logrou recuar o seu veculo cem a duzentos metros, at que o mesmo se imobilizou numa
ravina, de que no mais sairia pelos seus prprios meios.
V - Apercebendo-se disso, os arguidos aproximaram-se de novo desse veculo, ainda munidos daqueles paus,

deparando ento com os seus ocupantes juntos um ao outro e j no exterior, amedrontados e assustados.
O arguido AA ordenou-lhes ento que pousassem no cho os seus telemveis, ordem que eles cumpriram, intimidados
pela violncia da abordagem de que haviam acabado de ser vtimas e convencidos da inutilidade de qualquer
resistncia, convencimento esse reforado ainda, no caso do ofendido SS, em virtude de se ter apercebido que o
arguido AA levava a mo ao interior do bluso, junto ao peito, dando a entender que a deteria algum objecto com que
os pudesse agredir, eventualmente uma arma.
E logo o arguido AA deitou a mo a esses telemveis, metendo-os ao bolso.
Esses telemveis, ambos de marca Samsung, modelo X640, tinham, pelo menos, o valor de 50.00 euros cada um (o do
SS, com o n. ... e daTT, com o n. ...).
VI - J na posse dos telemveis, o arguido AA ordenou TT que se despisse, reiterando a ordem quando esta lhe
perguntou para que queria que o fizesse.
Por temer que a sua integridade fsica fosse molestada ou at que a sua vida corresse perigo se no obedecesse, vista a
violncia da aludida abordagem, a ofendida TT puxou a camisola para cima ficando com o peito descoberto, uma vez
que no trazia soutien, e baixou a saia, ficando calada.
De imediato, esse arguido, munido de um telemvel, direccionou o mesmo para a ofendida, fazendo meno de a
fotografar.
VII - De seguida, depois de ambos os arguidos terem conferenciado em voz baixa no sentido de concretizarem o
propsito de manter relaes sexuais com a ofendidaTT, o arguido AA, visando deixar o arguido BB com esta, afastouse daquele local cerca de cem metros, na companhia do ofendido SS, que forou a acompanh-lo a pretexto de que iam
buscar um tractor para rebocar o veculo dele.
Assim que ficou a ss com a ofendida, o arguido BB perguntou-lhe se queria ter relaes sexuais com ele, tendo ela
respondido que no.
Perante esta recusa dela, o arguido BB foi-lhe dizendo que se o no fizesse algo de mal lhe aconteceria a ela e ao
namorado, o que acabou por a levar a no resistir aos propsitos do arguido, intimidada como tambm j estava pela
violncia da abordagem feita pelos arguidos e convencida da inutilidade de qualquer resistncia.
Ainda recusou, todavia, despir as cuecas, o que de pouco lhe valeu, pois o arguido BB baixou ento as calas dele e,
aps obter ereco e, de frente para ela, desviou-lhe ento as cuecas por forma a destapar-lhe a vagina, introduzindolhe ento completamente o pnis erecto na vagina, a o friccionando at estar prestes a ejacular, momento em que o
retirou para o exterior da vagina e ejaculou para o cho.
VIII - Cerca de vinte a trinta minutos depois de se ter afastado desse local com o ofendido SS, o arguido AA regressou
com este para junto deles.
Foi ento a vez de este arguido ficar com a ofendidaTT enquanto o arguido BB se afastava, pelo menos a cem metros
dali, levando consigo o ofendido SS, sempre a pretexto de irem buscar um tractor para rebocar o dito veculo.
Assim que ficou a ss com a ofendida, o arguido AA tentou tambm ele manter cpula com a ofendida, dizendo-lhe que
queria ter relaes com ela, ao que ela respondeu que no queria.
Apesar da oposio desta, o arguido, encontrando-se de frente para ela, levantou-lhe as saias, encostou o seu corpo ao
dela, abriu as suas calas, puxou o pnis para o exterior, encostando-o tambm ao corpo da ofendida, designadamente
zona vulvar desta, e tentou introduzir-lhe, por duas vezes, o pnis na vagina, desviando-lhe para o efeito as cuecas e
tacteando-lhe a vulva com a mo, no conseguindo tal introduo por no ter logrado obter ereco suficiente.
Tambm desta feita a ofendida no ops maior resistncia aos propsitos do arguido com receio do mal que os
arguidos lhe poderiam fazer a ela e ao namorado, intimidada como continuava pela violncia da abordagem feita pelos
arguidos e convencida da inutilidade de qualquer resistncia.
IX - Quinze a vinte minutos depois de dali ter sado, o ofendido SS - este sempre mantido quieto e perto desse arguido
por fora do receio que lhe foi infundido pela ameaa dos paus que os arguidos empunhavam e pela violncia da sua
abordagem regressou para junto do local onde se encontrava a ofendida TT, tendo-se os arguidos ausentado
igualmente em direco ao seu motociclo, pondo-se em fuga, abandonando naquele local os ofendidos, levando com
eles e fazendo seus os referidos telemveis.
X - Entre a abordagem aos ofendidos e o momento em que os arguidos ali os abandonaram, decorreu, pelo menos, 1

hora, perodo ao longo do qual os ofendidos estiveram privados da sua liberdade de se locomoverem livremente.
XI - Os arguidos agiram sempre de forma deliberada, livre e consciente, no intuito de provocar estragos no veculo do
ofendido SS, de privarem os ofendidos na respectiva liberdade ambulatria e de aco, de se apropriarem dos seus
telemveis, de levarem a ofendida TT a despir-se, e de com ela manterem relaes sexuais.
Sabiam que ao abord-los da forma descrita - exibindo e utilizando os paus de que se encontravam munidos e valendose da sua superioridade fsica em relao ao casal de ofendidos - a sua conduta era adequada a fazer os ofendidos
temer pela sua vida e integridade fsica, assim os privando da sua liberdade ambulatria e de aco e os determinando
a cumprir todas as suas ordens, como vieram efectivamente a conseguir.
Sabiam que ao obrigarem a ofendida TT a despir, pelo menos parte da roupa, actuavam contra a vontade desta.
Tambm sabiam que ao terem relaes sexuais de cpula ou outros actos de cariz sexual com ela, o faziam com recurso
fora, mediante intimidao e contra a vontade dela, atentando contra a sua liberdade de determinao sexual.
Tambm sabiam que foi da mesma forma - com recurso fora, mediante intimidao e contra a vontade deles - que
provocaram os mencionados estragos no veculo do ofendido SS, fizeram seus os referidos telemveis, levaram a
ofendida TT a despir, pelo menos parte da sua roupa e privaram os ofendidos referidos da liberdade de se locomoverem
livremente.
Sabiam que esse veculo e esses telemveis no lhes pertenciam.
Os arguidos agiram sempre de comum acordo, em conjugao de iniciativas e de esforos.
Sabiam que as respectivas condutas no eram permitidas e eram punidas por lei;
33. No acrdo referido nos pontos 24. e 29. consideraram-se ainda provados os seguintes factos:
XIII - O arguido AA data dos factos vivia em casa dos pais em Monteteso, Caramulo.
Trabalhava h 4 anos numa carpintaria, em Oliveira de Frades, auferindo mensalmente 700.00 euros.
Tem um filho com 14 anos de idade, que se encontra a estudar no 9 ano, o qual vive com a me, operria fabril, e os
pais do arguido, na residncia destes.
Para alm da relao amorosa que mantinha com a me do seu filho, o arguido tinha uma outra companheira em
Oliveira de Frades, com quem dividia, durante a semana, uma renda de casa, no montante de 250.00 euros.
Possui como habilitaes literrias o 6 ano.
O arguido BB, data dos factos, trabalhava em Viseu, na construo civil, auferindo em mdia 700.00 euros, vivia com
os pais em casa destes, com a sua
companheira e um filho de 1 ano de idade. Para alm deste filho, o arguido tem agora um outro de cinco meses, fruto
da mesma relao amorosa; a sua companheira trabalha num lar de idosos, auferindo mensalmente 500 euros.
Ambos os arguidos tm efectuado um comportamento prisional positivo.
So tidos pelos que os conhecem e com eles convivem como pessoas trabalhadoras e humildes;
34. Os arguidos admitiram, em audincia de julgamento, a prtica dos factos de que vinham acusados, de forma
espontnea, integral e sem reservas.
***
- Convico do Tribunal quanto matria de facto - Funda-se esta no conjunto da prova produzida em audincia,
salientando-se os seguintes aspectos:
1. Os arguidos prestaram declaraes, confessando a prtica das condutas de que eram acusados de forma espontnea,
integral e sem reservas, descrevendo os actos que cometeram, e as respectivas consequncias, de forma clara e credvel.
Estas confisses revelaram-se srias e credveis, merecendo ser validadas pelo Tribunal.

Os arguidos caracterizaram ainda os seus modos de vida e as respectivas condies pessoais.


2. Sustentando a factualidade provada, foi ponderado o contedo de vrios dos documentos e relatrios periciais juntos
aos autos, nomeadamente os constantes de fls. 107, 109, 112, 116, 117, 120, 123, 126, 129, 131 a 133, 135, 187 a 193,
196, 197, 201, 202, 204, 207, 244 a 246, 261, 262, 303, 304, 306, 330, 572 a 677, 917 a 924, e o junto no decurso da
audincia de julgamento, que mereceram credibilidade.
3. Para terminar, saliente-se que nenhum outro meio probatrio - que permitisse alterar a factualidade provada ou
sustentar a factualidade no provada - foi produzido, requerido ou sequer referenciado em audincia de julgamento.
Em sede de determinao da medida da pena refere a deciso recorrida que:
3. Por acordo expresso pelos sujeitos processuais na audincia de julgamento, vertido na respectiva acta,
consensualizaram-se as seguintes molduras penais, que o Tribunal Colectivo considerou ajustadas s infraces
cometidas, e s finalidades da punio que no caso concreto se fazem sentir:
- pena de priso at 8 meses para cada um dos crimes de dano;
- pena de priso at 2 anos e 6 meses para cada um dos crimes de atentado segurana de transporte rodovirio;
- pena de priso at 8 meses para o crime de conduo sem habilitao legal.
A formao e admissibilidade legal deste acordo tem sido defendida por alguma doutrina, mormente por
Figueiredo Dias, na sua recente obra Acordos Sobre a Sentena em Processo Penal[1], desde que se renam os
seguintes pressupostos:
- confisso da prtica do crime pelo arguido (conditio sine qua non do acordo sobre a sentena, segundo
Figueiredo Dias[2]);
- poder/dever do Tribunal de sindicncia da credibilidade da confisso - salvaguarda do princpio de que o
acordo nunca poder prejudicar os princpios da investigao judicial e de descoberta da verdade material;
- acordo restringe-se aos limites mximo, e eventualmente mnimo, da pena a aplicar, desembocando numa moldura
concreta da pena;
- colocao da possibilidade, ou mesmo vinculao, a penas de substituio;
- colocao da possibilidade de extenso do acordo quanto a penas acessrias;
- manuteno da deciso final do Tribunal, dentro dos limites consensualizados, por respeito ao princpio da
culpa - ao Tribunal, e s a ele, pertence ponderar todas as circunstncias do caso que relevam para a culpa e a
preveno e, em funo delas, encontrar o exacto quantum de pena, como refere Figueiredo Dias[3].
- publicitao do acordo, que deve constar da acta;
- proibio de prova dos elementos do processo negocial na hiptese de o acordo fracassar;
- interveno no acordo de todos os sujeitos processuais;
- proibio da renncia prvia ao direito de recurso;
- acordo deve ser obtido at ao incio da produo de prova, aps as declaraes do arguido;
- cumprimento de todos os actos processuais legalmente prescritos, incluindo a prolao de sentena, a qual
deve ser elaborada com pleno respeito pelos princpios, regras e normas gerais do Cdigo de Processo Penal
Figueiredo Dias[4].
Suscita-se, assim, a possibilidade de, por esta via consensual, se simplificar e conferir maior celeridade ao
processo penal portugus, sem se afectar os seus fundamentos constitucionais, nem sequer o respectivo modelo.
De facto, muito embora no exista regulamentao legal processual especfica, certo que a obteno deste tipo de
acordos no proibida por lei, podendo mesmo encontrar sustentculo legal no regime do art. 344 do C.P.P.

Alm disso, esta via negocial permitir, nos moldes acima propostos, dar cumprimento ao princpio constitucional do
Estado de Direito, ao propiciar uma maior agilizao, celeridade e economia processuais (cfr. art. 32, n 2, da
Constituio da Repblica Portuguesa). Nas palavras de Figueiredo Dias[5], o Estado de Direito s pode realizar-se
quando se torne seguro que o agente criminoso ser, no quadro das leis vigentes, perseguido, sentenciado e punido em
tempo razovel com uma pena justa. Por isso um processo penal funcionalmente orientado constitui uma exigncia
irrenuncivel do Estado de Direito.
Este alargamento do mbito do espao de consenso no processo penal portugus responde ainda s exigncias do
princpio constitucional da tutela judicial efectiva (art. 20 da C.R.P.), mediante a plena realizao do princpio do
favorecimento do processo.
No admira, assim, que esta nova via consensual venha progressivamente a obter a adeso doutrinal, e mesmo
jurisprudencial, salientando-se a sua consagrao na recente orientao n 1/2012, da Procuradoria Geral Distrital de
Lisboa, de 13-01-2012[6], a que se associou o Procurador Geral Distrital de Coimbra no seu memorando de 19-012012[7]. Veja-se ainda a posio (de acolhimento) expressa pelo Juiz Conselheiro Jos Souto de Moura, na sua
recente monografia Acordos em Processo Penal[8].
Desta forma, concordando com a essncia da doutrina acima exposta, e comungando dos mesmos objectivos e
valores de celeridade, simplificao e economia processuais, mas no abdicando dos princpios constitucionais da
legalidade e da investigao e da descoberta da verdade material, aderimos soluo consensual proposta,
considerando ser de aceitar o acordo proposto pelos sujeitos processuais na audincia de julgamento, por cumprir
todos os apontados pressupostos.
Manter, pois, este Tribunal a sua liberdade de julgamento, embora respeitando os moldes do acordo consensualizado.
I
Surge o presente recurso na sequncia da consagrao pela deciso recorrida dum instituto no contemplado na
lei processual penal, enveredando por caminhos de inovao cujo respaldo na letra, ou no espirito, importa averiguar.
Tal deciso no surge isolada no panorama jurdico e antes se inscreve num movimento no qual apresentada
como paradigma de renovao e de avano, ao encontro de uma justia restaurativa que, para alguns, deve nortear o
direito penal.
Tentando historiar a corrente inovadora, apologtica dos acordos negociados, encontramos na sua gnese a obra de
Figueiredo Dias intitulada Acordos sobre a sentena em processo penal-O Fim do Estado de Direito ou um Novo
Principio [9] que se seguiram, pelo menos, duas decises judiciais[10].
Paralelamente tiveram lugar duas orientaes do Ministrio Publico que, fundamentando-se na citada obra e, tambm,
nos novos caminhos abertos por aquela prtica judiciria, vieram transformar os acordos negociados como um item a
nortear a actuao dos respetivos agentes. Lateralmente, promoveram-se as II Jornadas de Direito Penal dos Aores
subordinadas ao tema dos acordos sobre a sentena penal.
Neste introito permitimo-nos salientar, para que conste em face uma posterior avaliao pelo legislador, que a
questo para cuja resoluo somos convocados no reside na bondade do instituto em face das finalidades ltimas do
direito penal, mas nica, e exclusivamente, averiguar se aquela inovao tem, ou no, apoio legal

II
O desenho genrico do novo instituto, e do procedimento que lhe deveria estar associado, consta das concluses de
documento oriundo da Procuradoria-Geral Distrital de Lisboa (Orientao 1/2012) onde se indica a seguinte orientao
para os respectivos Magistrados:
1-Afiram, a nvel local, da receptividade celebrao de acordos sobre a sentena em matria penal, com os senhores
magistrados judiciais;
2-Na hiptese de obteno de reaco positiva, concebam previamente os procedimentos indicativos a adoptar, sem
prejuzo das adaptaes que os casos concretos exigiro;
3-Concretizado qualquer acordo, seja o mesmo comunicado Procuradoria-Geral Distrital de Lisboa, com meno
sinttica dos procedimentos utilizados,deforma a facilitar a partilha de boas prticas e a favorecer a dinamizao da
utilizao do instituto noutras comarcas.
A argumentao da Procuradoria-Geral de Lisboa, para alm das referncias auto elogiosas a todos aqueles que se
aventurarem pelos novos caminhos[11], centra-se no decantado fundamento da celeridade, e economia processual, a

exigir o apelo aos instrumentos de consenso. Em seu entender na vantagem duma soluo de consenso, envolvendo a
adeso de todos os sujeitos processuais - Juiz, Ministrio Pblico, arguido e, embora com posio especfica, do
assistente -, no cria o risco, que existir noutras solues unilaterais, de aumento sistmico da litigiosidade processual;
na vantagem da utilizao deste mecanismo que ser visvel nos casos em que o arguido no teria inteno de confessar
os factos, mas decide faz-lo perante a possibilidade de obter uma "atenuao negociada" da pena.
Neste sentido argumenta o mesmo documento que esta atenuao, que consubstancia a principal motivao ao acordo
do ponto de vista do arguido, materialmente justificada pela valorao do comportamento processual do agente aps a
prtica dos factos (art. 72., 1, ai. e), do CP). No fundo, seria, argumenta a Procuradoria-Geral Distrital de Lisboa, uma
formalizao do que ocorre j hoje quando o Juiz, antes de interrogar o arguido em audincia, o adverte dos seus
direitos e menciona que as suas declaraes nunca o podero desfavorecer, mas podem ser consideradas a seu favor.
O acordo teria assim subjacente um juzo de prognose dos sujeitos processuais sobre a pena que previsivelmente seria
aplicada caso o acordo no fosse concludo, de forma a ser perceptvel o "benefcio" associado nova postura
processual
do
arguido.
Tal
prognose
deveria
implicar
uma
avaliao
sinttica,
factualmente
sustentada
nos
autos, de elementos relevantes para a determinao da sano.
Joga-se aqui, adianta ainda a mesma orientao, com uma eventual alterao da "estratgia processual" do arguido que
pode atribuir soluo vantagens de celeridade processual. Na realidade, face confisso do arguido, pode prescindirse da restante prova, nos termos legais, acelerando claramente a obteno de uma deciso final no processo. O prprio
agendamento do julgamento por parte do juiz poderia ter em conta a celeridade que assim se imprimiria diligncia.
Perfilhando tal orientao da Procuradoria-Geral Distrital de Lisboa tambm a sua congnere do Distrito Judicial de
Coimbra alinhou pelo mesmo diapaso[12]. Aqui, todavia, a fundamentao foi um pouco mais alm, apelando ao
direito comparado e louvando-se, tal como Figueiredo Dias, na excelncia dos Juzes alemes que consagraram o
instituto dos acordos negociados durante largos anos sem o arrimo da lei.
Refere a mesma orientao, no plano do direito comparado, que deixando de lado institutos de maior impacte como
a"plea bargaining", sem o qual o sistema americano soobraria ao peso da sua dimenso, poderemos achar referentes
prximos no "patteggiamento" italiano3 e na "Verstnigung"alem 4. Alm da "guilty plea" britnica e da
"conformidad" espanhola5.
O "patteggiamento", traduzido na "applicazione ella pena su richiesta elle parti", evoluiu de uma lei (de 1981) de
escassa aplicao para uma outra (de 1988) que ampliou o seu campo de interveno e logra hoje mais satisfatria
aceitao no norte que no sul de Itlia 6. Ele permite no apenas economizar a fase de "abattimento" (audincia de
julgamento) como tambm a fase de impugnao, muitas vezes utilizada com fins dilatrios, devido "inapelabilidade
da sentena surgida do acordo das partes".
No sistema alemo as "absprachen" (acordos, ajustes) foram durante largo tempo utilizadas pelos tribunais sem
sustentculo legal expresso. Muito criticadas pela doutrina, acabaram por obter algum reconhecimento por parte do
Tribunal Constitucional Federal em1987. Foi a razo prtica que se imps: as "absprachen" tornaram-se instrumento
imprescindvel para o alvio do sistema judicirio, incapaz de responder com a celeridade e a economia exigveis
enorme carga de solicitaes das sociedades modernas. "Mesmo num pas como a Alemanha, senhor de abundantes
recursos econmicos", os Ministros da Justiados "Lnder", reunidos em Conferncia em 2004, chamaram a ateno
para que "a justia penal trabalha nas margens da sua capacidade de resistncia. S em 4 de Agosto de 2009 foi
produzida uma lei que consagrou tais acordos no pargrafo 257 C do Cdigo de Processo Penal (StPO). Lei essa que
quer os detractores quer os partidrios das "absprachen" so unnimes em considerar "a mais importante reforma do
StPO desde a sua entrada em vigorem 1879", j que produzindo uma verdadeira mudana de paradigma faz coexistir
no processo penal alemo um procedimento clssico e um procedimento negociado 10. Rigorismos dogmticos levaram
a que, visando evitar a impresso de que se podiam fazer assentar os fundamentos de um julgamento penal num acordo
de natureza quase contratual, se tivesse rejeitado a designao tradicional de "absprachen" em favor de
"Verstandigung"("entendimentos" ).
Em termos de fundamentao concreta no direito portugus esgrime esta orientao com os artigos 72 e 73 do
Cdigo Penal que no seu entender so fundamento bastante para a sentena negociada. Fornece, nomeadamente, os
critrios
de atenuao da pena (contrapartida necessria da colaborao do arguido, espelhada na confisso).
Com uma breve aluso a outro instrumento de direito premial que a reduo a metade da taxa de justia (art 344, n
2, c)) este documento acaba por concluir, de forma assertiva que o texto legal poder ser melhorado uma vez que o
intrprete nacional, confinado a estremo positivismo, anseia sempre por mais explicitude e frequentemente confunde os
planos legal e regulamentar do processo. Mas indubitvel que temos j mais base jurdica do que os alemes tiveram
at 2009.
Assim, fundamentalmente, a questo que nos convoca saber se, com base na actual redaco do Cdigo de Processo

Penal, vlido um acordo com o arguido mediante o qual o mesmo confessar em julgamento a prtica dos factos
constantes da acusao/pronncia ficando o limite mximo da pena aplicvel previamente determinado e mantendo o
tribunal o poder, no s de avaliar a credibilidade da confisso, como de determinar a pena concreta, dentro dos limites
estabelecidos no acordo. Tal questo analisada, e respondida afirmativamente, por Figueiredo Dias invocando que:
a) A confisso do arguido o pressuposto essencial do acordo, omo mecanismo legal j existente para simplificar e
conferir celeridade ao processo penal;
b) Em conformidade, a base legal para o acordo reside precisamente no art. 344. do Cdigo de Processo Penal
(confisso);
c) O tribunal mantm integralmente o poder/dever de aferir a credibilidade da confisso (art. 344., 3, ai. b), do CPP);
d) No acordo no pode constar a pena em concreto, mas apenas os seus limites, pelo menos, o seu limite mximo. O
autor admite que determinadas circunstncias podero justificar o estabelecimento de um limite mnimo, embora tal no
seja condio de validade do acordo;
e) A margem entre o limite mximo e o mnimo, a funcionar como uma moldura concreta da pena no mbito da qual o
tribunal decide a pena concreta a aplicar, no pode ser to elevada que perca qualquer efeito delimitador da pena;
f) Caso o limite mximo da pena o permita, admite-se a incluso no acordo de vinculao a determinadas penas de
substituio;
g) Admite-se acordo sobre sanes acessrias ou perda de bens, este ltimo desde que no implique um juzo de
perigosidade do agente. No se admite acordo sobre medidas de segurana;
h) O acordo obtido dever constar da acta, em nome da publicidade do processo e consequente legitimidade da deciso;
caso o acordo no seja obtido,no pode nenhum elemento do processo negocial ser tido em considerao no
julgamento(proibio de prova);
i) O acordo dever ter a interveno do arguido, do Ministrio Pblico e do Juiz, devendo ainda intervir o assistente,
caso exista. Neste ltimo caso,o autor discute se a sua interveno dever ser vinculativa, optando por responder
afirmativamente face ao quadro legal actual, defendendo, de jure condendo, soluo contrria;
j) No pode estabelecer-se no acordo uma renncia prvia ao direito de recurso;
k) O acordo dever ser obtido, salvo casos excepcionais, at ao incio da produo da prova, aps declaraes do
arguido. Admite at, com maiorescautelas,a viabilidade do acordo ser obtido ainda na fase de inqurito.
Para o mesmo autor trata-se de uma questo sensvel, contrariando quadros culturais instalados, sobretudo quando
defendida sem qualquer interveno do legislador. O mesmo esclarece que, apesar de ser um tema que j o ocupava
anteriormente, s aps o legislador alemo ter decidido regular o instituto que entendeu dar publicidade ao seu
pensamento.
Saliente-se que um dos pontos fundamentais no argumentrio das orientaes que, encabeadas pelo Ilustre Professor,
advogam a validade do acordo negociado a clarividncia da jurisprudncia alem pois que, apesar de apenas em 2009
ter sido publicada legislao sobre a matria, o certo que tais acordos foram reconhecidos, e aceites, pelos tribunais
durante os ltimos de 30 anos, apesar do vazio legal e da frequente crtica da doutrina.
Sugere-se em tal argumentao que os Juzes portugueses tenham o espirito de ousadia dos seus congneres alemes,
iniciando um percurso idntico, e tendo em conta que a lei portuguesa, embora no prevendo estes acordos, no os
probe, pelo que se pede que se comece a sua aplicao na vida judiciria nacional.
III
A equao da questo que nos proposta, que no pode ser reduzida a um mero apelo a convices voluntaristas e
implica um aprofundar de algumas das razes expostas.
Assim, antes do mais, debrucemo-nos um pouco sobre o invocado exemplo germnico. Na verdade, o tribunal
constitucional alemo (NStZ 87, 419,) admitiu a existncia de acordos em processo penal e, nomeadamente, com base
na existncia de uma confisso. Para tal fundamentou-se nos artigos 1, 2 e 3, da Constituio alem, mas ressalvando
que, por tal forma, no poderiam ser ultrapassados o princpio da Investigao, o princpio da culpa e o princpio
igualdade, assim como a liberdade de vontade. De acordo com o mesmo Tribunal tais formas de procedimento negocial
seriam admissveis sempre que as vantagens derivadas da confisso tambm fossem permitidas, mesmo sem o acordo, e
fossem razoveis

Depois de muitos esforos, alguns contraditrios, o Supremo Tribunal Federal tentou harmonizar alguns princpios
rectores do processo penal com os referidos acordos. O mesmo tribunal partiu do pressuposto de que a admissibilidade
destes estava dependente dos seguintes requisitos:
1. O principio da investigao deve ser salvaguardado. Por conseguinte, o tribunal no pode, por exemplo, chegar a uma
deciso baseado apenas na confisso prestada no mbito do acordo. Deve examinar a sua credibilidade e, se for o caso,
incorporar outros elementos de prova.
2.O principio nemo tenetur deve ser salvaguardados na pratica dos acordos.
3. O princpio da publicidade deve ser observado. Por conseguinte, o acordo deve constar da deciso e examinado em
julgamento.
4. O princpio da imediao no pode ser lesado. Portanto, inadmissvel que o tribunal faa uma promessa vinculante
sobre a medida da pena a impor pois que ante uma tal antecipao da sentena o tribunal j no poderia extrair a deciso
da totalidade do julgamento. Em contrapartida o tribunal pode estabelecer um limite mximo da pena que o vincula e
sem o qual o arguido nunca concordaria com o acordo pois que este no lhe traria qualquer vantagem
5. O princpio da culpa deve ser respeitado. Consequentemente, o tribunal no pode pagar uma confisso com uma
atenuao da pena encontrada bem abaixo do limite proporcional da culpa. Sem embargo, a confisso a razo
fundamental para a atenuao da pena valendo mesmo quando no induzida pela contrio e arrependimento, mas por
razes tcticas para obteno de uma sentena mais favorvel, pois que, mesmo aqui, o arguido assume a
responsabilidade do seu acto e favorece um dos fins do processo que a paz jurdica.
6. O princpio do procedimento leal deve ser sempre observado. Como tal o tribunal est vinculado ao limite mximo da
pena por ele estabelecida. No entanto, quando posteriormente se demonstram circunstncias que elevam a culpa para
um patamar mais grave o tribunal excepcionalmente deve poder exceder o limite mximo fixado para a pena, em
ateno ao princpio da culpa. Mas, neste caso, o tribunal deve advertir o arguido dessa possibilidade.
Tal situao um compromisso tolervel porquanto o arguido conhecia desde o incio as circunstncias que elevavam a
sua culpa e, ao omiti-las, pretendeu um benefcio injustificado
7-No existe renncia do direito ao recurso[13]
O caminho seguido pela jurisprudncia foi formatado legalmente em Agosto de 2009 (Urteilsabsprechen).
Todavia, o percurso seguido pelos acordos negociados no direito alemo no foi to linear quanto uma leitura
superficial pretende induzir. Sobre as vicissitudes das decantadas Absprechen nos d notcia Kurt Madlener[14], j antes
da sua consagrao legal no direito alemo, referindo que, outro instrumento para abreviar processos e assim diminuir
a carga de trabalho da Justia so as Absprachen que tiveram origem na jurisprudncia e so muito criticadas. O seu
objectivo obter um acordo tendente a simplificar e, assim, encurtar o processo, prescindindo-se, por exemplo, de
certas provas se o arguido confessar, eliminando-se em contrapartida da confisso certos pontos da acusao e,
inclusive, limitando-se a pena a ser imposta. Na Alemanha, esse procedimento utilizado muitas vezes em grandes
processos de delinquncia econmica, porm a sua aplicao no dia-a-dia tanta que se trata, sem dvida, de uma das
tcnicas processuais mais importantes para abreviar os processos penais.
Alm das crticas que so tecidas pelos especialistas, h tambm uma crtica popular muito generalizada, pois a
opinio pblica tem tendncia a considerar que se trata de um instrumento para favorecer os ricos e poderosos e
salv-los de penas drsticas que talvez houvessem merecido. Esta crtica alimenta-se cada vez que aparece nos meios
de comunicao um caso que chama a ateno, como recentemente o da Sociedade Mannesmann, no qual entre os
arguidos figurava o Presidente do Deutsche Bank e outras personalidades importantes da economia alem.
A prtica dessas Absprachen desenvolveu-se nas ltimas trs dcadas sem amparo legislativo. Alguns autores
consideram-nas como uma prtica contra legem, porm, o Tribunal Supremo tem-nas aceitado, mas com certas
cautelas. Aqueles que esto a favor distinguem algumas vezes a Absprache do deal. Com a palavra inglesa de deal
designam os acordos que se fazem secretamente, sem o controlo pblico caracterstico do processo penal, os quais no
aparecem nas actas do processo e que so suspeitos de concesses de vantagens ilegais a determinados arguidos. Por
Absprache entende-se o acordo que respeita o entendimento do BGH no acrdo supra citado.
H, porm, uma insatisfao generalizada com esta prtica sem suporte legal e, por isso, vrios projectos de lei foram
elaborados e apresentados a fim de serem encaminhados ao parlamento. .Porm, pouco provvel que essa lei
faa com que a discusso termine. De um lado, no existe acordo sobre os detalhes de sua formulao, e, por outro
lado e mais importante ainda, alguns crticos recusam as Absprachen por razes de princpio, independentemente dos
detalhes de uma regulamentao legal.

Os argumentos so muito variados, porm geralmente concentram-se no princpio bsico do processo penal, que tem
como finalidade determinar a verdade material dos factos e aplicar, sob esse fundamento, a lei para que se faa
Justia. Alguns recordam que em processos polticos, por exemplo, o tema decisivo pode ser a verdade histrica de um
povo, e que esta no pode ser substituda pelo acordo entre os operadores do processo. Outros argumentam que a
possibilidade de um acordo entre os operadores do processo pode anular as garantias do arguido. Por exemplo, pode
ocorrer que o advogado ou o agente do Ministrio Pblico ou o juiz queiram evitar estudar autos de um processo muito
volumoso, talvez com milhares e milhares de pginas, com dezenas de discos duros de computadores apreendidos pela
polcia, o que frequente em processos da delinquncia econmica, e apresentem a possibilidade de um acordo ao seu
cliente, pensando menos na situao deste e mais na sua. Outro aspecto que o cliente talvez no se sinta livre no que
se refere aceitao de uma proposta, pois teme que, caso insista no seu direito a ter um processo penal completo,
possa sofrer uma atitude pouca amistosa por parte das autoridades.
Seja como for, na actualidade existem os acordos, em conformidade com a jurisprudncia do BGH, e no futuro
certamente tambm sero feitos, mas sob fundamento legal, pois a opinio maioritria considera as Absprachen um
instrumento imprescindvel de agilizao na situao actual da Justia alem.
..Por tudo isto, no surpreendente que a 4." seco criminal do Bundesgerichtshof, na deciso supra citada,
referindo-se ao art. l53.oa StPO, tenha dito que acordos entre os que tem Participao no processo penal no so
totalmente estranhos ("nicht vollig fremd") ao processo penal alemo. Considerando isso, a expanso da possibilidade
das Absprachen parece lgica, porm talvez lamentvel.
Tal procura de consensos no processo, maximizada pelos acordos negociados, estendeu-se, referindo Delmas Marty que
a expresso de justia consensualizada, ou Justia contratada, est em desenvolvimento no mbito do direito
comparado europeu. Na era do dissenso a Justia negociada pretende favorecer o consenso, ou pelo menos o acordo.
A origem deste tipo de Justia no mbito do Direito Penal pode-se situar no movimento de transformao que
caracterizou o direito penal desde os anos 70, depois do declinar da reabilitao e do desmoronamento do Estado
intervencionista. Uma soluo negociada dos conflitos parece uma soluo aceite mais facilmente do que algo imposto.
A justia negociada aparece vinculada mediao, especialmente aos programas de mediao entre delinquentes e
vtimas que se desenvolvem em Franca e Inglaterra.
Com isto confunde-se a tradicional classificao do direito penal no direito pblico, introduzindo no mesmo elementos
do direito privado. Para mencionada autora a igualdade de armas nestes procedimentos uma fico e, por outro lado,
a justia negociada no muito transparente, escapando ao controle democrtico da imprensa. A vtima
descartada do debate, carece de voz, no pode invocar os seus direitos. [15]
Como afirma Barona Vilar a negociao no direito penal tambm produz uma serie de incongruncias, e de
incompatibilidades, com os fins e funes do direito penal dado que, por um lado, coloca em causa o jus puniendi
estatal e, por outro, questiona as teorias da pena, omitindo que, atravs da procura do consenso, se esto a desvirtuar os
princpios da determinao e individualizao da pena. Igualmente h que ter em ateno que a vtima fica praticamente
margem da negociao o que implica uma ruptura com as suas expectativas de Justia.
A justia negociada encontra sua expresso mais acabada nos procedimentos de plea bargaining ou de guilty plea que
se conhecem desde h muito nos Estados Unidos e que certos autores no tm dvidas em qualificar de verdadeiros
contratos. No modelo americano de guilty plea, o oferecimento da declarao de culpabilidade est precedido dum plea
bargaining. Os termos da negociao podem incidir sobre a pena ou sobre os factos imputados.
Estes procedimentos, afirma scar Daniel Ludea Bentez, fizeram hoje entrada triunfal no direito europeu. A
Recomendao do Conselho de Ministros de Europa de 17 de setembro de 1987, sugere expressamente o procedimento
de guilty plea para acelerar a justia.[16]

Num breve deambular pelo direito comparado, e no que toca ao direito processual penal ingls, h que destacar
tambm, segundo Delmas Marty, a chamada negociao sobre os factos imputados ou plea bargaining. Esta pode
realizar-se em qualquer momento do processo.
Segundo a fase em que se realize os intervenientes so distintos. Na fase policial, intervm a polcia e o acusado.
Quando intervm o Ministrio Publico, isto , o Crown Prosecution Service pode haver negociao entre o arguido e
o Procurador. Na fase intermedia, e em audincia, perante o Magistrates Court o arguido e o Ministrio Publico
participam no plea bargaining.
Perante o Crown Court, coloca-se a questo da interveno do juiz na negociao. As decises mais antigas referem
que necessria a aprovao prvia do Juiz (deciso Soanes, 1948). Sem embargo, as decises mais recentes, aceitam
que o Procurador no solicite a aprovao judicial prvia (caso Coward, 1979).

O guilty plea implica um desconto na pena, que, em funo das circunstncias, e sobretudo, do momento da declarao
de culpa, podendo chegar at um tero da pena aplicvel. As razes invocadas para justificar esta diminuio da pena
que, em certa medida, provoca a eroso do princpio da proporcionalidade da sano so, como refere a doutrina, a
economia dos recursos da justia e, em certos casos, a proteco de testemunhas, que, assim, evitam as situaes
traumatizantes.
importante que o reconhecimento da culpa se produza o mais cedo possvel, antes da instruo da causa. Como referia
o Tribunal de Recurso no caso Hollintong and Emmmens, de 1986 the earlier the plea the higher the discount.
No direito processual alemo, a disposio multilateral sobre o processo tem trs vertentes. Na primeira, uma vez
iniciado o processo, o tribunal pode, a instncia do Ministrio Publico, interromper o exerccio da aco penal nos casos
do 153 II StPO (pequena delinquncia com o consentimento do acusado) ou de atentado contra a segurana do Estado
(153e II StPO). A segunda vertente consiste no arquivamento sob condio:-o artigo 153 StPO regula o arquivamento
sob condio por iniciativa do Ministrio Publico ou do tribunal, com o consentimento do arguido. Na lei prev-se a
reparao do dano, a entrega duma soma de dinheiro a favor de um organismo de interesse pblico ou do Estado ou o
cumprimento de prestaes de interesse general, como o pagamento duma penso.
A terceira vertente a da conciliao, obrigatria e anterior abertura da audincia, quando os processos se iniciam em
virtude de querela privada.
Por seu turno o direito italiano fundamenta-se nos ordenamentos anglo saxes.
Para obter um juzo abreviado o arguido, com o consentimento do Ministrio Publico, pode solicitar que o juzo tenha
lugar na audincia preliminar.[17]
O fim perseguido pelo sistema de negociao acelerar o processo tendo em ateno as numerosas condenaes da
Itlia pelo TEDH por violao da durao razovel do processo, com fundamento no art. 6.1 de la CEDH.
No denominado patteggiamento, e para as infraces punidas com cinco anos de priso como mximo, o arguido e
Ministrio Publico pedem ao Juiz que imponha pena sobre a qual encontraram um acordo. Impe-se a pena reduzida,
sem que a reduo possa ser superior a um tero. Em contrapartida o arguido renuncia ao direito de contraditar os
termos formulados pela acusao e a interpor recurso.
Segundo Amodio o legislador italiano quis afastar-se do sistema europeu continental e aproximar-se da common law.
Por tal forma pretendeu atacar a lentido dos procedimentos; a durao excessiva, e injustificada, da priso preventiva e
a limitao do direito de defesa.
No patteggiamiento italiano, o mais parecido com o plea bargaining, h que ter em conta que o Juiz na mesma sentena
em que determina a liberdade controlada ou a pena pecuniria, declara extinto o procedimento por aplicao das
sanes substitutivas solicitadas pelo arguido. Em consequncia, esta deciso assume uma natureza composta dado que,
por um lado, se trata de una sentencia absolutria (pela extino do procedimento) e, por outro, condenatria (por
conter uma sano de carcter penal, ainda que substitutiva).
No direito processual portugus foi evidente no Cdigo de Processo Penal de 1987 o propsito de conjugar a eficincia
a escolha dos meios adequados para a efetivar. Com efeito, logo no prembulo pode ler-se, no n 8: Mesmo no contexto
de uma apresentao sumria, no pode deixar de sublinhar-se outra das motivaes que esteve na primeira linha dos
trabalhos de reforma: a procura de uma maior celeridade e eficincia na administrao da Justia penal. Importa,
contudo, prevenir que a procura da celeridade e da eficincia no obedeceu a uma lgica puramente economicista de
produtividade pela produtividade. A rentabilizao da realizao da Justia apenas desejada em nome do significado
direto da eficincia para a concretizao dos fins do processo penal: realizao da justia, tutela de bens jurdicos,
estabilizao das normas, paz jurdica dos cidados. A eficincia , por um lado, o espelho da capacidade do
ordenamento jurdico e do seu potencial de preveno, que, sabe-se bem, tem muito mais a ver com a prontido e a
segurana das reaes criminais do que com o seu carter mais ou menos drstico. A imagem de eficincia constitui,
por outro lado, o antdoto mais eficaz contra o recurso a modos espontneos e informais de autotutela ou
ressarcimento, catalizadores de conflitos e violncias dificilmente controlveis. Mas a eficincia no sentido de
reduo das cifras negras e das desigualdades a que elas obedecem - pode tambm valer como a garantia da
igualdade da lei em ao, critrio fundamental da sua legitimao material e, por isso, da sua aceitao e
interiorizao coletiva.
As opes forma bem patentes e explicitadas pelo legislador, nomeadamente a distino de tratamento entre a
criminalidade grave e a pequena criminalidade, enquanto realidades claramente distintas quanto sua explicao
criminolgica, ao grau de danosidade social e ao alarme coletivo que provocam; e a correlativa linha de demarcao
entre o espao de conflito, correspondente criminalidade grave, e o espao de consenso, reservado para a pequena
criminalidade.
Esta procura de consenso aparece com solues inovadoras, como a confisso livre e sem reservas, com

dispensa de produo subsequente de prova; o arquivamento do processo em caso de dispensa de pena; a suspenso
provisria do processo; o processo sumarssimo; e ainda, de alguma forma, a atribuio pelo Ministrio Pblico ao
tribunal singular de competncia para julgamento de crimes que, em princpio, cabiam ao tribunal coletivo.
Numa viso simplista da panplia processual formulada pelo legislador em alternativa ao processo comum
encontramos:- arquivamento em caso de dispensa de pena, previsto no art. 280, aplicvel pelo Ministrio Pblico no
inqurito, e pelo Juiz de Instruo Criminal na instruo, se o processo for por crime relativamente ao qual se encontrar
prevista na lei a possibilidade de dispensa de pena;- suspenso provisria do processo, prevista no art. 281, aplicvel se
o crime for punvel com pena de priso at 5 anos, e verificando-se certos pressupostos, pelo Ministrio Pblico no
inqurito, e pelo Juiz de Instruo Criminal na instruo;- processo sumarssimo, previsto no art. 392, aplicvel se o
crime for punvel com pena de priso at 5 anos;- processo abreviado, previsto no art. 391-A, aplicvel se o crime for
punvel com priso at 5 anos e as provas da prtica do crime forem simples e evidentes;- confisso integral e sem
reservas do arguido, prevista no art. 344, que implica a renncia produo da prova relativa aos factos e a passagem
imediata determinao da pena, se o arguido no dever ser absolvido por outros motivos;- competncia do tribunal
singular para o julgamento de crimes punveis com pena superior a 5 anos de priso, se o Ministrio Pblico entender
que no deve ser aplicada em concreto pena superior a essa medida (art. 16, n 3).
Uma das questes que ento se suscita a de saber se, antes de recorrer a instrumentos que vo muito alm da
letra da lei e da inteno do legislador, e, consequentemente, sem suporte normativo, no seria mais prudente utilizar
devidamente as potencialidades contidas no catlogo de medidas alternativas existentes.
Na verdade, como refere Maia Costa, o relatrio do Observatrio Permanente de Justia intitulado A justia
Penal Uma reforma em avaliao, datado de 2009, constata que, apesar das sucessivas reformas, as formas especiais
de processo no registam alteraes muito significativas quanto sua utilizao, sendo predominantemente utilizadas
nos crimes contra a segurana dos transportes. Resultados idnticos se verificam quanto suspenso provisria do
processo.
Nos dados das estatsticas criminais, relativas aos anos de 2005 a 2010, s a suspenso provisria do processo
sobe continuamente. Mesmo assim, em 2010, ltimo ano de que h dados, para um total de 77.911 inquritos acusados,
s 10.352 foram suspensos provisoriamente. Do total de acusados s 5.358 o foram em processo sumarssimo, e 4.644
em processo abreviado; e o art. 16, n 3 do CPP, s foi utilizado 9.644 vezes.
Conclui-se, na esteira do mesmo Autor, que o processo comum continua a ser a forma privilegiada,
massivamente utilizada, de tramitao em processo penal. [18]
III
Depois deste breve excurso sobre a evoluo da negociao de acordos em processo penal importa que se
alinhem algumas das razes que levam a discordar dos caminhos seguidos pela deciso recorrida.
Em primeiro lugar importa precisar que a resposta questo proposta a que resulta de uma interpretao da lei
processual penal, e dos princpios que lhe assistem, e no em vises voluntaristas daquilo que se entende como
adequado para as finalidades de uma determinada poltica criminal. Na verdade, como se afirmou, no est agora em
causa a bondade das opes orientadas para solues de consenso, ou para uma justia negociada apresentada como
soluo alternativa, uma vez que esta deve ser decidida exclusivamente no dilogo do legislador com a sua perspectiva
sobre a forma de atingir as finalidades do direito penal.
Aqui, e agora, o que se pretende nica, e exclusivamente, saber se a lei processual penal vigente respalda o acordo
negociado de sentena constante da deciso recorrida, e isto sem ter em conta consideraes sobre a invocada ousadia
jurdica e o fulgor interpretativo de todos aqueles que entendem que tempo de inovar.
A resposta a esta questo , quanto a ns, frontalmente negativa pois que a letra e os actuais princpios que norteiam o
processo penal no suportam uma interpretao que proclama a validade dos acordos negociados de sentena.

Na verdade, perante o mesmo Cdigo, e as mesmas normas que agora so invocadas como fundamentadoras da
pretendida inovao, j referia Anabela Rodrigues que a opo do processo penal portugus por ideias como o
consenso no foi fruto ocasional ou de uma inteno desesperada de atacar estrategicamente problemas
caractersticos do nosso tempo, como a lentido da justia ou a massificao de determinadas formas de delinquncia.
Esta opo foi-se sedimentando, com a conscincia de que "a tentativa de consenso deve ser levada to longe quanto
possvel, para o que importa melhorar sensivelmente as estruturas de comunicao entre os sujeitos e as diferentes
formas processuais"
O que no significa que o processo penal fique inteiramente nas mos das partes. Nem o processo penal se estrutura

em termos de consensualidade absoluta, nem isso seria to-pouco desejvel: ou seja, nem a aplicao da pena pode,
por princpio, depender da aceitao do condenado, nem o roubo do conflito que o consenso postula pode ir to
longe que se corra o risco de que a reduo da complexidade em que se analisa d azo, paradoxalmente, a um
processo inquisitorial.
O consenso de que se trata liga-se a uma soluo razovel dos conflitos, tendo em conta o valor argumentativo das
pretenses a dirimir e no a bargaining. O acordo das partes em processo de negociao no pode fundar por si s
nem a verdade nem a validade da deciso judicial que o assume. Problema primeiro da verdade consensual o do acto
de aceitao e, em concreto, o das condies necessrias e suficientes para que se possa falar de uma aceitao
racional. Com efeito, cabe perguntar o que pode ter a ver com a existncia ou inexistncia de um facto, com a verdade,
o consenso baseado em consideraes de carcter tctico-processual, por exemplo, a aceitao de uma oferta razovel
de pena por parte de um juiz. Nas palavras de Schreiber, para se poder, em rigor, falar de consenso, a "deciso ter de
emergir como resultado de uma interpenetrao de posies contrastantes e, por isso, aceitvel por todos ou parte dos
intervenientes. Quando possvel proceder a uma discusso conjunta do problema, em estilo dialgico, ganha-se em
informao e alargam-se os horizontes. E aumentam as oportunidades de se encontrar uma deciso mais acertada e
susceptvel de superar a situao real subjacente bem como as hipteses da sua aceitao, mesmo por aqueles que vm
a ser atingidos pela sano". .
Neste contexto, a liberdade para negociar mais ilusria do que real. Longe de contriburem para a igualdade das
partes, estes processos negociados reforam a desigualdade, j que "o contrato tambm o instrumento privilegiado
de domnio do forte sobre o fraco". Um problema crucial em todos os sistemas que conhecem este tipo de justia
negociada o da qualidade da defesa e das possibilidades que o arguido tem de beneficiar de um advogado de
qualidade. Anlises levadas a efeito mostram que "so as partes mais preparadas e armadas que negoceiam melhor".
Para um amplo sector da doutrina todas as frmulas de justia contratual (plea bargaining, pattegiamento etc.), o
"prmio" que se oferece ao arguido para o incentivar a que renuncie ao processo comum no tem correspondncia,
nem com a gravidade do crime - j que este no se torna menos grave pelo facto de a sua represso ser muito mais
expedita -, nem to pouco com exigncias de preveno especial, porque a renncia do arguido ao processo comum
no reflecte qualquer adaptao social, mas apenas um desejo geral de rapidamente "ajustar as suas contas" com a
justia.
Tambm a preveno geral positiva tal como a entendemos, ligada gravidade da leso ou perigo de leso do bem
jurdico posta em causa. Mais uma sria determinao da medida da pena que sai ferida.[19] [20]
Mas, sendo assim, questionamo-nos de como possvel extrair da mesma realidade concreta uma consequncia lgica
e, simultaneamente, pretender-se que a mesma significa exactamente o seu contrrio. Dito por outra forma no se
vislumbra como legitimar os acordos negociados em face de uma lei processual penal que sempre se orientou em
sentido diverso.
certo que, com Figueiredo Dias, podemos ser conduzidos a ligar a temtica do acordo negociado e o regime
processual penal da confisso integral, e sem reservas, do art. 344 do nosso Cdigo de Processo Penal ao instituto dos
acordos sobre a sentena (pag.28 da obra citada).Porm, essa dimenso da consensualidade nunca esteve, perto ou
longe, da forma como se equacionou a relevncia da confisso pois que, como refere na mesma obra, a preocupao que
deu base proposta que, nos incios de 1985, e que o mesmo Ilustre Professor levou considerao da Comisso de
Reforma, e de onde haveria de resultar o art. 344. do Cdigo de Processo Penal vigente, face ao texto actual, dispunha
adicionalmente que uma confisso integral e sem reservas poderia, por si mesma, constituir fundamento de atenuao
especial da pena. A discusso da Comisso que recaiu sobretudo sobre esta possibilidade de atenuao conduziu em
definitivo sua eliminao; enquanto o restante do regime da confisso em audincia foi aceite praticamente sem
controvrsia.
Adianta o mesmo Autor que, no seu pensamento, o significado era de grande relevo para uma simplificao e
acelerao do processo, de qualquer processo penal; na parte sobretudo em que dispunha que "a confisso integral e
sem reservas implica: renncia produo da prova relativa aos factos imputados e consequente considerao destes
como provados.
exactamente esse o sentido que continuamos a atribuir confisso tal como configurada no artigo 344 do CPP. Na
verdade, o direito processual portugus no d qualquer proteco expectativa do arguido que confessa em relao
sua pena, sendo certo que a concesso da atenuao especial da pena tem uma justificao poltico-criminal pelo facto
de o arguido revelar esprito de colaborao com a justia e poupar as vtimas a uma vitimizao secundria e o Estado
a gastos acrescidos de tempo e dinheiro.
Contudo, como refere Paulo Pinto de Albuquerque, essa benesse s deve ser oferecida se o arguido confessar
integralmente, e sem reservas, logo no incio da audincia, no quando o Ministrio Pblico j tenha feito prova da
acusao, a vtima j tenha sido submetida vitimizao secundria e o Estado j tenha gasto tempo e dinheiro com a
produo da prova da culpa do arguido. [21]
Sendo certo que no se vislumbra razo para a invocada legitimao do acordo negociado com apelo confisso, tal

como esta se configura no Cdigo de Processo Penal, igualmente certo que a orientao seguida na deciso recorrida
ofende princpios fundamentais inscritos na Constituio e regras que so nucleares em qualquer sistema jurdico
A ausncia de qualquer suporte legal que permita esclarecer sobre o procedimento adequado para o pretendido acordo
negociado conduz a um processo singular no qual, em lugar da norma geral e abstracta vlida para todos os cidados, se
assinala a necessidade de aferir, a nvel local, da receptividade celebrao de acordos sobre a sentena em matria
penal, com os senhores magistrados judiciais e, na hiptese de obteno de reaco positiva, concebam previamente os
procedimentos indicativos a adoptar, sem prejuzo das adaptaes que os casos concretos exigiro-(PGDL Procuradoria
Geral Distrital de Lisboa (Orientao 1/2012);
Temos assim a apologia de uma prtica de construo de determinadas regras procedimentais que parte do concreto e
casustico para a tentativa de ordenamento mais geral o que colide frontalmente com a forma de aparecimento da Lei
num Estado de Direito. A natureza genrica e abstracta da lei perde agora solidez, transformando-se numa disperso de
procedimentos consoante a latitude a longitude.
A possibilidade de existncia de um acordo negociado constituir, assim, um epifenmeno que pode, ou no, acontecer
consoante a comarca, ou o distrito judicial, em que decorre o processo, numa clara violao de princpios que informam
o processo penal como o da lealdade ou a prpria Constituio como o da igualdade.
Como afirmava Pascal Verdade aqum dos Pirenus, mentira alm!
Por outro lado o acordo negociado consubstancia a procura de um patamar superior na senda de uma justia
restaurativa. Tal caminho, vlido em sede de direito a constituir, encerra virtualidades, mas tambm elementos
importantes de fractura com princpios que informam o nosso processo penal.
Assim,
evidente nos sistemas processuais penais a existncia de uma relao de tenso entre os princpios de legalidade e da
oportunidade, um norteado pelas concepes absolutas da pena e o outro animado pelas ideias utilitrias prprias das
correntes preventivas.
Na verdade, o princpio da legalidade obriga a acusao pblica a actuar e a intervir em qualquer processo para pedir a
condenao de quem cometeu qualquer infraco lei penal. Por sua vez o princpio de oportunidade consubstancia o
poder que se reconhece aos organismos com o objectivo de exerccio da aco penal de a desencadear, ou no, de
acordo com certas limitaes quando se tratar de condutas presumivelmente punveis, em ateno a situaes
conjunturais; s circunstncias que rodeiam os factos ou postura negocial dos sujeitos processuais, de tal forma que o
processo penal assume caracterstica de um processo de partes com o sequente poder de disposio.
Consequentemente, tambm diferente a maneira como as legislaes acolhem o princpio de oportunidade e os
institutos que o compreendem: seja de maneira regulada em sequncia do qual o Ministrio Pblico s pode
suspender, interromper ou renunciar perseguio penal quando se renam determinados pressupostos ou condies,
com controle judicial, ou de forma ampla ou livre como o norte-americano ou o ingls, que seria melhor
denominar como acusao entregue discrio do rgo encarregue da perseguio penal, isto , quando os casos e as
condies para decidir sobre o exerccio ou absteno da acusao se deixam ao libre arbtrio do Ministrio Publico.
Para a teoria clssica do processo penal o objeto principal do mesmo est conformado por uma determinada relao de
direito penal que tem a gnese num facto considerado como delito e que se desenvolve entre o Estado e o individuo ao
qual se imputa o mesmo facto com a finalidade de lhe ser aplicada a lei penal. Como esta finalidade de natureza
pblica inferem-se dois princpios: o da no disponibilidade do objeto do processo e o da imutabilidade do objeto do
processo.
No obstante, em virtude da crescente privatizao do processo penal, tambm o denominado princpio de consenso
das partes prprio do processo civil mas no do penal- ganha terreno nos direitos penais positivos e entre a doutrina.
As manifestaes de este princpio, e da sua natureza, so diversas: por vezes, o consenso produz-se em relao a um
determinado tpico da actuao; pense-se, a ttulo de exemplo, na figura das estipulaes probatrias, na sequncia das
quais o Ministrio Publico e a defesa se colocam de acordo para aceitar como provados alguns dos factos ou das suas
circunstncias. Noutras hipteses, figura-se a possibilidade de recorrer a mecanismos no jurisdicionais, nem de
natureza punitiva, para resolver o conflito, isto , alude-se s chamadas solues alternativas ao processo jurisdicional
por exemplo, os mecanismos de justia restaurativa. Todavia, tambm existem os consensos que se apresentam no
interior do processo penal, mediante os quais os sujeitos processuais podem chegar a um acordo sobre a forma
procedimental a que se submeter o tema penal ou, incluso, a respeito do seu contedo fctico e jurdico-penal.
Se for assumido como critrio de classificao o objecto, ou matria, a respeito da qual versa o acordo, so possveis
dois tipos de consensos: um, sobre o ritual procedimental em virtude do qual se aceita uma forma abreviada, ou
simplificada, de processo, cujo efeito jurdico-processual a produo de um resultado conformador do procedimento
para o conseguir mais clere, para suprimir uma fase processual ou provocar uma reduo no debate em julgamento
por exemplo atravs da supresso da prtica de produo de prova como sucede nos ordenamentos portugus, italiano

o espanhol. O outro, apresenta-se sobre o mrito do processo, seja de ndole fctica ou jurdica, e envolve a disposio
sobre o objeto do processo e, desse modo, sobre a lei penal substantiva, com o que fica por precisar o contedo da
deciso judicial que, justamente por tal facto, deixa de ser jurisdicional para se converter num acto homologatrio
jurisdicional.
A assuno dos acordos negociados de sentena representa, assim, um momento decisivo, eventualmente necessrio,
mas que deve ser assumida com a conscincia de que o mesmo representa uma ruptura com alguns dos arqutipos do
processo penal
Argumentar-se que tal ruptura assumida pelo legislador na sequncia daquilo que se passa em termos de direito
comparado e do regime da confisso nos termos do artigo 344 do CPP, um passo demasiado grande para ser dado sem
suporte numa vontade do legislador afirmado sem margem para dvidas.
Particularmente ajustadas situao vertente as palavras de Batista Machado quando refere que a segurana ,
pois, uma das exigncias feitas ao Direito - pelo que, em ltima anlise, representa tambm uma tarefa ou misso
contida na prpria ideia de Direito. A exigncia de segurana pode, porm, conflituar com a exigncia de justia.
Justia e segurana acham-se numa relao de tenso dialctica.
Como conhecimento prvio daquilo com que cada um pode contar para, com base em expectativas firmes, governar a
sua vida e orientar a conduta, a segurana jurdica aparece-nos sob a forma de "certeza jurdica". Para esta
concorrem desde logo as leis formuladas em termos claros e precisos, que no deixem margem a ambiguidades de
interpretao nem a lacunas e que, portanto, evitem o recurso a conceitos indeterminados e a clusulas gerais. . Em
resumo, pois, a certeza jurdica pede que a regra de direito seja uma prescrio de carcter geral formulada com uma
preciso suficiente para que os seus destinatrios a possam conhecer antes de agir. [22]
A transposio dos acordos negociados em processo penal no , assim, suportada pela certeza e segurana que
est inscrita na norma qualquer que seja a forma como esta seja interpretada
Tal insegurana transparece na ausncia de uma definio legal dos contornos que devem nortear o acordo e que
vo desde a decantada avaliao de credibilidade da confisso pelo juiz que, ou reduzido a uma figura de mero
tabelio, ou tem de recorrer aos nicos elementos factuais ao seu dispor que os so elementos do inqurito com
ultrapassagem do acusatrio. Como refere Souto Moura a valorizao da prova do inqurito passaria portanto a ser
permitida ao juiz, e ainda que s ao servio da credibilidade da confisso. Estaremos perante uma violao do
princpio da acusao?
Colocar-se- ainda, neste caso de dvidas do juiz, a questo de saber qual a forma que essa investigao dever
assumir. Normalmente, desenrolar-se- oral e sumariamente na prpria audincia, mas no est excludo que, por
exemplo, tenha que proceder-se a exames sobre a imputabilidade do arguido, duvidosa aos olhos do juiz.
A final, interessa que o tribunal forme livremente uma convico sobre o acontecido, em termos de verdade
processualmente vlida. Verdade que ser sempre o resultado de uma combinao entre o real acontecido, a
facticidade, e as exigncias de garantir os direitos das pessoas, designadamente do arguido.[23]
Obtida a confisso do arguido, passar-se-, em termos de consenso das partes ao estabelecimento de um limite
superior para a moldura penal que o tribunal se comprometer a no ultrapassar. Para o arguido, a contrapartida ou
vantagem que advir da sua confisso, cifrar-se- pois no estabelecimento de um limite mximo da moldura, ou mesmo
de uma sub-moldura, a usar para a determinao da pena concreta.
Porm, em termos da pretendido acordo negociado fica sem resposta questes menorizadas, mas nem por isso com
menos relevncia. e que vo desde a situao dos comparticipantes, quando apenas alguns confessarem, at
admissibilidade do acordo se forem imputados vrios crimes em concurso que podem englobar, ou no, crimes punveis
com penas cujo limite mximo seja superior a cinco anos.
Fazendo, ainda, apelo s palavras daquele autor a homologao dos acordos negociados de sentena parece ter
esquecido a mxima, segundo a qual, o que no consta do processo no existe. E o que consta do processo est l, s,
porque a lei impe ou permite que esteja.
Por seu turno o apelo a um processo funcionalmente orientado dizendo tudo caba por nada significar na construo de
uma figura sem suporte legal. Na verdade todo o direito penal adjectivo, por definio, tem que estar funcionalmente
orientado, j que sempre e s ao servio da realizao da justia penal.
Particularmente apropriadas para encerrar este captulo nos parecem as palavras de Fernando Mantovani quando refere
que um dos principais dilemas da Cincia Penal moderno , sem dvida, a descodificao e recodificao.
De facto, afirma o mesmo Autor, ou se entende que, como parece assumido por alguns autores, e parece

confirmar certas prticas descodificadoras legislativas, que a complicada idade-moderna pelo seu dinamismo, a
multiplicidade e complexidade dos problemas que surgem de tempos em tempos bem como o " estatismo "multiplicador
de leis e intervencionistas, e por e por paternalismo autoritrio, nos detalhes da vida e trabalho das pessoas tm
marcado a crise da codificao penal. Ou no nos resignamos e tentamos combater a ideia de que a desordem e
a insegurana jurdica no so apenas uma fase histrica transitria, aguda, mas so destinados a caracterizar de
forma estvel crnicas, modernos sistemas jurdicos. Ento, em conjunto com as solues de fundo, inimaginveis sem
uma opo favor de civilidade (recuperando o consenso sobre valores fundamentais, existenciais, numa sociedade cada
vez mais controversa e conflitual) h tambm o recurso de racionalizao do Direito Penal.[24]

Termos em que se entende que o acordo negociado em que se fundamenta a sentena proferida no tem fundamento
legal.
III
No caso vertente os arguidos manifestaram a sua disposio para confessar de forma integral e sem reservas os factos de
que vm acusados no mbito de um acordo a consensualizar com o Ministrio Publico.
Esta entidade apreciou os factos e na hiptese de os arguidos confessarem proclamou os limites mximos das penas
abstractas por se mostrarem justas e adequada
Os arguidos e seus Mandatrios declararam aceitar nos seus precisos termos as molduras abstratas propostas pelo MP.
Pelo Juiz Presidente, aps deliberao, foi proferido despacho no qual, perspetivando a manifestada inteno dos
arguidos de confessarem os factos de que vinham acusados, a natureza destes, e as condies pessoais de cada um dos
arguidos, incluindo os seus antecedentes criminais, o Tribunal Coletivo considerava adequadas e proporcionais,
considerando os ilcitos e a personalidade dos arguidos demonstrada, as molduras penais abstratas consensualizadas.
De seguida, e aps os arguidos terem declarado prescindir da leitura da acusao, foi por estes dito que
desejavam prestar declaraes.
Os arguidos declararam pretender confessar integralmente e sem reservas os factos que lhes so imputados. Pelo Sr. Juiz
Presidente foi-lhes perguntado se o faziam de livre vontade e fora de qualquer coaco, bem como se propunham fazer
uma confisso integral e sem reservas, ao que os mesmos responderam afirmativamente.
Fundamentando a convico do Tribunal quanto matria de facto refere-se que esta se fundamenta no conjunto da
prova produzida em audincia, salientando-se que os arguidos prestaram declaraes, confessando a prtica das
condutas de que eram acusados de forma espontnea, integral e sem reservas, descrevendo os actos que cometeram, e as
respectivas consequncias, de forma clara e credvel. Estas confisses revelaram-se srias e credveis, merecendo ser
validadas pelo Tribunal.
O recurso interposto de um dos arguidos negociantes que considera defraudadas as suas expectativas
negociais.
A sntese delineada tem um significado preciso: os arguidos confessaram na expectativa de um acordo relativo
pena que lhes iria ser aplicada.
Sucede que tal acordo e qualquer limite da pena que lhes fosse noticiado era ilegal e no permitido pelo Cdigo de
Processo Penal.
A confisso operada no caso vertente tem na sua gnese a promessa de uma vantagem que no legalmente admissvel.
Dispe o n1 do artigo 126 do CPP (Mtodos proibidos de prova) que so nulas, no podendo ser utilizadas, as provas
obtidas mediante tortura, coaco ou, em geral, ofensa da integridade fsica ou moral das pessoas. Por seu turno o
nmero 2 do mesmo normativo refere que so ofensivas da integridade fsica ou moral das pessoas as provas obtidas,
mesmo que com consentimento delas, mediante:
e) Promessa de vantagem legalmente inadmissvel.
Como referem Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada I Volume 4 edio,
Coimbra, Coimbra Editora 2007 pag 525 seg.) aceitando-se como principio que no direito processual penal que vo
convergir as virtudes, e defeitos, constitucionais , sem dvida, no artigo 32 da Constituio da Repblica Portuguesa
que ganham corpo os princpios materiais do processo criminal ou de constituio processual criminal.

Assumindo uma configurao de verdadeiras "garantias de processo criminal" as denominadas "proibies de prova"
constituem concretizaes processuais de direitos fundamentais - e no meros limites actividade dos rgos de polcia
criminal e das autoridades judicirias - como o direito integridade pessoal, o direito reserva da intimidade da vida
privada e familiar e o direito liberdade, consagrados nos artigos 25., n1, 26., n1, e 27., n 1, respectivamente, da
Constituio. Em ltima instncia, est em causa a tutela de direitos pessoais que se reconduzem dignidade da pessoa
humana - princpio transversal da ordem jurdica com raiz na conscincia colectiva.
Prescreve o n8 do referido artigo 32 da Constituio da Republica, que so nulas todas as provas obtidas
mediante tortura, coaco, ofensa da integridade fsica ou moral da pessoa, abusiva intromisso na vida privada, no
domiclio, na correspondncia ou nas telecomunicaes. Por tal forma se convoca a nulidade qualquer prova que tenha
sido obtida em contraveno com aqueles direitos de dignidade constitucional e se comina a impossibilidade de tais
elementos serem valorados no processo. Estamos perante o ncleo essencial das proibies de prova que veio a
conformar e determinar o legislador ordinrio ao consagrar, no artigo 126 do Cdigo de Processo Penal, os
denominados mtodos proibidos de prova.
Todavia, ntido o diferente recorte que assumem, no preceito citado, e em termos de tonalidade tico-normativa, a
proibio de provas obtidas mediante tortura, coao ou, em geral, ofensa da integridade fsica, ou moral, das pessoas
em relao quelas que tm por fundamento a intromisso na vida privada, no domiclio, na correspondncia ou nas
telecomunicaes. Se, na primeira hiptese, estamos perante uma proibio absoluta, insusceptvel de qualquer
concesso, pois que est em causa o prprio ncleo dos direitos de personalidade, j no segundo caso a prpria norma
-ao referir os casos ressalvados na lei- que admite a compresso de direitos constitucionais, porquanto tal razovel e
admissvel, numa lgica de proporcionalidade, e exigido pelo prprio interesse do Estado no funcionamento da justia
penal.
As proibies de prova do lugar a provas nulas (artigo 32, n 8, da Constituio da Repblica).Porm, a
nulidade das provas proibidas obedece a um regime prprio, distinto da nulidade insanvel e da nulidade sanvel. Tratase de um regime complexo, que distingue dois tipos de proibies de provas consoante atinjam a integridade fsica e
moral da pessoa humana ou a privacidade da pessoa humana.
Refere Paulo Pinto Albuquerque (Comentrio ao Cdigo de Processo Penal 4 Edio, Lisboa Universidade Catlica
Editora pag 335 e seg): a nulidade da prova proibida que atinge o direito integridade fsica e moral previsto no
artigo 126, n 1 e 2 do CPP insanvel; a nulidade da prova proibida que atinge os direitos privacidade previstos no
artigo 126, n 3 sanvel pelo consentimento do titular do direito. A legitimidade para o consentimento depende da
titularidade do direito em relao ao qual se verificou a intromisso ilegal. O consentimento pode ser dado ex ante ou
ex post facto. Se o titular do direito pode consentir na intromisso na esfera jurdica do seu direito, ele tambm pode
renunciar expressamente arguio da nulidade ou aceitar expressamente os efeitos do acto, tudo com a consequncia
da sanao da nulidade da prova proibida. Em sntese, o artigo 126, n 1 e 2, prev nulidades absolutas de prova e o n
3 prev nulidades relativas de prova.
Podemos sintetizar, dizendo que a interdio de prova absoluta no caso do direito integridade da pessoa e
relativa nos restantes casos, devendo ter-se por abusiva a intromisso quando efectuada fora dos casos previstos na lei e
sem interveno judicial (art. 34-2 e 4), quando desnecessria, desproporcionada ou quando aniquiladora dos prprios
direitos (art. 18-2 e 3).
O facto de existir no processo prova que se encontra contaminada pela violao das regras de proibio do n1
ou n3 do Cdigo de Processo Penal s tem consequncias directas caso a mesma prova seja invocada como
fundamento da convico do juiz sobre os factos que determinam a sua deciso, quer esta seja a deciso final, quer se
reconduza a uma deciso interlocutria. Caso a violao se verifique sem que desse facto sejam extradas quaisquer
consequncias a nvel de fundamentao decisria a constatao da existncia de uma violao de regras de proibio
de prova no tem efeitos processuais relevantes.
A nulidade resultante da indevida valorao de prova proibida agora, e aps a ltima reforma processual, fundamento
de recurso da deciso ou da sentena em que est inscrita e por tal motivo. Sobre as suas consequncias existe
divergncia:-para Costa Andrade (Sobre as Proibies de Prova em Processo Penal Coimbra, Almedina, 1996 pag 65 e
seg.) importa distinguir os casos em que a valorao proibida do meio de prova constitua o nico suporte probatrio
sobre que assenta a sentena condenatria. Hiptese em que tanto a pertinncia do recurso como o sentido da sua
deciso - sic absolvio do arguido - se afiguram inescapveis. No extremo oposto, mas igualmente lineares, so as
situaes em que a irrelevncia causal da valorao da prova proibida aparece claramente exposta. Ento a invocao da
proibio de prova, a no determinar a rejeio do recurso (art. 420. do CPP) no ser em qualquer caso, e s por si,
bastante para pr em causa a deciso recorrida. O mesmo dever ser o tratamento dos casos em que a nulidade devida
proibio de prova deva considerar-se sanada por excluso da ligao entre o vcio e a sentena. Tal suceder, por
exemplo, quando o recurso aos processos hipotticos de investigao permite seguramente alcanar o mesmo resultado
probatrio.
Porm, o normal ser que a prova proibida concorra, como no caso vertente com uma pluralidade de meios admissveis.
Neste caso, e na perspectiva de Costa Andrade, acentua-se a natureza aleatria da tentativa de identificar e segmentar o
peso que o meio de prova, atomisticamente considerado, ter tido na convico do julgador. Assim, adianta o mesmo

Autor (ibidem pag 66) s pela via da revogao da deciso se poder assegurar a reafirmao contrafctica das normas
violadas e a actualizao do respectivo fim de proteco. O que ter de fazer-se, na sua perspectiva, prevenindo-se o
perigo de a convico sobre a responsabilidade criminal do arguido, entretanto lograda - e para a qual contribuiu, a seu
modo, o meio proibido de prova - ter j operado uma reinterpretao cognitiva do significado e da valncia probatria
dos meios sobrantes e legtimos de prova. Conclui, assim, que a renovao da prova motivada pelas proibies de
valorao suscita, exigncias a que, por princpio, s atravs do reenvio (arts. 426., 431. e 436. do CPP) se poder
dar resposta ajustada.
Importa distinguir situaes distintas pois que a hiptese de reenvio se dirige aos casos em que no possvel julgar a
causa pela existncia de um dos vicio do artigo 410. Ora, na hiptese de ser declarada a proibio de prova, no est em
causa o vicio que afecta a matria de facto, a necessitar de um adequado esclarecimento, mas sim o expurgar do vicio
que afecta a mesma deciso o que tem, em principio, por consequncia a emisso de uma nova sentena pelo tribunal
recorrido, mas expurgada do vicio apontado (conf. Paulo Pinto de Albuquerque Comentrios pag 329).
Porm, se a prova agora considerada proibida puder ser novamente produzida, mas agora em condies de legalidade,
ento a soluo passa necessariamente pela aplicao das regras do reenvio pois que s atravs da sua aplicao
possvel a reposio da verdade material com a ressalva do respeito dos direitos do arguido.
exactamente essa a hiptese vertente pelo que nos termos do artigo 426 e seguintes se declara existe uma prova
proibida consubstanciada na confisso dos arguidos nos sobreditos termos e se determina o reenvio do processo para
novo julgamento que tem por finalidade a supresso de tal vcio
Sem custas.
Santos Cabral (Relator)
Oliveira Mendes
--------------------[1]
Conselho
Distrital
do
Porto
da
O.A.,
Coleco
Virar
de
Pgina,
2011.
[2]
Obra
citada,
p.
47.
[3]
Obra
citada,
p.
51.
[4]
Obra
citada,
p.
54.
[5]
Obra
citada,
p.
38.
[6]
Disponvel
em
www.pgdlisboa.pt.
[7]
Disponvel
em
www.oa.pt.
[8]
Disponvel
em
www.pgdlisboa.pt.
[9] Coleo Virar de Pgina Edio do Conselho Distrital do Porto da Ordem dos Advogados
[10]
Comarca
de
Ponta
Delgada
e
a
presente.
[11] Solues inovadoras, sustentadas doutrinariamente inovao e audcia que se estriba na segurana do
pensamento do mais conceituado penalista portugus trata-se de uma soluo reconhecidamente inovadora, nunca
anteriormente
experimentada
e
que
contraria
determinados
quadros
mentais
correntes.
[12]
Memorandum
de
18
de
Janeiro
de
2012
[13] Confrontar Claus Roxin Derecho Procesal Penal pag 101 e seg
[14]

Simpsio

em

Homenagem

Jorge

de

Figueiredo

Dias

pag

663

[15] DELMAS-MARTY, Mireille (dir.) Procesos penales de Europa. Alemania, Inglaterra y Gales, Blgica, Francia e
Italia (Traduccin de Pablo Morenilla Alard). Pgs 661-695 . Ed. EDIJUS. Zaragoza, 2000.
[16] Artculos Doctrinales: Derecho Procesal Penal Breves reflexiones sobre la justicia penal negociada en el Derecho
Espaol
Noticias
Jurdicas
Fevereiro
de
2008
[17]
Codice
Procedura
Penale
articolo
444
Applicazione
della
pena
su
richiesta
1. L'imputato e il pubblico ministero possono chiedere al giudice l'applicazione, nella specie e nella misura indicata, di
una sanzione sostitutiva o di una pena pecuniaria, diminuita fino a un terzo, ovvero di una pena detentiva quando
questa, tenuto conto delle circostanze e diminuita fino a un terzo, non supera cinque anni soli o congiunti a pena
pecuniaria.
(2003)
[18] Interveno nas II Jornadas de Direito Penal dos Aores sob o lema "Acordos sobre Sentena Penal"
[19] Celeridade e Eficcia-Uma opo politico criminal Homenagem ao Professor Doutor Jorge Ribeiro de Faria
[20] Refere a mesma Autora que em Frana, a Commission Justice Pnale et Droits de I'Homme subordinou estas
reformas a uma "reviso profunda da ajuda judiciria em matria penal". Para alm disso, h muitas vezes um dcalage
cultural entre as partes, que pesa sobre a negociao e que contribui para a desigualdade penal. Nos Estados Unidos,
onde a prtica da bargainng generalizada, a populao reclusa pertence s camadas mais pobres e s minorias tnicas

mais desfavorecidas. A igualdade de armas que uma condio necessria do contraditrio, um dos maiores
obstculos
a
esta
justia
negociada.
[21]
Comentrios
ao
Cdigo
de
Processo
Penal
[22]Introduo
ao
Direito
e
ao
discurso
legitimador
pg.
58
e
seg
[23] Acordos em Processo Penal A propsito da obra Acordos sobre a Sentena em Processo Penal
[24] Sobre la perenne necesidad de la codificacion Revista Electronica de Ciencia Criminal 1/99