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DOUTORAMENTO
&
MESTRADO
SRIE D
EDI O
I n st i t u t o Ju r d i c o
Fa c ul da d e d e D i re i t o d a U n i v e r si dad e d e C oimbr a
COORDENAO EDITORIAL
Inst ituto Ju r di c o
F a c u l da de de Di r e i t o
Un ive rs i d a de de C oi mbra
CONTACTOS
i n st i t u t o j u r i d i c o @ f d .u c.p t
w w w.f d .u c .p t /i n st i t u t o j ur id ico
P t io d a U n i v e r si d a d e | 3 0 0 4 -5 4 5 C oimbr a
ISBN
978-989-98886-8-5
JU LH O 2 0 1 4
INSTITUTO JURDICO | FACULDADE DE DIREITO | UNIVERSIDADE DE COIMBRA
ESTUDOS
Doutoramento
& Mestrado
SRIE D | 3
Abstract: This article aims to revitalize the discussions and controversies about the agency agreement, from a specific and thorough study concerning the existence and termination of this
contract. The agency contract is, nowadays a fundamental instrument for the circulation of wealth, one that requires constant
study of its legal nature. To this purpose, the A. analyzes its constituent elements (by distinguishing it from related contracts) and
highlights the legal status in major foreign laws while emphasizing
the main issues dealt with in Decree-Law 178 / 86 (amended by
Decree-Law 118/93).
Keywords: agency agreement; trade representative; long-term
contracts.
NOES INTRODUTRIAS
contratos para a promoo de negcios. Nessa senda, dispunha o professor Pinto Monteiro: [] certo que a actividade distribuidora envolve uma fase promocional e que esta, por outro lado, se faz tendo
em vista o escoamento de bens. Promoo e distribuio surgem,
pois, como actividades interligadas. Mas o que pretende salientar-se, com aquela classificao [o contrato de agncia, bem como a
mediao, seriam contratos para a promoo, a concesso e a franquia (franchising) seriam contratos de distribuio], que h contratos, cuja finalidade tpica e essencial a promoo de negcios, ao lado
de outros cuja ratio e escopo reside na distribuio de bens. Aquilo que
nuns aparece como nota decisiva , nos outros, em suma, apenas uma
nota secundria, instrumental em relao concretizao da finalidade tpica respectiva13.
No entanto, atualmente, entende a melhor doutrina14 que
quer os contratos de distribuio indireta, quer os contratos de distribuio direta devem ser considerados, em sentido amplo, como contratos de distribuio comercial, j que embora o fim, de que compartilham, se mostre susceptvel de ser prosseguido por meios diferentes, [] comunga[m] de um conjunto essencial de notas comuns que
permitem enquadr-los numa mesma categoria15.
Dessa forma, dos contratos de distribuio que se extrai
a natureza jurdica do contrato de agncia, uma vez que se caracteriza por ser um contrato de distribuio direta, o que, desde j, impe dizer que o poder de controle de concluso e adimplemento do
contrato do agenciado. Por outro lado, o proponente no ir comandar o processo, pois o agente um representante que organiza
o seu prprio trabalho e o dirige, sem a interferncia da outra parte.
O agente faz da intermediao do negcio a sua prpria profisso,
prestando o servio tendente a promover a compra e venda, que
(Grifos no original). Antnio Pinto Monteiro, Contratos de agncia, de
concesso e de franquia [Franchising], 8.
14
Assim j preleciona o prprio Professor Antnio Pinto Monteiro,
Direito Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 27.
15
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 27.
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PARTE I
I.
13
contrato de agncia se justifica no s para caracterizar o contrato em tela, mas tambm para o afastar do regime jurdico de outros
contratos afins. Nesse sentido, ser de extrema valia a anlise dos
mais diversos regimes jurdicos os quais contemplam essa forma de
conveno Alemanha, Portugal, Espanha, Itlia, Frana e Brasil ,
bem como o exame de seus precedentes judicias e obras doutrinrias, uma vez que se trata de um contrato que demorou a ser reconhecido pelo legislador26.
1. A delimitao subjetiva: A (in)existncia da obrigatoriedade da condio de empresrio (ou comerciante)
para os figurantes do contrato de agncia
A delimitao subjetiva do contrato de agncia faz aluso s
pessoas que desempenham o papel de agente e agenciado. neste diapaso que se indaga, preliminarmente, qual espcie de pessoa
(fsica ou jurdica) pode ser sujeito ativo ou passivo do supracitado
contrato.
Cumpre destacar que esta no desprestigiada discusso ganha relevo nos ordenamentos jurdicos italiano27, portugus28 e brasileiro29 nesses sistemas o legislador no mencionou o tipo de pessoa que dever figurar nos polos do contrato em apreo , j em
Enquadra-se, aqui, a exemplo, o caso portugus onde a Lei regulamentou as notas econmico-social que a doutrina e a jurisprudncia j haviam configurado em solo nacional. Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de
Distribuio Comercial, 78.
27
Articolo 1742 do Codice Civile: Col contratto di agenzia una parte assume stabilmente lincarico di promuovere, per conto dellaltra, verso retribuzione, la conclusione di contratti
in una zona determinata.
28
Artigo 1. (Decreto-lei 178/1989): Agncia o contrato pelo qual uma das partes
se obriga a promover por conta da outra a celebrao de contratos em certa zona ou determinado
crculo de clientes, de modo autnomo e estvel e mediante retribuio.
29
Artigo 710 do Cdigo Civil. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em
carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra,
mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a
distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada.
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e laterais. Isso nos leva a observar que muitas obrigaes analisadas sob uma
perspectiva esttica so de meio, mas no mbito da estrutura complexa da relao contratual de agncia consistem em obrigaes de resultado. Tal fato implica
a possibilidade de estar caracterizado o inadimplemento de uma obrigao, em
tese de meio, pela ausncia de resultado. Nesse sentido, levando-se em conta a
complexidade apresentada pela obrigao do agente, numa perspectiva dinmica,
ela apresenta, no transcorrer do processo obrigacional, tanto obrigaes de meio
como de resultado. Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos jurdicos, 125-126. Porm, o agente que assume, v.g., a obrigao de
concluir um nmero mnimo de contratos, atuar com vista ao cumprimento de
uma obrigao de resultado. Ibid., 126.
50
Antnio Pinto Monteiro, Contrato de agncia, 50.
51
Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos
jurdicos, 112.
52
Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos
jurdicos, 112.
53
mercial, 95.
23
esgota a atividade do agente pelo mero fato de ter captado uma proposta de um cliente61.
Note-se que somente com a estabilidade que o dever do
agente de promover a concluso de negcios permitir ao agenciado
alcanar o fim econmico pretendido ver aumentada a sua clientela na zona onde atua o agente. Tal objetivo, inevitavelmente, no seria cumprido caso o ato de promover fosse realizado uma nica vez.
Nesse sentido, ressalta Pinto Monteiro: ponto que a actividade do
agente no se limite prtica de um acto isolado, devendo tratar-se
de uma actividade com continuidade, dentro do perodo de tempo
por que o contrato foi celebrado62.
Cumpre ressaltar que o fato da atuao do agente ser necessariamente estvel no colide com a durabilidade do contrato, que
naturalmente poder ser de prazo indeterminado ou determinado63.
Dessa forma, no ser descaracterizado o contrato de agncia, na
hiptese em que um sujeito contratado para promover numa feira
ou exposio a concluso de um nmero indefinido de contratos em
24
ato isolado, pois tem de ser exercida com estabilidade enquanto vige o contrato.
Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos jurdicos, 50.
61
Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos
jurdicos, 50.
62
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 96.
63
Dispe o artigo 27., n. 1, do Decreto-Lei n. 178/86 que na ausncia
de acordo das partes, haver presuno de que o contrato de agncia vigorar por
tempo indeterminado. Esta presuno deve ser entendida como juris tantum, uma vez
que poder ser ilidida mediante prova em contrrio (artigo 350., n. 2, do Cdigo Civil portugus). Carlos Lacerda Barata, Anotaes ao novo regime do contrato de
agncia, 68. Quanto possibilidade do contrato ser por tempo determinado, a primeira
parte do supracitado dispositivo (artigo 27., n. 1, do Decreto-Lei n. 178/86)
prev a possibilidade da existncia de um prazo convencional para a durao dos
efeitos do contrato. No entanto, na prtica, essa situao no ser comum. Carlos
Lacerda Barata, Sobre o contrato de agncia, 81. Cumpre verificar que a regra do n.2
do supracitado artigo convola um contrato de agncia por prazo determinado
em indeterminado, desde que o contrato continue a ser exercido. No entanto,
essa disposio no ser aplicada para o caso das partes convencionarem que o
contrato se prorrogar por um outro perodo, de igual ou de diferente durao.
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 135.
25
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Da que o presente trabalho, afiliando-se doutrina tradicional e compreendendo que a demarcao da esfera de atuao do
agente um elemento caracterizador da existncia do contrato de
agncia (tal importncia constatada ao se ter em conta que a sua
determinao, ou no, influenciar diretamente no exerccio do direito de exclusividade e do direito retribuio), defende que a delimitao subjetiva ou territorial deva ser considerada como um elemento
essencial do contrato de agncia (enquanto a exclusividade um elemento natural naturalia negotii73 , pois se alinha ao plano de eficcia do contrato), por compreender que se trata de um elemento caracterizador da existncia do contrato74.
Logo, deste pressuposto podem-se retirar duas consequncias fundamentais: i) a individualizao do campo no qual o agente
atuar no interesse do agenciado; ii) a demarcao de um limite para
que o agenciado no coloque, na mesma zona, outro agente.
A zona de atuao do agente o espao geogrfico onde o
agente desenvolver os atos para cumprir o seu dever principal
e. g., bairro, cidade, pas, continente, etc. o local que o agente ter
de captar a clientela, a fim de que o agenciado possa com ela concluir seus contratos. , pois, o lugar do adimplemento do contrato
de agncia por parte do agente75.
Cumpre verificar que o critrio territorial (objetivo) que
permite determinar o espao geogrfico em que o agente exerce sua
atividade76 no seja o nico a ser utilizado pelas partes, j que elas
podero acordar outro critrio de ordem subjetiva, que delimitar a
atividade do agente tendo em conta o grupo de clientes com o qual
o agente ir manter a atividade de promoo por exemplo, a deestar impedido de contratar outro agente para desempenhar atividades de promoo do seu produto ou servio.
73
Aldo Formiggini, Il contrato di agenzia, 66.
74
No entanto, esta condio de essencialidade dever ser verificada de
acordo com o diploma legal de cada ordenamento jurdico. No sentido defendido,
ver art. 710. do Cdigo Civil Brasileiro.
75
Ibid. p. 51.
76
Carlos Lacerda Barata, Sobre o contrato de agncia, 39.
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agenciado incorporem condutas que possam abalar o vnculo contratual80. dizer: essa regra, que na verdade corresponde a um direito, deve ser analisada diante de uma dupla faceta, em favor do agente e
em favor do agenciado81.
A exclusividade em favor do agente representa uma garantia de
que o agenciando ir remuner-lo pelos contratos que forem concludos em sua zona mesmo que por atuao direta do principal82
Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos
jurdicos, 54.
81
Assim decidiu o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Recurso Cvel n. 7100522714. 2. Turma Recursal Cvel. Relator Luiz Antnio Alves Capra.
Em 25/08/2004. A exclusividade pode ser vista sob dois ngulos.
82
Essa regra pode ser extrada do n. 2, do artigo 16., do Decreto-Lei
n. 178/86 (antes da reforma de 93, estava consagrado no artigo 17.). Tal norma
garante o direito comisso ao agente exclusivo, mesmo se os contratos tiverem
sido concludos por negcios nos quais ele no participou, uma vez que foram
realizados com pessoas pertencentes zona ou ao crculo de clientes reservado
ao agente. Note-se que, embora, implicitamente, a Lei tenha contemplado a possibilidade do agenciado celebrar contratos na zona reservada ao agente, ou com
clientes pertencentes ao seu crculo predeterminado, entende a doutrina que, para
esta conduta no ser considerada ilcita, estes contratos devero ser pontuais, espordicos, pois, ao contrrio, perderia o sentido da exclusividade essa norma
admite disposio em contrrio. Antnio Pinto Monteiro, Contrato de agncia,
100-101. Ressalta-se que esta disposio em nada se confunde com o n. 1 do
artigo em anlise (ver nota de rodap 79), uma vez que se o principal concluir
contratos com clientes angariados pelo agente, este pode ter direito comisso,
nos termos do artigo 16, n.1, mesmo sem gozar do direito de exclusividade,
enquanto no n. 2, no h a dependncia da necessidade dos contratos serem
concludos com clientes atrados pelo agente. Ibid. p. 102. Conclui-se, das disposies normativas que, independentemente da exclusividade em favor do agente,
no deve o agenciado inserir-se, por sua prpria conduta ou de terceiros, de modo
rotineiro, para a concluso de negcios diretos, a ponto de perturbar o exerccio
da atividade do agente, uma vez que agindo desse modo, o agenciado exerce, de
modo disfuncional, o seu direito de concluir negcios jurdicos diretos, por atuar
contrariamente boa-f e ao fim econmico do contrato realizando, por isso, ato-fato
ilcito, ensejador de justa causa para denncia do contrato.
No Brasil, a jurisprudncia tem entendido que essa situao no ser
verificada quando as partes afastem a exclusividade em favor do agente e ele se
tenha demonstrado pouco eficiente na captao de propostas. Neste caso, no
ser considerada contrria boa-f ou ao fim econmico do contrato a atuao
direta do agenciado junto aos clientes angariados pelo agente em sua zona de
atuao. (grifou-se) Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores
80
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ter de zelar pelos interesses da outra parte dificilmente tolerariam que aquele pudesse
exercer actividades concorrentes sem o consentimento prvio do principal ( este,
igualmente, o resultado a que chegam a doutrina e a jurisprudncia alems, com
base, precisamente, no 86 do Cdigo Comercial, equivalente ao nosso artigo 6.,
uma vez que aquele Cdigo no dispe de qualquer norma relativa exclusividade
do agente na vigncia do contrato trata apenas, no 90 a, da clusula de no
concorrncia aps a cessao do contrato [ )] (grifos no original). Antnio
Pinto Monteiro, Contrato de agncia, 75-76.
86
caso dos ordenamentos jurdicos portugus e alemo. Em ambos
os casos, salvo disposio em contrrio, somente o agenciado ir se favorecer da
exclusividade.
87
Expresses presentes no art. 711. do Cdigo Civil brasileiro.
88
Termos empregados pelo legislador italiano. Vide art. 1743. do Cdigo Civil.
89
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Civil
n. 70011759057. 16. Cmara Cvel. Data 13/07/2005. Relator Helena Ruppenthal Cunha: 8) Quebra da exclusividade. [B]urla da r ao contrato, visto que
no poderia ter na mesma rea, concomitantemente, a demandante, como representante exclusiva, e distribuidores dos seus produtos; Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul. Apelao Civil n. 71000522714. 2. Turma Recursal Cvel. Data
25/08/2004. Relator Luiz Antnio Alves Capra: [t]ambm a venda feita a distribuidores conduz quebra da exclusividade.
33
PARTE II
I. A DISTINO DO CONTRATO DE AGNCIA COM
OUTRAS FIGURAS AFINS
34
de mandato; ii) o contrato de comisso; iii) o contrato de mediao; iv) o contrato de trabalho; v) o contrato de concesso comercial e vi) o contrato de franquia
(franchising).
1. O contrato de mandato
O contrato de mandato no se confunde com o contrato de
agncia, uma vez que o mandatrio, ao contrrio do agente, est
obrigado a realizar atos jurdicos95. O agente pratica fundamentalmente actos materiais, enquanto que ao mandatrio compete a prtica de actos jurdicos96. Ainda nesse sentido, cumpre ressaltar que o
agente, por via de regra, atua conta de outrem enquanto o mandatrio age em nome de outrem97.
cedio que haver hipteses nas quais o agente estar autorizado a celebrar contratos, realizando, assim, atos jurdicos98 99.
Art. 1157. do Cdigo Civil portugus.
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 100.
97
Ver nota de rodap 19.
98
Para isso acontecer o agenciando dever realizar uma procurao com
o fim de outorgar poderes para que o agente aja em seu nome. Este instrumento
(procurao) no se confunde com a autorizao, que se caracteriza por ser um negcio jurdico unilateral destinado a conferir ao agente poder para concretizar seus
atos conta do agenciado. Gustavo Haical, O contrato de Agncia. Seus elementos
tipificadores e efeitos jurdicos, 62.
99
Art. 2. do Decreto-Lei n. 178/86. O Contrato de agncia, por si s,
no confere poderes de representao ao agente. Portanto, imprescindvel que
o agenciado outorgue, por escrito, poderes para o agente agir em seu nome. A
doutrina entende que o ato de deciso final de concluso do contrato fica, por via de regra,
subordinado ao principal, o que poder ser mudado caso o agenciado tenha concedido maiores poderes ao agente. Note-se que a representao ser uma funo
acessria e complementar ao contrato de agncia, j que a obrigao principal a da
promoo de bens ou servios por este motivo o legislador preferiu utilizar o
termo contrato de agncia em detrimento da expresso representante comercial. O legislador, ainda no n. 2 e 3 do artigo supracitado, dispensa a necessidade
de representao para apresentar reclamaes (e. g. denncia de vcios ou defeitos da
coisa adquirida) ou declaraes sobre o negcio, bem como medidas cautelares que
destinam a proteo (conservao) ao direito do principal (e. g. procedimentos
cautelares para assegurar a conservao de determinado meio de prova) trata-se de uma restrita legitimidade processual. Antnio Pinto Monteiro, Contrato de
95
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Porm, essa similitude no induz a uma aproximao dos institutos100, j que a atividade de representao realizada pelo agente ser
vista como acessria sua obrigao principal de promover a celebrao de negcios101. Ainda nessa linha, para alm destas diferenas essenciais, outras se podem ainda apontar, como: i) o fato do agente,
em regra, no ser remunerado pelas despesas do exerccio normal
das suas atividades102, ao revs do que ocorre com o mandatrio103;
ii) o mandatrio no mandato comercial , ao contrrio do que rotineiramente ocorre com o agente, remunerado independentemente
do resultado do seu trabalho104; e iii) a exclusividade, que constitui a
regra do contrato de agncia, s em casos especiais ser observada
no contrato de mandato105.
2. O contrato de comisso
O contrato de comisso aquele em que o comissionrio pratica seus atos no interesse do mandante, mas em seu nome106 o
36
chamado mandato sem representao. Da j se constata a principal diferena entre ele e o contrato de agncia, uma vez que, embora ambos
celebrem atos no interesse e por conta de terceiros (agenciado ou
comitente), o comissrio realiza as suas atividades em nome prprio.
Alm disso, nos termos do que foi exposto para o mandato, o agente,
rotineiramente, realizar somente atos materiais, ao contrrio do comissrio que obrigatoriamente realizar atos jurdicos107.
Destaca-se, ainda, que o comissrio atua de forma no estvel, suas atividades so ocasionais, diferenciando-se, assim, do contrato de agncia que, alm de ser estvel, possui natureza de obrigao duradoura108. Note-se que essa diferena foi fundamental para
que o contrato de agncia passasse a ser mais utilizado do que o
contrato de comisso109.
gaes (mormente no que diz respeito sua organizao, poltica comercial e
assistncia a prestar aos clientes) e sujeitando-se a um certo controlo e fiscalizao
do concedente. Como contrato-quadro, o contrato de concesso comercial funda
uma relao de colaborao estvel, de contedo mltiplo, cuja execuo implica,
designadamente, a celebrao de futuros contratos entre as partes, pelos quais o
concedente vende ao concessionrio, para revenda, nos termos previamente fixados, os bens que este se obrigou a distribuir. Antnio Pinto Monteiro, Contrato
de agncia, 64.
107
Nesses termos, pode-se destacar, ainda, que para o ordenamento jurdico portugus o comissrio necessariamente ser um comerciante. Isso porque a
Lei (art. 266. do Cdigo Comercial) vincula o comissrio figura do mandatrio mercantil (art. 231 do Cdigo Comercial), que aquele que o mandante est
encarregado de praticar um ou mais atos de comrcio por mandado de outrem conquanto essas figuras se diferenciem, j que o comissrio agir em nome prprio
(mandato sem representao). Assim tambm se posicionou Manuel Janurio Gomes,
Da qualidade de comerciante do agente comercial, 13: [] o comissionrio comerciante?
um problema resolvido afirmativamente pela maioria dos tratadistas de direito
comercial.
108
Uma hiptese interessante, muito em voga na Alemanha que
nada obsta naturalmente, a que surja tambm entre ns , a do chamado
Kommissionsagent, que rene caractersticas do comissrio e do agente. Tal como
o comissrio, trata-se de algum que est encarregado de celebrar contratos por
conta de outrem, mas em seu prprio nome; todavia, tal como o agente, esse encargo
assumido com estabilidade, no mbito de uma relao duradoura com o comitente.
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 102.
109
Dentro do processo de distribuio dos produtos empresariais, notvel a importncia histrica do contrato de comisso. Porm, j naquele tempo,
37
3. Do contrato de mediao
O contrato de mediao se assemelha ao contrato de agncia
pelo fato de em ambos algum atuar como intermedirio, procurando que determinado negcio venha a concretizar-se e preparando a
sua concluso110. No entanto, as diferenas so facilmente identificadas aquando da anlise da funo e dos direitos do mediador.
A obrigao fundamental do mediador a de conseguir interessados para a realizao de determinado negcio e, em consequncia, aproxim-los da contraparte111. Visa com seu ato facilitar a
celebrao do contrato. O mediador, como ocorre com outros intermedirios comerciais, no estar obrigado a uma prestao duradoura, mas prtica de atos ocasionais ser solicitado para a atuao em casos pontuais112. Alm de todas essas diferenas, o mediador age com imparcialidade (ao contrrio do agente, que est ligado
ao agenciado por uma relao de colaborao), j que atua no interesse
de ambos os contratantes113, por este motivo, a sua remunerao
que ser independente do cumprimento do contrato pode ser devida por um ou por ambos114.
38
4. Do contrato de trabalho
O contrato de trabalho e o contrato de agncia apresentam algumas afinidades considerveis. A principal, certamente, concentra-se no vnculo de estabilidade presente em ambos os contratos, mas
no se desconsidera, tambm, o fato de tanto o trabalhador como o
agente defenderem os interesses da outra parte, bem como, em certos casos, a semelhana do tipo de atividade desenvolvida pelos personagens principais destes contratos promoo negocial 115.
No entanto, o contrato de trabalho encontra-se diretamente vinculado aos elementos da relao de emprego, o que significa
dizer que a ausncia de algum desses pressupostos descaracterizar
o contrato em apreo. Da que no se possa dizer que o agente se
enquadra nas diretrizes do contrato de trabalho, uma vez que ele
juridicamente independente (autnomo) do agenciado116 em contraposio subordinao jurdica, tpica do contrato de trabalho117. O
agente realiza as suas funes com autonomia, assumindo o risco de
suas atividades118.
O contrato de agncia, ao contrrio do de trabalho, gera
nado que desempenhe atividade de promoo de bens ou servios. No so []
agentes certas pessoas que, apesar do ttulo que ostentam (agentes), no passam,
em regra, e no fundamental, de simples empregados, ligados por contrato de
trabalho, ainda que possam gozar de uma relativa autonomia e exeram de modo
estvel uma actividade de promoo negocial. Antnio Pinto Monteiro, Direito
Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 105.
115
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio
Comercial, 105. Assim decidiu o Supremo Tribunal de Justia portugus. Processo
n. 02B1429. Relator: Diogo Fernandes. Data: 06/11/2002. E, no avultando tal
trao definidor, no pode ter-se o contrato em causa como contrato individual
de trabalho, havendo sim, que reconhecer que ele se aproxima do contrato de
agncia, o qual se distingue do contrato de trabalho pela circunstncia de este supor uma subordinao do trabalho entidade patronal, enquanto naquele o agente um auxiliar independente
do comerciante (grifou-se).
116
Ibid., 105.
117
Carlos Lacerda Monteiro, Sobre o contrato de agncia, 108.
118
Ver Adriano Vaz Serra, Anotaes ao Acrdo de 26 de Maio de
1969, 153-156.
39
40
41
dendo o prejuzo ser aumentado, em caso de no conseguirem vender os bens adquiridos125; e) o concessionrio ou o franquiado, em
rigor, no recebem remunerao, mas, sim, o lucro que se aufere da
diferena obtida entre o preo de compra e de revenda; f) o direito
a exclusividade que no contrato de agncia a regra, na comisso e
na franquia ser acidental126.
PARTE III
III. DA CESSAO DO CONTRATO DE AGNCIA
Neste momento, o presente trabalho se reserva a apresentar, detalhadamente, as causas de extino previstas no artigo 24.
do Decreto-lei 178/86, adotando o ordenamento jurdico portugus, bem como o supracitado diploma, como base para as futuras
deliberaes doutrinrias.
Diante do exposto, desde logo, verifica-se que a cessao do
contrato de agncia se dar pelos modos de extino das relaes
obrigacionais complexas, ou seja, mtuo acordo (ou revogao), caducidade, denncia e resoluo127.
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1174. a 1177.)137
Diante do exposto, com a caducidade o contrato, automaticamente, deixa de produzir os seus efeitos, no sendo necessria uma
manifestao dirigida a tornar eficaz o rompimento do vnculo138.
3. Denncia
Trata-se de um modo de cessao tpico das relaes contratuais
duradouras por tempo indeterminado. Qualquer das partes, livre e
discricionariamente ad libitum ou ad nutum , atravs de uma declarao unilateral receptcia dirigida outra parte, pode fazer cessar [,
ex nunc139,] o contrato. um direito potestativo de que goza140, ou
seja, segundo Capelo de Sousa, um poder atribudo pela ordem
jurdica de, em princpio, livremente, por um acto voluntrio, s de
per si ou integrado por uma deciso judicial, produzir efeitos jurdicos inelutveis na esfera jurdica do sujeito passivo141. Esta possibilidade encontra fundamento na rejeio das hipteses de vinculaes perptuas (princpio da proibio da vinculao perptua)142.
Dessa forma, a denncia ser exercida sem que a parte que
dela se socorre tenha que apresentar qualquer motivo ou justificao. No entanto, esse exerccio encontra-se circunscrito a algumas
limitaes: i) destina-se somente ao contrato de agncia por prazo indeterminaManuel Janurio Gomes, Apontamentos sobre o contrato de
agncia, 29.
138
Manuel Janurio Gomes, Apontamentos sobre o contrato de agncia, 29.
139
Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 25 de Outubro de 1993
(in CJ, ano XVIII, tomo IV, 1993, 240-243). Acrdo do Supremo Tribunal de
Justia de 25 de Setembro de 2003 (in www.dgsi.pt, processo n. 03B2244. Relator
Juiz Conselheiro Salvador da Costa).
140
Antnio Pinto Monteiro, Direito Comercial. Contratos de Distribuio
Comercial, 136.
141
Rabindranath Capelo de Sousa,. Teoria geral do direito civil. vol. I, 184.
142
No existe, neste domnio dos contratos de distribuio, um interesse social to elevado que justifique as fortes limitaes regra da livre denncia
com que se depara em matria de contrato de trabalho e do contrato de arrendamento. Rabindranath Capelo de Sousa, Teoria geral do direito civil. vol. I, 137.
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do; ii) necessariamente dever ser realizado sob a forma escrita; iii) observar,
com base na boa-f, prazos mnimos de antecedncia.
Deve-se notar que o primeiro requisito, para a doutrina dominante, indissocivel dos contratos por tempo indeterminado.
Esse posicionamento tambm apontado pela jurisprudncia143.
No entanto, h quem discorde dessa exclusividade, destacando a
hiptese em que um contrato por tempo determinado, desde que
continue a ser executado pelas partes, se renova (transforma-se144)
num contrato por tempo indeterminado (v.g. art. 27., n. 2 do Decreto-lei 178/86)145. Nesta situao, o contrato que era, inicialmente,
de prazo determinado, passar a admitir a denncia. Cumpre, porm, observar que o contrato por prazo determinado cessa por decurso do prazo (caducidade), sendo que o fato das partes continuarem a executar as suas obrigaes, gera a substituio por um novo
contrato e este, sim, ser passvel de denncia, o que pode descaracterizar o problema supracitado146 147.
Quanto forma escrita, discute-se se ela dever ser considerada uma formalidade ad probationem (efeitos sero produzidos independentemente de seu cumprimento) ou ad substantiam (no sendo
respeitada o ato no alcanar efeitos)148. Em apertada sntese, da
Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 21 de Fevereiro de 1995
(in CJ Acs. STJ, ano III, tomo I, 1995, pp. 95). Acrdo do Tribunal da Relao
do Porto de 19 de Maio de 2005 (in www.dgsi.pt, processo n. 0531984, relator
Juiz Desembargador Atade da Neves).
144
Nomenclatura dada pela nova redao do art. 27., n. 2, do Decreto-Lei 178/86.
145
Liliana Maria Ferreira Pacheco,. A denncia do contrato de agncia, 21.
146
Antnio Pinto Monteiro, Contrato de agncia, 124.
147
No entanto, h quem defenda que no haveria a existncia de um novo
contrato, mas, sim, a mera converso do contrato por tempo determinado num
contrato por tempo indeterminado. Este o entendimento do art. 4., n. 3, do
Cdigo Civil belga (um contrato por tempo determinado, que continue a ser executado depois do vencimento do seu termo, considerado, desde a sua concluso,
um contrato por tempo indeterminado).
148
Na Itlia no aplicvel ao contrato de agncia a formalidade escrita
para a denncia, seguindo a aplicao do princpio da liberdade de formas (art. 1334.
e 1335. do Cdigo Civil italiano). Marino Perassi, Il contrato di agenzia. 403.
Conferir, ainda, Roberto Baldi, Il contrato di agenzia, la concessione di vendita il fran143
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O respeito do prazo legal (ou mesmo do prazo convencionado que no poder ser menor do que aquele previsto pela lei)
no impede que o outro contratante, nos termos dos princpios gerais, se possa socorrer, sendo o caso, do instituto do abuso do direito151.
evidente que a aplicao do abuso do direito s ser possvel caso
se visualizem os seus pressupostos, como porventura, sucederia se
o principal, aps incentivar o agente a fazer investimentos, viesse a
denunciar o contrato com um pr-aviso que, respeitando embora
o mnimo legal, se revelasse insuficiente para amortizar, ao menos,
aqueles investimentos152.
Note-se que nada impede que as partes fixem prazos maiores, principalmente quando se tratar de altos investimentos, como
forma de acautelar os seus interesses a partir de prazos de pr-aviso
mais alongados do que aqueles que decorrem das alneas do artigo
28.153. Todavia, nesses casos, determina o n. 3 do supracitado artigo que ser ilcita a denncia de um contrato, pelo principal, ainda
que respeitando o pr-aviso convencionado, se o prazo fixado para
o agente for inferior. Mas j nada obsta a que o agente denuncie o
contrato mediante um pr-aviso inferior ao da outra parte desde que
corresponda ao acordado entre eles154. Trata-se de uma medida que
visa privilegiar o agente.
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A inobservncia do pr-aviso seja em situaes de no aviso, seja em hipteses de desrespeito do prazo dar ensejo obrigao de indenizar a contraparte (tanto pelos danos emergentes como
pelos lucros cessantes)155, uma vez que essa denncia ser tida como
ilcita. Sublinha-se, pois, que os danos a ser ressarcidos so os que
resultam da falta ou do insuficiente pr-aviso, e no dos danos que a
cessao do contrato possa provocar, j que a denncia um direito
potestativo de ambas as partes.
Por fim, entende a doutrina que a modificao unilateral de
algum termo do contrato, caso a contraparte no anua com a reforma proposta, induz a uma declarao tcita de denncia, ou seja, o contrato ir se extinguir, exceto se a outra parte aceitar a sua modificao. A essas hipteses se d o nome de denncia-modificao, j que
uma das partes denuncia o contrato sob condio de a outra parte
no aceitar (rejeitar) a modificao proposta156.
4. Resoluo
A resoluo uma declarao unilateral que, ao contrrio
da denncia, necessita de ser motivada (fundamentada). Este instituto poder operar-se por declarao extrajudicial (igual a denncia)
contraparte, escrita, nos termos do art. 31. do Decreto-Lei e do
art. 436., n. 1, do Cdigo Civil portugus, no gerando a cessao
do vnculo de modo retroativo contraria a regra disposta no artigo
434., n. 1 e 2157.
Portanto, verificados os fundamentos dispostos no art. 30.
Art. 29. do Decreto-Lei 178/89. cedio que nada impede que as
partes, por mtuo acordo, decidam extinguir o contrato imediatamente, situao
em que o pr-aviso ser dispensado consensualmente. Um outro exemplo o
caso da morte do agente, trata-se de uma hiptese de cessao imediata. Ainda
poder ocorrer a situao em que a parte (principalmente aquela que recebe o
pr-aviso) descuide da sua atividade, atuando de forma negligente, o que gerar a
resoluo do contrato com efeitos imediatos. Antnio Pinto Monteiro, Direito
Comercial. Contratos de Distribuio Comercial, 141.
156
Antnio Pinto Monteiro, Contrato de agncia, 132.
157
Carlos Lacerda Barata, Sobre o contrato de agncia, 89.
155
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crculo de clientes pr-determinado (essencialidade, quanto a este elemento, variar de acordo com a legislao a ser consultada sobre o tema)
e, por fim, v) a onerosidade (o direito retribuio/remunerao indispensvel para a caracterizao do contrato em tela).
Dessa forma, a partir da anlise aprofundada deste elementos que se conclui que o contrato de agncia no se confunde
com o contrato de mandato, de comisso, de mediao, de trabalho, de
concesso comercial, nem com o de franquia (franchising), pois, embora
apresente traos que o aproximam dos supracitados contratos, denota um regime jurdico prprio que o afasta de qualquer identificao conceitual ou funcional com outros contratos, sejam eles tpicos, sejam eles atpicos.
Quanto s formas de cessao do contrato de agncia, luz
do ordenamento jurdico portugus (Decreto-lei 178/86), constatou-se que esta poder ocorrer quando houver: a) acordo entre as
partes (revogao); b) caducidade; c) denncia e d) resoluo. As
duas primeiras causas no apresentam maiores apontamentos, pois
a primeira constitui uma manifestao do princpio da liberdade
contratual e a segunda pe termo ao contrato por fim do prazo estipulado. Da que, enquanto a caducidade uma causa de extino
que ocorre nos contratos por tempo determinado, a denncia que
um ato unilateral, livre e discricionrio (ad libitum ou ad nutum), atravs do qual a parte dirige-se outra parte, para fazer cessar, ex nunc,
o contrato exclusiva dos contratos por tempo indeterminado.
Por fim, ao contrrio da denncia, a resoluo uma declarao unilateral que necessita de ser motivada (fundamentada). O
legislador, no art. 30. do Decreto-Lei 178/86, estabeleceu dois fundamentos de resoluo, sendo que no qualquer descumprimento,
tout court, de uma ou outra obrigao, que legitima a outra parte, ipso
facto, a resolver o contrato. A lei prescreve que o no cumprimento seja grave, quer pela sua gravidade, quer pelo seu carcter reiterado,
sendo essencial que, por este motivo, no seja de exigir outra parte
a subsistncia do vnculo contratual.
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BIBLIOGRAFIA
Baldi, Roberto. Il contrato di agenzia, la concessione di vendita il franchising, 7. ed.
Milano: Giuffr, 2001.
Barata, Carlos Lacerda. Sobre o contrato de agncia. Coimbra: Almedina, 1991.
Anotaes ao novo regime do contrato de agncia. Lisboa: Lex, 1994.
Cerami, Vincenzo. Agenzia (contratto di). Enciclopedia del diritto. Milano: Giuffr,
1958. vol. 1.
Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil: teoria das obrigaes contratuais e extracontrauais.
v. 3. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
Eiras Quintns, M. Roco. Las obligaciones fundamentales del agente. Madrid: Civitas,
2001.
El Hage, Nasreddine. La nouvelle rglementation du contrat d agence
commerciale: protection de l agent et consecration de la notion
d intret commun. Revue Trimestrielle de Droit Commercial et de Droit
conomique, Paris, 48/ 2 (avr-juin, 1995), 352-354.
Ezabella, Felipe Legrazie. O agente FIFA luz do direito civil brasileiro, disponvel em
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2131/tde-24022010165815/pt-br.php>, acesso em 21 de julho de 2013.
Forgioni, Paula A. Contrato de distribuio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
Formiggini, Aldo, Il contrato di agenzia. 2. ed., Torino: Utet, 1958.
Garcia Herrera, Alicia. La duracin del contrato de distribucin exclusiva. Valencia:
Tirant lo Blanch, 2006.
Ghezzi, Giorgio. Del contratto di agenzia. Commentario Del Codice Civile. Bologna-Roma: Zanichelli-Foro Italiano, 1970.
Gomes, Manuel Janurio, Da qualidade de comerciante do agente comercial. Sep. Boletim
do Ministrio da Justia. 313(fev. 1982), 1-44.
Apontamentos sobre o contrato de agncia. Tribunal da Justia, 3 (abril-maio
1990) 935.
Haical, Gustavo. O contrato de Agncia. Seus elementos tipificadores e efeitos jurdicos. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2012.
54
Larenz, Karl. Derecho civil: parte general. Trad. e notas de Miguel Izquierdo e MacasPicavea. Madrid: Edersa, 1978.
Leloup, Jean-Marie. Les agents commerciaux. Statuts juridiques stratgies
professionnelles. 4. ed. Paris: Delmas, 1998.
55