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PROCURADORIAS ESTADUAIS
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RODADA GRATUITA - 12/08/2015
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possui um sistema de registro de dados que marca o material com o seu CPF ou nome de usurio.
O descumprimento dessa orientao acarretar na sua excluso do Curso. Agradecemos pela sua
gentileza de adquirir honestamente o curso e permitir que o CEI continue existindo.
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PROFESSORES
lvaro Veras Coordenador do Curso e Professor de Direito Constitucional e Direito

Administrativo.
Foi aprovado nos concursos de Procurador do Estado do Rio Grande Norte (2015 2 lugar, antes
dos ttulos), Procurador do Estado da Bahia (2014 12 lugar), Procurador do Estado do Piau,
Procurador do Estado do Paran, Defensor Pblico do Estado do Cear (2015 5 lugar, antes dos
ttulos) e Defensor Pblico Federal (2015 17 lugar).
Natalia Maia Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho.
Procuradora do Estado de Gois. Aprovada no concursos da PGE-BA e da PGE-RN. Ps-graduanda

em Direito Processual pela PUC-MG. Bacharel em Direito pela UFC.
Frederico Martins Direito Tributrio e Direito Ambiental.
Procurador Federal em Braslia (Concurso de 2013 aprovado em 4 lugar). Aprovado no concurso

da PGE-RN (2015, 3 lugar, antes dos ttulos). Ex-Assessor da Vice-Procuradora-Geral da Repblica.
Especialista em Direito Constitucional pela Universidade Anhanguera. Bacharel em Direito pela UFC.
Kaoye Guazina Oshiro Direito Civil, Direito Processual Civil e Direito Empresarial.
Procurador do Estado do Mato Grosso do Sul. Ex-Analista Judicirio do TJ-MS. Aprovado no concurso
de Procurador do Estado do Piau (2014 42 lugar), Procurador do Estado do Paran, alm de ter
outras aprovaes como Analista Judicirio Oficial de Justia Avaliador do TRF 3 Regio (2013 7
lugar), Tcnico Oramentrio do MPU (2010 10 lugar) e Tcnico Judicirio do TRT 24 Regio (2010
54 lugar), do STM (2010 13 lugar) e do TJ-MS (2009 1 lugar). Realiza acompanhamentos
personalizados para concursos no curso Ouse Saber. Bacharel em Direito pela UFMS.
Lucas Oliveira Direito Penal e Direito Processual Penal.
Procurador Municipal em exerccio. Aprovado no concurso de Procurador do Municpio de So Paulo.

Aprovado no concurso de Procurador do Estado do Paran. Aprovado no concurso de Procurador do
Estado do Rio Grande do Norte. Aprovado nos concursos de Oficial de Justia Avaliador Federal do
Trabalho (TRT-SC, 11 lugar, TRT-GO, 8 lugar). Aprovado no concurso de Delegado da Policia Civil
do Estado do Espirito Santo (no fez curso de formao). Especialista em Ciencias Criminais pela
Universidade Anhanguera.
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Jorge Maffra Ottoni
Procurador Autrquico. Aprovado nos seguintes concursos pblicos: Procurador da Assembleia Legislativa de Gois (1
colocado). Procurador do Municpio de So Paulo. Procurador do Banco Central. Procurador Federal (AGU).
Procurador do Municpio de Niteri. Procurador da Cmara do Municpio de So Paulo. Procurador
do Municpio de Atibaia (2 colocado). Procurador do Municpio de Limeira (1 colocado empate).
Procurador do Municpio de Jundia. Procurador do Municpio de Taboo da Serra (1 colocado
antes dos ttulos). Procurador do Municpio de Araras (2 colocado). Advogado da Companhia
Paulista de Obras e Servios. Advogado SP Urbanismo (3 colocado). Procurador Instituto de
Previdncia de Ilhabela (1 colocado). Advogado Dataprev. Procurador Geral da Cmara de
Caieiras. Bacharel em Direito pela USP.
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SUMRIO
QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO............................................................................5
DIREITO PENAL...........................................................................................................................................5
DIREITO PROCESSUAL PENAL................................................................................................................6
DIREITO DO TRABALHO...........................................................................................................................6
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO................................................................................................7
DIREITO TRIBUTRIO................................................................................................................................8
DIREITO AMBIENTAL.................................................................................................................................9
DIREITO EMPRESARIAL...........................................................................................................................10
DIREITO PROCESSUAL CIVIL.................................................................................................................10
DIREITO CIVIL.............................................................................................................................................11
DIREITO URBANSTICO...........................................................................................................................12
DIREITO PREVIDENCIRIO.....................................................................................................................12
DIREITO FINANCEIRO..............................................................................................................................14
DIREITO CONSTITUCIONAL..................................................................................................................14
DIREITO ADMINISTRATIVO...................................................................................................................16
GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS.........................................................................................................18
QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO.........................................................................19
DIREITO PENAL..........................................................................................................................................19
DIREITO PROCESSUAL PENAL..............................................................................................................25
DIREITO DO TRABALHO.........................................................................................................................29
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO.............................................................................................36
DIREITO TRIBUTRIO..............................................................................................................................39
DIREITO AMBIENTAL...............................................................................................................................49
DIREITO EMPRESARIAL...........................................................................................................................51
DIREITO PROCESSUAL CIVIL.................................................................................................................55
DIREITO CIVIL............................................................................................................................................58
DIREITO URBANSTICO...........................................................................................................................60
DIREITO PREVIDENCIRIO....................................................................................................................64
DIREITO FINANCEIRO..............................................................................................................................71
DIREITO CONSTITUCIONAL..................................................................................................................74
QUESTES DISSERTATIVAS..............................................................................................................................99
DIREITO DO TRIBUTRIO.......................................................................................................................99
PEA PROFISSIONAL........................................................................................................................................101
DIREITO DO TRABALHO........................................................................................................................101
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QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO

ORIENTAO: procure responder todas as questes com agilidade, sem consulta a nenhum material, a fim de
simular a situao encontrada em prova.
DIREITO PENAL
1. Acerca do direito penal aplicado Administrao Pblica, assinale a alternativa correta:
a) Recentemente, o STF (Supremo Tribunal Federal) julgou incompatvel com a Constituio
Federal o disposto no art. 33, pargrafo 4, do Cdigo Penal (CP), verbis, O condenado
por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da
pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito
praticado, com os acrscimos legais., visto que o enunciado fere o direito fundamental
liberdade do condenado
b) No direito penal brasileiro, porquanto verificada a possibilidade de atingir a liberdade
do indivduo, o conceito de funcionrio pblico tem interpretao restrita, o que no
ocorre na seara administrativa.
c) Algumas funes dotadas de relevncia jurdica, exemplo de mnus pblico, tal qual o
defensor dativo, so consideradas pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores como sendo
funcionrios pblicos para fins penais.
d) Suponha que o Estado do Mato Grosso contrate uma empresa de manobristas para
estacionar os carros dos convidados em uma festa pblica. Um dos empregados subtrai,
para si, um automvel da frota pblica. Nesse caso, por estar investido de funo pblica
transitria, responder pelo crime do art. 312 (peculato-furto).
e) Segundo o STJ, o estagirio de autarquia pode ser considerado funcionrio pblico tanto
como sujeito ativo como passivo do delito.
2. Acerca do crime de peculato (art. 312), assinale a alternativa correta.
a) Segundo a jurisprudncia majoritria, alm de caracterizar improbidade administrativa,
a utilizao de mo de obra pblica, originria do trabalho de um funcionrio pblico
subalterno em proveito do superior hierrquico, pode ser enquadrado no crime de peculato.
b) Embora aplicado em situaes excepcionais, o STJ j aceitou a incidncia do Princpio da
Insignificncia ao crime de peculato.
c) Responder por furto o funcionrio pblico que, durante a madrugada, escala a parede
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da repartio pblica e arromba uma janela para subtrair um computador que se encontrava
na sala do seu superior hierrquico.
d) Segundo a doutrina, o peculato furto no se configura como hiptese de peculato
imprprio.
e) Segundo o STF, como regra, diferentemente do crime de furto, tpica a conduta do
chamado peculato de uso.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
3. Acerca do direito processual penal, assinale a alterna correta:
a) O assistente de acusao pode impetrar habeas corpus visando anulao do processo
que resultou em absolvio do acusado.
b) O Superior Tribunal de Justia j admitiu como lcita a interceptao telefnica conduzida
por outro rgo da administrao pblica que no a autoridade policial.
c) Segundo o STF, imprescindvel que haja a presena de pedido expresso para a perda do
cargo pblico na denncia nos casos de crimes cometidos contra a Administrao pblica,
decorrendo tal necessidade de possvel violao ao princpio da congruncia.
d) Em relao a recurso interposto pela defesa no processo penal, considera-se possvel a
desistncia do recurso, condicionada a que no haja oposio do advogado e do prprio
ru.
e) Ao contrrio do que ocorre no direito processual civil, no h que se falar em reexame
necessrio no processo penal.
DIREITO DO TRABALHO
4. Acerca da equiparao salarial, assinale a alternativa correta:
a) O pleito pela equiparao salarial de trabalho intelectual juridicamente impossvel, por
no ser passvel de avaliao objetiva quanto produtividade e perfeio tcnica.
b) A diferena de tempo de servio entre o empregado que pleiteia a equiparao e o
paradigma no pode ser superior a 2 (dois) anos; nesse caso, importa o tempo de servio
no emprego, independentemente da funo exercida.
c) A existncia de plano de cargos e salrios que, referendado por norma coletiva, preveja
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critrios de promoo apenas por merecimento constitui bice equiparao salarial.
d) A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de
emprego com o ente da Administrao Pblica. No obstante, uma vez presente a igualdade
de funes, os empregados terceirizados tero direito s mesmas verbas trabalhistas legais
e normativas asseguradas queles contratados diretamente pelo tomador pblico de
servios.
e) Em razo da vedao equiparao de qualquer natureza para efeito de remunerao do
pessoal do servio pblico, instituda pelo art. 37, XIII da CF/88, juridicamente impossvel
a aplicao do art. 461 da CLT quando se pleiteia a equiparao salarial entre empregados
celetistas de sociedade de economia mista.
5. Quanto sucesso trabalhista, assinale a alternativa correta:
a) No contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa concessionria
outorga a uma outra, no todo ou em parte, mediante arrendamento, ou qualquer outra
forma contratual, a ttulo transitrio, bens de sua propriedade, a segunda concessionria
responde, na condio de sucessora, pelos direitos decorrentes do contrato de trabalho;
nesse caso, a primeira concessionria ser responsvel subsidiariamente pelos dbitos
trabalhistas relativos a todo o perodo.
b) No contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa concessionria
responder inclusive pelos direitos dos trabalhadores derivados de contrato de trabalho
extinto antes da vigncia da concesso.
c) A responsabilidade do sucessor alcana no apenas os dbitos provenientes dos
contratos de trabalho em vigor poca da venda do fundo de comrcio, mas tambm
aqueles oriundos dos contratos extintos antes da sucesso de empresas.
d) O sucessor responde solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no adquirida
que integra o mesmo grupo econmico da empresa sucedida, ainda que, poca da
sucesso, a empresa devedora direta fosse solvente ou idnea economicamente.
e) O sucessor no responde solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no
adquirida que integra o mesmo grupo econmico da empresa sucedida, mesmo que haja
fraude na sucesso.
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
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6. Quanto ao recurso de embargos do art. 894 da CLT, assinale a alternativa que comporta uma
afirmativa errada:
a) Da deciso denegatria dos embargos caber agravo, no prazo de 8 (oito dias).
b) As decises de Turmas contrrias a orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do
Trabalho no so atacveis por meio de embargos.
c) No se considera divergncia apta a ensejar os embargos aquela j ultrapassada por
smula do Supremo Tribunal Federal, ainda que no vinculante.
d) O Ministro Relator denegar seguimento aos embargos se a deciso recorrida estiver em
consonncia com smula de jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho; o mesmo ser
feito se for constatada irregularidade de representao no recurso;
e) Cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida
em agravo em recurso de revista, nos termos do art. 894, II, da CLT.
DIREITO TRIBUTRIO
7. Acerca do ICMS, assinale a alternativa incorreta:
a) Segundo o STJ, no incide ICMS na sada de equipamento do estabelecimento a ttulo
de comodato, assim como no fato gerador do imposto a sada de mercadoria de um
estabelecimento para outro do mesmo contribuinte, ainda que os estabelecimentos sejam
situados em Estados distintos.
b) Conforme entendimento sumulado do STF, inexistindo lei estadual instituidora, ilegtima
a cobrana de ICMS sobre o fornecimento de alimentao e bebidas em restaurante ou
estabelecimento similar.
c) inconstitucional a cobrana de ICMS sobre o transporte areo interestadual de
passageiros.
d) De acordo com a Lei Complementar n. 87/96,incide ICMS sobre a prestao de servios de
transporte interestadual e intermunicipal, por qualquer via, de pessoas, bens, mercadorias
ou valores.
e) Na hiptese em que determinada Igreja Catlica adquira computador de empresa como
consumidora final, no haver incidncia do ICMS na operao, em virtude da imunidade
religiosa prevista na Constituio Federal.
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8. Acerca dos impostos sobre a propriedade, julgue os itens a seguir e assinale a alternativa
correta:
I. Com base no princpio da isonomia, inconstitucional norma que conceda iseno de
IPVA a oficiais de justia do Estado que utilizem veculos prprios para o desempenho de
suas funes.
II.
Sob a perspectiva esttica, o IPTU imposto que no possui carter confiscatrio.
III. O imposto sobre a propriedade territorial rural ITR, no obstante seja de competncia
da Unio, pode ser fiscalizado e cobrado por Municpio. Trata-se de hiptese de delegao
da capacidade tributria ativa a ser firmada por meio de convnio.
a) Apenas I e II esto corretas.
b) Apenas I e III esto corretas.
c) Apenas II e III esto corretas.
d) Apenas I est correta.
e) Apenas II est correta.
DIREITO AMBIENTAL
9. Acerca dos objetivos das Unidades de Conservao de Proteo Integral, assinale a alternativa
correta:
a) A Reserva Biolgica tem como objetivo proteger ambientes naturais onde se asseguram
condies para a existncia ou reproduo de espcies ou comunidades da flora local e da
fauna residente ou migratria.
b) O Parque Nacional tem como objetivo bsico preservar stios naturais raros, singulares
ou de grande beleza cnica.
c) O Monumento Natural tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais
de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas
cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de
recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico.
d) A Estao Ecolgica tem como objetivo a realizao de pesquisas cientficas e a
preservao da natureza.
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e) O Refgio de Vida Silvestre tem como objetivo a preservao integral da biota e
demais atributos naturais existentes em seus limites, sem interferncia humana direta ou
modificaes ambientais, excetuando-se as medidas de recuperao de seus ecossistemas
alterados e as aes de manejo necessrias para recuperar e preservar o equilbrio natural,
a diversidade biolgica e os processos ecolgicos naturais.
DIREITO EMPRESARIAL
10. A respeito do direito cambirio, sua evoluo histria, princpios, caractersticas e classificao,
assinale a alternativa CORRETA:
a) A doutrina costuma dividir a evoluo do direito cambirio em trs perodos histricos
distintos, a comear pelo italiano, cuja origem ocorreu durante a idade mdia nas cidades
martimas italianas, seguido pelo francs, cujo destaque foi o surgimento da clusula
ordem e a criao do instituto do endosso, at chegar no atual perodo denominado de
alemo, que se iniciou com a edio, em 1848, da Ordenao Geral do Direito Cambirio.
b) A aplicao do subprincpio da abstrao independe da circulao do ttulo de crdito,
razo pela qual no possvel se discutir a causa que lhe deu origem ainda que a relao
jurdica seja travada entre os prprios sujeitos que participaram da relao originria.
c) Segundo a classificao moderna, os ttulos de crdito nominais so aqueles em que se
identifica expressamente seu titular e cuja transferncia da titularidade somente pode ser
feita por meio de endosso.
d) De acordo com entendimento jurisprudencial dominante, o ttulo de crdito emitido ou
aceito com omisses ou, ainda, em branco, deve ser considerado nulo por possibilitar ao
credor, ainda que de boa-f, o seu preenchimento de maneira unilateral, em prejuzo do
devedor.
e) Ainda que prescrita a pretenso executiva de uma nota promissria ou de um cheque,
cabvel o ajuizamento de ao monitria em face do seu emitente no prazo de 5 (cinco)
anos, a contar do dia seguinte ao vencimento do ttulo (caso da nota promissria) e do dia
seguinte data de emisso estampada na crtula (no caso do cheque).
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
11. Analise as afirmaes abaixo, referentes ao sistema recursal no mbito do processo civil:
I.
Segundo entendimento jurisprudencial dominante, a Fazenda Pblica no dispe de
prazo em dobro para interpor recurso sob a forma adesiva, uma vez que a sua interposio
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deve ocorrer no prazo que a parte dispe para apresentar contrarrazes, o qual computado
de forma simples.
II. Por fora do princpio da unirrecorribilidade, vedada a interposio de um nico
recurso para impugnar mais de uma deciso, assim como vedada, em regra, a interposio
de mais de um recurso para impugnar a mesma deciso.
III. De acordo com a jurisprudncia do STF, os embargos de declarao opostos objetivando
reforma da deciso do relator, com carter infringente, devem ser convertidos em agravo
regimental, que o recurso cabvel, por fora do princpio da fungibilidade.
IV. No possvel a aplicao do princpio da fungibilidade para o conhecimento, como
agravo de instrumento, de apelao interposta em face de deciso que, antes da prolatao
da sentena, reconhece a ilegitimidade de alguma das partes.
Est CORRETO apenas o que se afirma em:
a) II, III e IV.
b) I e II.
c) III e IV.
d) II e III.
e) IV.
DIREITO CIVIL
12. De acordo com o entendimento jurisprudencial dominante dos Tribunais Superiores, assinale
a alternativa INCORRETA:
a) Consoante autorizao expressa do Cdigo Civil de 2002, os credores de indenizao
por morte fixada na forma de penso mensal tm o direito de exigir que o causador do
ilcito pague de uma s vez todo o valor correspondente.
b) possvel a cumulao de benefcio previdencirio de penso por morte com penso
civil ex delicto, no havendo que se falar em bis in idem.
c) nula, por configurar julgamento extra petita, a deciso que condena a parte r, de
ofcio, em ao individual, ao pagamento de indenizao a ttulo de danos sociais em favor
de terceiro estranho lide.
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d) As taxas de manuteno criadas por associaes de moradores no obrigam os no
associados ou que a elas no anuram.
e) inexigvel o consentimento de pessoa biografada relativamente a obras biogrficas
literrias ou audiovisuais, sendo por igual desnecessria a autorizao de pessoas retratadas
como coadjuvantes ou de familiares, em caso de pessoas falecidas ou ausentes.
DIREITO URBANSTICO
13. Acerca da outorga onerosa do direito de construir assinale a alternativa INCORRETA:
a) A outorga onerosa uma exceo que o Poder Pblico permite a um particular de construir
acima do coeficiente de aproveitamento previsto na rea em que se situa o imvel desde
que este particular, em contrapartida, faa uma prestao em prol do desenvolvimento das
funes sociais da cidade e do bem-estar de seus habitantes.
b) A doutrina no pacfica acerca da natureza da contrapartida, contudo o STF j decidiu
que a cobrana no tem natureza tributria.
c) Muito embora a outorga onerosa seja usada primordialmente pelos Municpios, nada
impede que o Estado Membro, excepcionalmente, venha a instituir a cobrana mediante
previso em planos regionais de ordenao do territrio, desde que esses se amoldem
sua competncia legal.
d) A lei municipal pode prever hipteses de iseno da outorga onerosa, independentemente
da necessidade de se observar os requisitos de renncia de receita da Lei de Responsabilidade
Fiscal, ainda que a iseno seja especfica.
e) Em razo da taxatividade do art. 26 do Estatuto da Cidade, o administrador pblico que
aplicar os recursos auferidos com a outorga onerosa em outras finalidades de interesse
social ou de utilidade pblica no previstas no Estatuto comete ato de improbidade
administrativa, ainda que tais finalidades estejam definidas no plano diretor.
DIREITO PREVIDENCIRIO
14. Assinale a alternativa que reflita corretamente o entendimento do STF e do STJ sobre o tema
do acesso justia em matria previdenciria:
a) Como regra, na hiptese de pretenso de restabelecimento de benefcio previdencirio
anteriormente concedido o pedido poder ser formulado diretamente em juzo,
independentemente de solicitao prvia autoridade administrativa responsvel pela
administrao dos benefcios.
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b) Como corolrio do requisito processual do interesse de agir, exige-se o prvio exaurimento
da instncia administrativa para a concesso de benefcio previdencirio judicialmente.
c) A concesso de benefcio previdencirio prescinde do prvio requerimento administrativo,
uma vez que viola a garantia do acesso justia condicionar a ao anlise prvia do
administrador, mormente considerando que a nica hiptese de curso administrativo
forado no ordenamento brasileiro se d na justia desportiva.
d) Segundo o STJ, o excesso de prazo na anlise do requerimento administrativo, com
violao do princpio da razovel durao do processo administrativo, autoriza o acesso
via judicial antes mesmo da deciso administrativa. Por outro lado, a mera resistncia da
autarquia tese jurdica esposada acerca da concesso do benefcio, ainda que notria e
sistemtica, no viabiliza o acesso via judicial sem o prvio requerimento administrativo.
e) Conforme o STJ, a recusa da autarquia previdenciria em receber o requerimento
administrativo de concesso de benefcio previdencirio autoriza a impetrao de mandado
de segurana com a finalidade de obrigar o recebimento do requerimento, mas no a
discusso direta do mrito da concesso na via judicial.
15. Acerca do regime prprio da previdncia social (RPPS) assinale a alternativa correta:
a) Em razo do carter contributivo do sistema previdencirio, o RPPS exige contribuio
previdenciria tanto dos servidores ativos quanto dos inativos, em porcentual idntico aos
servidores titulares de cargos efetivos da ativa, o qual incidir sobre todos os proventos de
aposentadoria recebidos.
b) A contribuio dos inativos do RPPS prevista na EC 41/03 no atinge os aposentados
previamente emenda constitucional, uma vez que, segundo o STF, a aposentadoria
ato jurdico perfeito, gerando direito adquirido na manuteno das condies existentes
quando da concesso da aposentadoria.
c) O princpio da capacidade contributiva no legitima a instituio de bases de clculo
diferenciadas para o recolhimento de contribuies previdencirias entre servidores
pblicos estatutrios inativos da Unio e dos Estados.
d) O regime de previdncia complementar dos servidores pblicos ser institudo por lei
federal por intermdio de entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza
pblica, que oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na
modalidade de benefcio definido.
e) A instituio do regime de previdncia complementar dos servidores pblicos foi
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concebida pelo constituinte derivado (EC 20/98) com o intuito de aproximar o tratamento
jurdico do regime geral e do regime prprio, de forma a possibilitar a reduo dos proventos
da aposentadoria do servidor ao teto do regime geral. Em razo do tratamento jurdico
mais gravoso, o constituinte limitou o novo regime unicamente aos servidores ingressos
aps a EC 20/98.
DIREITO FINANCEIRO
16. Acerca da execuo das decises condenatrias proferidas pelos Tribunais de Contas, assinale
a alternativa correta:
a) Compete aos Tribunais de Contas a execuo judicial de suas condenaes com eficcia
de ttulo executivo.
b) Compete ao ente pblico beneficirio da condenao, concorrentemente com o
Ministrio Pblico Estadual, a execuo das condenaes proferidas pelos Tribunais de
Contas Estaduais com eficcia de ttulo executivo.
c) As condenaes do tribunal de contas, por gozarem de eficcia de ttulo executivo
judicial, no reclamam a prvia inscrio do dbito em dvida ativa, aplicando-se, como
regra, o rito do CPC.
d) As execues dos ttulos executivos decorrentes de condenaes impostas pelo Tribunal
de Contas somente podem ser propostas pelo ente pblico beneficirio da condenao,
aplicando-se o rito processual do CPC, salvo se o ente optar discricionariamente por
inscrever o ttulo executivo em dvida ativa, hiptese em que ser possvel a aplicao da
Lei de Execues Fiscais.
e) A legitimidade para ajuizar execues dos ttulos executivos decorrentes de condenaes
impostas pelo Tribunal de Contas , em princpio, do ente pblico beneficirio. Contudo,
no caso de o ente quedar-se inerte, instaurar-se- a competncia subsidiria do Ministrio
Pblico Estadual.
DIREITO CONSTITUCIONAL
17. Em consulta pblica realizada em dezembro de 2011, foi realizado plebiscito referente diviso
territorial do Par em trs: o prprio Estado do Par e os novos estados do Carajs e Tapajs.
Sobre o tema - incorporao, diviso e desmembramento - de Estados e de Municpios, e o
federalismo no Brasil, assinale a alternativa correta:
a) Consoante entendimento do STF, o termo populao diretamente interessada que ser
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consultada por meio do plebiscito abrange apenas a populao da rea do territrio a ser
desmembramento, no podendo se falar em violao aos princpios da soberania popular
e da cidadania.
b) Consoante jurisprudncia do STF, atualmente, em face da inexistncia de lei complementar
federal para regular o perodo de criao de Municpios, instaura-se a competncia legislativa
plena dos Estados-membros, podendo ento ocorrer a edio de lei estadual suprir tal falta.
c) Consoante entendimento doutrinrio, o parecer das Assemblias Legislativa dos Estados,
no caso da criao de um novo Estado, considerado vinculativo, necessitando da aprovao
para que o procedimento continue.
d) Consoante entendimento doutrinrio, no se necessita da aprovao no plebiscito
realizado para a criao de um novo Estado.
e) Considera-se que no Brasil adotou-se um modelo de federalismo por segregao e
cooperativo.
18. Alvo de estudo de muitos especialistas, inegvel que hodiernamente existe sim uma
hierarquia entre as diversas normas postas em nosso ordenamento jurdico. Uma das formas de
fazer valer tal hierarquia a existncia do denominado controle de constitucionalidade. Tal tema
vem sendo, nos ltimos tempos, alvo de muitas decises por parte do STF. Sobre controle de
constitucionalidade e a jurisprudncia da Corte Constitucional, assinale a alternativa incorreta:
a) Consoante entendimento do STF, no devem respeitar a clusula de reserva de plenrio
as Turmas Recursais dos Juizados Especiais.
b) Torna-se impossvel, de acordo com entendimento dos Tribunais Superiores, por violao
ao principio da adstrio, cumular-se pedido tpico de ADI com pedido tpico de ADC em
uma mesma ao de controle concentrado.
c) De acordo com entendimento reiterado do STF, no possui a Associao Nacional dos
Magistrados Estaduais legitimidade para ingressar com ADI.
d) Para fins de definio do conceito de subsidiariedade, essencial para o cabimento da
ADPF, apenas aceita-se, como regra geral, as aes de controle concentrado, e no aes
civis pblicas, aes populares e demais aes constitucionais.
e) No se confere legitimidade recursal ao ente poltico na deciso do STF a respeito de
aes de controle concentrado, mesmo que tenha sido o Governador o autor da referida
ao.
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DIREITO ADMINISTRATIVO
19. Nos tempos atuais, em face de neoconstitucionalismo, os princpios vm ganhando muita
fora no ordenamento jurdico em todas as disciplinas. Tal acontecimento no diferente no
mbito do Direito Administrativo. Sobre princpios administrativos e a jurisprudncia dos Tribunais
Superiores relacionada, assinale a opo incorreta:
a) A doutrina moderna vem entendendo que a atuao da Administrao Pblica no deve
obedincia to somente a lei, devendo tambm respeitar outros instrumentos normativos
previstos no ordenamento jurdico, tal como a Constituio. Tal princpio vem sendo
chamado de jurisdicidade.
b) Correlacionada ao princpio da boa-f, a segurana jurdica deve ser vista por duas facetas:
a objetiva e a subjetiva. Enquanto a primeira significa a inafastabilidade da estabilizao
jurdica, a segunda sublinha o sentimento do indivduo em relao aos atos, inclusive e
principalmente do Estado, dotados de presuno de legitimidade e aparncia de legalidade.
c) De acordo com o princpio da autotutela, tem a Administrao o poder-dever de anular
os seus prprios atos quando forem ilegais. No entanto, quando dessa anulao decorrer
repercusso no campo dos direitos individuais, torna-se necessria a instaurao de
procedimento administrativo com a garantia do contraditrio e ampla defesa, consoante a
jurisprudncia dos Tribunais Superiores.
d) Consoante entendimento do STJ, a Administrao Publica, notadamente pelo
supraprincpio da preponderncia do interesse publico perante o interesse privado, no se
submete a teoria dos atos prprios, que veda o venire contra factum proprium.
e) despicienda a criao de lei para que ocorra a vedao do nepotismo, seja ele direto
ou cruzado. Alm disso, consoante entendimento do STF, inconstitucional a criao de lei
estadual que excepcione a prtica da vedao ao nepotismo.
20. A respeito de atos administrativos, assine a alternativa correta:
a) No direito pblico, tal qual no Direito Civil, o silncio deve ser tido como comportamento
tcito, considerando-se os usos e costumes normais, aplicando-se por analogia o disposto
no art.111 do Cdigo Civil.
b) Consoante entendimento doutrinrio prevalecente, no se pode considerar os atos
expedidos pelas concessionrias e permissionrias como sendo ato administrativo.
c) Os efeitos atpicos dos atos administrativos so aqueles inesperados, secundrios, no
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desejados. Dividem-se em prodrmicos, quando atingem terceiros estranhos prtica
do ato, e em reflexos, configurado pelo dever de uma segunda autoridade se manifestar
quando a primeira j o fez.
d) Consoante entendimento clssico de Hely Lopes Meireles, consideram-se atos
administrativos ordinatrios as instrues e as portarias.
e) Dentre as modalidades de extino do ato administrativo, encontra-se a cassao, que
ocorre quando a situao no ato contemplada no mais tolerada por uma legislao
superveniente.
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GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS

QUESTO 1
QUESTO 2
QUESTO 3
QUESTO 4
QUESTO 5
QUESTO 6
QUESTO 7
QUESTO 8
QUESTO 9
QUESTO 10
QUESTO 11
QUESTO 12
QUESTO 13
QUESTO 14
QUESTO 15
QUESTO 16
QUESTO 17
QUESTO 18
QUESTO 19
QUESTO 20
LETRA E
LETRA C
LETRA B
LETRA D
LETRA C
LETRA B
LETRA E
LETRA B
LETRA D
LETRA E
LETRA C
LETRA A
LETRA C
LETRA A
LETRA C
LETRA D
LETRA E
LETRA B
LETRA D
LETRA D
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QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO

PROFESSOR: LUCAS OLIVEIRA
E-mail: ser adicionado na 1 rodada do curso
DIREITO PENAL
1. Acerca do direito penal aplicado Administrao Pblica, assinale a alternativa correta:
a) Recentemente, o STF (Supremo Tribunal Federal) julgou incompatvel com a Constituio
Federal o disposto no art. 33, pargrafo 4, do Cdigo Penal (CP), verbis, O condenado
por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da
pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito
praticado, com os acrscimos legais., visto que o enunciado fere o direito fundamental
liberdade do condenado
b) No direito penal brasileiro, porquanto verificada a possibilidade de atingir a liberdade
do indivduo, o conceito de funcionrio pblico tem interpretao restrita, o que no
ocorre na seara administrativa.
c) Algumas funes dotadas de relevncia jurdica, exemplo de mnus pblico, tal qual o
defensor dativo, so consideradas pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores como sendo
funcionrios pblicos para fins penais.
d) Suponha que o Estado do Mato Grosso contrate uma empresa de manobristas para
estacionar os carros dos convidados em uma festa pblica. Um dos empregados subtrai,
para si, um automvel da frota pblica. Nesse caso, por estar investido de funo pblica
transitria, responder pelo crime do art. 312 (peculato-furto).
e) Segundo o STJ, o estagirio de autarquia pode ser considerado funcionrio pblico tanto
como sujeito ativo como passivo do delito.
COMENTRIO
Item a) errado.
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, por maioria, reconheceu a constitucionalidade do 4 do art.
33 do Cdigo Penal. O referido dispositivo prev que o condenado por crime contra a administrao
pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que
causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. Fica facultado o
parcelamento da dvida.
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O entendimento foi exarado no agravo regimental interposto em face de deciso que indeferiu pedido
de progresso de regime a condenado pelos crimes de peculato e corrupo passiva nos autos da AP
470, que ficou conhecida como Mensalo. A deciso foi tomada na Execuo Penal 22, Relator. Min. Luis
Barroso.
O que tange aventada inconstitucionalidade do dispositivo em questo, acertadamente a Corte destacou
que em matria de crimes contra a administrao pblica como tambm nos crimes de colarinho
branco em geral , a parte verdadeiramente severa da pena, a ser executada com rigor, haveria de
ser a de natureza pecuniria. Esta, sim, teria o poder de funcionar como real fator de preveno, capaz
de inibir a prtica de crimes que envolvessem apropriao de recursos pblicos. (...) a imposio da
devoluo do produto do crime no constituiria sano adicional, mas, apenas a devoluo daquilo que
fora indevidamente apropriado ou desviado.
Os ministros ressaltaram que tal entendimento no fere o direito fundamental liberdade do condenado,
visto que esse no estaria em questo, mas sim se a pena privativa de liberdade deveria ser cumprida em
regime mais ou menos favorvel. Diante disso, afastada resta a alegao de suposta ocorrncia de priso
por dvida.
Ademais, a norma em comento no seria a nica, prevista na legislao penal, a ter na reparao do
dano uma importante medida de poltica criminal. Ao contrrio, bastaria uma rpida leitura dos principais
diplomas penais brasileiros para constatar que a falta de reparao do dano: a) pode ser causa de
revogao obrigatria do sursis; b) impede a extino da punibilidade ou mesmo a reduo da pena,
em determinadas hipteses; c) pode acarretar o indeferimento do livramento condicional e do indulto; d)
afasta a atenuante genrica do art. 65, III, b, do CP, entre outros, afirmaram os ministros.
Item b) errado.
O art. 327, caput, do Cdigo Penal apresenta o conceito de funcionrio pblico para fins penais:
Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou
sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
Masson explica bem essa diferenciao. Segundo o doutrinador:
No Direito Administrativo utiliza-se um critrio restritivo: funcionrio pblico uma espcie
de agente administrativo, e este, por sua vez, pertence ao gnero dos agentes pblicos. No
Direito Penal, por sua vez, valeu-se o legislador de um critrio ampliativo: a expresso
funcionrio pblico equivale a agente pblico, na forma elencada pelo art. 327, caput, do
Cdigo Penal. Engloba, portanto, os funcionrios pblicos em sentido estrito, os empregados
pblicos, os servidores pblicos ocupantes de cargos em comisso, os servidores temporrios,
os particulares em colaborao com o Poder Pblico e qualquer outra modalidade de agente
pblico passvel de se apresentar. (MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. 4 Ed. Editora
Mtodo. p. 1420, formato digital).
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O STF tambm afirma que o conceito de funcionrio pblico para fins penais abrange os agentes polticos.
Neste compasso, HC 72.465/SP, rel. Min. Celso de Mello, 1. Turma, j. 05.09.1995. No mesmo sentido: Por
fora do art. 327 do Cdigo Penal, para efeitos penais, os agentes polticos so considerados funcionrios
pblicos (STF: Apn 335/ES, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Corte Especial, j. 1..06.2005)
Item c) errado.
Segundo a jurisprudncia majoritria, no h que se confundir funo pblica com encargo pblico (ou
mnus pblico). Isso porque o encargo desempenhado apenas em determinadas situaes legais
(inventariante, curador, etc), exercendo uma atividade transitria de auxlio ao aparato estatal. O defensor
dativo tambm considerado um portador de mnus pblico, no podendo ser visto como funcionrio
pblico (por no exercer tpica funo pblica). Em precedente sobre o tema, o STJ assim se manifestou:
O defensor dativo, ao contrrio do integrante da Defensoria Pblica (art. 5., inciso LXXIV c/c
art. 134 da CF), no exerce funo pblica, mas somente munus publicum, razo pela qual a
sua conduta, referente cobrana indevida de honorrios, no pode ser enquadrada como
ato de funcionrio pblico, refugindo ao mbito do Direito Penal. . (RHC 8.856/RS, rel. Min.
Fernando Gonalves, 6. Turma, j. 16.12.1999 .
Em outro precedente, ainda mais detalhado:
Funcionrio Pblico Conceito jurdico-penal Advogado remunerado por convnio pblico
Excluso do conceito- Inteligncia do art. 327 do CP O Cdigo Penal reelaborou o conceito
de funcionrio pblico (art. 327). Compreende quem, embora transitoriamente ou sem
remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Cargo lugar e conjunto de atribuies
confiadas pela Administrao a uma pessoa fsica, que atua em nome do Estado. Emprego
vnculo de algum com o Estado, regido pelas leis trabalhistas. Funo Pblica, por seu turno,
atividade de rgo pblico que realiza fim de interesse do Estado. A advocacia no atividade
do Estado. Ao contrrio, privada. Livre o seu exerccio, nos termos do Estatuto do Advogado.
A advocacia no se confunde com a Defensoria Pblica. Esta instituio essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo-se da orientao jurdica e defesa, em todos os graus,
dos necessitados, na forma do art. 5, LXXXIV [sic] (Const, art. 134). O defensor Pblico, ao
contrrio do advogado exerce funo pblica. O advogado, designado para exercer a defesa de
algum, exerce munus publicum (Lei 8.906, 14.07.1994, [sic], art. 2, 2). Assim, no exercendo
funo pblica, no funcionrio pblico para os efeitos penais (STJ HC Rel. Luiz Vicente
Cernicchiaro DJU 03.04.1995 RT 728/460).
Item d) errado.
O art. 327, 1., do Cdigo Penal assim dispe:
Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada
para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (grifos nossos).
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Perceba que a figura do funcionrio pblico equiparado somente pode ocorrer caso haja prestao de
servios tpicos da Administrao Pblica. Exemplos de servios tpicos seriam os de limpeza urbana,
transporte coletivo. Todavia, o erro da assertiva foi mencionar uma atividade contratada (manobristas)
sem qualquer relao com atividades tipicamente administrativas. Neste caso, o manobrista responder
pelo crime de furto (art. 155 do CP) ou estelionato (art. 171), a depender do contexto ftico, contudo
jamais responder pelo art. 312 (peculato).
Item e) correto.
Segundo o art. 327, parg. 1, do CP, verbis:
1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada
para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
O art. 327, 1., do Cdigo Penal, que trata do funcionrio pblico equiparado interpretada pela
jurisprudncia dos Tribunais superiores de maneira extensiva (tanto se aplicando ao sujeito ativo do
delito como ao sujeito passivo). Todavia, para a doutrina majoritria, a equiparao deve se limitar quanto
ao sujeito ativo. Tal restrio, consoante a doutrina, se explicaria porque o dispositivo legal atinente
equiparao est localizado no do Ttulo XI da Parte Especial do Cdigo Penal, responsvel pela definio
dos crimes praticados por funcionrio pblico contra a Administrao em geral. Entretanto, como
destacado, esta no a posio do STF/STF. Em precedente antigo:
A teor do disposto no art. 327 do Cdigo Penal, considera-se, para fins penais, o estagirio
de autarquia funcionrio pblico, seja como sujeito ativo ou passivo do crime (Precedente do
Pretrio Excelso). HC 52.989/AC, rel. Min. Flix Fischer, 5. Turma, j. 23.05.2006.
GABARITO: ALTERNATIVA (E)
2. Acerca do crime de peculato (art. 312), assinale a alternativa correta.
a) Segundo a jurisprudncia majoritria, alm de caracterizar improbidade administrativa,
a utilizao de mo de obra pblica, originria do trabalho de um funcionrio pblico
subalterno em proveito do superior hierrquico, pode ser enquadrado no crime de peculato.
b) Embora aplicado em situaes excepcionais, o STJ j aceitou a incidncia do Princpio da
Insignificncia ao crime de peculato.
c) Responder por furto o funcionrio pblico que, durante a madrugada, escala a parede
da repartio pblica e arromba uma janela para subtrair um computador que se encontrava
na sala do seu superior hierrquico.
d) Segundo a doutrina, o peculato furto no se configura como hiptese de peculato
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imprprio.
e) Segundo o STF, como regra, diferentemente do crime de furto, tpica a conduta do
chamado peculato de uso.
COMENTRIO
Item a) errado.
Segundo a redao do art. 312 do CP (Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer
outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito
prprio ou alheio) no consta a identificao da apropriao de servios. Assim, conquanto possa
caracterizar um ilcito administrativo e uma conduta mproba, no h que se falar em peculato. Esta a
interpretao da doutrina (MASSON, op. Cit. p. 1454).
Ademais, a prestao de servios no se adequa ao conceito de bem mvel. No exemplo da assertiva,
faltaria uma elementar tpica para a caracterizao do crime previsto no art. 312 do Cdigo Penal. No
entanto, se o autor da ordem ou beneficirio dos servios prestador for Prefeito, estar configurado o
crime tipificado pelo art. 1., inc. II, do Decreto-lei 201/1967.
Item b) errado.
Segundo o STJ, impossvel a aplicao do Princpio da insignificncia aos crimes contra a Administrao
Pblica (incluindo por bvio o peculato). Segundo a Corte:
inaplicvel o princpio da insignificncia nos crimes contra a Administrao Pblica, ainda
que o valor da leso possa ser considerado nfimo, porque a norma busca resguardar no
somente o aspecto patrimonial, mas a moral administrativa, o que torna invivel afirmao
do desinteresse estatal sua represso (REsp 655.946/DF, rel. Min. Laurita Vaz, 5. Turma, DJ
26.03.2007).
Todavia, o aluno deve lembrar que o STF j aceitou a aplicao do referido Princpio ao crime de peculato.
Logo, necessrio observar o comando da questo. Caso mencione STJ, invivel a insignificncia.
Lado outro, caso seja mencionado o STF, dever ser assinalada a aplicao. Segue a deciso da corte
constitucional:
A 2 Turma, por maioria, concedeu habeas corpus para reconhecer a aplicao do princpio
da insignificncia e absolver o paciente ante a atipicidade da conduta. Na situao dos autos,
ele fora denunciado pela suposta prtica do crime de peculato, em virtude da subtrao de 2
luminrias de alumnio e fios de cobre. Aduzia a impetrao, ao alegar a atipicidade da conduta,
que as luminrias: a) estariam em desuso, em situao precria, tendo como destino o lixo; b)
seriam de valor irrisrio; e c) teriam sido devolvidas. Considerou-se plausvel a tese sustentada
pela defesa. Ressaltou-se que, em casos anlogos, o STF teria verificado, por inmeras vezes,
a possibilidade de aplicao do referido postulado. Enfatizou-se que esta Corte j tivera
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oportunidade de reconhecer a admissibilidade de sua incidncia no mbito de crimes contra a
Administrao Pblica. (grifos nossos). HC 107.370/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 2. Turma, j.
26.04.2011.
Item c) correto.
Segundo o art. 312 do CP, Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem
mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio
ou alheio.
Assim, resta evidente que o dispositivo exige que a posse deva ser em razo do cargo: imprescindvel a
relao de causa e efeito entre ela (posse) e este (cargo). No pelo fato de ser funcionrio pblico que
o sujeito deve automaticamente responder pelo crime de peculato. A finalidade da lei outra. Somente
estar caracterizado o crime de peculato quando o sujeito comete a apropriao, o desvio ou a subtrao
em razo das facilidades proporcionadas pelo seu cargo. Lembre-se: o fator cargo decisivo. Desta feita,
se o funcionrio pblico pratica a conduta de uma forma que poderia ser concretizada por qualquer outra
pessoa, existir crime diverso do peculato. O exemplo da questo trazido por Masson em sua obra
(MASSON, Op. Cit. p. 1455).
Item d) incorreto.
Ao contrrio do enunciado da assertiva, a doutrina costuma chamar o peculato-furto (pargrafo 1 do art.
312 do CP) de peculato imprprio. Segundo o pargrafo 1 do art. 312, do CP, verbis:
1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro,
valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio,
valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.
Nesta situao, o servidor pblico no tem a posse, mas se vale da facilidade que a condio de funcionrio
lhe proporciona, subtrai ou concorre para que seja subtrada coisa do ente pblico ou de particular sob
responsabilidade da Administrao.
Item e) errado.
Segundo o STF, ao contrrio do que mencionado na assertiva, atpica a conduta no chamado peculato
de uso. Embora ainda haja certa divergncia doutrinria, a corte constitucional decidiu pela atipicidade
do peculato de uso. O peculato de uso ocorre quando o funcionrio pblico se apropria-se, desvia,
subtrai bem mvel, pblico ou particular que se encontra sob a custdia da Administrao Pblica, para
posteriormente restitu-lo. Segundo o Supremo, a conduta para ser enquadrada como de uso exige
o uso temporrio de coisa infungvel, ausente a busca pela incorporao ao patrimnio prprio ou de
terceiros, seguido de sua integral restituio.
Colacionamos os seguintes julgados:
atpica a conduta de peculato de uso. Com base nesse entendimento, a 1. Turma deu
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provimento a agravo regimental para conceder a ordem de ofcio. Observou-se que tramitaria
no Parlamento projeto de lei para criminalizar essa conduta. (HC 108.433 AgR/MG, rel. Min.
Luiz Fux, 1. Turma, j. 25.06.2013)
tambm a posio adotada no mbito do Superior Tribunal de Justia:
Analogamente ao furto de uso, o peculato de uso tambm no configura ilcito penal, to
somente administrativo (HC 94.168/MG, rel. Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do
TJMG), 6. Turma, j. 1..04.2008).
Por derradeiro, importante mencionar que se o sujeito ativo for Prefeito, e somente para esta pessoa, o
uso de bens, rendas ou servios pblicos configura o crime delineado pelo art. 1., inc. II, do Decreto-lei
201/1967.
GABARITO: ALTERNATIVA (C)
DIREITO PROCESSUAL PENAL
3. Acerca do direito processual penal, assinale a alterna correta:
a) O assistente de acusao pode impetrar habeas corpus visando anulao do processo
que resultou em absolvio do acusado.
b) O Superior Tribunal de Justia j admitiu como lcita a interceptao telefnica conduzida
por outro rgo da administrao pblica que no a autoridade policial.
c) Segundo o STF, imprescindvel que haja a presena de pedido expresso para a perda do
cargo pblico na denncia nos casos de crimes cometidos contra a Administrao pblica,
decorrendo tal necessidade de possvel violao ao princpio da congruncia.
d) Em relao a recurso interposto pela defesa no processo penal, considera-se possvel a
desistncia do recurso, condicionada a que no haja oposio do advogado e do prprio
ru.
e) Ao contrrio do que ocorre no direito processual civil, no h que se falar em reexame
necessrio no processo penal.
COMENTRIO
Item a) errado.
O habeas corpus dever ser utilizado apenas como o fito de melhorar a situao do ru, nunca para
pior-la, ainda que seja para buscar uma anulao do processo. Segundo precedente do STJ:
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No se presta o writ para amparar pretenso contrria aos interesses do ru, manejada pela
assistente de acusao, no sentido de que seja restabelecida condenao que restou afastada
pelo e. Tribunal a quo. (STJ, HC 46.080/PA, 5. Turma, DJ 01.08.2006).
Segundo voto do Ministro Felix Fischer:
Com efeito, ressabido que o remdio herico do habeas corpus , de assento constitucional,
volta-se tutela da liberdade ambulatria , donde se conclui pela sua inadmissibilidade se no
houver atentado liberdade de locomoo do indivduo .
In casu , trata-se de pretenso da assistente de acusao, buscando a reforma do v. acrdo
proferido pelo e. Tribunal a quo em que restou absolvido o ru, para restabelecer a condenao
imposta pelo Juzo de primeiro grau.
No se vislumbra, portanto, hiptese em que seria admissvel a impetrao do presente remdio
constitucional, ex vi do art. 5, inciso LXVIII, da Lex Fundamentalis , e do art. 647 do Cdigo de
Processo Penal.
Item b) correto.
A 5 Turma do STJ, ao denegar, por maioria, o HC 131.836/RJ, orientou-se no sentido de que
interceptaes telefnicas amparadas em ordem judicial podem ser conduzidas por outro
rgo da administrao pblica que no seja a autoridade policial. Na hiptese, pretendia a
impetrante a cassao do despacho de recebimento da denncia, sustentando a ilegalidade das
interceptaes telefnicas realizadas pela Coordenadoria de Inteligncia do Sistema Penitencirio
(Cispen), rgo da Secretaria de Administrao Penitenciria do Rio de Janeiro. De acordo com
o Relator, Min. Jorge Mussi, o art. 6. da Lei 9.296/1996 no deve ser interpretado de maneira
muito restritiva, pena de restarem inviabilizadas as interceptaes telefnicas nas unidades da
federao que no dispem da estrutura necessria efetivao da medida. Salientou, ainda,
que o art. 7. da referida lei autoriza a realizao dos procedimentos de interceptao telefnica
por concessionrias de telefonia, no havendo motivos para proibir atuao equivalente por
parte dos rgos da prpria administrao pblica. STJ, HC 141.062/RS, DJ 03.11.2011; RHC
25.263/SP, DJ 05.12.2011
O STF tambm possui entendimento de que no h necessidade que a interceptao telefnica seja
realizada apenas pela polcia civil.
A 2 Turma indeferiu habeas corpus em que se alegava nulidade de interceptao telefnica
realizada pela polcia militar em suposta ofensa ao art. 6 da Lei 9.296/96 (Deferido o pedido,
a autoridade policial conduzir os procedimentos de interceptao, dando cincia ao Ministrio
Pblico, que poder acompanhar a sua realizao). Na espcie, diante de ofcio da polcia
militar, dando conta de suposta prtica dos crimes de rufianismo, manuteno de casa de
prostituio e submisso de menor explorao sexual, a promotoria de justia requerera
autorizao para interceptao telefnica e filmagens da rea externa do estabelecimento da
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paciente, o que fora deferida pelo juzo.Asseverou-se que o texto constitucional autorizaria
interceptao telefnica para fins de investigao criminal ou de instruo processual penal, por
ordem judicial, nas hipteses e na forma da lei (CF, art. 5, XII). Sublinhou-se que seria tpica
reserva legal qualificada, na qual a autorizao para interveno legal estaria submetida
condio de destinar-se investigao criminal ou instruo processual penal. Reconheceu-se
a possibilidade excepcional de a polcia militar, mediante autorizao judicial, sob superviso do
parquet, efetuar a mera execuo das interceptaes, na circunstncia de haver singularidades
que justificassem esse deslocamento, especialmente quando, como no caso, houvesse suspeita
de envolvimento de autoridades policias da delegacia local. Consignou-se no haver ilicitude, j
que a execuo da medida no seria exclusiva de autoridade policial, pois a prpria lei autorizaria
o uso de servios e tcnicos das concessionrias (Lei 9.296/96, art. 7) e que, alm de sujeitar-se
a ao controle judicial durante a execuo, tratar-se-ia apenas de meio de obteno da prova
(instrumento), com ela no se confundindo.(HC 96986/MG, rel. Min. Gilmar Mendes, 15.5.2012.)
Item c) incorreto.
O art. 92 do CP trata das hiptese de efeitos penais da condenao.
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos
crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos
demais casos.
Entre tais efeitos encontra-se a perda do cargo, funo pblica ou mandato eletivo (incisos I e
II). Todavia, tal consequncia no obrigatria, devendo ser motivada pelo Juiz no momento
de sentenciar. Alm de no ser consequncia obrigatria da pena, a perda do cargo/funo/
mandato, segundo o Supremo no precisa estar descrita na queixa/denncia, j que sendo a
perda do cargo pblico, conforme disposto no artigo 92 do Cdigo Penal, consequncia da
condenao, mostra-se dispensvel a veiculao, na denncia ou queixa, de pedido visando
implementao (STF, HC 93.515/PR, DJ 01.07.2009).
Item d) errado.
No processo penal, a interposio de um recurso visa a melhorar a situao do ru. Destarte, havendo
divergncia entre a vontade do ru e do seu defensor em recorrer, dar-se- prevalncia interposio
recursal. Noberto Avena comentando esse entendimento assim dispe:
Se o advogado, mesmo que lhe tenha sido outorgada procurao com poderes especiais neste
sentido, desistir do recurso interposto ou renunciar ao direito de recorrer, dever o magistrado
determinar a intimao pessoal do ru, fixando-lhe prazo para que se manifeste caso no
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concorde com o procedimento do defensor. Por outro lado, efetivada a desistncia ou a renncia
pelo prprio ru, seu advogado dever ser intimado quanto a esta atitude do acusado. Na
oposio de um ou outro, prevalecer a vontade de quem deseja prosseguir ou intentar o
recurso, at mesmo porque o tribunal, vedada a reformatio in pejus, no poder agravar a
situao do condenado diante de recurso exclusivo da defesa. (AVENA, Norberto. Processo
Penal Esquematizado. 6 edio. Editora Mtodo, p. 3597, Formato digital).
Outro no o entendimento da jurisprudncia, por todos:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO TENTADO. APELAO. DIVERGNCIA ENTRE
RU E DEFENSOR.
I - Havendo conflito entre o ru, que renunciou ao direito de recorrer da sentena condenatria,
e o seu defensor, que interps apelao, deve prevalecer a manifestao deste, tendo em vista
que, por ter conhecimentos tcnicos, em tese, est em melhores condies para avaliar a
necessidade da impugnao (Precedentes).
II - A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem a assistncia do defensor,
no impede o conhecimento da apelao por este interposta (Smula n. 705 - STF).
Writ concedido. (HC 69792 SP, 5 Turma do STJ, Rel. Felix Fischer, julgado em 03.04.2007).
Item e) errado.
Tal qual no direito processual civil, h que se falar em reexame necessrio ou recurso ex officio no processo
penal. O reexame necessrio ocorre nas hipteses em que ainda que no haja o recurso voluntrio,
obrigatoriamente dever a deciso ser encaminhada pelo juiz prolator ao tribunal competente para a
reanlise. Embora haja algumas vozes destacando sua possvel inconstitucionalidade, o entendimento
prevalente pela sua admisso (inclusive no STF/STJ). Vejam:
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. DECISO CONCESSIVA DE HABEAS CORPUS.
REMESSA DE OFCIO (ART. 574, INCISO I, DO CPP). DISPOSITIVO NO REVOGADO PELO ART.
129, INCISO I, DA CF/88.
Na linha de precedentes do Pretrio Excelso, o reexame necessrio previsto no art. 574 do CPP
no foi tacitamente revogado pelo art. 129, inciso I, da Constituio Federal, devendo o juiz de
primeiro grau remeter a deciso que conceder habeas corpus apreciao da instncia superior.
Recurso provido.
(STJ, 5 Turma, REsp 760.221/PA, Rel. Min. FELIX FISCHER, j. 15.12.2005, DJ27.03.2006)
HABEAS CORPUS. CRIME DE HOMICDIO QUALIFICADO. RECURSO
EX OFFICIO: ALEGAO DE QUE NO MAIS EXISTE NO ORDENAMENTO JURDICO, PREVISTO
PARA A DECISO QUE ABSOLVE SUMARIAMENTE O RU (CPP, ARTS. 411 E 574, II), POR TER
SIDO REVOGADO PELO ART. 129, I, DA CONSTITUIO.
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1. O impropriamente denominado recurso ex ofcio no foi revogado pelo art. 129, I, da
Constituio, que atribui ao Ministrio Pblico a funo de promover, privativamente, a ao
penal, e, por extenso, a de recorrer nas mesmas aes.
2. A pesquisa da natureza jurdica do que se contm sob a expresso recurso
ex ofcio revela que se trata, na verdade, de deciso que o legislador submete a duplo grau de
jurisdio, e no de recurso no sentido prprio e tcnico.
3. Habeas corpus conhecido, mas indeferido. (STF, 2 Turma, HC 74.714/PI, Rel. Min. MAURCIO
CORRA, j. 24.06.1993, DJ22.08.1997)
O reexame necessrio tem previso no art. 574 (deciso concessiva de habeas corpus e absolvio
sumria) e 746, do CPP (deciso que defere reabilitao criminal), bem como em leis especiais.
Alm das previses existentes no mbito do Cdigo de Processo Penal (concesso do habeas corpus,
absolvio sumria e deferimento de reabilitao criminal), o reexame necessrio tambm est
contemplado na legislao especial, nas seguintes hipteses:
Deciso judicial que ordena, a pedido do Ministrio Pblico, o arquivamento de inqurito
policial que tenha investigado crimes contra economia popular ou sade pblica (art. 7.
da Lei 1.521/1951).
Sentena absolutria em processo criminal que tenha apurado crimes contra economia
popular ou sade pblica (art. 7. da Lei 1.521/1951).
Sentena que conceder a segurana (art. 14, 1., da Lei 12.016/2009): Trata-se de hiptese
prevista na Lei 12.016/2009, reproduzindo a regra existente no art. 12, pargrafo nico, da revogada
Lei 1.533/1951.
GABARITO: ALTERNATIVA (B)
PROFESSOR: NATALIA MAIA

DIREITO DO TRABALHO
4. Acerca da equiparao salarial, assinale a alternativa correta:
a) O pleito pela equiparao salarial de trabalho intelectual juridicamente impossvel, por
no ser passvel de avaliao objetiva quanto produtividade e perfeio tcnica.
b) A diferena de tempo de servio entre o empregado que pleiteia a equiparao e o
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paradigma no pode ser superior a 2 (dois) anos; nesse caso, importa o tempo de servio
no emprego, independentemente da funo exercida.
c) A existncia de plano de cargos e salrios que, referendado por norma coletiva, preveja
critrios de promoo apenas por merecimento constitui bice equiparao salarial.
d) A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de
emprego com o ente da Administrao Pblica. No obstante, uma vez presente a igualdade
de funes, os empregados terceirizados tero direito s mesmas verbas trabalhistas legais
e normativas asseguradas queles contratados diretamente pelo tomador pblico de
servios.
e) Em razo da vedao equiparao de qualquer natureza para efeito de remunerao do
pessoal do servio pblico, instituda pelo art. 37, XIII da CF/88, juridicamente impossvel
a aplicao do art. 461 da CLT quando se pleiteia a equiparao salarial entre empregados
celetistas de sociedade de economia mista.
COMENTRIO
A questo trata da equiparao salarial, disciplinada pelo art. 461 da CLT. Segundo o dispositivo, sendo
idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade,
corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.
Trabalho de igual valor aquele feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica (art. 461,
1, CLT). Para o TST, no entanto, mesmo os trabalhos intelectuais podem ser avaliados por sua perfeio
tcnica, a ser aferida por critrios objetivos. Veja o teor da Smula 6 do TST:
Smula 6 do TST: VII Desde que atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, possvel a
equiparao salarial de trabalho intelectual, que pode ser avaliado por sua perfeio tcnica,
cuja aferio ter critrios objetivos.
O item a da questo, portanto, deve ser descartado.
Ainda segundo a redao do 1 do art. 461, a diferena de tempo de servio entre aquele que pretende
a equiparao e o paradigma no pode ser superior a dois anos. Como, para efeitos de equiparao, o
empregado e o paradigma devem exercer a mesma funo e desempenhar as mesmas tarefas (ainda
que os cargos por eles ocupados tenham denominaes diferentes), deve-se contar o tempo de servio
na funo e no no emprego:
Smula 6 do TST:
II - Para efeito de equiparao de salrios em caso de trabalho igual, conta-se o tempo de
servio na funo e no no emprego.
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III - A equiparao salarial s possvel se o empregado e o paradigma exercerem a mesma
funo, desempenhando as mesmas tarefas, no importando se os cargos tm, ou no, a
mesma denominao.
Observe que o pedido de equiparao pode versar sobre situao pretrita, no sendo necessrio que o
reclamante e o paradigma estejam a servio do estabelecimento no momento da reclamao:
IV - desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao salarial, reclamante e
paradigma estejam a servio do estabelecimento, desde que o pedido se relacione com situao
pretrita.
O item b, portanto, est igualmente errado.
O 2 do mesmo artigo dispe que no prevalecero os seus dispositivos quando o empregador tiver
pessoal organizado em quadro de carreira, sendo que, nessa hiptese, as promoes devero obedecer
aos critrios de antiguidade e merecimento.
Para esse fim, o quadro de pessoal organizado em carreira dever ser homologado pelo Ministrio do
Trabalho. A exigncia de homologao, no entanto, no se aplica ao quadro de carreira das entidades
de direito pblico da administrao direta, autrquica e fundacional aprovado por ato administrativo da
autoridade competente. Nesse sentido, o item I da Smula 6 do TST:
I - Para os fins previstos no 2 do art. 461 da CLT, s vlido o quadro de pessoal organizado em
carreira quando homologado pelo Ministrio do Trabalho, excluindo-se, apenas, dessa exigncia
o quadro de carreira das entidades de direito pblico da administrao direta, autrquica e
fundacional aprovado por ato administrativo da autoridade competente.
Note que o artigo fala em critrios de antiguidade e merecimento. Questionava-se, portanto, se as
promoes poderiam ser definidas com base exclusivamente em um ou outro critrio ou se teria que
abarcar ambos. A controvrsia foi solucionada com a edio da OJ 418 da SDI-I do TST, que determinou
que o plano de cargos e salrios deve compreender os dois critrios, de maneira alternada. A adoo de
apenas um deles, portanto, no impede a equiparao:
EQUIPARAO SALARIAL. PLANO DE CARGOS E SALRIOS. APROVAO POR INSTRUMENTO
COLETIVO. AUSNCIA DE ALTERNNCIA DE CRITRIOS DE PROMOO POR ANTIGUIDADE
E MERECIMENTO. No constitui bice equiparao salarial a existncia de plano de cargos
e salrios que, referendado por norma coletiva, prev critrio de promoo apenas por
merecimento ou antiguidade, no atendendo, portanto, o requisito de alternncia dos critrios,
previsto no art. 461, 2, da CLT.
Esse quadro, vale dizer, embora exclua a hiptese de equiparao salarial, no obsta reclamao fundada
em preterio, enquadramento ou reclassificao. (S. 127, TST).
O item c, portanto, erra ao indicar que a adoo apenas do critrio de merecimento seria suficiente para
afastar a equiparao.
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O art. 37, XIII da CF/88 veda expressamente a vinculao ou a equiparao de quaisquer espcies
remuneratrias para efeito de remunerao de pessoal do servio pblico. Nesta senda, a equiparao
salarial entre servidores pblicos baseada no art. 461 da CLT, ainda que contratados sob o regime da CLT,
juridicamente impossvel. o que dispe a OJ 297 da SDI-I do TST:
EQUIPARAO SALARIAL. SERVIDOR PBLICO DA ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA E
FUNDACIONAL. ART. 37, XIII, DA CF/1988. O art. 37, inciso XIII, da CF/1988, veda a equiparao
de qualquer natureza para o efeito de remunerao do pessoal do servio pblico, sendo
juridicamente impossvel a aplicao da norma infraconstitucional prevista no art. 461 da CLT
quando se pleiteia equiparao salarial entre servidores pblicos, independentemente de terem
sido contratados pela CLT.
Ocorre que as sociedades de economia mista, ao contratarem empregados sob o regime celetista,
equiparam-se a empregador privado, por fora do art. 173, 1, II da CF/88 (A lei estabelecer o estatuto
jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade
econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: a sujeio
ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais
e trabalhistas).
Sendo assim, a elas no se aplica a vedao equiparao de que trata o art. 37, XIII da CF/88. Sobre o
assunto, veja a smula 455 do TST:
SMULA 455 TST. EQUIPARAO SALARIAL. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. ART. 37,
XIII, DA CF/1988. POSSIBILIDADE. sociedade de economia mista no se aplica a vedao
equiparao prevista no art. 37, XIII, da CF/1988, pois, ao admitir empregados sob o regime da
CLT, equipara-se a empregador privado, conforme disposto no art. 173, 1, II, da CF/1988.
Como se sabe, a partir da vigncia da CF/88, a investidura em cargo ou emprego pblico na Administrao
direta e indireta passou a depender de prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, ressalvadas as excees mencionadas ao longo do texto constitucional (art. 37, II, CF/88).
Dessa forma, embora a contratao de trabalhadores por empresa interposta ainda seja ilegal, e, como
regra, implique na formao de vnculo diretamente com o tomador dos servios, essa situao no pode
gerar vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional, sob
pena de burla regra dos concursos pblicos. (S. 331, I e II do TST).
S que isso no significa dizer que pode ser desrespeitado o princpio da isonomia nas relaes firmadas
com a Administrao Pblica. Assim, embora a contratao irregular no gere vnculo de emprego com
ente pblico, h de se assegurar aos empregados terceirizados que exeram as mesmas funes daqueles
contratados diretamente pela Administrao o direito s mesmas verbas trabalhistas legais e normativas
atribudas a estes. o que diz a OJ n. 383 da SDI-I do TST:
383. TERCEIRIZAO. EMPREGADOS DA EMPRESA PRESTADORA DE SERVIOS E DA
TOMADORA. ISONOMIA. ART. 12, A, DA LEI N 6.019, DE 03.01.1974. (mantida) - Res. 175/2011,
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DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011. A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa
interposta, no gera vnculo de emprego com ente da Administrao Pblica, no afastando,
contudo, pelo princpio da isonomia, o direito dos empregados terceirizados s mesmas verbas
trabalhistas legais e normativas asseguradas queles contratados pelo tomador dos servios,
desde que presente a igualdade de funes. Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei n 6.019,
de 03.01.1974.
Do exposto, v-se que o item d compatvel com o teor da OJ 383 da SDI-1 e que o item e incorre
na exceo regra da impossibilidade de equiparao na administrao pblica, estando, portanto,
incorreto.
A smula 6 do TST teve um de seus itens alterados na sesso do Tribunal Pleno realizada em 09.06.2015,
o que leva a crer que ser cobrada nas prximas provas de concursos que abordem o tema.
GABARITO: ALTERNATIVA (D)
5. Quanto sucesso trabalhista, assinale a alternativa correta:
a) No contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa concessionria
responde, na condio de sucessora, pelos direitos decorrentes do contrato de trabalho;
nesse caso, a primeira concessionria ser responsvel subsidiariamente pelos dbitos
trabalhistas relativos a todo o perodo.
b) No contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa concessionria
responder inclusive pelos direitos dos trabalhadores derivados de contrato de trabalho
extinto antes da vigncia da concesso.
c) A responsabilidade do sucessor alcana no apenas os dbitos provenientes dos
contratos de trabalho em vigor poca da venda do fundo de comrcio, mas tambm
aqueles oriundos dos contratos extintos antes da sucesso de empresas.
d) O sucessor responde solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no adquirida
que integra o mesmo grupo econmico da empresa sucedida, ainda que, poca da
sucesso, a empresa devedora direta fosse solvente ou idnea economicamente.
e) O sucessor no responde solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no
adquirida que integra o mesmo grupo econmico da empresa sucedida, mesmo que haja
fraude na sucesso.
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COMENTRIO
A questo envolve aspectos polmicos da sucesso trabalhista, que consiste na alterao subjetiva do
contrato de trabalho, com a transferncia da titularidade do negcio de um titular para outro. Como, no
direito laboral, vigora o princpio da despersonalizao do empregador, ele poder ser substitudo, ao
longo da relao empregatcia, sem que isso gere a ruptura do vnculo.
A sucesso do empregador gera, em regra, dois efeitos principais: a transferncia de dbitos para o
sucessor e inalterabilidade dos contratos de trabalho.
A CLT rege o assunto por meio dos seguintes dispositivos:
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos
por seus empregados.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os
contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Uma observao importante: diferentemente da sucesso civil, a responsabilidade do sucessor alcana,
em regra, no apenas os dbitos provenientes dos contratos de trabalho em vigor poca da venda
do fundo de comrcio, mas tambm aqueles oriundos de contratos extintos antes da sucesso (TST-ERR-93400-11.2001.5.02.0048, SBDI-I, Rel. Min Brito Pereira, dj 4.4.2013).
Algumas das especificidades da sucesso trabalhista foram abordadas na questo. Vamos analis-las:
Sucesso em concesso de servio pblico. possvel, nos contratos de concesso de servio pblico,
que a empresa concessionria outorgue a outra, no todo ou em parte, a ttulo transitrio, bens de sua
propriedade. Isso pode ser feito mediante arrendamento ou por qualquer outra forma contratual. Nesse
caso, haver sucesso trabalhista, e a primeira concessionria ser sucedida pela segunda concessionria
(sucessora). Quando essa sucesso se opera, duas situaes podem ocorrer:
1) APS a entrada em vigor da concesso, ocorre a resciso do contrato de trabalho de um empregado:
nesse caso, como j se operou a sucesso, caber sucessora (segunda concessionria) responder pelos
direitos decorrentes do contrato de trabalho.
Acontece que, como a primeira concessionria (sucedida) ainda subsiste, e a transferncia dos bens se
d apenas transitoriamente, o Tribunal Superior do Trabalho entende que ela permanecer responsvel,
subsidiariamente, pelos direitos trabalhistas de seus ex-empregados contrados at a data da concesso.
2) A resciso do contrato de trabalho se deu ANTES da vigncia da concesso: como, no momento
da extino do contrato de trabalho, ainda no havia sido pactuada a concesso (ou seja, a segunda
concessionria ainda no havia sucedido a primeira), a responsabilidade pelos direitos dos trabalhadores
ser exclusiva da primeira concessionria.
Perceba que essa hiptese excepciona a regra geral de que a sucessora responde inclusive pelos dbitos
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de contratos de trabalho extintos antes da sucesso.
Tudo isso est previsto na OJ 225 da SDI-1 do TST:
CONTRATO DE CONCESSO DE SERVIO PBLICO. RESPONSABILIDADE TRABALHISTA.
Celebrado contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa (primeira
concessionria) outorga a outra (segunda concessionria), no todo ou em parte, mediante
arrendamento, ou qualquer outra forma contratual, a ttulo transitrio, bens de sua propriedade:
I - em caso de resciso do contrato de trabalho aps a entrada em vigor da concesso, a segunda
concessionria, na condio de sucessora, responde pelos direitos decorrentes do contrato de
trabalho, sem prejuzo da responsabilidade subsidiria da primeira concessionria pelos dbitos
trabalhistas contrados at a concesso;
II - no tocante ao contrato de trabalho extinto antes da vigncia da concesso, a responsabilidade
pelos direitos dos trabalhadores ser exclusivamente da antecessora.
Sucesso trabalhista e grupo econmico. Nos grupos econmicos (que se configuram quando duas ou
mais empresas esto sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial,
comercial ou de qualquer outra atividade econmica), a responsabilidade entre as empresas que o
compem ser solidria quanto ao adimplemento das obrigaes trabalhistas (art. 2, 2, CLT).
Diante disso, surge a dvida: como fica a responsabilidade do sucessor de empresa que integra grupo
econmico? Ela abrange os dbitos trabalhistas apenas da empresa efetivamente adquirida, ou tambm
das demais empresas que, embora no adquiridas, compem o mesmo grupo?
O TST pacificou a questo por meio da OJ n. 411 da SDI-1, no sentido de que, em regra, o sucessor
responder apenas pelos dbitos trabalhistas da empresa que efetivamente adquiriu. Para evitar fraudes,
entretanto, exige que a empresa devedora direta (sucedida) seja solvente e idnea economicamente na
poca da sucesso.
Em contrapartida, o sucessor responder solidariamente pelos dbitos tambm de empresa no adquirida,
integrante do mesmo grupo econmico da sucedida, nas seguintes hipteses: 1) se, poca da sucesso,
a empresa sucedida era inidnea economicamente ou insolvente; 2) se houver m-f; 3) se houver fraude
na sucesso. Veja o teor da OJ:
411. SUCESSO TRABALHISTA. AQUISIO DE EMPRESA PERTENCENTE A GRUPO
ECONMICO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO SUCESSOR POR DBITOS TRABALHISTAS
DE EMPRESA NO ADQUIRIDA. INEXISTNCIA. O sucessor no responde solidariamente
por dbitos trabalhistas de empresa no adquirida, integrante do mesmo grupo econmico
da empresa sucedida, quando, poca, a empresa devedora direta era solvente ou idnea
economicamente, ressalvada a hiptese de m-f ou fraude na sucesso.
Com essas informaes, podemos resolver a questo. Vamos aos itens:
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Alternativa a. Errada. Como explicado, embora a primeira concessionria realmente permanea
subsidiariamente responsvel pelos dbitos trabalhistas de seus ex-empregados, essa responsabilidade
se limita apenas aos dbitos contrados at a concesso, e no a todo o perodo.
Alternativa b. Errada. Excepcionando a regra, a responsabilidade pelos contratos de trabalho extintos
antes da concesso, nesse caso, ser exclusiva da primeira concessionria.
Alternativa c. Correta, vide julgado.
Alternativa d. Errada. Nesse caso, o sucessor s responde pelos dbitos da empresa que, de fato, adquiriu.
Alternativa e. Errada. A fraude, como visto, uma das hipteses de exceo regra geral, fazendo que
o sucessor responda solidariamente tambm pelos dbitos trabalhistas de empresa que no adquiriu,
integrante do mesmo grupo econmico da sucedida.
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
6. Quanto ao recurso de embargos do art. 894 da CLT, assinale a alternativa que comporta uma
afirmativa errada:
a) Da deciso denegatria dos embargos caber agravo, no prazo de 8 (oito dias).
b) As decises de Turmas contrrias a orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do
Trabalho no so atacveis por meio de embargos.
c) No se considera divergncia apta a ensejar os embargos aquela j ultrapassada por
smula do Supremo Tribunal Federal, ainda que no vinculante.
d) O Ministro Relator denegar seguimento aos embargos se a deciso recorrida estiver em
consonncia com smula de jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho; o mesmo ser
feito se for constatada irregularidade de representao no recurso;
e) Cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida
em agravo em recurso de revista, nos termos do art. 894, II, da CLT.
COMENTRIO
Com a edio da lei n. 13.015 de 2014, foram implementadas algumas modificaes na CLT, alterando
parte da sistemtica dos recursos na justia do trabalho. Como a mudana recente, muito provvel
que seja abordada nas prximas provas, tornando imprescindvel a sua leitura integral (vrias vezes).
Essa questo foi elaborada para familiarizar o candidato com algumas dessas mudanas. Vejamos.
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O art. 894 da CLT dispe que cabem embargos no Tribunal Superior do Trabalho, no prazo de 8 (oito)
dias, nas seguintes hipteses:
a) de deciso no unnime de julgamento que conciliar, julgar ou homologar conciliao em dissdios
coletivos que excedam a competncia territorial dos Tribunais Regionais do Trabalho e estender ou rever
as sentenas normativas do Tribunal Superior do Trabalho, nos casos previstos em lei; e
b) das decises das Turmas que divergirem entre si ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios
Individuais, ou contrrias a smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou
smula vinculante do Supremo Tribunal Federal.
Na sistemtica da lei anterior (L. 11.496 de 2007), somente eram atacveis por meio de embargos as
decises das Turmas que divergissem entre si ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios
Individuais. Com a edio da Lei n. 13.015 de 2014, no entanto, as hipteses foram ampliadas, passando
a abranger tambm decises de Turmas contrrias a:
- smula do Tribunal Superior do Trabalho;
- orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou;
- smula vinculante do Supremo Tribunal Federal.
Veja o quadro comparativo:
Lei 11.496/2007
Lei n 13.015, de 2014
II - das decises das Turmas que divergirem en-tre si, ou das

decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo
se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula
ou orienta-o jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal.
II - das decises das Turmas que divergirem entre si ou das

decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, ou
contrrias a smula ou orientao jurisprudencial do
Tribunal Superior do Trabalho ou smula vinculante do
Supremo Tribunal Federal.
Embora a possibilidade de se embargar deciso de Turma contrria orientao jurisprudencial do

Tribunal Superior do Trabalho seja novidade legislativa, a hiptese j era admitida pela jurisprudncia do
Tribunal Superior do Trabalho. o que diz a OJ 219 da SDI-I do TST:
219. RECURSO DE REVISTA OU DE EMBARGOS FUNDAMENTADO EM ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL DO TST vlida, para efeito de conhecimento do recurso de revista ou de
embargos, a invocao de Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho, desde
que, das razes recursais, conste o seu nmero ou contedo.
O 2 do artigo dispe que no se considera como divergncia apta a desafiar os embargos aquela j
ultrapassada por:
- smula do Tribunal Superior do Trabalho;
- smula do Supremo Tribunal Federal ou;
- superada por iterativa e notria jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho (Na sistemtica
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anterior, no havia meno iterativa e notria jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho
como restrio ao recurso. Repare que a smula do STF que descaracteriza a divergncia no
precisa ser vinculante, diferentemente daquela cuja contrariedade enseja o recurso de embargos.)
Essa divergncia, vale dizer, dever ser especfica, revelando a existncia de teses diversas na interpretao
de um mesmo dispositivo legal, embora idnticos os fatos que as ensejaram (Smula 296, I do TST).
Ademais, acrdos oriundos da mesma Turma, embora divergentes, no fundamentam a divergncia
jurisprudencial para embargos SDI-I (OJ n 95 da SDI-I do TST).
Em algumas hipteses, o Ministro Relator poder denegar seguimento aos embargos monocraticamente.
Vejamos o que diz o 3 do dispositivo:
3 O Ministro Relator denegar seguimento
aos embargos: I - se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula da jurisprudncia
do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal, ou com iterativa, notria e
atual jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, cumprindo-lhe indic-la; (Includo pela
Lei n 13.015, de 2014)
II - nas hipteses de intempestividade, desero, irregularidade de representao ou de ausncia
de qualquer outro pressuposto extrnseco de admissibilidade (Includo pela Lei n 13.015, de
2014).
Lembre que o Tribunal Superior do Trabalho no admite a regularizao da representao processual na
fase recursal, restringindo a aplicabilidade do art. 13 do CPC (verificando a incapacidade processual ou a
irregularidade da representao das partes o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para
ser sanado o defeito) ao Juzo de primeiro grau. Nesse caso, o recurso ser reputado inexistente, exceto
na hiptese de mandato tcito. A propsito, confira o teor das smulas 164 e 383 do TST:
Smula n 164 do TST
PROCURAO. JUNTADA O no-cumprimento das determinaes dos 1 e 2 do art. 5 da
Lei n 8.906, de 04.07.1994 e do art. 37, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil importa o
no-conhecimento de recurso, por inexistente, exceto na hiptese de mandato tcito.
Smula n 383 do TST.
MANDATO. ARTS. 13 E 37 DO CPC. FASE RECURSAL. INAPLICABILIDADE
I - inadmissvel, em instncia recursal, o oferecimento tardio de procurao, nos termos do art.
37 do CPC, ainda que mediante protesto por posterior juntada, j que a interposio de recurso
no pode ser reputada ato urgente.
II - Inadmissvel na fase recursal a regularizao da representao processual, na forma do art.
13 do CPC, cuja aplicao se restringe ao Juzo de 1 grau.
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Dessa deciso denegatria dos embargos caber agravo, no prazo de 8 (oito) dias. (art. 894, 4).
Como regra, incabvel o recurso de embargos no TST em face de deciso de Turma do TST em agravo
de instrumento, agravo e agravo regimental. A Smula 383 do TST, entretanto, elenca as hipteses que a
excepcionam. So elas:
Smula n 353 do TST
EMBARGOS. AGRAVO. CABIMENTO (nova redao da letra f em decorrncia do julgamento
do processo TST-IUJ-28000-95.2007.5.02.0062) Res. 189/2013, DEJT divulgado em 13, 14 e
15.03.2013
No cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida em
agravo, salvo:
a) da deciso que no conhece de agravo de instrumento ou de agravo pela ausncia de
pressupostos extrnsecos;
b) da deciso que nega provimento a agravo contra deciso monocrtica do Relator, em que se
proclamou a ausncia de pressupostos extrnsecos de agravo de instrumento;
c) para reviso dos pressupostos extrnsecos de admissibilidade do recurso de revista, cuja
ausncia haja sido declarada originariamente pela Turma no julgamento do agravo;
d) para impugnar o conhecimento de agravo de instrumento;
e) para impugnar a imposio de multas previstas no art. 538, pargrafo nico, do CPC, ou no
art. 557, 2, do CPC.
f) contra deciso de Turma proferida em agravo em recurso de revista, nos termos do
art. 894, II, da CLT.
Dadas as explicaes necessrias, tente novamente fazer a questo antes de conferir o gabarito.
Como as decises de Turmas contrrias a orientao jurisprudencial do TST so atacveis por meio de
embargos, a afirmativa b est errada, devendo ser assinalada.
PROFESSOR: FREDERICO MARTINS

DIREITO TRIBUTRIO
7. Acerca do ICMS, assinale a alternativa incorreta:
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a) Segundo o STJ, no incide ICMS na sada de equipamento do estabelecimento a ttulo
de comodato, assim como no fato gerador do imposto a sada de mercadoria de um
estabelecimento para outro do mesmo contribuinte, ainda que os estabelecimentos sejam
situados em Estados distintos.
b) Conforme entendimento sumulado do STF, inexistindo lei estadual instituidora, ilegtima
a cobrana de ICMS sobre o fornecimento de alimentao e bebidas em restaurante ou
c) inconstitucional a cobrana de ICMS sobre o transporte areo interestadual de
passageiros.
d) De acordo com a Lei Complementar n. 87/96,incide ICMS sobre a prestao de servios de
transporte interestadual e intermunicipal, por qualquer via, de pessoas, bens, mercadorias
ou valores.
e) Na hiptese em que determinada Igreja Catlica adquira computador de empresa como
consumidora final, no haver incidncia do ICMS na operao, em virtude da imunidade
religiosa prevista na Constituio Federal.
COMENTRIO
Antes de analisarmos cada uma das alternativas separadamente, convm relembrar resumidamente o
fato gerador do ICMS.
Conforme ensina Sabagg, o ICMS tem os seguintes fatos geradores (SABAGG, Eduardo. Manual de Direito
Tributrio, Editora Saraiva, 4 Ed., 2012, p. 1061):
Circulao de mercadorias;
Prestao de servios de transporte intermunicipal;
Prestao de servios de transporte interestadual;
Prestao de servios de comunicao.
Em relao circulao da mercadoria, o STJ entende que s fato gerador do imposto a circulao
jurdica da mercadoria (com transferncia de posse ou propriedade), e no a mera circulao fsica
(transferncia do bem de um local para outro, sem mudana de propriedade).
Em consonncia com o STJ, o STF j decidiu que o simples deslocamento da mercadoria de um
estabelecimento para outro da mesma empresa, sem a transferncia de propriedade, no caracteriza
hiptese de incidncia do ICMS (RE 596.983-AgR, 2 Turma, j. em 12/5/09).
A partir desse conceito, verifica-se que a assertiva A est correta, uma vez que em nenhuma das duas
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situaes nela descritas h circulao jurdica da mercadoria. Com efeito, no comodato, que um
emprstimo gratuito de bem infungvel (CC, art. 579), a propriedade do objeto no transferida, de
modo que no ocorre o fato gerador do ICMS. Nesse sentido vejamos deciso do STJ:
TRIBUTRIO. ICMS. BENS IMPORTADOS. ATIVO PERMANENTE. DIREITO AO CREDITAMENTO.
CESSO EM COMODATO A TERCEIROS. CIRCULAO DE MERCADORIA. NO OCORRNCIA.
AUSNCIA DO DEVER DE ESTORNAR. AUTUAO FISCAL IMPROCEDENTE.
1. Hiptese em que se discute se existe o dever de o contribuinte estornar crdito
de ICMS apurado na importao de bem para o ativo permanente, cedido em comodato a
terceiro.
2. Os arts. 20, 3, I, e 21, I, da LC 87/1996 se complementam. O primeiro autoriza o
creditamento do imposto cobrado na operao que tenha resultado a entrada de mercadoria
no estabelecimento, mesmo a destinada ao ativo permanente (caso dos autos), mas excepciona
a hiptese em que a sada subsequente no for tributada ou estiver isenta. O segundo impe
ao contribuinte o dever de estornar o ICMS creditado, se incidir essa regra excepcional, isto ,
quando o prprio creditamento for vedado.
3. Se os equipamentos so cedidos em comodato, no se pode falar em sada, sob
a perspectiva da legislao do ICMS, entendida como circulao de mercadoria com
transferncia de propriedade. Nesse caso, os bens no deixam de integrar o patrimnio
do contribuinte.
4. Portanto, a hiptese dos autos no se subsume aos arts. 20, 3, I, e 21, I, da LC 87/1996, o
que permite a concluso pela possibilidade de manuteno do crdito de ICMS. Se no havia
o dever de estornar, afigura-se indevida a autuao. No mesmo sentido: RMS 24.911/RJ, Rel.
Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 6/8/2012.
5. Recurso Especial provido. (STJ, 2 turma, Resp 1.307.876-SP, Rel. Min. Herman Benjamin,
julgado em 05/2/2013).
Ainda em relao sada de bens a ttulo de comodato, vale destacar o teor da Smula n. 573 do STF,
segundo a qual no constitui fato gerador do imposto de circulao de mercadorias a sada fsica
de mquinas, utenslios e implementos a ttulo de comodato.
Da mesma forma, na segunda situao narrada no item A, nota-se que tambm no houve circulao
jurdica da mercadoria, visto que o bem apenas passa de um local fsico para outro, mas a propriedade
no transferida, pois ambos os locais so do mesmo contribuinte.
Pacificando essa questo, o STJ editou a smula n. 166, com o seguinte teor: no constitui fato gerador
do ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo
contribuinte.
O que a questo traz de novo alm do teor da smula o fato de os estabelecimentos estarem situados
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em Estados distintos. No entanto, ao analisar o Resp. n. 772891-RJ, o STJ decidiu que indiferente o fato
de a mercadoria ser deslocada por mais de um Estado, uma vez que, se os estabelecimentos de origem
e destino forem do mesmo contribuinte, no h circulao jurdica da mercadoria a justificar a incidncia
do ICMS. Veja-se:
TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. ICMS. TRANSFERNCIA DE BENS DO ATIVO FIXO ENTRE
ESTABELECIMENTOS DO MESMO TITULAR (FILIAL E MATRIZ). NO-CONSTITUIO DO FATO
GERADOR. RESTITUIO DO INDBITO TRIBUTRIO. ARTIGO 166, DO CTN. PROVA DA NO
REPERCUSSO DO ENCARGO FINANCEIRO. INEXISTNCIA. COMPENSAO NA ESCRITA
FISCAL REGULADA POR LEGISLAO LOCAL. ATENDIMENTO DOS REQUISITOS. INEXISTNCIA
DE BICE DA FAZENDA ESTADUAL AO CREDITAMENTO EFETUADO PELO CONTRIBUINTE.
ACRDO CALCADO EM INTERPRETAO DE DIREITO LOCAL. SMULA 280/STF. APLICAO.
1. A configurao da hiptese de incidncia do ICMS sobre realizao de operaes
relativas circulao de mercadorias, reclama a ocorrncia de ato de mercancia, vale
dizer, a venda da mercadoria (Precedentes: AgRg no Resp 601140/MG, Primeira Turma, DJ de
10.04.2006; AgRg no Ag 642229/MG, desta relatoria, Primeira Turma, DJ de 26.09.2005; e REsp
659569/RS, Relator Ministro
Castro Meira, Segunda Turma, DJ de 09.05.2005).
2. Deveras, consoante abalizada doutrina, tal circulao s pode ser jurdica (e, no,
meramente fsica) , a qual pressupe a transferncia (de uma pessoa para outra)
da posse ou da propriedade da mercadoria (Roque Antnio Carraza, in ICMS, 9 Ed.,
Malheiros Editores, 2003, So Paulo, pg. 36). Desta sorte, inexistindo mudana da titularidade
da mercadoria, a tributao pelo ICMS inocorre.
3. A jurisprudncia cristalizada no mbito do STJ no sentido de que no constitui
fato gerador de ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro
estabelecimento do mesmo contribuinte (Smula 166), restando assente, em diversos
julgados, a irrelevncia dos estabelecimentos situarem-se em Estados distintos (Precedentes do
STJ: AgRg no REsp 601140/MG, Primeira Turma, publicado no DJ de 10.04.2006; REsp 659569/
RS, Segunda Turma, publicado no DJ de 09.05.2005; AgRg no Ag 287132/MG, Primeira Turma,
publicado no DJ de 18.12.2000; e REsp 121738/RJ, Primeira Turma, publicado no DJ de 01.09.1997).
4. In casu, os autos retratam hiptese de transferncia interestadual de bens do ativo
fixo e de materiais de uso e consumo da filial da empresa, situada no Estado do Rio de
Janeiro, para sua sede localizada na Zona Franca de Manaus (sada da filial e entrada
na matriz), fato que refoge regra-matriz de incidncia do ICMS, razo pela qual no
merece prosperar a pretenso recursal fazendria, no particular. [] (STJ, 1 turma, Resp
772.891-RJ, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 15/3/2007).
Portanto, considerando que nenhuma das situaes narradas no item A fato gerador do ICMS, tendo
em vista a inocorrncia de circulao jurdica de mercadoria, conclui-se que o item est correto.
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O item B cobra conhecimento sobre o imposto incidente sobre a atividade de bares e restaurantes, em
que h, ao mesmo tempo, prestao de servio e fornecimento de mercadorias (comidas e bebidas).
Nesse ponto, sabe-se que, em regra, incide ISSQN sobre a prestao de servios, desde que previstos
na LC n. 116/03, norma federal que regulamenta o ISSQN e traz a lista taxativa de servios sobre os
quais incide o imposto. Alm disso, incide ICMS na circulao de mercadorias e nos servios especficos
de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao. Resta saber qual imposto incide nos
servios que sejam prestados juntamente com o fornecimento de mercadorias, como o caso dos bares
e restaurantes.
Nessas situaes, se o servio no estiver previsto na LC n. 116/03, o ICMS incide sobre o valor total da
operao. Se o servio estiver previsto na lei, mas houver ressalva da cobrana do ICMS, o ISSQN incidir
sobre o valor do servio e o ICMS sobre o valor da mercadoria. Por fim, se o servio estiver previsto na
lei sem ressalva da cobrana do ICMS, incidir ISSQN sobre o valor total. Essa tabela retirada o livro do
Ricardo Alexandre (ALEXANDRE, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado, Editora Mtodo, 8 Ed., 2014,
p. 614) resume bem as trs hipteses:
MERCADORIAS FORNECIDAS CONJUNTAMENTE COM SERVIOS
Situao legal
Incidncia Tributria
O servio no est previsto na LC n. 116/03.
O ICMS incide sobre o valor total da operao.
O servio est previsto na LC n. 116/03, com ressalva de

cobrana do ICMS.
O ISSQN incide sobre o servio.
O servio est previsto na LC n. 116/03, sem ressalva de

cobrana do ICMS.
O ICMS incide sobre o valor das mercadorias.

O ISSQN incide sobre o valor total da operao.
No caso dos bares e restaurantes, como o servio no est previsto na LC n. 116/03, incide ICMS sobre o
valor total da operao. No entanto, para que seja legtima a cobrana do imposto, necessrio que o
Estado edite lei instituindo a cobrana, em virtude da reserva legal tributria (CR, art. 150, I). As smulas
163 do STJ e 574 do STF resumem bem essa situao:
Smula 163 STJ: O fornecimento de mercadorias com simultnea prestao de servios em
bares, restaurantes e estabelecimentos similares constitui fato gerador do ICMS a incidir sobre
o valor total da operao.
Smula 574 STF: Sem lei estadual que a estabelea, ilegtima a cobrana do imposto de
circulao de mercadorias sobre o fornecimento de alimentao e bebidas em restaurante ou
Assim, conclui-se que o item B est correto, uma vez que praticamente reproduz o teor da Smula n. 574
do STF.
Os itens C e D devem ser analisados em conjunto, por tratarem do mesmo tema: incidncia de ICMS na
prestao de servios de transporte areo de passageiros.
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Atualmente, no incide ICMS sobre o transporte areo de passageiros, seja ele intermunicipal, interestadual
ou internacional. Isso porque, no obstante a Lei Complementar n. 87/96 prever essa hiptese de incidncia
no seu art. 2, II, o STF, no julgamento da ADI n. 1600, entendeu pela inconstitucionalidade de todos os
tipos de transporte areo de passageiros, bem como do transporte internacional de cargas.
O fundamento para a declarao da inconstitucionalidade do transporte areo de passageiros foi a omisso
da Lei quanto forma de clculo do valor devido a cada unidade da federao. Assim, por no haver
previso de como seria divido o produto da exao, o STF declarou a cobrana inconstitucional. Quanto
incidncia do ICMS no transporte internacional de cargas, a inconstitucionalidade foi declarada pelo
STF com fundamento no princpio da isonomia tributria, uma vez que as empresas areas estrangeiras
gozam de isenes previstas em tratados e acordos internacionais. Assim, a incidncia do ICMS acabaria
por estabelecer uma desigualdade entre as empresas areas nacionais e estrangeiras.
Assim, inconstitucional a cobrana de ICMS sobre o transporte areo interestadual de passageiros, o
que torna o item C correto. No entanto, a LC n. 87/96 ainda contm essa previso, de forma que o item
D tambm est correto.
Finalmente, passa-se a analisar o item E, que contm a alternativa incorreta, sendo, portanto, o gabarito.
Esse item aborda o conhecimento acerca imunidade tributria subjetiva quando da cobrana de tributos
indiretos.
Nas palavras de Ricardo Alexandre (ALEXANDRE, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado, Editora
Mtodo, 8 Ed., 2014, p. 73), so indiretos os tributos que, em virtude de sua configurao jurdica,
permitem translao do seu encargo econmico-financeiro para uma pessoa diferente daquela definida
em lei como sujeito passivo.
Nessa linha, verifica-se que o ICMS foi concebido como um tributo indireto, uma vez que, apesar de
pago pelo alienante (sujeito passivo e contribuinte de direito), tem seu encargo totalmente transferido ao
adquirente (contribuinte de fato).
Por outro lado, so diretos os tributos que no permitem essa transferncia, de modo que o sujeito
passivo da obrigao tributria quem suporta o encargo econmico do tributo. Como exemplo, cite-se
o imposto de renda, em que o contribuinte que aufere renda no tem possibilidade imediata de repassar
o encargo do imposto a terceiro no contribuinte.
Dessa forma, relacionando a figura dos tributos indiretos s entidades imunes elencadas no art. 150, VI,
da CR (partidos polticos, templos de qualquer culto, entidades sindicais de trabalhadores etc), surgiu a
seguinte dvida: as referidas entidades fariam jus imunidade quando figurassem como contribuintes de
direito ou como contribuintes de fato?
O STF, adotando a linha de que s pode ser imunizado quem efetivamente sujeito passivo da obrigao,
tem entendido que, mesmo em se tratando de tributos indiretos, a aplicao da imunidade s deve
ser reconhecida em benefcio do contribuinte de direito (comerciante, em regra) e no em favor do
contribuinte de fato (adquirente, que sofre o encargo do tributo). A ttulo de exemplo, veja-se o RE
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202.987/SP. Nesse julgado era Recorrente o Servio Social da Indstria SESI, que uma entidade de
assistncia social e de educao e, portanto, abrangida pela imunidade constitucional. O STF, no entanto,
negou a aplicao da imunidade ao SESI, argumentando que o referido servio social, no caso concreto,
encontrava-se como contribuinte de fato e responsvel tributrio pelo recolhimento do ICMS sobre
mercadorias por ele adquiridas de comerciante no imune, este sim contribuinte de direito. Assim, como
o SESI no era contribuinte de direito, no lhe foi reconhecida a imunidade.
Da mesma forma, como na questo a entidade religiosa adquiriu o bem consumidora final e, portanto,
como contribuinte de fato, no haver aplicao da imunidade, o que torna a assertiva incorreta.
8. Acerca dos impostos sobre a propriedade, julgue os itens a seguir e assinale a alternativa
correta:
I. Com base no princpio da isonomia, inconstitucional norma que conceda iseno de
IPVA a oficiais de justia do Estado que utilizem veculos prprios para o desempenho de
suas funes.
II.
Sob a perspectiva esttica, o IPTU imposto que no possui carter confiscatrio.
III. O imposto sobre a propriedade territorial rural ITR, no obstante seja de competncia
da Unio, pode ser fiscalizado e cobrado por Municpio. Trata-se de hiptese de delegao
da capacidade tributria ativa a ser firmada por meio de convnio.
a) Apenas I e II esto corretas.
b) Apenas I e III esto corretas.
c) Apenas II e III esto corretas.
d) Apenas I est correta.
e) Apenas II est correta.
COMENTRIO
O tem II contm uma afirmao falsa, enquanto os itens I e III trazem afirmaes verdadeiras. Vejamos
cada um dos itens de forma separada.
O item I aborda o princpio da isonomia tributria e a iseno de IPVA concedida a uma determinada
categoria de servidores pblicos.
Importante destacar que o referido princpio previsto de forma expressa no art. 150, II, da Constituio,
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o qual estatui ser vedado aos Entes tributantes instituir tratamento desigual entre contribuintes que
se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional
ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou
direitos.
Assim, para que seja legtimo o tratamento diferenciado entre contribuintes necessrio que exista um
contexto ftico subjacente justificador dessa desigualdade (a exemplo dos benefcios fiscais concedidos
na aquisio de veculos por deficientes, por exemplo).
No caso da questo, ao conceder o benefcio de iseno do IPVA unicamente aos oficiais de justia
estaduais, a lei estabeleceu distino baseada em ocupao profissional (o que vedado pelo art. 150, II),
bem como conferiu um tratamento discriminatrio em benefcio dos oficiais de justia estaduais.
Em situao semelhante, o plenrio do STF, adotando o mesmo raciocnio aqui exposto, entendeu ser
inconstitucional norma que previa iseno de ICMS na aquisio de veculos por oficiais de justias
estaduais.Veja-se:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. TRIBUTRIO. ISENO FISCAL. ICMS. LEI
COMPLEMENTAR ESTADUAL. EXIGNCIA CONSTITUCIONAL DE CONVNIO INTERESTADUAL
(CF, ART. 155, 2, XII, g). DESCUMPRIMENTO. RISCO DE DESEQUILBRIO DO PACTO
FEDERATIVO. GUERRA FISCAL. INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL. CONCESSO DE
ISENO OPERAO DE AQUISIO DE AUTOMVEIS POR OFICIAIS DE JUSTIA
ESTADUAIS. VIOLAO AO PRINCPIO DA ISONOMIA TRIBUTRIA (CF, ART. 150, II). DISTINO
DE TRATAMENTO EM RAZO DE FUNO SEM QUALQUER BASE RAZOVEL A JUSTIFICAR
O DISCRIMEN. INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL. PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. O pacto
federativo reclama, para a preservao do equilbrio horizontal na tributao, a prvia deliberao
dos Estados-membros para a concesso de benefcios fiscais relativamente ao ICMS, na forma
prevista no art. 155, 2, XII, g, da Constituio e como disciplinado pela Lei Complementar n
24/75, recepcionada pela atual ordem constitucional. 2. In casu, padece de inconstitucionalidade
formal a Lei Complementar n 358/09 do Estado do Mato Grosso, porquanto concessiva de
iseno fiscal, no que concerne ao ICMS, para as operaes de aquisio de automveis por
oficiais de justia estaduais sem o necessrio amparo em convnio interestadual, caracterizando
hiptese tpica de guerra fiscal em desarmonia com a Constituio Federal de 1988. 3. A
isonomia tributria (CF, art. 150, II) torna invlidas as distines entre contribuintes
em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, mxime nas hipteses
nas quais, sem qualquer base axiolgica no postulado da razoabilidade, engendra-se
tratamento discriminatrio em benefcio da categoria dos oficiais de justia estaduais.
4. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente. (STF, Plenrio, ADI 4276, Rel.
Min. Luiz Fux, DJe de 18/09/2014).
Por fim, vale ressaltar que no caso do julgado, o STF entendeu que a norma impugnada era tambm
formalmente inconstitucional, uma vez que a iseno de ICMS foi concedida sem o prvio convnio
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interestadual exigido nas concesses de benefcios fiscais relacionados a esse imposto, nos termos do art.
155, 2, XII, g , da Constituio.
No entanto, na questo, por se tratar de iseno de IPVA, o fundamento para a inconstitucionalidade
to somente a violao isonomia, conforme afirmado no item I, que est correto.
O item II traz a relao entre IPTU, princpio do no confisco e as perspectivas dinmica e esttica da
tributao do patrimnio.
Inicialmente, importante ter em mente que o IPTU imposto patrimonial de competncia dos Municpios
que incide sobre a propriedade predial e territorial urbana e se contrape ao ITR, de competncia da
Unio, que incide sobre a propriedade territorial rural. Nesse ponto cabe fazer uma distino entre os
fatos geradores dos dois tributos: enquanto o IPTU incide sobre a propriedade de imveis por natureza
ou acesso fsica, o ITR s incide sobre a propriedade de bens imveis por natureza, ou seja, sobre o solo
nu e suas adjacncias naturais.
Essa distino se d em virtude do carter fiscal do IPTU e extrafiscal do ITR. Assim, no finalidade do
ITR tributar as benfeitorias realizadas pelo homem (a exemplo das culturas agrcolas), pois isso seria um
contraestmulo ao cumprimento da funo social da propriedade. J no caso dos imveis urbanos, caso
sejam feitas benfeitorias no imvel (com ampliao da rea construda, por exemplo), haver agravamento
do IPTU, o que se alinha com o carter fiscal desse imposto.
Alm disso, quanto hiptese de incidncia de cada um dos impostos, vale destacar que o STJ, para
definir qual tributo incidir no caso concreto, vem dando prevalncia destinao do bem, em detrimento
de sua localizao. Assim, mesmo se localizado em rea urbana do Municpio, o imvel utilizado em
atividades rurais (explorao extrativa, vegetal, pecuria ou agroindustrial) est sujeito incidncia do ITR.
Nesse sentido foi o julgamento do Resp n. 1.112.646/SP, pela primeira seo do STJ, sob o rito dos recursos
repetitivos (CPC, art. 543-C).
Quanto ao princpio do no confisco, revelante lembrar que possui expressa previso constitucional
(CR, art. 150, IV), significando que os Entes tributantes, ao institurem suas exaes, no podero faz-lo
de forma demasiada a ponto de subtrair do contribuinte parcela considervel da riqueza tributada, o que
caracterizaria um verdeiro confisco.
Por fim, a perspectiva esttica de tributao do patrimnio implica uma anlise da tributao levando em
conta o bem em si mesmo, sem considerar os eventuais valorizaes ou mesmo os frutos renovveis que
esse bem pode gerar (os aluguis de um imvel, por exemplo). Por outro lado, a anlise da tributao sob
uma perspectiva dinmica leva em conta as potenciais riquezas que o bem tributado pode gerar.
Assim, analisando o ITPU sob a perspectiva esttica, conclui-se que como o seu fato gerador nico e a
riqueza tributada no renovvel, a repetio ano a ano da cobrana resultaria em confisco, pois, a cada
incidncia, parcela da riqueza do contribuinte estaria sendo entregue ao Estado, num lento (s vezes nem
tanto) processo confiscatrio (ALEXANDRE, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado, Editora Mtodo,
8 Ed., 2014, p. 127).
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No entanto, ao analisar a incidncia do mesmo imposto sob uma perspectiva dinmica, verifica-se no
haver, em regra, efeito confiscatrio, uma vez que o valor da exao cobrado anualmente costuma ser
inferior aos acrscimos patrimoniais que o bem tributado pode gerar, como os decorrentes de valorizao
imobiliria ou aluguis, por exemplo. Assim, no h diminuio gradativa da riqueza em decorrncia da
cobrana do imposto.
Nessa linha, tendo em vista que a Constituio vedou a instituio de tributos com efeito de confisco, mas
autorizou a tributao do patrimnio, conclui-se que deve ser considerada a perspectiva dinmica para a
anlise da eventual violao ao princpio do no confisco.
Portanto, como no item II consta que, mesmo sob uma perspectiva esttica, o IPTU no teria carter
confiscatrio, verifica-se que a afirmao falsa.
Passemos agora a analisar o item III.
Esse item III foi colocado para alertar os Srs. sobre o instrumento previsto para formalizar a delegao aos
Municpios da capacidade tributria ativa para cobrana e fiscalizao do ITR, uma vez que se trata de
assunto recorrente no dia a dia de procuradorias municipais.
Nesse contexto, destaca-se inicialmente que o ITR imposto de competncia da Unio, mas que pode ser
cobrado e fiscalizado pelos Municpios que assim optarem, nos termos do art. 153, 4, III, da CR, onde
consta que o ITR ser fiscalizado e cobrado pelos Municpios que assim optarem, na forma da lei, desde
que no implique reduo do imposto ou qualquer outra forma de renncia fiscal.
A grande vantagem dos Municpios que efetuarem essa opo que faro jus a 100% do valor arrecadado,
enquanto os municpios no optantes s recebem 50% (CR, art. 158, II).
Trata-se de clara hiptese de delegao no da competncia tributria, mas sim da capacidade tributria
ativa (atribuio de arrecadar e fiscalizar tributos), uma vez que, nos termos no art. 7 do CTN, a
competncia tributria indelegvel, salvo a atribuio das funes de arrecadar ou fiscalizar tributos [].
Pois bem. Dito isso, verifica-se que o incio do item III est todo correto, restando esclarecer apenas qual
o instrumento utilizado para formalizar essa delegao da Unio aos Municpios.
A Constituio fala que essa opo dos Municpios ser feita na forma da lei. A norma que regula essa
situao a Lei Federal n. 11.250/2005, a qual estabelece em seu art. 1 que:
A Unio, por intermdio da Secretaria da Receita Federal, para fins do disposto no inciso III
do 4 do art. 153 da Constituio Federal, poder celebrar convnios com o Distrito Federal
e os Municpios que assim optarem, visando a delegar as atribuies de fiscalizao, inclusive
a de lanamento dos crditos tributrios, e de cobrana do Imposto sobre a Propriedade
Territorial Rural [...].
Assim, verifica-se que o item III totalmente verdadeiro, uma vez que o instrumento utilizado para
formalizar a delegao efetivamente o convnio. Por fim, importante que os Srs. tenham em mente
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que, para que essa informao possa ser exigida numa prova objetiva ou subjetiva, no necessrio que
o edital preveja expressamente a cobrana da Lei n. 11.250/2005, sendo suficiente para tanto a previso
de cobrana dos impostos em espcie. No entanto, lgico que a cobrana dessas normas especficas
ir depender do nvel de dificuldade do certame.
DIREITO AMBIENTAL
9. Acerca dos objetivos das Unidades de Conservao de Proteo Integral, assinale a alternativa
correta:
a) A Reserva Biolgica tem como objetivo proteger ambientes naturais onde se asseguram
condies para a existncia ou reproduo de espcies ou comunidades da flora local e da
fauna residente ou migratria.
b) O Parque Nacional tem como objetivo bsico preservar stios naturais raros, singulares
ou de grande beleza cnica.
c) O Monumento Natural tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais
de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas
cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de
recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico.
d) A Estao Ecolgica tem como objetivo a realizao de pesquisas cientficas e a
preservao da natureza.
e) O Refgio de Vida Silvestre tem como objetivo a preservao integral da biota e
demais atributos naturais existentes em seus limites, sem interferncia humana direta ou
modificaes ambientais, excetuando-se as medidas de recuperao de seus ecossistemas
alterados e as aes de manejo necessrias para recuperar e preservar o equilbrio natural,
a diversidade biolgica e os processos ecolgicos naturais.
COMENTRIO
Essa questo tm o objetivo de trazer para os Srs. algumas caractersticas das Unidades de Conservao,
por ser um dos temas mais correntes nos certames de procuradorias estaduais e municipais que cobram
direito ambiental.
As unidades de conservao foram estabelecidas na Lei n. 9.985/2000, que criou o Sistema Nacional
de Unidades de Conservao da Natureza SNUC, e constituem mais uma modalidade de espaos
territoriais especialmente protegidos previstos no art. 225, 1, III, da Constituio.
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Essas Unidades de conservao so dividas em dois grandes grupos: as Unidades de Conservao de Uso
Sustentvel (so sete) e as Unidades de Conservao de Proteo Integral (so cinco).
Tratando da diferena entre ambas, Frederico Amado (AMADO, Frederico. Direito Ambiental Esquematizado,
Editora Mtodo, 3 Ed, 2012, p. 241) explica que enquanto nas unidades de proteo integral o objetivo
bsico preservar a natureza, sendo admitido apenas o uso indireto dos recursos naturais, nas unidades
de uso sustentvel o objetivo explorar o meio ambiente de maneira a garantir a perenidade dos recursos
ambientais renovveis e dos processos ecolgicos, de forma socialmente justa e economicamente vivel.
As cinco Unidades de Conservao de Proteo Integral so: a Estao Ecolgica, a Reserva Biolgica, o
Parque Nacional, o Monumento Natural e o Refgio da Vida Silvestre.
Seguem os objetivos de cada uma dessas unidades, conforme previsto na Lei n. 9985/2000:
A Estao Ecolgica tem como objetivo a preservao da natureza e a realizao de pesquisas
cientficas;
A Reserva Biolgica tem como objetivo a preservao integral da biota e demais atributos naturais
existentes em seus limites, sem interferncia humana direta ou modificaes ambientais, excetuandose as medidas de recuperao de seus ecossistemas alterados e as aes de manejo necessrias para
recuperar e preservar o equilbrio natural, a diversidade biolgica e os processos ecolgicos naturais;
O Parque Nacional tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais de grande
relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento
de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e
de turismo ecolgico;
O Monumento Natural tem como objetivo bsico preservar stios naturais raros, singulares ou de
grande beleza cnica;
O Refgio de Vida Silvestre tem como objetivo proteger ambientes naturais onde se asseguram
condies para a existncia ou reproduo de espcies ou comunidades da flora local e da fauna
residente ou migratria.
Pela descrio dos objetivos percebe-se que a alternativa correta a letra D, na qual consta a nica opo
cujo objetivo corresponde efetivamente unidade de conservao citada.
Destaquei acima as palavras-chaves de cada um dos objetivos, as quais tem relao com o nome dado
unidade, de forma a ajud-los na memorizao, por ser um tema recorrente em concursos pblicos.
Apesar de no ter sido cobrado na questo, por ter relao com o tema abordado e de forma a facilitar
o estudo dos Srs., trago abaixo as principais caractersticas das sete unidades de conservao de uso
sustentvel, com os destaques das palavras-chaves:
A rea de Proteo Ambiental em geral extensa, com um certo grau de ocupao humana, dotada
de atributos abiticos, biticos, estticos ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida
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e o bem-estar das populaes humanas, e tem como objetivos bsicos proteger a diversidade biolgica,
disciplinar o processo de ocupao e assegurar a sustentabilidade do uso dos recursos naturais;
A rea de Relevante Interesse Ecolgico em geral de pequena extenso, com pouca ou nenhuma
ocupao humana, com caractersticas naturais extraordinrias ou que abriga exemplares raros da biota
regional, e tem como objetivo manter os ecossistemas naturais de importncia regional ou local e
regular o uso admissvel dessas reas, de modo a compatibiliz-lo com os objetivos de conservao da
natureza;
A Floresta Nacional uma rea com cobertura florestal de espcies predominantemente nativas e tem
como objetivo bsico o uso mltiplo sustentvel dos recursos florestais e a pesquisa cientfica, com
nfase em mtodos para explorao sustentvel de florestas nativas;
A Reserva Extrativista uma rea utilizada por populaes extrativistas tradicionais, cuja subsistncia
baseia-se no extrativismo e, complementarmente, na agricultura de subsistncia e na criao de animais
de pequeno porte, e tem como objetivos bsicos proteger os meios de vida e a cultura dessas
populaes, e assegurar o uso sustentvel dos recursos naturais da unidade;
A Reserva de Fauna uma rea natural com populaes animais de espcies nativas, terrestres
ou aquticas, residentes ou migratrias, adequadas para estudos tcnico-cientficos sobre o manejo
econmico sustentvel de recursos faunsticos;
A Reserva de Desenvolvimento Sustentvel uma rea natural que abriga populaes tradicionais,
cuja existncia baseia-se em sistemas sustentveis de explorao dos recursos naturais, desenvolvidos
ao longo de geraes e adaptados s condies ecolgicas locais e que desempenham um papel
fundamental na proteo da natureza e na manuteno da diversidade biolgica. Tem como objetivo
bsico preservar a natureza e, ao mesmo tempo, assegurar as condies e os meios necessrios para
a reproduo e a melhoria dos modos e da qualidade de vida e explorao dos recursos naturais das
populaes tradicionais, bem como valorizar, conservar e aperfeioar o conhecimento e as tcnicas de
manejo do ambiente, desenvolvido por estas populaes.
A Reserva Particular do Patrimnio Natural uma rea privada, gravada com perpetuidade, com
o objetivo de conservar a diversidade biolgica.
PROFESSOR: KAOYE GUAZINA OSHIRO

DIREITO EMPRESARIAL
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10. A respeito do direito cambirio, sua evoluo histria, princpios, caractersticas e classificao,
assinale a alternativa CORRETA:
a) A doutrina costuma dividir a evoluo do direito cambirio em trs perodos histricos
distintos, a comear pelo italiano, cuja origem ocorreu durante a idade mdia nas cidades
martimas italianas, seguido pelo francs, cujo destaque foi o surgimento da clusula
ordem e a criao do instituto do endosso, at chegar no atual perodo denominado de
alemo, que se iniciou com a edio, em 1848, da Ordenao Geral do Direito Cambirio.
b) A aplicao do subprincpio da abstrao independe da circulao do ttulo de crdito,
razo pela qual no possvel se discutir a causa que lhe deu origem ainda que a relao
jurdica seja travada entre os prprios sujeitos que participaram da relao originria.
c) Segundo a classificao moderna, os ttulos de crdito nominais so aqueles em que se
identifica expressamente seu titular e cuja transferncia da titularidade somente pode ser
feita por meio de endosso.
d) De acordo com entendimento jurisprudencial dominante, o ttulo de crdito emitido ou
aceito com omisses ou, ainda, em branco, deve ser considerado nulo por possibilitar ao
credor, ainda que de boa-f, o seu preenchimento de maneira unilateral, em prejuzo do
devedor.
e) Ainda que prescrita a pretenso executiva de uma nota promissria ou de um cheque,
cabvel o ajuizamento de ao monitria em face do seu emitente no prazo de 5 (cinco)
anos, a contar do dia seguinte ao vencimento do ttulo (caso da nota promissria) e do dia
seguinte data de emisso estampada na crtula (no caso do cheque).
COMENTRIO
Alternativa a
Ao contrrio do que foi afirmado, a doutrina costuma dividir o direito cambirio em 4 (quatro) perodos
distintos, a comear pelo italiano (at o ano de 1650), seguido pelo francs (de 1650 a 1848) e alemo
(de 1848 a 1930), at chegar no perodo chamado de uniforme, que se iniciou em 1930 com a realizao
da Conveno de Genebra sobre ttulos de crdito e da Lei Uniforme das Cambiais, alm da aprovao
da Lei Uniforme do Cheque no ano de 1931.
Para facilitar a memorizao, segue um resumo da classificao feita pelo professor Andr Luiz Santa Cruz
Ramos (Direito Empresarial Esquematizado. 4 ed. So Paulo: Mtodo, 2014. p. 437-438):
a) perodo italiano: neste perodo inicial, possuem destaques as cidades martimas italianas,
onde se realizavam as feiras medievais que atraam os grandes mercadores da poca. Outra
caracterstica importante desse perodo o desenvolvimento das operaes de cmbio, em
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razo da diversidade de moedas entre as vrias cidades medievais.
b) perodo francs: merece destaque, nessa fase do direito cambirio, o surgimento da clusula
ordem, o que acarretou, consequentemente, a criao do instituto cambirio do endosso, que
permitia ao beneficirio da letra de cmbio transferi-la independentemente de autorizao do
sacador.
c) perodo germnico: o direito cambirio viveu a terceira fase de sua evoluo histrica. Tratase do perodo alemo, que se inicia com a edio, em 1948, da Ordenao Geral do Direito
Cambirio, uma codificao que continha normas especiais sobre letras de cmbio, diferente
das normas do direito comum. O perodo alemo bastante destacado pelos doutrinadores por
ter consolidado a letra de cmbio, especificamente e os ttulos de crdito de uma forma geral
como instrumento de crdito viabilizador da circulao de direitos.
d) perodo do direito uniforme: realizao da Conveno de Genebra sobre ttulos de crdito
no ano de 1930 e a consequente aprovao, no mesmo ano, da Lei Uniforme das Cambiais,
aplicvel s letras de cmbio e s notas promissrias.
Alternativa b
Pelo subprincpio da abstrao, derivado do princpio da autonomia, o ttulo de crdito, quando posto em
circulao, se desvincula da relao fundamental que lhe deu origem.
Note-se que a abstrao tem por pressuposto a circulao do ttulo de crdito, razo pela qual,
entre os sujeitos que participaram do negcio originrio, o ttulo no se considera desvinculado deste
(COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. v. 1. 9. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 377).
Por isso que se afirma que a circulao do ttulo fundamental para que se opere a sua abstrao, j que,
uma vez posto em circulao, o ttulo passar a vincular outras pessoas que no participaram da relao
originria e, por isso, assumem obrigaes e direitos to somente em funo do ttulo, representado pela
crtula (RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial Esquematizado. 4 ed. So Paulo: Mtodo,
2014. p. 447).
Nesse mesmo sentido, colhe-se o seguinte julgado do STJ:
RECURSO ESPECIAL. AO MONITRIA. CONTRATOS BANCRIOS. INSTRUMENTO
PARTICULAR DE CONFISSO DE DVIDA. NOTA PROMISSRIA QUE GARANTE O CONTRATO.
RESPONSABILIDADE DO AVALISTA. PRINCPIO DA ABSTRAO. NECESSIDADE DE CIRCULAO
DO TTULO DE CRDITO. SMULA 280 DO STF. () 3. Segundo o princpio da abstrao, o ttulo
de crdito, quando posto em circulao, desvincula-se da relao fundamental que lhe deu
origem. A circulao do ttulo de crdito pressuposto da abstrao. 4. Nas situaes em
que a circulao do ttulo de crdito no acontece e sua emisso ocorre como forma de garantia
de dvida, no h desvinculao do negcio de origem, mantendo-se intacta a obrigao
daqueles que se responsabilizaram pela dvida garantida pelo ttulo () (REsp 1175238/RS
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Relator: Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 07/05/2015, 4 Turma)
Alternativa c
Quanto forma de transferncia ou circulao, segundo a classificao moderna, os ttulos de crdito so
assim classificados:
a) Ao portador: o ttulo que se transfere pela simples tradio, uma vez que neles a identificao
do credor no feita de forma expressa (art. 904 CC). A simples transferncia do documento
opera a transferncia da titularidade do crdito. Obs: O nico caso de ttulo ao portador entre
os ttulos de crdito prprios o cheque que tem valor at o limite de R$ 100,00 (cem reais).
b) Nominal: o ttulo que identifica expressamente o seu titular (o credor). A transferncia do
crdito no depende da mera entrega do documento, sendo necessria a prtica de ato formal.
Nominal ORDEM: a transferncia se d por ENDOSSO.
Nominal NO ORDEM: a transferncia por CESSO CIVIL.
c) Nominativos: so os ttulos emitidos em favor de determinada pessoa, cujo nome consta
de registro especfico mantido pelo emitente do ttulo. Nesse caso, a transferncia s se opera
validamente mediante termo no referido registro (art. 921/922 do CC/02) ou mediante endosso
(art. 923 do CC/02)
Assim, a assertiva incorreta pelo fato de afirmar que os ttulos nominais somente podem ser transferidos
via endosso, na medida em que, quando presente a clusula no ordem, a sua transferncia ocorre
mediante cesso civil de crdito.
Alternativa d
Ao contrrio do que afirmado na assertiva, o art. 891 do Cdigo Civil autoriza a emisso de ttulo de
crdito incompleto, o qual deve ser preenchido de conformidade com os ajustes realizados.
Tal autorizao, inclusive, reforada pelo disposto na Smula 387 do STF:a cambial emitida ou aceita
com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou protesto.
Alternativa e
Trata-se a presente assertiva do disposto nas Smulas 503 e 504 do STJ, in verbis:
SMULA 503/STJ: O prazo para ajuizamento de ao monitria em face do emitente de cheque
sem fora executiva quinquenal, a contar do dia seguinte data de emisso estampada na
crtula.
SMULA 504/STJ: O prazo para ajuizamento de ao monitria em face do emitente de nota
promissria sem fora executiva quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento do ttulo.
A ttulo de informao, cumpre ressaltar que a diferena relativa ao termo inicial para contagem do prazo
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prescricional decorre do fato de que o cheque se constitui em uma ordem de pagamento vista, razo
pela qual no dia seguinte a sua emisso j seria possvel ao credor o ajuizamento de ao monitria,
enquanto a nota promissria constitui-se em uma promessa de pagamento com prazo para vencimento,
a partir de quando se torna possvel a sua cobrana, luz do princpio da actio nata.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
11. Analise as afirmaes abaixo, referentes ao sistema recursal no mbito do processo civil:
I. Segundo entendimento jurisprudencial dominante, a Fazenda Pblica no dispe de
prazo em dobro para interpor recurso sob a forma adesiva, uma vez que a sua interposio
deve ocorrer no prazo que a parte dispe para apresentar contrarrazes, o qual computado
de forma simples.
II. Por fora do princpio da unirrecorribilidade, vedada a interposio de um nico
recurso para impugnar mais de uma deciso, assim como vedada, em regra, a interposio
de mais de um recurso para impugnar a mesma deciso.
III. De acordo com a jurisprudncia do STF, os embargos de declarao opostos objetivando
reforma da deciso do relator, com carter infringente, devem ser convertidos em agravo
regimental, que o recurso cabvel, por fora do princpio da fungibilidade.
IV. No possvel a aplicao do princpio da fungibilidade para o conhecimento, como
agravo de instrumento, de apelao interposta em face de deciso que, antes da prolatao
da sentena, reconhece a ilegitimidade de alguma das partes.
Est CORRETO apenas o que se afirma em:
a) II, III e IV.
b) I e II.
c) III e IV.
d) II e III.
e) IV.
COMENTRIO
Assertiva I
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Prescreve o art. 188 do CPC/73: computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para
recorrer quando a parte for Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
A interpretao doutrinria e jurisprudencial pacfica no sentido de que tal dispositivo legal no tem
aplicao no tocante ao prazo para apresentao de contrarrazes, somente sendo aplicvel o prazo em
dobro quando se tratar efetivamente da interposio de recurso.
A questo que surge, ento, em relao ao prazo para apresentao de recurso adesivo pela Fazenda
Pblica, j que este, segundo disposto no art. 500, I, do CPC/73, deve ser interposto no prazo de que a
parte dispe para responder o recurso principal.
Sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia sedimentou o entendimento de que deve ser aplicado
prazo em dobro para interposio do recurso adesivo, pela conjugao do art. 500, I c/c art. 188,
ambos do CPC, at porque o recurso adesivo no est condicionado apresentao de contrarrazes ao
recurso principal, j que independentes ambos os institutos de direito processual (EDcl no REsp 171543/
RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, 2. TURMA).
Ressalte-se, entretanto, as crticas feitas pelo professor Leonardo Jos Carneiro da Cunha (A Fazenda
Pblica em Juzo. 11 ed. So Paulo: Dialtica, 2013, p. 64), para quem se o recurso adesivo deve ser
interposto no prazo para apresentao de contrarrazes ao recurso da parte, e se a Fazenda Pblica no
dispe de prazo em dobro para tanto, curial que, ao interpor recurso adesivo, a Fazenda Pblica no
desfrutar do prazo diferenciado previsto no art. 188 do CPC.
Assertiva II
Pelo princpio (ou regra) da unirrecorribilidade, vedada, em regra, a utilizao simultnea de dois recursos
contra a mesma deciso, uma vez que somente h um recurso adequado.
Por outro lado, no existe vedao que impea a interposio de um nico recurso para impugnar
mais de uma deciso, de modo que, consoante exemplo fornecido por Fredie Didier Jr. e Leonardo Jos
Carneiro da Cunha, se o juiz profere uma deciso e, antes do trmino do prazo recursal, vem a proferir
outra, pode a parte, num nico recurso, impugnar ambas, desde que esse recurso seja adequado a
combater as duas decises (Curso de Direito Processual Civil. 3 vol. 12 ed. Salvador: Juspodivm, 2014. p.
43).
Nesse sentido j decidiu o STJ:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE.INTERPOSIO
DE UM NICO RECURSO PARA ATACAR DUAS DECISESDISTINTAS. POSSIBILIDADE (..) 2. O
princpio da singularidade, tambm denominado da unicidade do recurso, ou unirrecorribilidade
consagra a premissa de que, para cada deciso a ser atacada, h um nico recurso prprio
e adequado previsto no ordenamento jurdico. 3. O recorrente utilizou-se do recurso correto
(respeito forma) para impugnar as decises interlocutrias, qual seja o agravo de instrumento.
4. O princpio da unirrecorribilidade no veda a interposio de um nico recurso para impugnar
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mais de uma deciso. E no h, na legislao processual, qualquer impedimento a essa prtica,
no obstante seja incomum. 5. Recurso especial provido. (g.n) (REsp 1.112.599/TO, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, Data de Julgamento: 28/08/2012, T3 - TERCEIRA TURMA)
Assertiva III
De acordo com jurisprudncia pacfica do STF, os embargos de declarao opostos objetivando reforma
da deciso do relator, com carter infringente, devem ser convertidos em agravo regimental, que
o recurso cabvel, por fora do princpio da fungibilidade. Precedentes: ARE 706478/SP, Rel.: Min.
Luiz Fux, 1 Turma, DJ 25/8/2014, Rcl 11.022-ED, Rel. Min. Crmen Lcia, Plenrio, DJ 7/4/2011, AI 547.827ED, Rel. Min. Dias Tofolli, 1 Turma, DJ 9/3/2011; RE 546.525-ED, Rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ 5/4/2011
e a Pet 4.837-ED, Rel. Min. Crmen Lcia, Tribunal Pleno, DJ 14/3/2011.
Segue o STF o entendimento segundo o qual o recorrente, ao interpor embargos de declarao com
carter infringente, pretende, na realidade, a reforma do julgado, o que somente pode ser admitido por
meio de agravo regimental.
Por seu turno, a aplicao do princpio da fungibilidade decorre dos seguintes pressupostos: a) dvida
objetiva: existente quando h divergncia entre a doutrina e/ou jurisprudncia a respeito do recurso
cabvel para determinada deciso; b) inexistncia de erro grosseiro: no pode haver afronta a uma
previso expressa da lei; c) observncia do prazo: o recurso interposto deve respeitar o prazo daquele
que deveria ter sido.
Assertiva IV
O STJ entende que:
a excluso de um dos litisconsortes do polo passivo, por ilegitimidade, prosseguindo-se o
feito perante os demais, no configura extino da totalidade do feito, caracterizando deciso
interlocutria - ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente -, pelo que
recorrvel mediante recurso de agravo de instrumento (AgRg no AREsp: 336945/SC, Relator:
Ministro RAUL ARAJO, 4 Turma, DJe 23/10/2014).
Isso porque, apesar de o reconhecimento de ilegitimidade implicar em uma das hipteses do art. 267 do
CPC, tal ato judicial somente ser considerado sentena quando implicar na extino total do feito, o que
no ocorre quando a excluso de apenas um dos litisconsortes, situao em que o recurso cabvel o
agravo de instrumento.
Por oportuno, anote-se que, quanto inaplicabilidade do princpio da fungibilidade recursal, o
entendimento pacfico do STJ de que a interposio de apelao nestes casos constitui erro grosseiro,
por ausncia de dvida objetiva. Precedentes: AgRg nos EDcl no Ag 1132332SP, Rel. Ministro Mauro
Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 05052010; AgRg no REsp 771.253PR, Rel. Ministro Humberto
Martins, Segunda Turma, DJe 14042009.
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DIREITO CIVIL
12. De acordo com o entendimento jurisprudencial dominante dos Tribunais Superiores, assinale
a alternativa INCORRETA:
a) Consoante autorizao expressa do Cdigo Civil de 2002, os credores de indenizao
por morte fixada na forma de penso mensal tm o direito de exigir que o causador do
ilcito pague de uma s vez todo o valor correspondente.
b) possvel a cumulao de benefcio previdencirio de penso por morte com penso
civil ex delicto, no havendo que se falar em bis in idem.
c) nula, por configurar julgamento extra petita, a deciso que condena a parte r, de
ofcio, em ao individual, ao pagamento de indenizao a ttulo de danos sociais em favor
de terceiro estranho lide.
d) As taxas de manuteno criadas por associaes de moradores no obrigam os no
associados ou que a elas no anuram.
e) inexigvel o consentimento de pessoa biografada relativamente a obras biogrficas
literrias ou audiovisuais, sendo por igual desnecessria a autorizao de pessoas retratadas
como coadjuvantes ou de familiares, em caso de pessoas falecidas ou ausentes.
COMENTRIO
Alternativa a
Dispe o art. 950, caput e pargrafo nico, do CC/02:
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou
profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do
tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente
importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.
Pargrafo nico. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e
paga de uma s vez.
Veja-se que, de acordo com o texto legal, o pagamento de uma s vez da penso por indenizao uma
faculdade que se refere apenas a defeito que diminua a capacidade laborativa, no se estendendo aos
casos de indenizao por morte.
Nesse sentido decidiu o STJ no julgamento do REsp 1.393.577/PR, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em
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20/2/2014 e noticiado no informativo 536, in verbis:
ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. INDENIZAO. FALECIMENTO.
DANOS MATERIAIS. PENSO MENSAL. PAGAMENTO DE UMA S VEZ. NO CABIMENTO (...)
3. O pagamento de uma s vez da penso por indenizao faculdade estabelecida para
a hiptese do caput do art. 950 do CC, que se refere apenas a defeito que diminua a
capacidade laborativa, no se estendendo aos casos de falecimento (g.n) (REsp 1.230.007/
MG, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, DJe 28/2/2011; REsp 1.045.775/ES, Rel. Ministro
Massami Uyeda, Terceira Turma, DJe 4/8/2009; REsp 403.940/TO, Rel. Ministro Slvio de
Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, DJ 12/8/2002, p. 221).
Alternativa b
A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que:
o benefcio previdencirio diverso e independente da indenizao por danos materiais ou
morais, porquanto, ambos tm origens distintas. Este, pelo direito comum; aquele, assegurado
pela Previdncia. A indenizao por ato ilcito autnoma em relao a qualquer benefcio
previdencirio que a vtima receba (AgRg no AgRg no REsp 1.292.983/AL, Rel. Min. HUMBERTO
MARTINS, DJe de 7.3.2012)
Por isso, tem-se entendido que:
a percepo de benefcio previdencirio no exclui o pagamento de penso mensal como
ressarcimento por incapacidade decorrente de ato ilcito (AgRg no REsp 1.295.001/SC, Rel.
Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, 3 Turma, DJe de 1/7/2013).
Alternativa c
Por meio do julgamento da Reclamao n. 12.062/GO, Rel. Min. Raul Arajo, submetida sistemtica do
art. 543-C do CPC, o STJ firmou a tese de que:
nula, por configurar julgamento extra petita, a deciso que condena a parte r, de ofcio, em
ao individual, ao pagamento de indenizao a ttulo de danos sociais em favor de terceiro
estranho lide.
Na viso do STJ, os danos sociais so admitidos somente em demandas coletivas e, portanto, somente os
legitimados para propositura de aes coletivas tm legitimidade para reclamar acerca de supostos danos
sociais decorrentes de ato ilcito, motivo por que no poderiam ser objeto de ao individual.
Alternativa d
De acordo com o STJ:
as associaes de moradores no tm autoridade para cobrar, de forma impositiva, taxa de
manuteno por elas criada ou qualquer contribuio a quem no associado, visto que tais
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entes no se equiparam a condomnio para efeitos de aplicao da Lei n. 4.591/64 (AgRg nos
EDcl no Ag 715.800/RJ, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, 3 Turma, julgado em 25/11/2014 ).
Assim, com base nesse entendimento, fixou-se a seguinte tese para fins de aplicao do art. 543-C do
CPC:
as taxas de manuteno criadas por associaes de moradores no obrigam os no associados
ou que a elas no anuram (REsp 1.280.871-SP e REsp 1.439.163-SP, Rel. Min. Ricardo Villas
Bas Cueva, Rel. para acrdo Min. Marco Buzzi, 2 Seo, julgados em 11/3/2015).
Alternativa e
Por meio do julgamento da ADI 4815/DF em 10/6/2015, o STF concluiu que para que seja publicada uma
biografia, no necessria autorizao prvia do indivduo biografado, das demais pessoas retratadas,
nem de seus familiares.
Na viso do STF, tal autorizao prvia seria uma forma de censura, no sendo compatvel com a liberdade
de expresso consagrada pela CF/88. Assim, caso o biografado ou qualquer outra pessoa retratada na
biografia entenda que seus direitos foram violados pela publicao, ele ter direito reparao por meio
de indenizao pecuniria ou, ainda, poder requerer a publicao de ressalvas, de direito de resposta,
etc.
GABARITO: ALTERNATIVA (A)
PROFESSOR: JORGE OTTONI

DIREITO URBANSTICO
13. Acerca da outorga onerosa do direito de construir assinale a alternativa INCORRETA:
a) A outorga onerosa uma exceo que o Poder Pblico permite a um particular de construir
acima do coeficiente de aproveitamento previsto na rea em que se situa o imvel desde
que este particular, em contrapartida, faa uma prestao em prol do desenvolvimento das
funes sociais da cidade e do bem-estar de seus habitantes.
b) A doutrina no pacfica acerca da natureza da contrapartida, contudo o STF j decidiu
que a cobrana no tem natureza tributria.
c) Muito embora a outorga onerosa seja usada primordialmente pelos Municpios, nada
impede que o Estado Membro, excepcionalmente, venha a instituir a cobrana mediante
previso em planos regionais de ordenao do territrio, desde que esses se amoldem
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sua competncia legal.
d) A lei municipal pode prever hipteses de iseno da outorga onerosa, independentemente
da necessidade de se observar os requisitos de renncia de receita da Lei de Responsabilidade
Fiscal, ainda que a iseno seja especfica.
e) Em razo da taxatividade do art. 26 do Estatuto da Cidade, o administrador pblico que
aplicar os recursos auferidos com a outorga onerosa em outras finalidades de interesse
social ou de utilidade pblica no previstas no Estatuto comete ato de improbidade
administrativa, ainda que tais finalidades estejam definidas no plano diretor.
COMENTRIO
A questo aborda o instituto da outorga onerosa do direito de construir, previsto no art. 28 do Estatuto
da Cidade nos seguintes termos: O plano diretor poder fixar reas nas quais o direito de construir
poder ser exercido acima do coeficiente de aproveitamento bsico adotado, mediante contrapartida a
ser prestada pelo beneficirio. Conforme se extrai da definio legal, pode-se afirmar em sntese que a
outorga onerosa consiste no preo pago pelo particular para a construo acima do coeficiente bsico
de aproveitamento previsto. Para melhor compreenso do instituto necessrio examinar as noes de
solo criado e de coeficiente bsico.
A tecnologia das construes permite o surgimento de edificaes com pisos artificiais sobrepostos ao
solo natural, configurado pela superfcie do lote, de forma a se criar novos solos edificveis artificiais.
Assim, um particular pode, por exemplo, adquirir um lote de terra de 500 m e em tese - ali construir
5000 m caso edifique um prdio de 10 andares que ocupe todo o solo natural do lote.
Por motivos de poltica urbana, tal expanso do solo exige regulao urbanstica. Nesse sentido, o plano
diretor prev um coeficiente bsico que exprime a proporo entre a superfcie natural e a rea construda
que se admite em tal zona. Por exemplo, um coeficiente bsico igual a 1,0 atribui ao proprietrio o direito
de construir 1m de edificao a cada m de solo natural. Assim, um lote de 500m em rea com o
coeficiente igual a 1,0 admitiria apenas a construo de 500m, possibilitando, por exemplo, a edificao
de uma casa de dois andares de 250m cada um, mas no do prdio acima referido.
A razo de ser do coeficiente impedir a expanso urbana desordenada e permitir um adequado
equilbrio entre os equipamentos pblicos (ruas, lazer, servios pblicos etc) e as unidades edilcias nas
quais as pessoas habitam ou trabalham.
De todo modo, se a lei de zoneamento permitir, o proprietrio poder construir acima do coeficiente
previsto, mas tal direito ter que ser adquirido do poder pblico municipal por via daquilo que a lei
conceitua como outorga onerosa do direito de construir. essa possibilidade de construir acima do
coeficiente bsico que caracteriza juridicamente o solo criado (SILVA, Jose Afonso da. Direito Urbanstico
Brasileiro. So Paulo: Ed. Malheiros, 7 Ed. 2012, p. 265)
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Tendo em vista que a construo acima do coeficiente bsico tem o potencial de afetar o equilbrio
urbano da rea, os recursos auferidos devem ser necessariamente direcionados para o atendimento
das finalidades urbansticas em prol das funes sociais da cidade previstas taxativamente no art. 26 do
Estatuto da Cidade, tal como a implantao de equipamentos urbanos e comunitrios.
Em vista disso, mostra-se correta a definio da alternativa a pela qual , portanto, a outorga onerosa uma
exceo que o Poder Pblico permite a um particular de construir acima do coeficiente de aproveitamento
previsto na rea em que se situa o imvel desde que este particular, em contrapartida, faa uma prestao
em prol do desenvolvimento das funes sociais da cidade e do bem-estar de seus habitantes. (FRANCISCO,
Caramuru Afonso. Estatuto da Cidade Comentado. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2001, p. 152).
Em igual sentido, outorga onerosa consiste na possibilidade de edificao a maior mediante contrapartida
do construtor e, alm disso, deve haver possibilidade de a rea comportar tal edificao (FIGUEIREDO,
Marcelo. Consideraes a respeito da outorga onerosa (solo criado) no projeto de lei 5.788/90. Revista
Trimestral de Direito Pblico, So Paulo, n. 32, 2000, p. 141).
Igualmente correta a alternativa b. Quanto natureza jurdica da contrapartida outorga, de fato
h controvrsias na doutrina. Por um lado, h corrente que entende tratar-se de tributo, na modalidade
taxa de polcia, por outro h quem professe tratar-se de preo pblico. Em favor da primeira corrente
Jos Santos Carvalho Filho afirma que inexiste propriamente negcio jurdico que possa dar lugar a preo
pblico, de modo que a contrapartida tem natureza tributria, mais especificamente a de taxa em virtude
do exerccio do poder de polcia fiscalizatrio pelo governo municipal. Ainda que a lei possa estabelecer
outra forma de contrapartida que no seja o pagamento em pecnia, de se considerar que a lei ter
admitido mecanismo de novao, em que a pecnia fica substituda por outra forma de compensao.
(CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Comentrios ao Estatuto da Cidade. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 3
Ed., 2009, p. 213).
Contudo, outros doutrinadores opinam pela natureza de preo pblico, na medida em que o interessado
estar adquirindo o direito ao solo criado ou alterao do uso do solo (EROS ROBERTO GRAU, Direito
Urbano, RT, 1983, p. 82). O STF adotou esse entendimento, decidindo que a contrapartida retrataria
mero nus, como vnculo imposto vontade do proprietrio, por seu interesse em construir acima do
coeficiente bsico, de modo que o no cumprimento da obrigao apenas o impediria de implementar a
construo alm dos limites regulars. Vale conferir, nesse sentido, a seguinte ementa do STF envolvendo
a cobrana da contrapartida pelo Municpio de Florianpolis:
Tributrio. Parcela do solo criado: Lei municipal n 3.338/89. Natureza jurdica. 1. No tributo
a chamada parcela do solo criado que representa remunerao ao Municpio pela utilizao de
rea alm do limite da rea de edificao. Trata-se de forma de compensao financeira pelo
nus causado em decorrncia da sobrecarga da aglomerao urbana. 2. Recurso extraordinrio
a que se nega provimento. (REXT 226942/SC, 1 turma, Rel. Min. Menezes Direito, julgado em
21/10/2008).
A alternativa c a incorreta. A assertiva aborda a questo da competncia para a utilizao do instituto
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em tela. Em primeiro lugar, cumpre lembrar que muito embora a Constituio tenha atribudo ao Municpio
a funo precpua de ordenar a ocupao do solo (art. 30, VIII), a Unio e os Estados tambm possuem
competncias relacionadas ao direito urbanstico, sendo a matria, inclusive, de competncia legislativa
concorrente entre Estados e Unio. Entretanto, a alternativa incorreta, isso porque o art. 28 do Estatuto
da Cidade expresso ao remeter a previso de reas passveis de outorga onerosa ao plano diretor
competncia legislativa exclusiva do municpio. Em reforo, o art. 30 condiciona as condies da outorga
onerosa edio de lei municipal especfica, levando concluso de que apenas os municpios podem
instituir o referido instrumento. Por ltimo, a assertiva peca tambm por atribuir ao Estado elaborao
de planos de ordenao regionais, uma vez que se trata de competncia da Unio (pega frequente em
provas objetivas), conforme a Constituio Federal:
Art. 21. Compete Unio: (...) IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao
do territrio e de desenvolvimento econmico e social.
A alternativa d apresenta-se como correta. Com efeito, o art. 30 do Estatuto da Cidade prev a
possibilidade de conceder-se iseno contrapartida em determinados casos. A Lei de Responsabilidade
Fiscal, por sua vez, exige em seu art. 14 determinadas condies para a renncia de receitas tributrias
sempre que for institudo beneficio que institua tratamento diferenciado entre contribuintes. Entretanto,
o art. 14 no alcana renncia de receitas de natureza no tributria, tal como o preo pblico. Assim, e
consoante o entendimento do STF j exposto na alternativa b, foroso concluir pela no incidncia
da norma iseno de outorga onerosa. Atente-se, porm, que os autores que defendem a natureza
tributria da contraprestao entendem aplicvel a limitao de renncia tributria da LRF. Para provas
objetivas, contudo, prevalece a posio externada pelo STF e tribunais superiores em detrimento da
posio da doutrina.
Por ltimo, a alternativa e afigura-se correta. Isso porque o art. 52 do Estatuto da Cidade prev
expressamente que o Prefeito incorre em improbidade administrativa quando IV aplicar os recursos
auferidos com a outorga onerosa do direito de construir e de alterao de uso em desacordo com o previsto
no art. 31 desta Lei. Ao consultar o art. 31, que nos remete ao art. 26, constatamos que a lei prev 8
hipteses nas quais poder o Prefeito aplicar os recursos, dentre as quais no consta a hiptese outras
finalidades de interesse social ou de utilidade pblica definidas no plano diretor.
Com efeito, tal hiptese era exatamente o inc. IX do art. 26 que foi vetado pela Presidncia por contrariar
o interesse pblico. Conforme a mensagem n 730 de 2001, veiculadora das razes do veto:
O direito de preempo previsto no projeto consubstancia-se em instrumento limitador do
direito de propriedade e, como tal, deve ser posto disposio do Municpio to somente em
hipteses expressamente previstas em lei, de forma a proteger o cidado contra eventuais
abusos do Poder Pblico. No caso, como se observa, o inciso IX traz regra genrica e aberta que
autoriza a utilizao do direito de preempo em casos a serem definidos no plano diretor. Essa
norma, portanto, contraria o interesse pblico de evitar a discricionariedade do Poder Pblico
em matria de direito fundamental, como o da propriedade.
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DIREITO PREVIDENCIRIO
14. Assinale a alternativa que reflita corretamente o entendimento do STF e do STJ sobre o tema
do acesso justia em matria previdenciria:
a) Como regra, na hiptese de pretenso de restabelecimento de benefcio previdencirio
anteriormente concedido o pedido poder ser formulado diretamente em juzo,
independentemente de solicitao prvia autoridade administrativa responsvel pela
administrao dos benefcios.
b) Como corolrio do requisito processual do interesse de agir, exige-se o prvio exaurimento
da instncia administrativa para a concesso de benefcio previdencirio judicialmente.
c) A concesso de benefcio previdencirio prescinde do prvio requerimento administrativo,
uma vez que viola a garantia do acesso justia condicionar a ao anlise prvia do
administrador, mormente considerando que a nica hiptese de curso administrativo
forado no ordenamento brasileiro se d na justia desportiva.
d) Segundo o STJ, o excesso de prazo na anlise do requerimento administrativo, com
violao do princpio da razovel durao do processo administrativo, autoriza o acesso
via judicial antes mesmo da deciso administrativa. Por outro lado, a mera resistncia da
autarquia tese jurdica esposada acerca da concesso do benefcio, ainda que notria e
sistemtica, no viabiliza o acesso via judicial sem o prvio requerimento administrativo.
e) Conforme o STJ, a recusa da autarquia previdenciria em receber o requerimento
administrativo de concesso de benefcio previdencirio autoriza a impetrao de mandado
de segurana com a finalidade de obrigar o recebimento do requerimento, mas no a
discusso direta do mrito da concesso na via judicial.
COMENTRIO
Trata-se de tema envolvendo grande polmica jurisprudencial que foi finalmente pacificada por meio do
julgamento do REXT 631.240/MG, Rel. Min. Roberto Barroso, Tribunal Pleno, julgado em 03/09/2014. Sem
dvida uma das decises mais importantes envolvendo a matria previdenciria no ltimo ano. Muito
embora o leading case envolva o INSS e o regime geral da previdncia social, os fundamentos da deciso
so plenamente extensveis ao regime prprio de previdncia, e, portanto, interessam diretamente aos
concursos de advocacia pblica.
O cerne da questo envolve a necessidade ou no do prvio requerimento administrativo como condio
para o ajuizamento de ao visando a concesso de benefcio previdencirio. Banalizou-se na prtica
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forense o ajuizamento direto de aes previdencirias independentemente de prvio pedido administrativo
entidade previdenciria. Entretanto, tal prtica tem o efeito de sujeitar a entidade previdenciria
pblica ao pagamento de sucumbncia mesmo em casos no qual poderia ter concedido o benefcio
administrativamente. Assim, os procuradores pblicos passaram a alegar que a falta de prvio pedido
junto Previdncia configuraria falta de interesse de agir na modalidade necessidade, devendo os feitos
serem extintos sem julgamento de mrito por falta de condio da ao. Afinal, a prestao jurisdicional
exige demonstrao de resistncia por parte do devedor da obrigao, j que o Poder Judicirio via
destinada resoluo de conflitos
Aps grande oscilao jurisprudencial, o STF acabou por acatar a argumentao das procuradorias e exigir
o prvio pedido administrativo como condio da ao que visa a concesso de benefcio previdencirio.
Contudo, o STF e o STJ frisaram que no necessrio o exaurimento das vias administrativas. Alm disso,
foram elencadas certas situaes nas quais seria possvel o acesso direto ao judicirio, independentemente
do prvio requerimento, a saber:
1. Entendimento da Administrao for notria e reiteradamente contrrio postulao do
segurado.
2. Se tratar de reviso, restabelecimento ou manuteno de benefcio anteriormente concedido,
salvo se depender da anlise de matria de fato ainda no levada ao conhecimento da
Administrao (tais casos no se confundem com a concesso de benefcio, posto que nestes
a administrao poderia agir de ofcio)
3. Recusa de recebimento do requerimento
4. Extravaso da razovel durao do processo administrativo
Vale conferir as ementas proferidas pelo STF e pelo STJ sobre o tema:
RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL. PRVIO REQUERIMENTO
ADMINISTRATIVO E INTERESSE EM AGIR. 1. A instituio de condies para o regular exerccio do
direito de ao compatvel com o art. 5, XXXV, da Constituio. Para se caracterizar a presena
de interesse em agir, preciso haver necessidade de ir a juzo. 2. A concesso de benefcios
previdencirios depende de requerimento do interessado, no se caracterizando
ameaa ou leso a direito antes de sua apreciao e indeferimento pelo INSS, ou se
excedido o prazo legal para sua anlise. bem de ver, no entanto, que a exigncia de
prvio requerimento no se confunde com o exaurimento das vias administrativas. 3. A
exigncia de prvio requerimento administrativo no deve prevalecer quando o entendimento
da Administrao for notria e reiteradamente contrrio postulao do segurado. 4. Na
hiptese de pretenso de reviso, restabelecimento ou manuteno de benefcio
anteriormente concedido, considerando que o INSS tem o dever legal de conceder a
prestao mais vantajosa possvel, o pedido poder ser formulado diretamente em juzo
salvo se depender da anlise de matria de fato ainda no levada ao conhecimento
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da Administrao , uma vez que, nesses casos, a conduta do INSS j configura o no
acolhimento ao menos tcito da pretenso. 5. Tendo em vista a prolongada oscilao
jurisprudencial na matria, inclusive no Supremo Tribunal Federal, deve-se estabelecer uma
frmula de transio para lidar com as aes em curso, nos termos a seguir expostos. 6. Quanto
s aes ajuizadas at a concluso do presente julgamento (03.09.2014), sem que tenha havido
prvio requerimento administrativo nas hipteses em que exigvel, ser observado o seguinte: (i)
caso a ao tenha sido ajuizada no mbito de Juizado Itinerante, a ausncia de anterior pedido
administrativo no dever implicar a extino do feito; (ii) caso o INSS j tenha apresentado
contestao de mrito, est caracterizado o interesse em agir pela resistncia pretenso; (iii)
as demais aes que no se enquadrem nos itens (i) e (ii) ficaro sobrestadas, observandose a sistemtica a seguir. 7. Nas aes sobrestadas, o autor ser intimado a dar entrada no
pedido administrativo em 30 dias, sob pena de extino do processo. Comprovada a postulao
administrativa, o INSS ser intimado a se manifestar acerca do pedido em at 90 dias, prazo
dentro do qual a Autarquia dever colher todas as provas eventualmente necessrias e proferir
deciso. Se o pedido for acolhido administrativamente ou no puder ter o seu mrito analisado
devido a razes imputveis ao prprio requerente, extingue-se a ao. Do contrrio, estar
caracterizado o interesse em agir e o feito dever prosseguir. 8. Em todos os casos acima
itens (i), (ii) e (iii) , tanto a anlise administrativa quanto a judicial devero levar em conta a
data do incio da ao como data de entrada do requerimento, para todos os efeitos legais. 9.
Recurso extraordinrio a que se d parcial provimento, reformando-se o acrdo recorrido para
determinar a baixa dos autos ao juiz de primeiro grau, o qual dever intimar a autora que
alega ser trabalhadora rural informal a dar entrada no pedido administrativo em 30 dias,
sob pena de extino. Comprovada a postulao administrativa, o INSS ser intimado para
que, em 90 dias, colha as provas necessrias e profira deciso administrativa, considerando
como data de entrada do requerimento a data do incio da ao, para todos os efeitos legais.
O resultado ser comunicado ao juiz, que apreciar a subsistncia ou no do interesse em agir
(STF, REXT 631.240/MG, Rel. Min. Roberto Barroso, Tribunal Pleno, julgamento em 03/09/2014
repercusso geral).
O interesse de agir ou processual configura-se com a existncia do binmio necessidadeutilidade da pretenso submetida ao Juiz. A prestao jurisdicional exige demonstrao
de resistncia por parte do devedor da obrigao, j que o Poder Judicirio via
destinada resoluo de conflitos. 6. A adoo da tese irrestrita de prescindibilidade do
prvio requerimento administrativo impe grave nus ao Poder Judicirio, que passa a figurar
como rgo administrativo previdencirio, ao INSS, que arcar com os custos inerentes da
sucumbncia processual, e aos prprios segurados, que tero parte de seus ganhos reduzidos
pela remunerao contratual de advogado. 7. Imprescindvel soluo jurdica que prestigie a
tcnica e, ao mesmo tempo, resguarde o direito de ao dos segurados da Previdncia Social
em hipteses em que a leso se configura independentemente de requerimento administrativo.
8. Em regra, portanto, no se materializa a resistncia do INSS pretenso de concesso
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de benefcio previdencirio no requerido previamente na esfera administrativa. 9. O
interesse processual do segurado e a utilidade da prestao jurisdicional concretizamse, por sua vez, nas hipteses de a) recusa de recebimento do requerimento ou b) negativa
de concesso do benefcio previdencirio pelo concreto indeferimento do pedido, pela notria
resistncia da autarquia tese jurdica esposada ou pela extravaso da razovel durao
do processo administrativo, em consonncia com a retrorreferida deciso da Corte Suprema.
10. A aplicao dos critrios acima deve observar a prescindibilidade do exaurimento da via
administrativa para ingresso com ao previdenciria, conforme as Smulas 89/STJ e 213/exTFR. (...) 12. O entendimento aqui exarado est em consonncia com a deciso proferida pelo
STF em Repercusso Geral, devendo ser observadas, no caso, as regras de modulao de efeitos
institudos naquela deciso, pois a presente ao foi ajuizada antes da data do julgamento na
Corte Suprema (3.9.2014). (STJ, RESP 1488940/GO, Min. Herman Benjamin, 2 Turma, julgado
em 18/11/2014).
Ante ao exposto, est correta a alternativa a, posto que o restabelecimento de benefcio previdencirio
enquadra-se nas excees que admitem o acesso direto via judicial. A letra b encontra-se errada por
exigir o esgotamento da via administrativa. Por sua vez, a alternativa c erra ao afirmar o livre acesso ao
justia do pedido de concesso de benefcio, posto que o STF exige a configurao do interesse de agir
por meio do prvio requerimento administrativo. J a letra d embora reconhea acertadamente que a
extrapolao do prazo autoriza o acesso direto ao judicirio, se equivoca ao negar tal efeito resistncia
notria do ente tese esposada pelo segurado. Por ltimo, a alternativa e erra ao afirmar que a recusa
no recebimento do requerimento no autoriza a discusso direta do mrito em juzo.
GABARITO: ALTERNATIVA (A)
15. Acerca do regime prprio da previdncia social (RPPS) assinale a alternativa correta:
a) Em razo do carter contributivo do sistema previdencirio, o RPPS exige contribuio
previdenciria tanto dos servidores ativos quanto dos inativos, em porcentual idntico aos
servidores titulares de cargos efetivos da ativa, o qual incidir sobre todos os proventos de
aposentadoria recebidos.
b) A contribuio dos inativos do RPPS prevista na EC 41/03 no atinge os aposentados
previamente emenda constitucional, uma vez que, segundo o STF, a aposentadoria
ato jurdico perfeito, gerando direito adquirido na manuteno das condies existentes
quando da concesso da aposentadoria.
c) O princpio da capacidade contributiva no legitima a instituio de bases de clculo
diferenciadas para o recolhimento de contribuies previdencirias entre servidores
pblicos estatutrios inativos da Unio e dos Estados.
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d) O regime de previdncia complementar dos servidores pblicos ser institudo por lei
federal por intermdio de entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza
pblica, que oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na
modalidade de benefcio definido.
e) A instituio do regime de previdncia complementar dos servidores pblicos foi
concebida pelo constituinte derivado (EC 20/98) com o intuito de aproximar o tratamento
jurdico do regime geral e do regime prprio, de forma a possibilitar a reduo dos proventos
da aposentadoria do servidor ao teto do regime geral. Em razo do tratamento jurdico
mais gravoso, o constituinte limitou o novo regime unicamente aos servidores ingressos
aps a EC 20/98.
COMENTRIO
a) A alternativa incorreta. A questo inicia afirmando corretamente o carter contributivo do regime
prprio e a possibilidade de taxao dos inativos. Com efeito, diferentemente do regime geral de
previdncia social (RGPS) no qual os aposentados no contribuem (art. 195, II da CF), o constituinte
derivado passou a permitir a taxao dos inativos no RPPS em alquota igual aplicvel aos ativos.
Entretanto, a assertiva erra ao afirmar a identidade de base de clculo. Isto porque, visando manter a
isonomia com os segurados do RGPS, o constituinte tomou a cautela de restringir a base de clculo da
contribuio unicamente ao montante que exceda o limite remuneratrio do RGPS. Conforme o art. 40
18 da CF: Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime
de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de
previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares
de cargos efetivos. Dessa forma, considerando hipoteticamente que o teto do RGPS seja de R$ 5.000,00
e que certo servidor estatutrio aposentado aufira R$ 7.000,00 de proventos, a alquota incidir apenas
sobre os R$ 2000,00 reais excedentes ao teto do RGPS.
b) Alternativa incorreta. Muito embora o art. 4 da EC 41/03 tenha sido impugnado por meio de ADI
justamente sob a rubrica de ferir o direito adquirido aposentadoria e o ato jurdico perfeito, o STF a
julgou improcedente. No entender do Supremo, a instituio de contribuio previdenciria sobre os
proventos dos inativos veicula norma tipicamente tributria e no propriamente relativa s condies de
concesso de benefcio previdencirio. Nesse sentido, asseverou o STF que inexiste norma de imunidade
tributria absoluta, logo possvel a alterao do regime tributrio da aposentadoria por meio de emenda
constitucional. Conforme o STF, a nica limitao seria a observncia de outras garantias tributrias, tal
como o princpio da irretroatividade da lei tributria. Por ltimo, entendeu-se que a exigncia est em
consonncia com os princpios da seguridade social, como o equilbrio atuarial e a solidariedade. Vale
conferir trecho da ementa da ADI 3105/DF:
Inconstitucionalidade. Seguridade social. Servidor pblico. Vencimentos. Proventos de
aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de contribuio previdenciria. Ofensa a
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direito adquirido no ato de aposentadoria. No ocorrncia. Contribuio social. Exigncia
patrimonial de natureza tributria. Inexistncia de norma de imunidade tributria absoluta.
Emenda Constitucional n 41/2003 (art. 4, caput). Regra no retroativa. Incidncia sobre fatos
geradores ocorridos depois do incio de sua vigncia. Precedentes da Corte. Inteligncia dos
arts. 5, XXXVI, 146, III, 149, 150, I e III, 194, 195, caput, II e 6, da CF, e art. 4, caput, da EC n
41/2003. No ordenamento jurdico vigente, no h norma, expressa nem sistemtica, que atribua
condio jurdico-subjetiva da aposentadoria de servidor pblico o efeito de lhe gerar direito
subjetivo como poder de subtrair ad aeternum a percepo dos respectivos proventos e penses
incidncia de lei tributria que, anterior ou ulterior, os submeta incidncia de contribuio
previdencial. Noutras palavras, no h, em nosso ordenamento, nenhuma norma jurdica vlida
que, como efeito especfico do fato jurdico da aposentadoria, lhe imunize os proventos e as
penses, de modo absoluto, tributao de ordem constitucional, qualquer que seja a modalidade
do tributo eleito, donde no haver, a respeito, direito adquirido com o aposentamento. 2.
Inconstitucionalidade. Ao direta. Seguridade social. Servidor pblico. Vencimentos. Proventos
de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de contribuio previdenciria, por fora
de Emenda Constitucional. Ofensa a outros direitos e garantias individuais. No ocorrncia.
Contribuio social. Exigncia patrimonial de natureza tributria. Inexistncia de norma
de imunidade tributria absoluta. Regra no retroativa. Instrumento de atuao do Estado
na rea da previdncia social. Obedincia aos princpios da solidariedade e do equilbrio
financeiro e atuarial, bem como aos objetivos constitucionais de universalidade, equidade
na forma de participao no custeio e diversidade da base de financiamento. (ADI 3105/DF,
Rel. Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno, julgado em 18.02.2005).
Vale ressaltar que muito embora se trate de julgamento antigo, trata-se de deciso muito relevante na
seara previdenciria, mencionada por todos os manuais, de modo que bem plausvel a exigncia desse
conhecimento tanto em fase objetiva quanto subjetiva.
c) Alternativa correta. O art. 4 da EC 41/03 criou uma regra especfica para a taxao daqueles j inativos
na data de publicao da emenda ou que se encaixassem em regra de transio especfica da emenda. Tal
regra previa bases de clculo diferentes conforme o inativo fosse pensionista da Unio ou dos Estados e
Municpios. Contudo, o STF julgou inconstitucional o dispositivo por clara ofensa ao princpio da isonomia
tributria, posto que no existe qualquer fator de discriminao que justifique o tratamento diferenciado
entre os servidores de cada ente da federao. Dessa forma, conclui-se que mesmo o princpio da
capacidade contributiva no legitima a instituio de bases de clculo diferenciadas para o recolhimento de
contribuies previdencirias entre servidores pblicos estatutrios inativos da Unio e dos Estados. Vale
conferir trecho da deciso:
Inconstitucionalidade. Ao direta. Emenda Constitucional (EC n 41/2003, art. 4, nic,
I e II). Servidor pblico. Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio
incidncia de contribuio previdenciria. Bases de clculo diferenciadas. Arbitrariedade.
Tratamento discriminatrio entre servidores e pensionistas da Unio, de um lado, e
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servidores e pensionistas dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de outro.
Ofensa ao princpio constitucional da isonomia tributria, que particularizao do
princpio fundamental da igualdade. Ao julgada procedente para declarar inconstitucionais as
expresses cinquenta por cento do e sessenta por cento do, constante do art. 4, nico, I e
II, da EC n 41/2003. Aplicao dos arts. 145, 1, e 150, II, cc. art. 5, caput e 1, e 60, 4,
IV, da CF, com restabelecimento do carter geral da regra do art. 40, 18. So inconstitucionais
as expresses cinqenta por cento do e sessenta por cento do, constantes do nico, incisos
I e II, do art. 4 da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003, e tal pronncia
restabelece o carter geral da regra do art. 40, 18, da Constituio da Repblica, com a
redao dada por essa mesma Emenda. (ADI 3105/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno,
julgado em 18.02.2005).
d) Alternativa incorreta. A anlise da assertiva pressupe a compreenso do art. 40 14 da Constituio
Federal, que estatui:
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que instituam regime de previdncia
complementar para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para
o valor das aposentadorias e penses a serem concedidas pelo regime de que trata este artigo,
o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que
trata o art. 201.
Conforme se extrai da norma, compete a cada ente instituir o regime prprio. Vale lembrar que a
competncia para legislar sobre direito previdencirio no privativa da Unio, mas sim concorrente
entre Unio e Estados (art. 24, CF), bem como complementada por normas Municipais. Alm disso, o
regime prprio veicula tpica regulao da relao do ente com seus servidores, veiculando assim matria
administrativa prpria de cada ente da federao. Dessa forma, a previdncia complementar pblica no
ser instituda pela Unio por meio de lei federal, mas sim por cada ente conforme respectivo juzo de
discricionariedade e convenincia acerca da introduo desse regime. Tal interpretao a nica que se
coaduna com a autonomia dos entes federativos (art. 18 da CF) e com o vocbulo podero, indicando a
no obrigatoriedade de sua adoo.
Alm disso, a assertiva tambm se equivoca ao afirmar que o plano de benefcios seguir a sistemtica
do benefcio definido, uma vez que a CF expressamente exige o sistema da contribuio definida. Com
efeito, os planos de benefcios previdencirios em geral podem, em tese, seguir ao menos trs grandes
sistemticas, que podem ser resumidas assim:
(i) Benefcio definido valor do beneficio futuro certo e da contribuio incerto (sendo calculada
com base no valor do beneficio a ser concedido no futuro).
(ii) Contribuio definida valor da contribuio certo, sendo o beneficio futuro de valor incerto
(sendo calculado com base no valor das contribuies prestadas).
(iii) Contribuio varivel nem o valor do benefcio nem o da contribuio so previamente
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definidos, de forma que a contribuio varia conforme um sistema pr-estabelecido de regras.
Embora a Constituio permita apenas o sistema da contribuio definida na previdncia complementar
pblica, a lei complementar 109/2001 admite que a previdncia complementar privada seja baseada
nesses outros sistemas. Conforme seu art. 7, Pargrafo nico:
O rgo regulador e fiscalizador normatizar planos de benefcios nas modalidades de benefcio
definido, contribuio definida e contribuio varivel, bem como outras formas de planos de
benefcios que reflitam a evoluo tcnica e possibilitem flexibilidade ao regime de previdncia
complementar.
e) A alternativa e encontra-se equivocada por duas razes. Primeiramente, o marco temporal para a
adeso compulsria ao regime de previdncia pblica complementar a data de publicao do ato de
instituio do correspondente regime de previdncia complementar e no o da publicao da EC 20/98
que deu fundamento jurdico a possibilidade de instituio do regime, conforme previsto no art. 40 16
da CF:
Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos 14 e 15 poder ser aplicado
ao servidor que tiver ingressado no servio pblico at a data da publicao do ato de instituio
do correspondente regime de previdncia complementar
Alm disso, conforme se extrai da regra acima, certo que a previdncia complementar pode ser aplicada
aos funcionrios ingressos antes da instituio do regime complementar, mas nesse caso exige-se prvia
e expressa manifestao de vontade do segurado. Logo, incorreto afirmar que o sistema ser aplicado
unicamente aos ingressos aps sua instituio.
DIREITO FINANCEIRO
16. Acerca da execuo das decises condenatrias proferidas pelos Tribunais de Contas, assinale
a alternativa correta:
a) Compete aos Tribunais de Contas a execuo judicial de suas condenaes com eficcia
de ttulo executivo.
b) Compete ao ente pblico beneficirio da condenao, concorrentemente com o
Ministrio Pblico Estadual, a execuo das condenaes proferidas pelos Tribunais de
Contas Estaduais com eficcia de ttulo executivo.
c) As condenaes do tribunal de contas, por gozarem de eficcia de ttulo executivo
judicial, no reclamam a prvia inscrio do dbito em dvida ativa, aplicando-se, como
regra, o rito do CPC.
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d) As execues dos ttulos executivos decorrentes de condenaes impostas pelo Tribunal
de Contas somente podem ser propostas pelo ente pblico beneficirio da condenao,
aplicando-se o rito processual do CPC, salvo se o ente optar discricionariamente por
inscrever o ttulo executivo em dvida ativa, hiptese em que ser possvel a aplicao da
Lei de Execues Fiscais.
e) A legitimidade para ajuizar execues dos ttulos executivos decorrentes de condenaes
impostas pelo Tribunal de Contas , em princpio, do ente pblico beneficirio. Contudo,
no caso de o ente quedar-se inerte, instaurar-se- a competncia subsidiria do Ministrio
Pblico Estadual.
COMENTRIO
A questo aborda a controversa questo da legitimidade para a execuo das decises condenatrias
dos Tribunais de Contas. Isso porque o art. 71 da CF, que trata das competncias constitucionais das cortes
de contas se limita a afirmar que as decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa
tero eficcia de ttulo executivo, no especificando expressamente a quem compete exigir judicialmente
os valores.
Diante da omisso, a jurisprudncia debateu por anos acerca da legitimidade para a execuo judicial.
Acerca do tema, o STF acabou por pacificar o entendimento que a legitimidade restrita aos entes
pblicos beneficirios da condenao, posto que so estes os titulares do direito de crdito, afastandose, portanto, a competncia da prpria Corte de Contas ou do Ministrio Pblico, seja o comum ou o
especial ( junto ao Tribunal de Contas) em razo de ausncia de legitimidade ativa e de interesse de agir.
Nesse sentido, vale conferir as seguintes ementas do Supremo:
LEGITIMIDADE ATIVA. MINISTRIO PBLICO. EXECUO. CONDENAO POR TRIBUNAL
DE CONTAS. PRECEDENTE. Conforme entendimento consolidado do Supremo, as execues
dos ttulos executivos decorrentes de condenaes impostas pelo Tribunal de Contas
somente podem ser propostas pelo ente pblico beneficirio da condenao. (RE 791575
AgR, Rel. Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, DJe 27.6.2014)
RECURSO EXTRAORDINRIO. TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SERGIPE. COMPETNCIA
PARA EXECUTAR SUAS PRPRIAS DECISES: IMPOSSIBILIDADE. NORMA PERMISSIVA CONTIDA
NA CARTA ESTADUAL. INCONSTITUCIONALIDADE. 1. As decises das Cortes de Contas que
impem condenao patrimonial aos responsveis por irregularidades no uso de bens pblicos
tm eficcia de ttulo executivo (CF, artigo 71, 3). No podem, contudo, ser executadas por
iniciativa do prprio Tribunal de Contas, seja diretamente ou por meio do Ministrio
Pblico que atua perante ele. Ausncia de titularidade, legitimidade e interesse imediato
e concreto. 2. A ao de cobrana somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio
da condenao imposta pelo Tribunal de Contas, por intermdio de seus procuradores que
atuam junto ao rgo jurisdicional competente. 3. Norma inserida na Constituio do Estado
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de Sergipe, que permite ao Tribunal de Contas local executar suas prprias decises (CE, artigo
68, XI). Competncia no contemplada no modelo federal. Declarao de inconstitucionalidade,
incidenter tantum, por violao ao princpio da simetria (CF, artigo 75). Recurso extraordinrio
no conhecido. (RE 223.037, Rel. Min. Maurcio Corra, Tribunal Pleno, DJ 2.8.2002).
Outra polmica envolvendo o tema reside na necessidade ou no da condenao ser inscrita em dvida
ativa para permitir o ajuizamento da execuo judicial. Embora, muitos agentes pblicos condenados
pelos Tribunais de Contas tenham levantado o argumento que seria necessrio a prvia inscrio em
dvida ativa para confirmar a liquidez e exigibilidade do dbito, o STJ pacificou o entendimento que a
condenao j titulo executivo extrajudicial por si s, em decorrncia da regra expressa do art. 71 3 da
CF, logo seria desnecessrio e contraproducente condicionar a execuo prvia inscrio em dvida ativa.
Entretanto, o STJ no afastou a possibilidade do ente pblico discricionariamente optar pela inscrio e se
valer do rito da lei de execues fiscais (lei n 6.830/80), conforme se extrai da ementa abaixo:
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO DE DECISO CONDENATRIA DO TCU. DESNECESSIDADE
DE INSCRIO EM DVIDA ATIVA E CONSEQUENTE INAPLICABILIDADE DA LEI N. 6.830/80.
1. Consoante a orientao jurisprudencial predominante nesta Corte, no se aplica a Lei
n. 6.830/80 execuo de deciso condenatria do Tribunal de Contas da Unio
quando no houver inscrio em dvida ativa. Tais decises j so ttulos executivos
extrajudiciais, de modo que prescindem da emisso de Certido de Dvida Ativa - CDA,
o que determina a adoo do rito do CPC quando o administrador discricionariamente
opta pela no inscrio. (RESP 1390993/RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, 2 Turma,
julgado em 10/09/2013).
Em face do exposto, a alternativa correta a ser assinalada a d. As alternativas a, b e e esto
incorretas por incluir o Ministrio Pblico ou o Tribunal de Contas como legitimados para a execuo
das condenaes, uma vez que o STF peremptrio ao afirmar a legitimidade exclusiva do ente pblico
beneficirio. Atente-se que muito embora a 1 turma do STJ j tenha afirmado em alguns precedentes
pela legitimidade subsidiria do Parquet, o prprio STJ reviu tal entendimento em vista da posio do STF.
Nesse sentido, elucidativo o informativo 552 do STJ, divulgado em dezembro de 2014:
A execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de condenao patrimonial
proferida por tribunal de contas somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio
da condenao, no possuindo o Ministrio Pblico legitimidade ativa para tanto. De
fato, a Primeira Seo do STJ pacificou o entendimento no sentido de que o Ministrio Pblico
teria legitimidade, ainda que em carter excepcional, para promover execuo de ttulo executivo
extrajudicial decorrente de deciso de tribunal de contas, nas hipteses de falha do sistema de
legitimao ordinria de defesa do errio (REsp 1.119.377-SP, DJe 4/9/2009). Entretanto, o Pleno
do STF, em julgamento de recurso submetido ao rito de repercusso geral, estabeleceu que a
execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de deciso de condenao patrimonial
proferida por tribunal de contas pode ser proposta apenas pelo ente pblico beneficirio da
condenao, bem como expressamente afastou a legitimidade ativa do Ministrio Pblico para
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a referida execuo (ARE 823.347-MA, DJe 28/10/2014). Alm disso, a Primeira Turma do STJ
tambm j se manifestou neste ltimo sentido (REsp 1.194.670-MA, DJe 2/8/2013). Precedentes
citados do STF: RE 791.575-MA AgR, Primeira Turma, DJe 27/6/2014; e ARE 791.577-MA AgR,
Segunda Turma, DJe 21/8/2014. REsp 1.464.226-MA, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,
julgado em 20/11/2014. (Informativo 552-STJ).
Por ltimo, a alternativa c est incorreta por afirmar que a condenao do Tribunal de Contas tem
eficcia de ttulo judicial, quando, em verdade, a doutrina e jurisprudncia so pacficas em afirmar que
trata-se de ttulo executivo extrajudicial, em razo da combinao do art. 71 da CF com o art. 585, VIII, do
CPC que afirma serem ttulos executivos extrajudiciais: (...) todos os demais ttulos a que, por disposio
expressa, a lei atribuir fora executiva. Especial ateno esse recorrente pega de prova objetiva.
PROFESSOR: LVARO VERAS
DIREITO CONSTITUCIONAL
17. Em consulta pblica realizada em dezembro de 2011, foi realizado plebiscito referente diviso
territorial do Par em trs: o prprio Estado do Par e os novos estados do Carajs e Tapajs.
Sobre o tema - incorporao, diviso e desmembramento - de Estados e de Municpios, e o
federalismo no Brasil, assinale a alternativa correta:
a) Consoante entendimento do STF, o termo populao diretamente interessada que ser
consultada por meio do plebiscito abrange apenas a populao da rea do territrio a ser
desmembramento, no podendo se falar em violao aos princpios da soberania popular
e da cidadania.
b) Consoante jurisprudncia do STF, atualmente, em face da inexistncia de lei complementar
federal para regular o perodo de criao de Municpios, instaura-se a competncia legislativa
plena dos Estados-membros, podendo ento ocorrer a edio de lei estadual suprir tal falta.
c) Consoante entendimento doutrinrio, o parecer das Assemblias Legislativa dos Estados,
no caso da criao de um novo Estado, considerado vinculativo, necessitando da aprovao
para que o procedimento continue.
d) Consoante entendimento doutrinrio, no se necessita da aprovao no plebiscito
realizado para a criao de um novo Estado.
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e) Considera-se que no Brasil adotou-se um modelo de federalismo por segregao e
cooperativo.
COMENTRIO
O tema diz respeito a diviso organizacional e territorial dos Estados e Municpios. Primeiramente, cumpre
visualizar as normas constitucionais que versam sobre:
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende
a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta
Constituio .
3 Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem
a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao
diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar.
4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por
lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e dependero de
consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao
dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.
a) Incorreta.
Como j mencionado, no art 18, pargrafo terceiro, da Constituio Federal, est dentre os requisitos
exigidos para ocorrer a formao de novos Estados a realizao de um plebiscito com a populao
diretamente interessada, sendo necessrio que ocorra a sua aprovao por ela.
A Lei 9.709/98, que regulamenta a execuo do disposto nos incisos I, II e III do art. 14 da Constituio
Federal, no artigo 7., determina que:
Nas consultas plebiscitrias previstas nos arts. 4 e 5 entende-se por populao diretamente
interessada tanto a do territrio que se pretende desmembrar, quanto a do que sofrer
desmembramento; em caso de fuso ou anexao, tanto a populao da rea que se quer
anexar quanto a da que receber o acrscimo; e a vontade popular se aferir pelo percentual
que se manifestar em relao ao total da populao consultada.
Foi ajuizada ao direta de inconstitucionalidade pleiteando a declarao de inconstitucionalidade de tal
termo. O STF manifestou seu entendimento no julgamento da ADI 2650.
Primeiramente, tal Corte Constitucional manifestou o entendimento de que a lei 9.708/98 regulamenta
o art 14 da Constituio Federal, o qual faz meno expressa necessidade de lei ordinria para o
exerccio da soberania popular direta. Assim, no se pode alegar que apenas emenda constitucional
poderia regulamentar o art 18, pargrafo terceiro, da CF/88.
O Pretrio Excelso usou, ainda, a tcnica da interpretao sistemtica da Constituio, aduzindo que
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consultar toda a populao do Estado fortaleceria os princpios da soberania popular e da cidadania.
Destacou-se ainda que uma separao, com o desfalque de territrio e de parte da populao, poderia
acarretar a ciso da unidade scio-cultural, econmica e financeira do Estado, razo pela qual todo esse
Estado deveria ser consultado
Destaca-se que proferiu voto divergente o Min Marco Aurelio, uma vez que se posicionou pela necessidade
de que a consulta levasse em considerao todo o territrio brasileiro, e no apenas o do Estado envolvido.
Observemos a ementa de tal julgado:
A utilizao de termos distintos para as hipteses de desmembramento de Estados-membros
e de Municpios no pode resultar na concluso de que cada um teria um significado diverso,
sob pena de se admitir maior facilidade para o desmembramento de um Estado do que para
o desmembramento de um Municpio. Esse problema hermenutico deve ser evitado por
intermdio de interpretao que d a mesma soluo para ambos os casos, sob pena de, caso
contrrio, se ferir, inclusive, a isonomia entre os entes da federao. O presente caso exige,
para alm de uma interpretao gramatical, uma interpretao sistemtica da Constituio, tal
que se leve em conta a sua integralidade e a sua harmonia, sempre em busca da mxima da
unidade constitucional, de modo que a interpretao das normas constitucionais seja realizada
de maneira a evitar contradies entre elas. Esse objetivo ser alcanado mediante interpretao
que extraia do termo populao diretamente interessada o significado de que, para a hiptese
de desmembramento, deve ser consultada, mediante plebiscito, toda a populao do Estadomembro ou do Municpio, e no apenas a populao da rea a ser desmembrada. A realizao
de plebiscito abrangendo toda a populao do ente a ser desmembrado no fere os
princpios da soberania popular e da cidadania. O que parece afront-los a prpria
vedao realizao do plebiscito na rea como um todo. Negar populao do
Territrio remanescente o direito de participar da deciso de desmembramento de seu
Estado restringe esse direito a apenas alguns cidados, em detrimento do princpio da
isonomia, pilar de um Estado Democrtico de Direito. Sendo o desmembramento uma
diviso territorial, uma separao, com o desfalque de parte do territrio e de parte da
sua populao, no h como excluir da consulta plebiscitria os interesses da populao
da rea remanescente, populao essa que tambm ser inevitavelmente afetada. O
desmembramento dos entes federativos, alm de reduzir seu espao territorial e sua populao,
pode resultar, ainda, na ciso da unidade sociocultural, econmica e financeira do Estado, razo
pela qual a vontade da populao do territrio remanescente no deve ser desconsiderada, nem
deve ser essa populao rotulada como indiretamente interessada. Indiretamente interessada
e, por isso, consultada apenas indiretamente, via seus representantes eleitos no Congresso
Nacional a populao dos demais Estados da Federao, uma vez que a redefinio territorial
de determinado Estado-membro interessa no apenas ao respectivo ente federativo, mas a todo
o Estado Federal. O art. 7 da Lei 9.709, de 18-11-1998, conferiu adequada interpretao ao art.
18, 3, da Constituio, sendo, portanto, plenamente compatvel com os postulados da Carta
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Republicana. A previso normativa concorre para concretizar, com plenitude, o princpio da
soberania popular, da cidadania e da autonomia dos Estados-membros. Dessa forma, contribui
para que o povo exera suas prerrogativas de cidadania e de autogoverno de maneira bem
mais enftica. (ADI 2650, rel. min. Dias Toffoli, julgamento em 24-8-2011, Plenrio, DJE de 1711-2011.)
b) Incorreta
Primeiramente, cumpre visualizar o art 18, pargrafo quarto, que trata sobre a criao de Municpios:
Art 18. 4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o
por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e dependero de
consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao
dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei
Como se pode visualizar, um dos requisitos constitucionalmente exigidos para a criao de novos
Municpios no ordenamento jurdico brasileiro a edio de Lei complementar nacional definindo o
perodo em que tal fato poderia ocorrer.
Ocorre que, at o presente momento, tal lei no foi criada.
Precisamos, para fins didticos e para abordar mais contedo, fazer uma digresso e falar sobre o caso do
Municpio de Luis Eduardo Magalhes, na Bahia, criado pela Lei n. 7619/2000 no Estado da Bahia.
Foi ajuizada a ADIn 2.2240 contra tal lei, argumentando que a criao de tal municpio afrontava diretamente
o estabelecido no art 18, pargrafo quarto, da CF/88, uma vez que, dentre outras ilegalidades, no existia
no momento lei complementar federal fixando perodo para criao de Municpios.
Ocorre que o julgamento de tal ao apenas 6 anos aps a prpria criao do municpio, momento no
qual j existia toda uma estrutura e infraestrutura. O STF ento, entendendo a excepcionalidade do caso,
entendeu que apesar da insconstitucionalidade da criao de tal ente, no se deveria pronunciar a sua
nulidade.
Utilizou-se, portanto, da tcnica da declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, ja
que, dependendo do caso, como aduziu Gilmar Mendes, a nulidade da lei inconstitucional pode causar
uma verdadeira catstrofe do ponto de vista econmico, poltico e social.
Outros argumentos relevantes foram utilizados no caso:
- Municpio putativo - de forma semelhante ao que ocorre com o casamento putativo e a
sociedade de fato;
- Princpio da reserva do impossvel - no se poderia avanar para se declarar a nulidade
dessa deciso poltica de carter instrumental sem uma ofensa clara e indiscutvel ao princpio
federativo.
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- Princpio da forca normativa dos fatos, elaborado por Georg Jellinek - o Municpio foi
efetivamente criado, assumindo existncia de fato como sendo um ente federativo dotado de
autonomia nas mais variadas ordens.
Por meio dessa deciso, o STF tambm utilizou a tcnica do apelo ao legislador, reconhecendo a omisso
dele, e dando o prazo de 24 meses para que o Congresso Nacional elaborasse a lei complementar federal
relativa.
Para resolver o impasse decorrente da criao de vrios municpios outros nesse perodo o Congresso
Nacional promulgou a EC n. 57, de 18.12.2008, acrescentado o art. 96 ao ADCT, que estabeleceu que
ficam convalidados os atos de criao, fuso, incorporao e desmembramento de Municpios, cuja lei
tenha sido publicada at 31 de dezembro de 2006, atendidos os requisitos estabelecidos na legislao do
respectivo Estado poca de sua criao.
Passada essa pequena digresso, tem-se que at o presente momento ainda no foi editada a lei
complementar nacional.
Emps EC 57/2008, vrios Estados intentaram criar mais municpios, como foi o caso do Estado de
Rondnia. O STF, ento, foi pronunciado novamente a se manifestar.
Decidiu, ento, que a partir daquele momento, estabelecido pela EC 57, dia 31.12.2006, no se poderiam
mais criar municpios com base to somente em lei estadual, e que tal emenda no socorre as leis que
foram editadas posteriormente.
No se poderia, assim, falar-se em competncia legislativa plena dos Estados.
Confiram a ementa:
EC 15/1996. Criao, incorporao, fuso e desmembramento de Municpios, nos termos da lei
estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar e aps divulgao dos estudos
de viabilidade municipal. Inexistncia da lei complementar exigida pela CF. Desmembramento
de Municpio com base somente em lei estadual. Impossibilidade. ( ADI 2702, rel. min. Maurcio
Corra, julgamento em 5-11-2003, Plenrio, DJ de 6-2-2004.) No mesmo sentido: ADI 4992, rel.
min. Gilmar Mendes, julgamento em 11-9-2014, Plenrio, DJE de 13-11-2014.
c e d) Incorretas.
Primeiramente, sobre tal tema, temos que a audincia nas Assemblias legislativas um dos requisitos
para que possa ocorrer a incorporao, subdiviso ou desmembramento de territrios ou Estados.
Conquanto no esteja expressa no art. 18, pargrafo 3, partindo-se de uma intepretao sistemtica da
Carta Magna, em que ela no pode ser interpretada a partir to somente de tiras, mas sim em toda a sua
magnitude, temos que tal dever decorre do art 48, VI:
Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida
esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da
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Unio, especialmente sobre:
VI - incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de Territrios ou Estados, ouvidas
as respectivas Assemblias Legislativas;
A lei 9.709/98, em seu art. 4, pargrafo segundo, regulamenta tal dispositivo:
Art. 4 A incorporao de Estados entre si, subdiviso ou desmembramento para se anexarem
a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, dependem da aprovao da
populao diretamente interessada, por meio de plebiscito realizado na mesma data e horrio
em cada um dos Estados, e do Congresso Nacional, por lei complementar, ouvidas as respectivas
Assemblias Legislativas.
2 Casa perante a qual tenha sido apresentado o projeto de lei complementar referido no
pargrafo anterior compete proceder audincia das respectivas Assemblias Legislativas.
Observa-se, assim, que em nenhum momento se enumera que deve ocorrer a aprovao de tal ato pelas
Assemblias Legislativas: basta que seja dada oportunidade a elas de se pronunciar. Podem, inclusive,
abster-se. Difere, portanto, da consulta plebiscitria, estabelecida no art. 18, pargrafo 4, mencionado
acima, em que necessariamente deve ocorrer a aprovao para que o procedimento continue. , ento,
a consulta plebiscitria uma condio essencial, prvia e prejudicial fase seguinte.
Nesse sentido, o magistrio de Uadi Lammego Bulos:
A realizao prvia de consulta plebiscitria, organizada pelos respectivos Tribunais Regionais
Eleitorais dos Estados, nos termos da Lei n. 9.709, de 1 8 de novembro de 1 998 (art. 4) . Se
o resultado do plebiscito for desfavorvel, somente resta encerrar as discusses, pondo fim a
quaisquer pretenses de alterabilidade interna do territrio ptrio. Isso porque a prvia consulta
plebiscitria requisito de procedibilidade do processo legislativo da lei complementar, sendo
fundamental para se tomar qualquer providncia. Mas, se a consulta plebiscitria for favorvel
incorporao, subdiviso ou desmembramento, o processo ser enviado s respectivas
Assembleias estaduais competentes para opinarem pela sua aprovao ou rejeio. Saliente-se
que as Assembleias podero, caso prefiram, abster-se, no emitindo qualquer pronunciamento.
A partir da, a matria ser remetida para o Congresso Nacional, ficando a lei complementar
encarregada de delinear os critrios norteadores da deciso final (CF, art. 69) . Contudo, ao
discutir o projeto da lei complementar o Congresso poder, em nome do interesse da Repblica
Federativa do Brasil, e no das populaes diretamente interessadas, insurgir-se contra as
propostas de alterao. Finalmente, no compatvel com o Texto de 1 988 a feitura posterior
de consulta das populaes diretamente interessadas, mediante referendo, ainda quando haja
previso expressa na Carta do Estado-membro (STF, ADin 1 .373, Rel. Min. Francisco Rezek, D]
de 3 1 -5- 1 996). (BULOS, Uadi Lammego. Curso de Direito Constitucional, 8a edicao, 2014,
Editora Saraiva).
e) Correta.
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A forma federativa de Estado foi adotado pelo Brasil apenas na Constituio de 1891, sob forte influncia
norte-americano. Desde ento, foi adotada por todas as Constuies ptrias.
O federalismo pode ser classificado a partir dos mais diversos critrios. Segundo Marcelo Novelino
(NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. Editora Mtodo, 5edio, 2011, pag. 594-596), podem ser
apontadas como mais relevantes as que dizem respeito ao surgimento e repartio de competncias:
Quanto ao surgimento, podem ser:
- Por agregao: quando Estados independentes cedem uma parcela de sua soberania para
formar um Estado nico(modelo centrpeto). Caso clssico o do modelo norte-americano.
- Por segregao: fruto da descentralizao poltica de um Estado Unitrio(modelo centrfugo), do
qual se originam Estados denominados imperfeitos ou por dissociao.
Quanto a repartio de competncias:
- Dualista: caracterizado pela repartio horizontal de competncias entre Unio e Estados,
estabelecendo-se um modelo de coordenao. Caso clssico o do modelo norte-americano.
- De integrao: tem como principal caracterstica a sujeio dos Estados Federados a Unio. Adotase uma relao de subordinao, vertical, entre os entes federativos, decorrente do fortalecimento
do poder central.
- Cooperativo: Na inteno de minorar as dificuldades advindas da distribuio das competncias
em um Estado Federal e de estabelecer uma frmula geral, vem surgindo essa teoria. A idia das
competncias verticais veiculada tambm pelo exerccio conjunto de competncias horizontais,
sob a tutela da Unio, com o objetivo de tornar mais eficiente e dinmico o exerccio das funes
publicas.
No Brasil, o surgimento ocorreu atravs do modelo de desagregao, no qual as provncias foram
transformadas em Estados-membros unidos de forma indissolvel pela Constituio Republicana de 1891.
Alm disso, o modelo adotado quanto repartio de competncias foi o cooperativo, uma vez que
se verifica a existncia de competncias tanto privativas dos entes(art. 21 da CF/88), quanto conjuntas
tambm (art. 23 da CF/88).
18. Alvo de estudo de muitos especialistas, inegvel que hodiernamente existe sim uma
hierarquia entre as diversas normas postas em nosso ordenamento jurdico. Uma das formas de
fazer valer tal hierarquia a existncia do denominado controle de constitucionalidade. Tal tema
vem sendo, nos ltimos tempos, alvo de muitas decises por parte do STF. Sobre controle de
constitucionalidade e a jurisprudncia da Corte Constitucional, assinale a alternativa incorreta:
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a) Consoante entendimento do STF, no devem respeitar a clusula de reserva de plenrio
as Turmas Recursais dos Juizados Especiais.
b) Torna-se impossvel, de acordo com entendimento dos Tribunais Superiores, por violao
ao principio da adstrio, cumular-se pedido tpico de ADI com pedido tpico de ADC em
uma mesma ao de controle concentrado.
c) De acordo com entendimento reiterado do STF, no possui a Associao Nacional dos
Magistrados Estaduais legitimidade para ingressar com ADI.
d) Para fins de definio do conceito de subsidiariedade, essencial para o cabimento da
ADPF, apenas aceita-se, como regra geral, as aes de controle concentrado, e no aes
civis pblicas, aes populares e demais aes constitucionais.
e) No se confere legitimidade recursal ao ente poltico na deciso do STF a respeito de
aes de controle concentrado, mesmo que tenha sido o Governador o autor da referida
ao.
COMENTRIO
O controle de constitucionalidade , inegavelmente, sempre um dos temas mais cobrados nas provas
de Advocacia Pblica nas searas estaduais e municipais. Por isso, resolvemos trazer tal tem baila tanto
em uma questo tanto na parte final de nosso material, em que teremos tpicos a respeito do controle
concentrado de constitucionalidade no mbito do controle concentrado no mbito estadual
a) Correta.
No controle de constitucionalidade difuso ocorrido no mbito dos Tribunais, que aquele que ocorre
nos processos subjetivos(em que existe interesse preponderamente da parte, e no da preservao do
ordenamento jurdico, como o caso dos processos objetivos), distribudo o processo para uma turma,
cmara ou seo, e verificando-se que ocorre uma discusso incidental, e no principal, a respeito da
constitucionalidade de uma lei ou ato normativo, tal anlise de constitucionalidade remetida ao pleno
ou rgo especial para resolver essa questo suscitada.
Ressalta-se que, emps resolvida a questo constitucional, a prpria lide final, referente ao direito das
partes, solucionada pela turma, cmara ou seo que recebeu o processo inicialmente. Tal diviso de
funes denominada pela doutrinada de ciso funcional horizontal. No mbito da ADPF incidental,
ocorre a denominada ciso.
Essa ciso funcional horizontal ocorre devido denominada clusula de reserva de plenrio, ou regra do
full of bench, prevista no art. 97 da CF/88:
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo
rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
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Poder Pblico.
Ocorre que tal regra possui diversas excees. Muitas delas nem deveriam ser chamadas de excees,
uma vez que nem se enquadram na regra geral.
Dentre tais excees, podemos citar:
- Turmas do STF no julgamento de RE: de acordo com as normas regimentais pertinentes ao STF das
Turmas a competncia para julgar RE. No se aplica a clausula de reserva de plenrio nesse caso, seja por
no se tratar de um Tribunal no sentido fixo do art. 97, seja por ser funo precpua da Corte a declarao
de inconstitucionalidade. Nesse sentido, a jurisprudncia pacfica do STF:
O STF exerce, por excelncia, o controle difuso de constitucionalidade quando do julgamento
do recurso extraordinrio, tendo os seus colegiados fracionrios competncia regimental para
faz-lo sem ofensa ao art. 97 da CF (RE 361.829-ED, Rel. Min. Ellen Gracie, j. 02.03.2010, 2.
Turma, DJE de 19.03.2010)
- Juzo monocrtico de primeira instncia: Ora, aqui por bvio no se aplica a clusula de reserva de
plenrio, j que no se pode cogitar na sua caracterizao como sendo Tribunal.
- Interpretao conforme a Constituio: O STF j entendeu, no julgamento do RE 460.971, de
rel. do min Seplveda Pertence, que nesse caso no seria aplicvel a reserva de plenrio porque a
inconstitucionalidade estaria na interpretao incompatvel com o teto constitucional, e no na lei ou no
ato normativo passveis de serem interpretadas em harmonia com a Constituio.
- Turmas Recursais dos Juizados Especiais: embora considerados rgos recursais, aqui tambm no
se pode exigir a reserva de plenrio pelo fato de no serem consideradas Tribunais.
Tal tema j foi, inclusive, alvo de questionamento em recente prova de Juiz Federal(TRF da Quinta Regio,
2015) da elaborada pelo CESPE, que teve como alternativa correta a seguinte assertiva:
A clusula de reserva de plenrio no atinge juizados de pequenas causas e juizados especiais,
pois, segundo a configurao que lhes foi atribuda pelo legislador, esses juizados no funcionam,
na esfera recursal, sob o regime de plenrio ou de rgo especial.
b) Correta.
A lei 9.868/1999, em seu art 3, traz os requisitos da petio inicial em ao de controle de constitucionalidade:
Lei 9.868/1999, art. 3.: A petio indicar:
I o dispositivo da lei ou do ato normativo impugnado e os fundamentos jurdicos do pedido
em relao a cada uma das impugnaes;
II o pedido, com suas especificaes.
o pedido, ento, considerado o segundo requisito. Sobre a questo, temos que tal tema foi alvo de
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julgamento recente realizado pelo STF na ADI 5316 MC/DF, divulgada no Info 786.
No caso, ingressou-se com uma nica ao que intentava declarar a inconstitucionalidade do art. Y de
uma lei Z e a constitucionalidade do art. X da mesma lei Z.
Consoante decidiu o STF, possvel sim realizar a cumulao de pedidos de constitucionalidade e
inconstitucionalidade em uma mesma ao de controle concentrado.
Os argumentais principais utilizados foram o que de seria, inclusive, recomendvel que isso acontecesse
para que se promovesse a defesa da harmonia do prpria sistema constitucional, que precipuamente o
objetivo do processo objetivo.
Alm disso, tal cumulao objetiva permitia o enfrentamento judicial clere e coerente dos pedidos postos.
Por ltimo, seria totalmente desarrazovel e inclusive, contraproducente, que se negasse tal pedido, uma
vez que a nica atitude que o autor nesse caso poderia tomar era adentrar com uma nova ao com
pedido e fundamento idnticos, sendo distribuda por preveno, gerando a mesma consequncia de se
permitir: o julgamento conjunto.
Sobre tal assunto(pedido nas aes de controle concentrado), cumpre trazer ainda uma outra importante
deciso do STF: nos casos em que o pedido apenas relativo inconstitucionalidade formal de uma lei,
o STF fica impossibilitado de analisar a sua inconstitucionalidade material. Confiram a ementa:
Ao direta de inconstitucionalidade. 1. Questo de ordem: pedido nico de declarao
de inconstitucionalidade formal de lei. Impossibilidade de examinar a constitucionalidade
material. [...] 1. Questo de ordem resolvida no sentido da impossibilidade de se examinar
a constitucionalidade material dos dispositivos da Lei 8.429/1992 dada a circunstncia de o
pedido da ao direta de inconstitucionalidade se limitar nica e exclusivamente declarao
de inconstitucionalidade formal da lei, sem qualquer argumentao relativa a eventuais vcios
materiais de constitucionalidade da norma. (STF ADI 2.182/DF, rel. Min. Marco Aurlio; Rel. p/
Acrdo: Min. Crmen Lcia 12.05.2010)
Aproveitamento, ento, o tema para trazer baila algunas consideraes trazidas pelo ilustre doutrinador
Marcelo Novelino a respeito do objeto e parmetro das aes de controle, o primeiro requisito da petio
inicial:
Em relao ao objeto, deve ser observada regra da congruncia (ou da correlao ou da
adstrio). O STF deve se limitar, como regra geral, anlise dos dispositivos impugnados na
petio inicial. A exceo fica por conta dos casos de inconstitucionalidade por consequncia
(ou por arrastamento ou por atrao), hiptese em que o STF pode estender a declarao de
inconstitucionalidade a dispositivos no impugnados na petio inicial, desde que possuam uma
relao de interdependncia com os dispositivos questionados. Neste caso, portanto, cria-se uma
exceo regra da adstrio ao pedido, admitindo-se a declarao de inconstitucionalidade de
dispositivo no impugnado expressamente na inicial.
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Com o parmetro invocado, a situao diversa, pois apesar da necessidade de serem
indicados os fundamentos jurdicos do pedido na petio inicial, o STF no est adstrito a eles.73
Isso ocorre porque na ADI, assim como em todas as aes de controle abstrato, a causa de
pedir aberta, abrangendo todas as normas integrantes da Constituio,i ndependentemente
dos fundamentos constitucionais invocados pelo requerente.74 Por essa razo, no processo
constitucional objetivo a conexo entre as aes ocorrer apenas quando houver identidade
quanto ao objeto impugnado. (NOVELINO, Marcelo. Manual de Direito Constitucional, 9a
edio, Editora Mtodo, 2014, pag. 355)
c) Correta.
Com relao aos legitimados para adentrar com aes de controle concentrado a Constituio Federal
aduz o seguinte:
Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de
constitucionalidade:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Como podemos visualizar, o item em questo diz respeito ao inciso IX, mais especificamente em relao
entidade de classe de mbito nacional.
H de se primeiro estabelecer que no ela considerada um legitimado universal, e sim especial, uma
vez que ha de demonstrar a denominada pertinncia temtica entre a ao adentrada e os fins a que se
presta.
Para ser caracterizada como sendo de mbito nacional, o STF j decidiu, no julgamento da ADI 3.850, de
rel da Min. Ellen Gracie, aplicando por analogia a Lei dos Partidos Polticos, que deve tal entidade estar
presente em pelo menos 1/3 dos Estados, ou seja, em 9.
Tal Suprema Corte j decidiu, tambm, que em casos excepcionais tal regra pode ser flexibilidade:
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Inaplicabilidade, no caso, do critrio adotado para a definio do carter nacional dos partidos
polticos (Lei n. 9.096, de 19.9.1995: art. 7.), haja vista a relevncia nacional da atividade
dos associados da ABERSAL, no obstante a produo de sal ocorrer em poucas unidades da
federao (STF ADI 2.866 MC/RN, rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 25.09.2003)
Outra importante deciso que diz respeito ao assunto foi com relao legitimidade dos Conselhos
Federais, tal como o Conselho Federal de Medicina. O STF j decidiu que eles no so considerados
entidades de classe, j que esto contidos como autarquias no ordenamento jurdico brasileiro. Apenas o
Conselho Federal da OAB, em face da expressa previso na Constituio Federal, que possui legitimidade.
Vejamos a ementa:
LEGITIMIDADE - AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE- CONSELHOS - AUTARQUIAS
CORPORATIVISTAS. O rol do artigo 103 da Constituio federal exaustivo quanto
legitimao para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade. Os denominados
conselhos,compreendidos no gnero autarquia e tidos como a consubstanciar
a espcie corporativista no se enquadram na previso constitucional relativa s
entidades de classe de mbito nacional. Da Lei Bsica Federal exsurge a legitimao de
Conselho nico, ou seja, o Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. Da a ilegitimidade
ad causam do Conselho Federal de Farmcia e de todos os demais que tenham idntica
personalidade jurdica - de direito pblico (Ao Direta de Inconstitucionalidade n 641, Relator
Ministro Nri da Silveira, vencido, na qual fui designado para redigir o acrdo, publicado no
Dirio da Justia de 12 de maro de 1999, pgina 03557,Ementrio 01695-02, pgina 00.223).
Alm disso, tal entidade de classe nacional tem que ser homognea, dedicando-se apenas a uma
s e mesma atividade profissional e econmica. Acaso seja constatada a sua heterogeneidade, deve
ser reconhecida a sua ilegitimidade. O STF j se pronunciou nesse sentido, negando a legitimidade
UNE(Unio Nacional dos Estudantes) :
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Legitimidade ativa ad causam. Unio Nacional dos
Estudantes UNE. Constituio, art.103, IX. 2. A Unio Nacional dos Estudantes, como entidade
associativa dos estudantes universitrios brasileiros, tem participado, ativamente, ao longo do
tempo, de movimentos cvicos nacionais na defesa as liberdades pblicas, ao lado de outras
organizaes da sociedade; e insuscetvel de dvida sua posio de entidade de mbito nacional
na defesa de interesses estudantis, e mais particularmente, da juventude universitria. No se
reveste, entretanto, da condio de entidade de classe de mbito nacional, para os fins previstos
no inciso IX, segunda parte, do art. 103, da Constituio. 3. Enquanto se empresta a clusula
constitucional em exame, ao lado da clusula confederao sindical, constante da primeira
parte do dispositivo maior em referncia, contedo imediatamente dirigido a idia de profisso
entendendo-se classe no sentido no de simples segmento social, de classe social, mas de
categoria profissional, no cabe reconhecer a UNE enquadramento na regra constitucional
aludida. As confederaes sindicais so entidades do nvel mais elevado na hierarquia dos
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entes sindicais, assim como definida na Consolidao das Leis do Trabalho, sempre de mbito
nacional e com representao maxima das categorias econmicas ou profissionais que lhes
correspondem. no que concerne as entidades de classe de mbito nacional (2. Parte do inciso
IX do art. 103 da Constituio), vem o STF conferindo-lhes compreenso sempre a partir
da representao nacional efetiva de interesses profissionais definidos. Ora, os membros da
denominada classe estudantil ou, mais limitadamente, da classe estudantil universitria,
frequentando os estabelecimentos de ensino pblico ou privado, Na busca do aprimoramento
de sua educao na escola, visam, sem dvida, tanto ao pleno desenvolvimento da pessoa,
ao preparo para o exerccio da cidadania, como a qualificao para o trabalho. No se cuida
entretanto, nessa situao, do exerccio de uma profisso, no sentido do art. 5., XIII, da Lei
Fundamental de 1988. 4. Ao direta de inconstitucionalidade no conhecida, por ilegitimidade
ativa da autora, devendo os autos, entretanto, ser apensados aos da ADIN n. 818-8/600 (STF
ADI 894 MC/DF, Rel. Min. Nri da Silveira, 18.11.1993)
Por ltimo, e tal requisito alvo central do presente item, necessariamente a entidade deve abranger a
totalidade da categoria. Acaso abranja apenas a parcela, no se reconhece a legitimidade. Tal o caso
tratado: como a Associao dos Magistrados Estaduais abrange apenas os juzes estaduais, excluindo os
federais, no deve ser reconhecida a sua legitimidade.
Tal tema foi decidido, consolidando jurisprudncia, na ADI 4443-DF. Confiram trecho importante deciso,
que resume bem tudo o que foi aqui dissertado:
A presente ao encontra-se apensada aos autos da ADI n 4410, ajuizada pela Associao
de Magistrados Brasileiros (AMB) e que possui o mesmo objeto desta ADI. o relatrio.
Decido. AConstituio de 1988, nos termos do art. 103, IX, reconheceu legitimidade ativa s
entidades de classe de mbito nacional para a propositura de aes de controle concentrado de
constitucionalidade. Segundo a jurisprudncia da Corte, figuram como requisitos qualificativos
de tais entidades, para fins de acesso ao controle abstrato de normas, (i) a delimitao subjetiva
da associao, que deve representar categoria delimitada ou delimitvel de pessoas fsicas ou
jurdicas, sendo vedada a heterogeneidade de composio (ADI n 4.230/RJ-AgR, de minha
relatoria); (ii) o carter nacional, configurada com a comprovao da presena de associados
em ao menos nove Estados da Federao (ADI n 108/DF-QO, Ministro Celso de Mello, DJ de
5/6/92); e (iii) a vinculao temtica entre os objetivos institucionais da postulante e a norma
objeto de sindicncia. Alm dessas condicionantes, foi alada ainda outra, de carter mais
concreto, caracterizada pela suficincia ou no de representatividade da associao postulante,
em razo da maior ou menor abrangncia do ato questionado, a refletir o interesse de toda
ou parte da categoria. Com efeito, a jurisprudncia da Corte no tem admitido a legitimidade
ativa de associao que representa apenas frao ou parcela da categoria profissional, quando
o ato impugnado repercute sobre a esfera jurdica de toda uma classe. Nessas hipteses de
carncia de representatividade, quando a associao requerente, em nome de parcela da
categoria, pleiteia a declarao de inconstitucionalidade de ato normativo que diz respeito a
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toda a coletividade da classe, tem-se posicionado o Supremo Tribunal no sentido da ausncia
legitimidade ativa da autora. A propsito, essa Corte j se pronunciou neste sentido em diversas
aes de controle concentrado propostas pela ANAMAGES, tendo afirmado a ilegitimidade ativa
da associao nos casos em que a norma impugnada atinge toda a magistratura nacional.
Confira-se os seguintes julgados do Plenrio: LEGITIMIDADE PARA A CAUSA. Ativa. Ao
direta de inconstitucionalidade ADI. Ao proposta pela Associao Nacional dos Magistrados
Estaduais ANAMAGES. Impugnao de norma concernente a toda a magistratura. Legitimao
no caracterizada. Entidade classista de mbito nacional, mas de representao parcial da
categoria profissional. No representatividade em, pelo menos, 9 (nove) estados da federao,
nem de todos os membros do Poder Judicirio nacional. Inteligncia do art. 103, IX, cc. art. 102,
2, da CF. Inicial indeferida. Agravo regimental improvido. Precedentes. Carece de legitimao
para propor ao direta de inconstitucionalidade, a entidade de classe que, embora de mbito
estatutrio nacional, no tenha representao em,pelo menos, nove estados da federao, nem
represente toda a categorial profissional, cujos interesses pretenda tutelar. (ADI 3.617/DF-AgR e
ADI 3843/DF-AgR, Tribunal Pleno, Relator o Ministro Cezar Peluso, DJe de 01/07/11, grifou-se).
d) Correta.
A Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental foi introduzida no direito brasileiro por meio da
CF/88 e regulada pela Lei 9.882/99. Em razo da analogia, muitas normas de seu regramento tambm
deriva da Lei 9.868/99, que regula a ADI e a ADC.
Uma de suas principais caractersticas de ter um carter subsidirio, de acordo com o art 4, pargrafo
primeiro, da lei 9.882/1999:
1: No ser admitida arguio de descumprimento de preceito fundamental quando houver
qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade.
A jurisprudncia, ento, interpretando tal dispositivo, firmou entendimento de que tal subsidiariedade
refere-se a inexistncia de outro instrumento constitucional apto a resolver tal demanda jurdica com o
mesmo grau de eficincia, amplitude, efetividade e imediaticidade:
Princpio da subsidiariedade (art. 4., 1., da Lei n. 9.882/99): inexistncia de outro meio eficaz
de sanar a leso, compreendido no contexto da ordem constitucional global, como aquele apto
a solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata. A existncia
de processos ordinrios e recursos extraordinrios no deve excluir, a priori, a utilizao da
arguio de descumprimento de preceito fundamental, em virtude da feio marcadamente
objetiva dessa ao (ADPF 33, Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 07.12.2005, DJ de 27.10.2006. No
mesmo sentido: ADPF 47-MC, Rel. Min. Eros Grau, j. 07.12.2005, DJ de 27.10.2006)
e) Correta.
Como j argumentado, os rgos legitimados para ingressar com ADI esto listados no art. 103 da CF/88.
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Imaginemos, ento, a seguinte situao: o Governador do Estado X intenta uma ADI para declarar a lei Y
inconstitucional. O STF, tempos depois, julga a ao improcedente.
Com o objetivo de aclarar a deciso, o Estado X ingressa com embargos de declarao(lembrando que
esse o nico recurso cabvel nas aes de controle centrado. Possui tal ente poltico essa legitimidade
recursal?
O STF foi instado a se pronunciar sobre o tema em caso semelhante(nica diferena era que se recorria a
respeito do no conhecimento da ao, atravs do recurso denominado agravo regimental, previsto no
art. 4, pargrafo nico, da lei 9.868/99)
O Pretrio Excelso entendeu que, mesmo que tenha sido o Governador daquele Estado que tenha entrado
com ao, no possui o Estado legitimidade recursal. Quem figura no polo ativo o Governador. Assim,
o Estado no pode ser considerado parte.
Desse modo, o recurso no deve ser conhecido, em virtude da ilegitimidade da parte.
Vejamos a notcia de tal julgado no site do STF, que tambm destaca a divergncia que ocorreu:
Plenrio rejeita recurso de procurador estadual por ilegitimidade para atuar em ADI
Por motivo de ilegitimidade recursal, a maioria dos ministros do Supremo Tribunal Federal (STF)
negou provimento a um recurso (agravo regimental) interposto pelo Estado de Alagoas, por
meio de procurador estadual, nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 1663.
Essa ao foi proposta pelo governador alagoano contra o artigo 22 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constituio Estadual.
Inicialmente, o ministro Dias Toffoli (relator) negou seguimento (arquivou) ADI, por falta de
informaes essenciais anlise do pedido. O Estado de Alagoas recorreu dessa deciso e o
ministro no conheceu do agravo regimental, ao entender a manifesta ilegitimidade recursal
do Estado de Alagoas.
Igualmente deciso monocrtica, na sesso plenria desta quarta-feira (24), o relator observou
que a ao direta de autoria do governador, tendo o recurso sido interposto pelo Estado, que
no parte legtima no processo. Quem recorreu no foi o governador, foi o Estado de Alagoas
por meio de uma pea subscrita por um procurador que sequer o procurador-geral, revelou
o ministro Dias Toffoli, que foi seguido pela maioria dos votos.
Divergncia
Os ministros Marco Aurlio e Luiz Fux admitiram a legitimidade do Estado de Alagoas para
recorrer. Segundo o ministro Marco Aurlio, evidente que o estado atuou em defesa do diploma
alagoano. Ele tambm comentou o fato de o procurador-geral no ter assinado a pea. O fato
de o procurador do Estado ter sado frente e subscrito o agravo uma questo administrativa
no mbito da Procuradoria do Estado. Mesmo no sendo geral, o procurador representa o
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Estado, ressaltou.
(http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=236926)
19. Nos tempos atuais, em face de neoconstitucionalismo, os princpios vm ganhando muita
fora no ordenamento jurdico em todas as disciplinas. Tal acontecimento no diferente no
mbito do Direito Administrativo. Sobre princpios administrativos e a jurisprudncia dos Tribunais
Superiores relacionada, assinale a opo incorreta:
a) A doutrina moderna vem entendendo que a atuao da Administrao Pblica no deve
obedincia to somente a lei, devendo tambm respeitar outros instrumentos normativos
previstos no ordenamento jurdico, tal como a Constituio. Tal princpio vem sendo
chamado de jurisdicidade.
b) Correlacionada ao princpio da boa-f, a segurana jurdica deve ser vista por duas facetas:
a objetiva e a subjetiva. Enquanto a primeira significa a inafastabilidade da estabilizao
jurdica, a segunda sublinha o sentimento do indivduo em relao aos atos, inclusive e
principalmente do Estado, dotados de presuno de legitimidade e aparncia de legalidade.
c) De acordo com o princpio da autotutela, tem a Administrao o poder-dever de anular
os seus prprios atos quando forem ilegais. No entanto, quando dessa anulao decorrer
repercusso no campo dos direitos individuais, torna-se necessria a instaurao de
procedimento administrativo com a garantia do contraditrio e ampla defesa, consoante a
jurisprudncia dos Tribunais Superiores.
d) Consoante entendimento do STJ, a Administrao Publica, notadamente pelo
supraprincpio da preponderncia do interesse publico perante o interesse privado, no se
submete a teoria dos atos prprios, que veda o venire contra factum proprium.
e) despicienda a criao de lei para que ocorra a vedao do nepotismo, seja ele direto
ou cruzado. Alm disso, consoante entendimento do STF, inconstitucional a criao de lei
estadual que excepcione a prtica da vedao ao nepotismo.
COMENTRIO
a) Correto.
Com o passar do tempo, sabido que a Constituio e seus valores foram cada vez mais ganhando
importncia nos ordenamentos jurdicos.
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Ocorreu, ento, o fenmeno da constitucionalizao do direito: todas as diversas searas passam agora
pelo que passou a ser chamado de filtragem constitucional, devendo ser enxergadas por meio dos olhos
da Constituio.
Uma das reas mais marcantes em que isso aconteceu foi no Direito Civil: antes tido como patrimonialista
e individualista, hoje ganhou ares da socialidade, eticidade e operabilidade, alm de princpios como o
venire contra factum propium, duty to mitigate the own loss, tu quoque, supressio e surrectio.
Com o Direito Administrativo, tal fenmeno no foi diferente. Ocorreu, ento, tambm, a constitucionalizao
do Direito Administrativo: todos os institutos dessa seara tambm devem ser enxergados hodiernamente
atravs das lentes constitucionais.
Dentre desse contexto, interessante abordar os novos contornos que o princpio da legalidade ganhou.
Em um contexto tradicional, entende-se a legalidade para a Administrao sob a possibilidade de ela agir
apenas quando a lei permite: ou seja, o respeito lei. Ao contrrio, para o particular, significa que pode
ele fazer tudo o que a lei no proibe.
Nesse sentido pblico, a doutrina passou a denomin-la de legalidade estrita.
Ocorre que, com essa j mencionada constitucionalizao do Direito Administrativo, tal princpio
ganhou novos contornos. Hoje em dia, fala-se tambm em jurisdicidade, legitimidade, responsividade,
constitucionalidade e sindicabilidade.
Sobre o tema da jurisdicidade, Alexandre Mazza disserta:
O princpio da legalidade no se reduz ao simples cumprimento da lei em sentido estrito. A
Lei federal n. 9.784/99 (Lei do Processo Administrativo), no art. 2, pargrafo nico, I, define a
legalidade como o dever de atuao conforme a lei e o Direito. A redao do dispositivo permite
contemplar o que a doutrina estrangeira tem chamado de princpio da juridicidade, isto , a
obrigao de os agentes pblicos respeitarem a lei e outros instrumentos normativos existentes
na ordem jurdica. A juridicidade uma ampliao do contedo tradicional da legalidade. Alm
de cumprir leis ordinrias e leis complementares (lei em sentido estrito), a Administrao est
obrigada a respeitar o denominado bloco da legalidade. Significa dizer que as regras vinculantes
da atividade administrativa emanam de outros veculos normativos, a saber: a) Constituio
Federal, incluindo emendas constitucionais; b) Constituies Estaduais e Leis Orgnicas; c)
medidas provisrias; d) tratados e convenes internacionais; e) costumes; f) atos administrativos
normativos, como decretos e regimentos internos; g) decretos legislativos e resolues (art. 59
da CF); h) princpios gerais do direito. (MAZZA, Alexandre, Manual de Direito Administrativo, 4a
edio, 2014, Editora Saraiva, pag. 80).
No que cumpre legitimidade, exige-se tambm um respeito da atuao da Administrao Pblica
vontade democraticamente expressa. Segundo Diogo de Figueiredo, enquanto a legalidade referente
vontade positivada pelo Estado, a vontade democraticamente expressa refere-se legitimidade que deriva
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expressamente da vontade do povo, destinada a informar fundamentalmente a vontade geral do povo e
suas diversas expresses estatais - polticas, administrativas e judiciarias. Trata-se, portanto, de uma vontade
difusa, captada e definida formalmente a partir de debates polticos, processos eleitorais e instrumentos de
participao.
Indubitavelmente, um dos grandes reflexos desse princpio no Estado Brasileiro a realizao de audincias
pblicas para debater temas diversos.
Outro grande conceito que ganhou destaque o da constitucionalidade. Segundo a doutrina da professora
Raquel Carvalho, tal princpio seria tambm representativo da evoluo da noo da legalidade, uma vez
que se permite atualmente o controle da atividade administrativa pautada nas normas constitucionais.
Tem-se, ainda, a existncia do princpio da sindicabilidade, que se refere possibilidade de se ter o controle
dos atos administrativos fundado na premissa constitucional de que a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio a leso ou a ameaa de leso a direito.
Diogo de Figueiredo disserta, ainda, a respeito do princpio da responsividade. Tal princpio est
imensamente atrelado ao princpio democrtico e a legitimidade, uma vez que a esperada atuao
governamental nas democracias - a ser fiscalizada e exigida - em concordncia e obedincia vontade
dos governados.
Tem-se hoje, ento, que refere-se a um dever jurdico autnomo dos agentes estatais para que sempre
que tenham escolhas discrionrias para atenderem, respondam de modo adequado aos interesses da
sociedade.
Desse modo, a alternativa considerada correta.
b) Correta.
Consoante Rafael Carvalho (CARVALHO, Rafael, Curso de Direito Administrativo, 1a edio, 2013, Editora
Mtodo) o princpio da segurana jurdica, intimamente ligado boa-f, compreende dois sentidos:
a) objetivo: referente estabilizao do ordenamento jurdico, certeza do direito adquirido,
tendo em vista a necessidade de respeitar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada, consoante o art. 5, XXXVI, da CF/88.
b) subjetivo: proteo da confiana das pessoas em relao s expectativas geradas por
promessas estatais.
Tal autor aduz, ainda, que a proteo da confiana relaciona-se com o aspecto subjetivo da segurana
jurdica e, em face de seu desenvolvimento, decorreu a necessidade de ser tido como um princpio
autnomo, dotado de peculiaridades prprias.
c) Correta.
Dentre os princpios da Administrao Publica, um dos que ganha grande relevo o da autotela. ReferePgina - 91
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se possibilidade de administrao pblica rever os seus prprios atos com relao convenincia(no
que tange aos discricionrios) e legalidade(em relao tanto aos vinculados quanto aos discricionrios).
Est consagrado no art. 53 da Lei n. 9.784/99: A Administrao deve anular seus prprios atos, quando
eivados de vcio de legalidade, e pode revog
-los por motivo de convenincia ou oportunidade,
respeitados os direitos adquiridos.
Relembre-se que, em caso de ser concludo que o ato discricionrio inoportuno e inconveniente, deve
ser ele revogado. No que tange concluso pela ilegalidade do ato, deve ser ele anulado.
O STF j editou 2 smulas sobre o assunto:
Smula 346/STF: A Administrao Publica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos.
Smula 473/STF: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios
que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de
convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os
casos, a apreciao judicial.
por demais importante lembrar que autotutela diferente de tutela administrativa. Tal segundo conceito
refere-se ao controle exercido, por meio da tambm denominada superviso ministerial, da Administrao
sobre os entes da Administrao Indireta.
O caso concreto diz respeito necessidade de instaurao de procedimento administrativo que assegure
a garantia do devido processo legal e da ampla defesa quando a anulao do ato repercute em direitos
individuais.
O STF foi instado a manifestar-se sobre o tema no julgamento do RMS 31-661-DF.
Segundo a Corte Suprema, o princpio da autotutela, como prerrogativa da Administrao de controlar os
seus prprios atos, no dispensa a observncia dos postulados supramencionados no ato administrativo.
Assim, age com ilegalidade a Administrao Publica quando anula ato que repercute em direitos individuais
e no d aos prejudicados a oportunidade de se manifestar.
Existe, ainda, norma expressa no mbito federal sobre o tema:
Art. 64. O rgo competente para decidir o recurso poder confirmar, modificar, anular ou
revogar, total ou parcialmente, a deciso recorrida, se a matria for de sua competncia.
Pargrafo nico. Se da aplicao do disposto neste artigo puder decorrer gravame situao
do recorrente, este dever ser cientificado para que formule suas alegaes antes da deciso.
Desse modo, alternativa correta.
d) Incorreta.
No mbito do direito civil, como j dissertado, ganha cada vez mais relevo o fenmeno da
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constitucionalizao do direito civil, em face da incidncia de vrios princpios constitucionais nessa seara
e o influxo de valores tambm existenciais e no meramente patrimoniais.
O contrato, ento, passa a no ser mais visto apenas como um instrumento de realizao de interesses
privados, devendo tambm respeitar as necessidades sociais, em razo de sua funo social.
Dentro da j mencionada boa-f objetiva, vo existir figuras parcelares. Dentre elas est a vedao de
comportamentos contraditrios: o denominado venire contra factum proprium.
Consoante Rafael Carvalho, possui 3 requisitos:
a) identidade subjetiva e objetiva: o ato anterior e o ato posterior emanam da mesma
Administrao e so produzidos no mbito da mesma relao jurdica;119
b) a conduta anterior vlida e unvoca: capaz de gerar a confiana (expectativa legtima) na
outra parte da relao jurdica; e
c) atuao contraditria: incompatibilidade do ato posterior com o ato anterior.120 possvel
mencionar alguns exemplos de aplicao da teoria dos atos prprios no Direito Administrativo:
nulidade da imposio de multa de trnsito por irregularidade no veculo, constatada em
fiscalizao realizada pela Secretaria de Trnsito na sada do ptio de DETRAN, logo depois
de o veculo ser vistoriado e devidamente licenciado; imposio ao Municpio de proceder ao
loteamento dos imveis alienados pelo prprio Ente municipal aos particulares, sendo descabida
a pretenso de anulao dos con tratos de compra e venda. (CARVALHO, Rafael. Curso de
Direito Administrativo, 1a edio, 2013, Editora Mtodo, pag. 73).
A respeito de sua aplicao no mbito da Administrao Pblica, existe doutrina em sentido contrrio,
notadamente em face do regime jurdico-administrativo, composto pela supremacia do interesse pblico
sobre interesse privado e pela indisponibilidade do interesse pblico.
No Superior Tribunal de Justia, a teoria dos atos prprios ou venire contra factum proprium foi empregada
de forma precursora e notvel pelo eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, o qual consignou que o
princpio da boa-f deve ser atendido tambm pela administrao pblica, e at com mais razo por ela,
e o seu comportamento nas relaes com os cidados pode ser controlado pela teoria dos atos prprios,
que no lhe permite voltar sobre os prprios passos depois deestabelecer relaes em cuja seriedade os
cidados confiaram (REsp 141.879/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 22.06.1998).
Hodiernamente, essa corrente que prevalece no mbito da Corte de Cidadania, tendo sido aplicada
tambm no REsp 524.811-CE, de relatoria da min. Eliana Calmon, em que se faz expressa meno ao
julgado acima mencionado.
e) Correta.
Um dos princpios da Administrao Publica dispostos na CF/88 o da moralidade, surgido expressamente
nessa Carta Magna.
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tido, indubitavelmente, como um conceito vago/indeterminado, cujos limites sero definidos no caso
concreto pelo Poder Judicirio.
Segundo Fernanda Marinela(MARINELA, Fernanda. Curso de Direito Administrativo, 7a edio, 2013,
Editora IMPETUS), a moralidade administrativa exige que a Administrao e seus agentes atuem em
conformidade com princpios ticos socialmente aceitveis, relacionados boa-f, lealdade e regras que
assegurem a boa administrao.
Justamente por tal conceito, disserta a autora no sentido de que no deve ser ela confundida com a
moralidade comum. Enquanto a comum se preocupa com a distino entre o bem e o mal, a administrativa
composta tambm pela boa administrao, pela idia de funo administrativa. interesse do povo, bem
comum.
De acordo com essa viso, o art. 2, pargrafo nico, IV, da Lei n. 9.784/99 define a moralidade nos
processos administrativos como um dever de atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e
boa-f.
Di Pietro(DI PIETRO, Maria Zanella, Direito Administrativo, 24a edio, 2014, So Paulo, Editora Atlas S.A. ,
pag. 80), citando Agustin Gordillo, disserta a respeito do problema da moral paralela:
Merece meno a obra em que Agustin Gordillo fala sobre a existncia de uma
administrao paralela, ou seja, de um parassistemajurdico- administrativo, que
revela existirem, concomitantemente, procedimentos formais e informais, competncias
e organizao formais e informais, a Constituio real e o sistema paraconstitucional,
o governo institudo e o governo paralelo e, tambm, a existncia de dupla moral ou
de duplo standard moral, que est presente em todos os setores da vida pblica ou
privada. Ele cita o caso do comerciante que quer denunciar o competidor desleal que no paga
os impostos, o do estudante que cola nos exames, o do professor que no ensina, e em geral
o de todos aqueles que exercem uma atividade qualquer sem dedicao, sem responsabilidade,
sem vocao, sem esprito de servir comunidade. Acrescenta ele que a dupla moral implica
o reconhecimento de que o sistema no deve ser cumprido fiel nem integralmente, que ele
carece de sentido; o parassistema o que d realidade e sentido obrigacional s condutas
individuais. a existncia dessa moral paralela na Administrao Pblica um problema crucial
de nossa poca, por deixar sem qualquer sano atos que, embora legais, atentam contra o
senso comum de honestidade e de justia. Segundo Gordillo, s por meio da participao
popular no controle da Administrao Pblica que ser possvel superar a existncia
dessa administrao paralela e, em consequncia, da moral paralela.
A respeito do nepotismo, inicialmente o CNJ editou a resoluo nmero 07, no que se seguiu pelo CNMP.
Instado a se manifestar sobre o tema no julgamento da ADC 07, o STF decidiu que a vedao ao nepotismo
constitucional, decorrendo da aplicao da isonomia, moralidade, eficincia, impessoalidade, sendo
despicienda a edio de lei formal para coib-lo.
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Sobre o tema, editou ainda a Smula Vinculante nmero 13:
Smula vinculante n 13: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta,
colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de
servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento,
para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na
administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola
a Constituio Federal.
Cabe frisar que, apesar da amplitude da redao da smula, o prprio STF afastou a sua aplicao para
os denominados agentes polticos(como secretrios municipais e secretrios estaduais), sob o argumento
de que so cargos que demandam essencial confiana em um grau elevado.
Alm disso, cumpre frisar que o STF tambm j decidiu o cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas
possui natureza administrativa, sendo vedado o nepotismo nesse caso.
Sobre a questo colocada no caso concreto, foi editada uma lei em Gois vedando o nepotismo, porm
permitindo que as autoridades do Estado contratassem at dois membros da famlia.
O STF, instado a se manifestar sobre o tema na ADI 3745/GO, decidiu que seria impossvel tal exceo,
uma vez que ofenderia diretamente a Constituio.
20. A respeito de atos administrativos, assine a alternativa correta:
a) No direito pblico, tal qual no Direito Civil, o silncio deve ser tido como comportamento
tcito, considerando-se os usos e costumes normais, aplicando-se por analogia o disposto
no art.111 do Cdigo Civil.
b) Consoante entendimento doutrinrio prevalecente, no se pode considerar os atos
expedidos pelas concessionrias e permissionrias como sendo ato administrativo.
c) Os efeitos atpicos dos atos administrativos so aqueles inesperados, secundrios, no
desejados. Dividem-se em prodrmicos, quando atingem terceiros estranhos prtica
do ato, e em reflexos, configurado pelo dever de uma segunda autoridade se manifestar
quando a primeira j o fez.
d) Consoante entendimento clssico de Hely Lopes Meireles, consideram-se atos
administrativos ordinatrios as instrues e as portarias.
e) Dentre as modalidades de extino do ato administrativo, encontra-se a cassao, que
ocorre quando a situao no ato contemplada no mais tolerada por uma legislao
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superveniente.
COMENTRIO
a) Incorreta
O silncio administrativo consubstancia-se na falta de agir da Administratio Pblica em face de um
requerimento elaborado por um particular.
No direito civil, consoante o art. 132 do Cdigo Civil, pode ser ele entendido como manifestao de
vontade quando os usos e as circunstancias autorizarem.
No Direito Administrativo, a conseqncia por deveras diferente, notadamente em face do regime
jurdico administrativo e do princpio da legalidade. Deve ser entendido como um nada jurdico, a no ser
que a lei determine expressamente os seus efeitos.
Sobre o tema, cumpre trazer as lies de Jos dos Santos Carvalho Filho:
No direito privado, a aplicao normativa sobre o silncio encontra soluo definida. De
acordo com a lei civil, o silncio, como regra, importa consentimento tcito, considerando-se
os usos ou as circunstncias normais. S no valer como anuncia caso a lei declare que
indispensvel a sua manifesta expresso(art. 111, Cd. Civil). No direito pblico, todavia, no
parece ser essa a soluo a ser adotada. Urge anotar, desde logo, que o silncio no revela
a prtica de ato administrativo, eis que inexiste manifestao formal de vontade; no h,
pois, qualquer declarao do agente sobre sua conduta. (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos.
Manual de Direito Administrativo, 23 edio, Editora Lumen Iuris, 2010, pag. 112).
Desse modo, alternativa incorreta.
b) Incorreta.
Ato administrativo significa uma manifestao de vontade, exercida pelo Estado, no exerccio de funo
administrativa.
Devem ser diferenciados os atos da administrao dos atos administrativos.
Segundo a corrente majoritria, seguida tambm pelos concursos pblicos, os atos da administrao so
aqueles que a prpria Administrao elabora, seja de regime pblico seja de regime privado possuindo,
assim, um conceito amplo.
Quando forem elaborados sob o regime pblico, tambm sero considerados atos administrativos.
Ocorre que existem atos administrativos que tambm so elaborados por particulares, submetidos ao
regime de direito pblico. Esse o caso dos atos praticados por concessionrias e permissionrias.
c) Incorreta.
Quanto aos efeitos produzidos pelo atos administrativos, dividem-se em duas grandes correntes: os
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tpicos e os atpicos.
Quanto aos tpicos, podem ser caracterizados como os esperados, inerentes ao ato. O exemplo o
prprio desligamento do servidor em caso de pedido de demisso.
Os efeitos atpicos so tidos como inesperados, justamente aqueles que no resultam de seu contedo
especfico. Dividem-se em dois: os prodrmicos e os reflexos.
Os reflexos so aqueles que atingem terceiros estranhos a relao jurdica principal. Pode ser citado como
exemplo o caso da desapropriao de imvel que estava locado. Indubitavelmente, tal ato administrativo
ira gerar conseqncias para o locatrio, que esta fora da relao jurdica de desapropriao.
Os prodrmicos ou preliminares so considerados os efeitos preliminares ou iniciais distintos da eficcia
principal do ato. So, assim, todos aqueles produzidos enquanto o ato administrativo encontra-se em
uma situao de pendncia. Segundo Marinela, nos atos sujeitos a controle por parte de um outro rgo,
o dever-poder de emitir o ato de controle um efeito atpico preliminar do ato contratado. De forma
sinttica, foi efeito atpico preliminar do ato controlado acarretar para o rgo controlador o dever-poder
de emitir o ato de controle.
Desse modo, como se visualiza, os conceitos esto trocados, de modo que a alternativa deve ser
considerada incorreta.
d) Segundo classificao clssica elaborada por Hely Lopes Meireles(MEIRELES, Hely. Direito Administrativo
Brasileiro, Editora Malheiros, 38a edicao, 2012), os atos administrativos, podem ser classificados em 5
espcies: normativos, negociais, ordinatrios, enunciativos e punitivos.
Os atos normativos so aqueles que veiculam enunciados gerais e abstratos para viabilizar o cumprimento
de lei. Alguns consideram, inclusive, que tais atos podem ser considerados leis em sentido material. Os
decretos e as deliberaes so exemplos.
Os atos negociais so aqueles que exigem a manifestao de vontade da Administrao em concordncia
com o interesse dos particulares. So exemplos as concesses e as licenas.
Os atos ordinatrios so tidos como as manifestaes internas por parte da Administrao Pblica para
disciplinar o funcionamento dos rgos e da conduta dos agentes pblicos. Exemplos: instrues e
portarias.
Os atos enunciativos ou de pronncia certificam ou atestam uma situao existente, no ocorrendo
manifestao de vontade por parte da Administrao Pblica. Exemplos: certides, pareceres e atestados.
Os atos punitivos so aqueles em que ocorre a aplicao de sanes a particulares ou servidores que
pratiquem condutas irregulares. Exemplos: multas e interdies de estabelecimentos.
Como explicado, as instrues e portarias so exemplo de atos ordinatrios, no passando a barreira
interna da Administrao Pblica quanto aos seus efeitos, razo pela qual a assertiva est correta.
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e) Incorreta.
Existem vrias modalidades em que pode ocorrer a extino do ato administrativo, como a renncia
do prprio titular ou a sua recusa, extino natural, o desaparecimento do sujeito ou do objeto do ato.
Destacam-se, como temas de provas, as modalidades de extino em que ocorre pela retirada do prprio
ato pelo Poder Pblico, dividindo-se em 5:
- Cassao: retirada do ato pelo descumprimento por parte do particular das condies impostas
pelo poder pblico.
-Caducidade: surgimento superveniente de norma jurdica que tornou o ato antes editado
incompatvel com o ordenamento jurdico;
- Contraposio: edio de um outro ato administrativo que acaba eliminando os efeitos do
primeiro.
- Anulao: retirada de um ato administrativo pela ilegalidade.
- Revogao: retirada de um ato administrativo discricionrio por parte da Administrao
Pblica(apenas ela tem competncia) por motivos de convenincia e oportunidade.
Uma ressalva importante para que no haja confuso por parte dos candidatos - tendo sido tal tema
j alvo de muitos questionamentos: no mbito da extino dos contratos administrativos, a caducidade
ocorre quando o particular pratica algum falta, como por exemplo deixa de prestar o servio, e no
quando surge uma lei, como o caso do ato administrativo.
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integral desta rodada, com mais vinte questes objetivas comentadas.
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QUESTES DISSERTATIVAS
PROFESSOR: FREDERICO MARTINS
DIREITO TRIBUTRIO
1. Joo da Silva, proprietrio de uma empresa produtora de embalagens, sofreu fiscalizao
do fisco estadual e foi autuado por comercializar 30 mil embalagens sem emisso de nota
fiscal e sem recolhimento do tributo devido. Notificado pelo fisco, apresentou impugnao,
tempestivamente, alegando a inocorrncia do fato gerador da obrigao e, subsidiariamente,
pleiteando a reduo da multa imposta. Ao receber a defesa de Joo e reanalisar os documentos
apreendidos na fiscalizao, a autoridade fiscal percebeu que, na realidade, houve a venda de
50 mil embalagens sem emisso de nota fiscal, e no apenas 30 mil. Assim, alm de julgar a
impugnao improcedente, a autoridade fiscal procedeu a um lanamento suplementar relativo
ao tributo incidente sobre a diferena de 20 mil embalagens e reabriu o prazo para impugnao
to somente em face do lanamento dessa diferena.
Tomando como base a situao acima descrita, disserte sobre lanamento do crdito tributrio,
abordando necessariamente:
a) Modalidades de lanamento.
b) Possibilidade de majorao do tributo devido aps impugnao do contribuinte.
c) Erro de fato e erro de direito e possibilidade de alterao do lanamento.
LIMITE DE 60 LINHAS
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PROFESSOR: ALVARO VERAS

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2. O procedimento administrativo disciplinar , atualmente, um dos mecanismos de controle
da Administrao Pblica mais importantes. Segundo Rafael Carvalho(CARVALHO, Rafael. Curso
de Direito Administrativo, 1a edio, 2013, Editora Mtodo, pag. 349) o principal instrumento
jurdico para formalizar a investigao e a punio dos agentes pblicos e demais administrados,
sujeitos a disciplina especial administrativa, que cometeram infraes a ordem jurdica. Sobre o
tema, responda:
a) Diante do ordenamento jurdico atual, ainda admite-se o emprego da denominada
verdade sabida?
b) Admite-se a utilizao de prova emprestada validamente produzida em processo
criminal? Em caso positivo, quais so os requisitos?
c) obrigatria a intimao do interessado para apresentar alegaes finais, aps o relatrio
final no procedimento administrativo disciplinar?
d) O excesso de prazo, por si s, gera a nulidade do procedimento administrativo disciplinar?
e) No pedido de reviso e no recurso administrativo podem ocorrer a reformatio in pejus?
aqui.
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PEA PROFISSIONAL
PROFESSOR: NATALIA MAIA
DIREITO DO TRABALHO
Joca Ramiro foi admitido, em 1982, sob o regime da CLT, para prestar servios de auxiliar
administrativo na Secretaria de Educao do Estado do Maranho. Em 4.5.1995, foi editada a Lei
Complementar Estadual n. 17, que instituiu o regime jurdico nico no mbito daquele Estado.
Joca nunca prestou concurso pblico.
Em 2006, por meio da Portaria XX/2006, Joca foi nomeado para exercer funo de confiana de
assessor do tipo A, pela qual recebia gratificao no valor de R$ 1.000,00 (mil reais) mensais. Em
2012, veio a Portaria YY/2012, atribuindo-lhe a funo de assessor do tipo B, com gratificao
no valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais). Em 2014, por fim, foi publicada a Portaria ZZ/2014,
nomeando Joca para nova funo comissionada, dessa vez com gratificao de R$ 3.500 (trs
mil e quinhentos reais). No incio de 2015, em meio a crise e na tentativa de cortar gastos, o
Governador resolveu exonerar todos os ocupantes de funes comissionadas daquela Pasta.
Joca, inconformado com a mudana repentina em sua situao econmica, ajuizou reclamao
trabalhista pleiteando a incorporao do valor de R$ 3.500 (trs mil e quinhentos reais) em sua
remunerao, sustentando que o empregador pblico no poderia, depois de todo esse tempo,
suprimir a gratificao pelo exerccio de funo comissionada, sob pena de ofensa ao princpio da
estabilidade financeira, j que contava com aquele valor para suas despesas cotidianas.
A reclamao trabalhista foi distribuda para a 7. Vara do Trabalho de So Lus. Como Joca no
compareceu audincia inaugural, o processo foi arquivado.
Joca, ento, ajuizou nova ao, idntica a primeira. Dessa vez, o processo foi distribudo para a 4
Vara do Trabalho de So Lus.
Em 8.6.2015, a Secretaria de Educao recebeu notificao dando-lhe cincia da audincia inaugural,
designada para 22.06.2014, s 8h30m, a que deveria comparecer acompanhada de preposto com
conhecimento dos fatos e, caso no fosse obtida conciliao, apresentar contestao, sob pena
de se configurar revelia.
A Secretaria de Educao, ento, por meio de ofcio interno, enviou cpia da notificao
Procuradoria-Geral do Estado. O processo foi distribudo para voc. Como Procurador do Estado
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do Maranho, adote a medida judicial cabvel.
aqui.
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lvaro Veras Coordenador do Curso e Professor de Direito Constitucional e Direito

Natalia Maia Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho.

Procuradora do Estado de Gois. Aprovada no concursos da PGE-BA e da PGE-RN. Ps-graduanda

Frederico Martins Direito Tributrio e Direito Ambiental.

Procurador Federal em Braslia (Concurso de 2013 aprovado em 4 lugar). Aprovado no concurso

Lucas Oliveira Direito Penal e Direito Processual Penal.

Procurador Municipal em exerccio. Aprovado no concurso de Procurador do Municpio de So Paulo.

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Jorge Maffra Ottoni

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QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO

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Sob a perspectiva esttica, o IPTU imposto que no possui carter confiscatrio.

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Segundo entendimento jurisprudencial dominante, a Fazenda Pblica no dispe de

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GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS

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QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO

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PROFESSOR: NATALIA MAIA

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Lei n 13.015, de 2014

II - das decises das Turmas que divergirem en-tre si, ou das

II - das decises das Turmas que divergirem entre si ou das

Embora a possibilidade de se embargar deciso de Turma contrria orientao jurisprudencial do

RODADA GRATUITA - 12/08/2015

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PROFESSOR: FREDERICO MARTINS

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