Acp Tim

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA_____VARA
CVEL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA

FORO CENTRAL
O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO

PARAN, por sua Promotora de Justia adiante assinada, em exerccio na
Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor de Curitiba, localizado na
Avenida Marechal Floriano Peixoto, 1251, Rebouas, nesta Capital, onde, na
forma do 2 do artigo 236 do Cdigo de Processo Civil, recebe intimaes,
vem, com base nos fatos a seguir expostos e com esteio nos artigos 5, inciso
XXXII, 129, incisos III e IX, 170, inciso V, todos da Constituio Federal; arts.
120, incisos II, III e XXI, da Constituio do Estado do Paran; arts. 1, 2, 3,
6 e incisos III, IV, VI, VII, arts. 29, 30, 31, 35, 36, 37, 1. e 3., 38, 46, 48, 52,
81 e seguintes da Lei Federal n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor),
propor
AO COLETIVA DE CONSUMO para

obrigao de fazer, com PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA , em face
de:
TIM CELULAR S/A, inscrita no CNPJ sob n
04.206.050/0001-80, com sede na Av. Giovanni Gronchi, n 7.143, Morumbi
So Paulo/SP, e com representao no sul do Pas pela empresa TIM SUL
S/A, inscrita no CNPJ sob n 02.332.397/0001-44, pessoa jurdica de direito
privado, sita na Rua Comendador Arajo, 299, centro, Curitiba/PR, pelas
razes de fato e de direito a seguir descritas:
CENTRO DE APOIO OPERACIONAL E PROMOTORIA DE JUSTIA DE DEFESA DO CONSUMIDOR
Av. Mal. Floriano Peixoto, n 1.251, Rebouas, CEP 80230-110, Curitiba/Pr, fone (41) 3250-4917 fax 3250-4920
caopcon@mp.pr.gov.br
1 DOS FATOS
Com o ttulo mensagens de propaganda lotam

celulares e do prejuzo a consumidores, noticiou-se em rede nacional, a
prtica empresarial de empresas de telefonia que tem lesado um nmero
indeterminado
de
consumidores,
e
indubitavelmente,
caracteriza
locupletamento ilcito da empresa de telefonia em detrimento do direito dos
consumidores, que se encontra violado na medida em que a contratao de
determinados servios feita mesmo sem a aquiescncia expressa do
consumidor. O fato foi amplamente divulgado em rede de televiso local e
nacional, consoante se observa das reportagens veiculadas pela Rede
Paranaense de Televiso, no programa Paran 1 edio, do dia 11/07/2009 e
pela Rede Globo, no programa Jornal Hoje, no dia 17/07/2009 1, conforme
gravaes em CD que instruem esta Inicial e podem ser localizadas no link
abaixo.
No a primeira vez que reclamaes semelhantes
chegam Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor, entretanto, a
empresa de telefonia requerida TIM CELULAR S/A costumava celebrar acordo
com os clientes, ressarcindo-lhes do prejuzo sofrido. Todavia, constatou-se
que o fato no isolado a apenas uma parcela de consumidores, mas tem sido
um martrio para vrios consumidores que tm sua privacidade violada por tal
prtica abusiva, seja pelo recebimento de mensagens publicitrias que no
desejam receber, seja pelo fato de que lhes cobrado na fatura telefnica
servios que no contrataram.
Todavia, considerando o teor da reclamao
formulada pelo consumidor Marcelo Jos Arajo, conforme termo de
declaraes em anexo, que demonstrou que a empresa requerida, estaria
enviando mensagens de contedo enganoso para seus clientes, fazendoos crer que haveria uma pessoa determinada querendo manter contato com o
interlocutor, aguando a curiosidade na tentativa de induzi-lo contratao de
servio denominado TIM CAF, a prtica demonstrou maior gravidade pois
caracteriza publicidade enganosa. No caso especfico de tal consumidor ele
sequer efetuou a contratao, mas passou a receber inmeras mensagens,
como a seguir descrito.
O relato descreve o recebimento de mensagens
com o seguinte teor: Tem algum te procurando no TIM CAF... Entre para
descobrir quem eh! Envie AMOR p/2233. Os consumidores que
responderam a mensagem apenas com um ponto de interrogao ou ainda,
perguntando de quem se tratava a mensagem, ou seja, no enviando o cdigo
AMOR, passaram a receber novas mensagens, originadas do nmero 2233,
1
http://g1.globo.com/jornalhoje/0,,MUL1233658-16022,00.html Jornal Hoje- Rede Globo

17/07/2009
com o seguinte contedo: Bem vindo a comunidade TIM CAF! S 0,31 +

imp p/dia e 0,31 + imp. Por msg enviada. P/ Info AJUDA. P/ comear logo
envie a sua idade (ex.24).
Ora, a mensagem de boas-vindas significa que
houve a contratao, que implicaria no mnimo, ao pagamento de 0,31 +
impostos por dia, mesmo que a pessoa no encaminhasse qualquer
mensagem.
Ao tentar cancelar o servio o consumidor foi
obrigado a aguardar, em mdia, 20 (vinte) minutos para atendimento, sendo
que, continuou a receber mensagens, provenientes do mesmo nmero 2233 e
com novos contedos, como:
TIM CAF: Quer beijar no primeiro encontro? Contenha seus desejos e
deixe (sic) eles aumentarem. Vai ser estimulante para a fantasia. Envie
NOVO agora!. (07/07/2009, s 13h32min)
TIMCAFE: no compare seu corpo c/ as fotos de revista. Cuide-se, mas
no exagere. Ele/a escolheu vc por quem vc e Envie sua idade (ex 24)
agora! (13/07/2009, s 12h57min)
TIMCAFE: diga q esta tendo 1 romance ertico. ele/a vai ficar
interessado/a e vc pode fazer o enredo interpretando! Envie sua idade (ex
24) agora! (13/07/2009, s 12h57min)
TIMCAFE: um corpo sarado no eh tudo: o que fala so as atitudes. Se
vc sentir bem c/seu corpo, sempre ser fascinante. Envie sua idade (ex
24) agora! (14/07, s 12h51min)
TIMCAFE; falar na cama pode ser excitante e til p/descobrir o que ele/a
gosta, mas antes procure saber se o outro gosta. Envie sua idade (ex 24)
agora! (15/07/2009, s 10h58min)
TIMCAFE; fotografe uma expresso sua sexy ou engraada e envie por
MMS: vc vai arrancar risos e o desejo de te ter mais. Envie sua idade (ex
24) agora! (16/07/2009, s 10h40min)
Ao enviar tais mensagens aos seus clientes, sem

que haja prvio consentimento e solicitao, e ainda cobrando por tais
servios, patente a prtica abusiva perpetrada pela TIM CELULAR S/A,
alm de representar violao expressa Resoluo da ANATEL que regula o
servio mvel pessoal - SMP.
Ademais, v-se que as mensagens contm
expresses que invocam sensualidade, e no se sabendo quem so os
destinatrios, podem criar constrangimentos ou at mesmo a leitura inadvertida
e inesperada por crianas e adolescentes.
Nos casos especficos noticiados imprensa e ao

Ministrio Pblico, deixou-se patente o constrangimento que poderia ocorrer a
casais, diante do fato de o cnjuge constatar que o parceiro estaria procedendo
a contatos de relacionamentos por meio de mensagens no TIM CAF!!!
Pode-se colocar em risco um casamento diante de uma mensagem obscena e
que parece estar distanciado do servio que deve prestar a empresa de
telefonia.
Por outro lado, no se pode olvidar que grande o
nmero de crianas e adolescentes que possuem aparelho celular, no por
mero capricho, mas a necessidade de manterem comunicao com seus pais,
at por questo de segurana. Todavia, fogem do alcance e controle dos
responsveis as mensagens que a operadora de telefonia celular possa
fazer chegar ao celular de seus filhos incapazes.
Ora, a empresa requerida ao enviar tais mensagens
de forma indiscriminada, sem solicitao prvia e sem qualquer critrio, faz
com que milhares de jovens tenham acesso a elas, o que no apenas
representa prejuzo material (j que muitos acabam por respond-las), como
risco potencial integridade psicolgica e moral, pelo encaminhamento de
mensagens maliciosas, com palavras como beijos, fantasias, desejos,
romance, ertico, falar na cama pode ser excitante, com ntida conotao
obscena, e com risco potencial segurana diante do fato de que a
contratao do servio pode colocar incapazes em contato com pessoas que
sequer conhecem.
No a primeira vez que a Promotoria de Justia de
Defesa do Consumidor de Curitiba recebe reclamaes contra a empresa TIM
CELULAR S/A, por contrataes que no foram realizadas pelos
consumidores, mas que deles so cobradas, o que pode representar at
mesmo uma captao ilcita de dinheiro do consumidor.
Na pgina da TIM CELULAR existente na internet,
possvel acessar as regras contratuais do chamado TIM CAF (documentos
em anexo), que podem ser acessados por aqueles que contrataram tal servio
pela internet, entretanto, sequer a existncia informada quando do envio de
um torpedo pela operadora de telefonia celular ao usurio.
Em referida pgina, h informao de que em
20/07/2009, h 186.113 (Cento e oitenta e seis mil cento e treze) pessoas
cadastradas no TIM CAF. Ora, se o custo dirio fixo de tal servio de
R$ 0,31 (trinta e um centavos), sem levar em considerao o valor das
mensagens enviadas, o faturamento dirio (somente desse servio), hoje
giraria em torno de R$ 57.695,03 (Cinqenta e sete mil, seiscentos e noventa e
cinco reais e trs centavos), ou seja, R$ 1.730.850,90 (Um milho, setecentos
e trinta mil, oitocentos e cinqenta reais e noventa centavos) mensais.
Ressalte-se que em 10/07/2009 a mesma comunidade era formada por apenas
63.015 pessoas, em 16/07/2009 havia 136.563 (Cento e trinta e seis mil,

quinhentas e sessenta e trs) pessoas. Ou seja, em apenas duas semanas o
nmero de usurios triplicou. substancial o valor obtido, especialmente
levando-se em considerao que parte deste valor pode estar sendo
captado sem a autorizao do consumidor.
Assim, como na reclamao especfica relativa ao
TIMCAF, registrou-se recentemente na Promotoria de Justia de Defesa do
Consumidor, em atendimento individual, situao semelhante, na qual a
consumidora Luciane Maria Duda (cf. documentos em anexo), declarou que
jamais efetuou qualquer contratao de servios com a TIM CELULAR S/A, no
que concerne a sons, jogos e TIM Wap Fast, contudo, passou a receber
inmeros torpedos originrios da TIM, que nunca foram contratados, mas que
lhe foram cobrados na conta telefnica, de forma indevida, fato que gerou a
instaurao de atendimento individual, com celebrao de acordo entre as
partes envolvidas, e com a repetio do indbito, mas que demonstra que tal
prtica costumeira pela empresa requerida.
Portanto, resta evidenciado que a empresa
TIM CELULAR S/A, ao enviar o produto TIMCAFE e outros (tais como sons,
jogos, TIM Wap Fast), sem solicitao prvia dos consumidores e
prevalecendo-se da fraqueza ou ignorncia dos consumidores, tendo em vista
sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhes seus
produtos ou servios, viola diversos princpios que regem as leis
consumeristas, caracterizando sua ao como prtica abusiva, em
descompasso com esprito do ordenamento jurdico brasileiro, norteado pelo
princpio da boa-f.
Resta, ento, a provocao do Judicirio para coibir
tal prtica abusiva, a fim de que sejam resguardados os direitos e interesses da
coletividade consumidora.
2. DO DIREITO
2.1 DA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO
O artigo 129, III2 da Constituio Federal atribui
legitimidade ao Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em defesa dos
interesses coletivos:
Art.129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:

III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do
meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.
Os fatos narrados na presente ao so causadores

de leso aos direitos e interesses difusos dos consumidores, pela razo de
caracterizarem ofensa a um direito supraindividual (todos os leitores das
mensagens), tido como aquele de titularidade no identificvel, mas
potencialmente lesiva a todos da coletividade, cuja definio est posta no art.
81, pargrafo nico, inciso I, da Lei n 8.078/90 3.
E nessa linha de efetiva defesa do consumidor,
diante dos novos interesses emergentes na sociedade de massa, que se
legitimou de forma concorrente e disjuntiva, o Ministrio Pblico e vrios rgos
pblicos e entidades privadas, conforme o artigo 82, inciso I, do CDC,
instrumentalizando-os por meio da Ao Civil Pblica, modo eficaz para este
desiderato (v. art. 21 da Lei 7347/85).
Nesse sentido, a legitimidade do Ministrio Pblico,
por intermdio da Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor.
2.2 DOS CONSUMIDORES ATINGIDOS
Equiparam-se aos consumidores, nos termos do
artigo 29 do Cdigo de Defesa do Consumidor 4, todas as pessoas
determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.
Na pgina da empresa TIM CELULAR, na internet,
h referncia ao nmero de 186.113 pessoas no servio TIMCAF. Todavia, o
nmero indeterminado, diante do fato de que inmeras so as pessoas que
recebem tais mensagens, tanto desse servio quanto com relao aos demais.
Logo, no caso em apreo, todas as pessoas, sejam
proprietrias ou no dos aparelhos de telefone celular, mas que de alguma
forma utilizaram dos mesmos e receberam a informao indesejada, so
consideradas consumidores, estando, portanto, abrangidas pelo campo de
proteo do CDC.
Tambm, o regulamento da Resoluo n 477, de 07
de agosto de 2007, da Anatel, que disciplina o Servio Mvel Pessoal, dispe
em seu artigo 3, inciso XXX que usurio qualquer pessoa natural ou
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo
individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de
natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
4
Art. 29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as pessoas
determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.
jurdica que se utiliza do SMP 5, independentemente do contrato de

prestao de servio ou inscrio junto prestadora.
Conseqentemente, toda a universalidade de
pessoas que potencialmente utilizaram o servio mvel pessoal (SMP) so
consideradas consumidores de tal servio.
Alm disso, em matria vinculada em 11 (onze) de
julho do corrente ano6 no telejornal da RPC- 1 edio, como acima apontado,
03 (trs) consumidores7 relataram situaes em que receberam mensagens no
telefone celular e que na realidade tratava-se de publicidade enganosa. Um
dos consumidores, inclusive, relatou que o contedo malicioso das mensagens
provocou constrangimento no mbito familiar.
Ora, se o envio de mensagens dessa natureza foi
objeto de reportagem em rede nacional, certo que a situao aqui descrita
no se resume a apenas alguns consumidores, sendo indeterminado o nmero
de pessoas que diariamente encontram-se sujeitas a tal prtica abusiva, no
Pas, razo pela qual se refora o alcance da presente ao coletiva.
2.4 DA PUBLICIDADE
2.4.1
Do
desrespeito
Identificao
ao
Princpio
da
O artigo 36, caput, do CDC8 acolhe o denominado

princpio da identificao da mensagem publicitria, ou seja, estabelece que a
publicidade somente licita quando o consumidor puder identific-la.
Essa identificao, conforme afirmao de Antnio
Herman de Vasconcellos e Benjamim, deve ser imediata (no momento da
exposio) e fcil (sem esforo ou capacitao tcnica). A publicidade que no
quer assumir a sua qualidade atividade que, de uma forma ou de outra, tenta
enganar o consumidor. E o engano, mesmo o inocente, repudiado pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor.9
Leia-se Servio Mvel Pessoal

Cpia em CD em anexo, tambm disponvel no seguinte endereo eletrnico:
http://portal.rpc.com.br/tv/paranaense/video.phtml?
Video_ID=51623&Programa=paranatv1edicao&tipo=&categoriaNome=
7
Leandra Francisco (estudante), Gerson Kopp (corretor de seguros) e Marcelo Arajo (advogado).
8
Art. 36. A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a
identifique como tal.
9
In: Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. 9.ed. Rio de
Janeiro: Forense Universitria, 2007, p. 231
6
Transportando tal princpio para o caso em questo,

tem-se de forma clara, mais uma violao do CDC por parte da empresa
requerida.
A primeira mensagem enviada aos consumidores
apresenta a seguinte redao: Tem algum te procurando no TIM CAF...
Entre para descobrir quem eh! Envie AMOR p/ 2333.
No h, na mensagem retro, qualquer informao
que leve o consumidor a pensar que se trata de publicidade. Muito pelo
contrrio, a mensagem sugere que outra pessoa estaria procura do usurio.
Alm disso, incita o consumidor a responder a
mensagem, visto que a palavra amor sugere que seja algo ligado a encontro
romntico.
Outra mensagem enviada aos consumidores, pela
empresa requerida tem os seguintes termos: TIM CAF: Quer beijar no
primeiro encontro? Contenha seus desejos e deixe (sic) eles aumentarem.
Vai ser estimulante para a fantasia. Envie NOVO agora.
Mais uma vez no existem elementos na mensagem
que faam com que o consumidor a identifique como publicidade, e, ainda,
mais como oferta de servio.
Observe-se que o CDIGO BRASILEIRO DE
AUTO-REGULAMENTAO PUBLICITRIA, apresenta diversas regras
relativas publicidade que foram violadas pela empresa TIM SUL S/A, a saber:
Art. 1 - Todo anncio deve ser respeitador e conformar-se s leis do pas;
deve ainda, ser honesto e verdadeiro.
Art. 19 Toda atividade publicitria deve caracterizar-se pelo respeito
dignidade da pessoa humana, intimidade, ao interesse social, s
instituies e smbolos nacionais, s autoridades constitudas e ao ncleo
familiar.
Art. 27, 2 - O anncio no dever conter informao de texto ou
apresentao visual que direta ou indiretamente, por implicao,
omisso, exagero ou ambigidade, leve o consumidor a engano quanto
ao produto anunciado
Dessa forma, manifesta a desconformidade da

publicidade praticada pela empresa TIM CELULAR S/A com a legislao
consumerista e com as regras ticas de publicidade, devendo ser, de imediato,
rechaada, para que outros consumidores no venham a sofrer violaes de
direitos to inerentes a dignidade da pessoa humana, no s o direito
informao, ou identificao da publicidade, mas acima de tudo o direito
privacidade.
2.4.2 Da violao ao direito de informao

As relaes de consumo tm como fundamento, nos
termos do artigo 4, inciso III, do CDC, a boa-f, que enseja os deveres de
lealdade, honestidade, tica, transparncia e confiana entre fornecedores e
consumidores.
Em razo disso, o direito a informao se encontra
entre os direitos bsicos do consumidor 10, visto que, enquanto parte vulnervel
da relao de consumo, o consumidor deve receber a maior quantidade de
dados para que bem possa exercer seus direitos. O fornecedor, quando presta
informaes falsas ou, as omite, age em desacordo com todo o sistema sobre
o qual foi construdo o Cdigo de Defesa do Consumidor, onde o direito
informao repercute em vrios artigos.
Dentre estes, est o artigo 31 do referido diploma
legal que nada mais do que a aplicao do princpio da boa-f e da
informao oferta e apresentao de produtos por parte dos fornecedores.
Dispe o artigo 31, caput, do CDC:
Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios
devem assegurar informaes corretas, claras,
precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas
caractersticas, qualidades, quantidade, composio,
preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros
dados, bem como sobre os riscos que apresentam
sade e segurana dos consumidores.
Quanto ao direito de informao constante do artigo

retro mencionado tambm j se manifestou o Supremo Tribunal Federal 11:
(...)
A
OBRIGAO
DE
INFORMAO
DESDOBRADA PELO ART. 31 DO CDC, EM QUATRO

CATEGORIAS PRINCIPAIS, IMBRICADAS ENTRE SI:
A) INFORMAO-CONTEDO (= CARACTERSTICAS
INTRNSECAS DO PRODUTO E SERVIO), B)
INFORMAO-UTILIZAO (= COMO SE USA O
PRODUTO OU SERVIO), C) INFORMAO-PREO
(=
CUSTO,
FORMAS
E
CONDIES
DE
PAGAMENTO), E D) INFORMAO-ADVERTNCIA (=
RISCOS DO PRODUTO OU SERVIO). (...)
10
Lei n 8.078. Art.6, III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e
servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e
preo, bem como sobre os riscos que apresentem;
11
REsp 586.316/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
17/04/2007, DJe 19/03/2009
Fazendo o cotejo da legislao acima mencionada

com o caso aqui relatado, v-se que h total descompasso entre a oferta do
servio TIM CAF e de outros servios, pela empresa requerida e o direito
informao constante do CDC.
De outro lado, a ntida inteno da empresa em
induzir o consumidor em erro, pois qualquer pessoa submetida a tal
publicidade, independentemente, de idade e grau de instruo, acaba por
aderir ao servio, visto que no de se imaginar que uma simples resposta
mensagem de texto, recebida no aparelho celular implique em contratao.
O contrato, em qualquer de suas modalidades,
implica em acordo, que somente poder ocorrer quando se conhecem as
regras do jogo, ou seja, quando conhecidos os direitos e obrigaes que o
integram.
Todas estas possibilidades no existem para o
usurio que recebe mensagens da empresa requerida, primeiramente pelo fato
de que a contratao se d sem que o aderente tenha conhecimento acerca da
mesma e do que ela significa, bem como, de qualquer indicao de preo.
Ainda, dispe o artigo 6, inciso III, da Resoluo n
477/2007 que so direitos dos usurios de Servio Mvel Pessoal, a
informao adequada sobre condies de prestao de servio,
facilidades e comodidades adicionais e seus preos.
No caso em tela sequer se pode falar em
informao inadequada, pois simplesmente no h informao alguma,
contrariando, mais uma vez, de forma expressa, no apenas as normas que
regem as relaes de consumo, mas, tambm a Resoluo da ANATEL.
2.4.3 Da Publicidade Enganosa e Abusiva
Dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou
abusiva.
1 enganosa qualquer modalidade de informao ou
comunicao de carter publicitrio, inteira ou
parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo
por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor
a respeito da natureza, caractersticas, qualidade,
quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer
outros dados sobre produtos e servios.
2 abusiva, dentre outras a publicidade

discriminatria de qualquer natureza, a que incite
violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite
da deficincia de julgamento e experincia da
criana, desrespeita valores ambientais, ou que seja
capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma
prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.
3 Para os efeitos deste cdigo, a publicidade
enganosa por omisso quando deixar de informar
sobre dado essencial do produto ou servio.
Pela simples leitura do dispositivo legal acima

colacionado, j de se notar que a prtica da empresa requerida se encaixa
com perfeio nos conceitos de publicidade enganosa e abusiva.
Considerando o teor das mensagens j colocadas
em tpicos anteriores, no se pode questionar acerca da inteno de induzir o
consumidor em erro. Ainda que o dispositivo no exija a inteno do agente
para que se concretize, a forma pela qual est sendo praticada a publicidade
da empresa no deixa espao para outra concluso.
A iluso e o potencial enganoso permeia toda a
oferta, visto que primeiramente no permite que o consumidor a identifique
como publicidade, segundo pelo fato de ludibiar o consumidor, fazendo-o crer
que est sendo procurado por algum e, terceiro, por no conter nenhuma
informao que, mesmo de forma implcita lhe permita identificar a mensagem
como oferta de servio pago.
Tambm no exigido pelo dispositivo o erro real,
bastando, a mera capacidade de enganar. Nas palavras de Antnio Herman de
Vasconcellos e Benjamim, inexigvel que o consumidor tenha, de fato e
concretamente, sido enganado, pois a enganosidade aferida em abstrato. 12
Alm de enganosa, a publicidade efetivada pela
empresa requerida se traduz como publicidade abusiva, pois contraria o
sistema valorativo da Constituio, do Cdigo de Defesa do Consumidor e da
regulamentao do setor de telefonia mvel.
Nestes termos, imperioso considerar que segundo
pesquisa realizada no ano de 2008, mais de 1/3 (um tero) dos jovens com
idade entre dez e quinze anos possui aparelho celular. Sendo que este
mesmo pblico o que mais utiliza o servio SMS (servio de mensagens
instantneas).13
12
Id.Ibid.p.341.
Pesquisa realizada pelo Centro de Estudos sobre as Tecnologias da Informao e da Comunicao
(CETIC.br), disponvel em http://www.cetic.br/usuarios/tic/2008-total-brasil/index.htm.
13
Portanto, grande o universo aqui tratado, pois de

todas as crianas e adolescentes com idade entre 10 e 15 anos, 35% (trinta e
cinco por cento) j possuem celular prprio.
Considerando que a empresa requerida informa em
seu endereo eletrnico14 que no ano de 2008 j possua 32,5 milhes de
clientes no Brasil, possvel imaginar o percentual de crianas e adolescentes
que tm acesso telefonia celular, na faixa etria entre 10 (dez) e 15 (quinze)
anos.
Certamente, a empresa requerida tem acesso a tais
dados, o que demonstra a sua m-f ao enviar mensagens publicitrias, sem
qualquer identificao, instigando a curiosidade e estimulando hipossuficientes
a aderirem ao servio.
A abusividade se reflete, ainda, nas expresses
utilizadas nas mensagens (beijar, desejos, estimulante, fantasia), atribuindo um
contedo de demasiada sensualidade e at mesmo erotismo.
A utilizao desses meios j estimulante para que
adultos sejam induzidos em erro e acabem por responder s mensagens, com
relao s crianas, movidas, acima de tudo pela curiosidade em torno do
desconhecido a desproteo total.
Pelo exposto, v-se que no se trata aqui de um
simples caso de mensagens enviadas de forma errnea por uma operadora de
telefonia. Trata-se, na realidade, de verdadeiro ato atentatrio contra os direitos
do consumidor que no pode ficar a merc de uma grande empresa, que visa
em ltima anlise, ludibri-lo e auferir lucros. Nesse sentido, o alerta dado por
Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamim, renomado jurista em matria de
defesa do consumidor: E no nos iludamos: a publicidade enganosa
altamente lucrativa! 15
Certo que muitos consumidores enfrentam
problemas tais quais os aqui relatados, contudo, em razo do pequeno valor
e pela falta de tempo, freqente que abram mo de pleitear o direito,
para no se incomodar e no perderem mais tempo. Nessa linha, quem
acaba lucrando indevidamente a empresa de telefonia, em uma verdadeira
apropriao indbita do dinheiro do consumidor, que via de regra tem que
pagar a conta primeiro para depois poder reclamar.
14
http://www.tim.com.br/portal/site/PortalWeb/menuitem.8419ab3f80fb36423da5faa7703016a0/?
vgnextoid=911d6b84139e0110VgnVCM100000a22e700aRCRD&wfe_pweb_area=39&wfe_pweb_estado=
14&
15
In: A represso penal aos desvios de marketing. Revista de Direito do Consumidor. Volume 4. p.102.
Nessa ordem de idias, o Ministrio Pblico atua na

tutela dos direitos coletivos com o escopo de defender os consumidores que j
foram lesados, em uma coletividade indeterminada, mas tambm almeja
preventivamente que outros consumidores no o sejam.
2.5 DAS PRTICAS ABUSIVAS
O artigo 39, III16 do CDC estabelece como prtica
abusiva, o fornecimento de servio ou produto ao consumidor sem sua prvia
solicitao.
No caso ora tratado, evidente a prtica abusiva
efetuada pela empresa requerida que sem qualquer solicitao do usurio
envia mensagens ao seu celular, fazendo-se passar, em um primeiro momento,
por terceira pessoa, quando na verdade est a lhe oferecer um servio, em
uma prtica publicitria anti-tica.
O CDC quando cuida das prticas abusivas
meramente exemplificativo. Portanto, deve ser levado em conta que a prtica
abusiva da empresa requerida extrapola o contedo do artigo 39, inciso III,
acima mencionado, incidindo tambm em violao dos incisos IV 17 e VI18 do
referido artigo.
Isso porque, alm de a empresa fornecer servio
sem solicitao do usurio, o fornecimento de tal produto/servio no fica claro,
pois no identificvel como publicidade ou oferta.
Nestes termos j se manifestou o Superior Tribunal
de Justia:
CIVIL E PROCESSUAL. COBRANA DE LIGAES
PARA "TELE-SEXO". OFERECIMENTO DE SERVIO
OU PRODUTO ESTRANHO AO CONTRATO DE
TELEFONIA
SEM
ANUNCIA
DO
USURIO.
INVALIDADE. NUS DA PROVA POSITIVA DO FATO
ATRIBUVEL
EMPRESA
CONCESSIONRIA.
INSCRIO DA TITULAR DA LINHA TELEFNICA NO
CADIN. DANOS MORAIS. CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR, ARTS. 6, VIII E 31, III.
I. O "produto" ou "servio" no inerente ao contrato
de prestao de telefonia ou que no seja de
16
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:
III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer
servio;
17
Art.39. IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade,
conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios;
18
Art.39. VI - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do
consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes;
utilidade pblica, quando posto disposio do

usurio pela concessionria caso do "tele-sexo"
carece de prvia autorizao, inscrio ou
credenciamento do titular da linha, em respeito
restrio prevista no art. 39, III, do CDC.
II. Sustentado pela autora no ter dado a aludida
anuncia, cabe companhia telefnica o nus de provar
o fato positivo em contrrio, nos termos do art. 6, VIII, da
mesma Lei n. 8.078/90, o que inocorreu.
III. Destarte, se afigura indevida a cobrana de ligaes
nacionais ou internacionais a tal ttulo, e, de igual modo,
ilcita a inscrio da titular da linha como devedora em
cadastro negativo de crdito, gerando, em contrapartida,
o dever de indeniz-la pelos danos morais causados,
que ho de ser fixados com moderao, sob pena de
causar enriquecimento sem causa.
IV. Recurso especial conhecido e provido em parte.
(REsp 265121/RJ, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO
JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 04/04/2002, DJ
17/06/2002 p. 267)
Tambm h aqui aproveitamento da hipossuficincia

e da vulnerabilidade do consumidor, exposto a uma publicidade que no se
legitima como tal e de um servio do qual ele no conhece a natureza,
obrigaes e, pior, do que realmente se trata.
Portanto, demonstrada est a abusividade da
prtica da empresa requerida quando do envio de mensagens aos usurios.
2.6 DO DESRESPEITO REGULAMENTAO
DA ANATEL
A Resoluo da ANATEL n 477/200007 trata,
especificamente do Servio Mvel Pessoal (SMP) a qual se sujeitam todas as
prestadoras de servios de telecomunicaes, entre elas, a empresa requerida.
O artigo 6 da referida Resoluo faz aluso aos
direitos dos usurios de servio mvel pessoal, onde se destaca o inciso XXIV
que estabelece:
Art. 6 Respeitadas as disposies constantes deste
Regulamento bem como as disposies constantes do
Termo de Autorizao, os Usurios do SMP tm direito a:
XXIV no recebimento de mensagem de cunho
publicitrio da prestadora em sua Estao Mvel,
salvo na hiptese de consentimento prvio.
Logo, dever da empresa requerida no enviar

mensagens que se configuram publicidade, sem que o consumidor tenha
previamente autorizado.
Alm de representar violao s normas da
ANATEL, tal prtica, implica em mais uma violao ao CDC que prescreve em
seu artigo 39, inciso VIII:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios,
dentre outras prticas abusivas:
VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer
produto ou servio em desacordo com as normas
expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se
normas especficas no existirem, pela Associao
Brasileira de Normas Tcnicas ou outra entidade
credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia,
Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro);
Igualmente, o que se observa das reclamaes

levadas a conhecimento do Ministrio Pblico, e que so exemplificativas de
um tratamento inadequado que vem sendo dado a uma coletividade difusa de
usurios da telefonia de uma forma geral, e mais especificamente relativa
empresa TIM CELULAR S/A, o fato de que a reclamao protocolada junto
ao servio de atendimento ao consumidor no processada e o Usurio perde
um tempo precioso aguardando atendimento em tal servio, sem uma soluo
concreta.
No informado ao usurio, que um DIREITO dele
em receber a informao sobre a solicitao nas formas previstas nos
pargrafos 12 e 13 do art. 15 do Anexo Resoluo n 477, de 7 de agosto
de 2007 (Regulamento do Servio Mvel Pessoal SMP), a saber:
12 No caso de o Usurio apresentar sua reclamao, solicitao de
servio, pedido de resciso ou pedido de informao:
a) via correspondncia, a resposta ou soluo da Prestadora deve ser
informada via correspondncia;
b) via correio eletrnico, a resposta ou soluo da Prestadora deve ser
informada via correio eletrnico;
c) pessoalmente, no Setor de Relacionamento ou Setor de Atendimento, a
resposta deve ser informada por um meio escolha do Usurio;
13 O Usurio tem direito de solicitar, a seu critrio, que a
resposta sua solicitao seja fornecida por meio de contato
telefnico, mensagem eletrnica, Internet, mensagem de texto ou
correspondncia por escrito, em substituio forma de resposta
prevista no pargrafo anterior.
Assim, em toda a contratao realizada pela

requerida, dever o atendente dar cincia ao consumidor acerca do teor de
referido dispositivo, solicitando a forma como deseja receber a resposta de sua
reclamao, solicitao de servio, pedido de resciso ou pedido de
informao. norma cogente da ANATEL que, contudo, no cumprida pela
empresa TIM CELULAR S/A.
Do exposto, mais uma vez se demonstra o total
desrespeito da empresa TIM CELULAR S/A s normas consumeristas e,
tambm, pela normatizao das regras atinentes ao servio mvel pessoal. Isto
representa, em ltima anlise, um desacato total para com o ordenamento
jurdico, visto que a empresa atua como se as leis no se aplicassem a ela.
2.7 DO NUS DA PROVA
Nos termos do artigo 38 do CDC o nus da prova
quanto aos fatos ora alegados incumbe empresa TIM CELULAR S/A:
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da
informao ou comunicao publicitria cabe a quem as
patrocina.
Destarte, ainda que esteja claramente demonstrada

que a publicidade empreendida pela empresa requerida alm de enganosa e
abusiva implica em prtica abusiva, tem-se que seu o dever provar o
contrrio.
2.8 DA EFICCIA ERGA OMNES DA SENTENA
O artigo 103 do Cdigo de Defesa do Consumidor
assim dispe em seu inciso I:
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este
cdigo, a sentena far coisa julgada: I - erga omnes,
exceto se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em que qualquer
legitimado poder intentar outra ao, com idntico
fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese
do inciso I do pargrafo nico do art. 81;
Conseqentemente, da leitura do referido artigo temse que a eficcia da deciso deve abranger todo o territrio nacional, no
se limitando apenas a Capital do Estado Curitiba ou mesmo somente ao
mbito do Estado do Paran, haja vista que a TIM CELULAR tem cobertura em
todo o Pas.
At o advento da Lei 9.494/97 que alterou o artigo

16 da Lei de Ao Civil Pblica19, no subsistiam dvidas quanto eficcia
erga omnes das sentenas nas aes coletivas. Contudo, a mencionada
legislao, em um primeiro momento, foi interpretada por alguns operadores do
direito, como limitao das sentenas nas aes coletivas.
Porm, essa no foi a interpretao que prevaleceu,
pois a maioria da doutrina e jurisprudncia ptria culminaram por entender que
no se pode falar na aplicao do artigo 16 da lei da ao civil pblica nas
aes coletivas de consumo.
O Superior Tribunal de Justia tem-se manifestado
acerca da questo entendendo que as restries que limitam os efeitos da
coisa julgada em ao civil pblica no se aplicam s aes coletivas previstas
no Cdigo de Defesa do Consumidor, porque tal lei especial. Nesse caso,
deve ser aplicado o artigo 103 do prprio CDC, conforme se depreende dos
Julgados trazidos a seguir:
PROCESSO CIVIL E DIREITO DO CONSUMIDOR. AO

COLETIVA AJUIZADA POR ASSOCIAO CIVIL EM DEFESA
DE DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. EXPURGOS
INFLACIONRIOS
DEVIDOS
EM
CADERNETA
DE
POUPANA EM JANEIRO DE 1989. DISTINO ENTRE
EFICCIA DA SENTENA E COISA JULGADA. EFICCIA
NACIONAL DA DECISO.
- A Lei da Ao Civil Pblica, originariamente, foi criada para
regular a defesa em juzo de direitos difusos e coletivos. A
figura dos direitos individuais homogneos surgiu a partir do
Cdigo de Defesa do Consumidor, como uma terceira categoria
equiparada aos primeiros, porm ontologicamente diversa.
- Distinguem-se os conceitos de eficcia e de coisa julgada. A
coisa julgada meramente a imutabilidade dos efeitos da
sentena. O art. 16 da LAP, ao impor limitao territorial coisa
julgada, no alcana os efeitos que propriamente emanam da
sentena.
- Os efeitos da sentena produzem-se "erga omnes", para
alm dos limites da competncia territorial do rgo
julgador.
Recurso Especial improvido.
(REsp 399.357/SP, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 17/03/2009, DJe 20/04/2009)
19
Lei n 7.347/85 Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com
idntico fundamento, valendo-se de nova prova. (Redao dada pela Lei n 9.494, de
10.9.1997)
Processo civil e direito do consumidor. Ao civil pblica.

Correo monetria dos expurgos inflacionrios nas cadernetas
de poupana.
Ao proposta por entidade com abrangncia nacional,
discutindo direitos individuais homogneos. Eficcia da
sentena. Ausncia de limitao. Distino entre os conceitos
de eficcia da sentena e de coisa julgada. Recurso especial
provido.
- A Lei da Ao Civil Pblica, originariamente, foi criada para
regular a defesa em juzo de direitos difusos e coletivos. A
figura dos direitos individuais homogneos surgiu a partir do
Cdigo de Defesa do Consumidor, como uma terceira categoria
equiparada aos primeiros, porm ontologicamente diversa.
- A distino, defendida inicialmente por Liebman, entre os
conceitos de eficcia e de autoridade da sentena, torna incua
a limitao territorial dos efeitos da coisa julgada estabelecida
pelo art. 16 da LAP. A coisa julgada meramente a
imutabilidade dos efeitos da sentena. Mesmo limitada aquela,
os efeitos da sentena produzem-se erga omnes, para alm
dos limites da competncia territorial do rgo julgador.
- O procedimento regulado pela Ao Civil Pblica pode ser
utilizado para a defesa dos direitos do consumidor em juzo,
porm somente no que no contrariar as regras do CDC, que
contem, em seu art. 103, uma disciplina exaustiva para regular
a produo de efeitos pela sentena que decide uma relao
de consumo. Assim, no possvel a aplicao do art. 16 da
LAP para essas hipteses.
Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 411.529/SP, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 24/06/2008, DJe 05/08/2008)
O Tribunal Regional Federal da 4 Regio segue o

mesmo posicionamento:
EMENTA: ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. AO
CIVIL PBLICA. EXTENSO DOS EFEITOS DA SENTENA. Exceto quando conferidora de privilgio, a lei no deve ser
interpretada literalmente, sem socorro da exegese lgica,
teleolgica ou sistemtica. - Em se tratando de interesses
indivisveis ou difusos, de extenso que desborde os
limites da competncia territorial do juzo que a profere, a
sentena civil pblica projetar seus efeitos na medida
dessa extenso, podendo, ou no, conforme as
peculiaridades fticas, atingir todo o territrio nacional. Nessas hipteses, a letra do art. 16 da Lei n 7.347/85, com a
redao da Lei n 9.494/97, conflita com a razo, compromete
a finalidade e aberra ao sistema da regulao. (TRF4, EIAC
2002.04.01.000610-0, Segunda Seo, Relator Valdemar
Capeletti, DJ 26/10/2005)
EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAO. AO CIVIL
PBLICA. LEI N. 7347/85. ART. 16. AMPLITUDE DOS
EFEITOS DA SENTENA. - A nova redao dada pela Lei n
9.494/97 ao art. 16 da Lei n 7.347/85, muito embora no
padea de mangra de inconstitucionalidade, de tal
impropriedade tcnica que a doutrina mais autorizada vem

asseverando sua inocuidade, de modo que os efeitos da
medida liminar no podem ficar contidos apenas na
circunscrio territorial do rgo prolator da deciso.
(TRF4, EDAC 2002.04.01.000610-0, Terceira Turma, Relator
p/ Acrdo Luiz Carlos de Castro Lugon, DJ 23/06/2004)
A doutrina
brasileira
tambm
aponta
as
incongruncias da aplicao do artigo 16 da Lei n 7.347/85 s aes coletivas
constantes do Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme aponta Ada
Pellegrini Grinover20:
Sustentamos que a limitao operada por certos julgados
afronta o art. 103, CDC, e despreza a orientao fornecida
pelo art. 91, II, por onde se v que a causa que verse sobre
a reparao de danos de mbito nacional ou regional deve
ser proposta no foro da capital do Estado ou no Distrito
Federal, servindo, evidentemente, a deciso para todo o
territrio nacional.
Destarte o que se tem que a eficcia nas aes

coletivas erga omnes no podendo ser relativizada. Mesmo porque no se
pode falar em eficcia erga omnes relativa, ou ela para todos ou no para
ningum. Em se tratando de direitos do consumidor, que visam a proteo de
pessoas indeterminadas, onde se busca, atravs de uma nica ao que seus
efeitos repercutam em todas as situaes relacionadas ao mesmo fato, no se
demonstra possvel outra interpretao.
3. DA TUTELA ANTECIPADA
Justifica-se no caso sub examine, a concesso de
medida liminar inaudita altera pars, nos termos do art. 12 da Lei 7.347/85 (Lei
da Ao Civil Pblica), para que a empresa se abstenha da prtica abusiva
concernente ao envio de publicidade enganosa e abusiva aos consumidores,
tanto com relao ao Programa TIMCAFE quanto a qualquer outro
programa/servio ofertado que seja enviado ao celular do consumidor, sem
sua prvia e expressa autorizao, sendo inquestionvel que se encontram
presentes os requisitos legais concesso da medida.
O fumus boni iuris apresenta-se consubstanciado no
fato de que a empresa requerida encontra-se obrigada a adotar as medidas
determinadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e pela ANATEL, em pleno
vigor e flagrantemente, descumpridas pela mesma.
O periculum in mora emerge da premente
necessidade de se evitar que os consumidores continuem expostos, at o
provimento jurisdicional definitivo, s conseqncias danosas decorrentes da
20
Ob. cit p. 938.

publicidade enganosa e abusiva. O perigo na demora, portanto, reside na

irreversibilidade do dano causado ao consumidor, tendo em vista que, todos os
dias, muitos consumidores so submetidos mensagem publicitria da
empresa e, muitos deles, inclusive, so incapazes. Dessa forma, torna-se
indispensvel a antecipao de tutela, existindo fundado receio de dano
irreparvel.
Ressalte-se que a exemplo do consumidor, Marcelo
Jos Arajo, que compareceu diretamente Promotoria de Defesa do
Consumidor no dia 09/07/2009, de nada adiantou perder seus preciosos
minutos espera de atendimento pelo servio de atendimento ao consumidor
da TIM CELULAR, protocolando requerimento para cancelamento do servio e
de remessa de novas mensagens, haja vista que consoante novo termo de
declaraes, prestado nesta data, continuou a receber diariamente as
mensagens, e com contedo evidentemente inconveniente.
Assim, demonstrados os requisitos da tutela
antecipada, faz-se mister que esse douto Juzo conceda tal medida para
proteger os consumidores contra a prtica ilegal da empresa ao perpetrar
publicidade enganosa e abusiva atravs de prtica considerada abusiva.
A antecipao de tutela beneficiar os interesses de grande parcela da
sociedade e inibir prticas similares s combatidas nesta demanda.
4. DO PEDIDO
DIANTE DO EXPOSTO, uma vez demonstrada a

verossimilhana das alegaes apresentadas, requer o Ministrio Pblico a
antecipao dos efeitos da tutela inaudita altera pars, para o fim de:
a) Em antecipao de tutela, impor empresa
TIM CELULAR S/A a obrigao de suspender, imediatamente, o envio de
publicidade enganosa e abusiva, atravs de SMS aos usurios de servio de
telefonia mvel;
b) Em antecipao de tutela, impor empresa
TIM CELULAR S/A a obrigao de suspender, imediatamente, o envio de
publicidade, atravs de SMS aos usurios de servio de telefonia mvel, sem
que haja consentimento prvio do usurio (art. 6, inc. XXIV da Resoluo n
477/2007 - Anatel);
c) Em antecipao de tutela que se imponha

empresa requerida a obrigao de pagar multa diria em virtude de
descumprimento da medida liminar (artigo 84, pargrafo 4 do CDC), no
montante a ser arbitrado por esse r. Juzo, que dever ser recolhida ao Fundo
Estadual do Consumidor (FECON), em patamar superior a R$ 50.000,00
(Cinqenta mil reais);
d) Em antecipao de tutela que se determine que
a empresa requerida encaminhe em CD, para constituio da prova destes
autos, das gravaes dos atendimentos realizados com os consumidores
Marcelo Jos Arajo (41-9991-3728) e Luciane Maria Duda (41-9968-0065), ao
Centro de Atendimento, informando acerca do recebimento da contratao do
servio indevido e solicitando o cancelamento, haja vista o disposto no
pargrafo 8 do art. 14 do Anexo Resoluo n 477, de 7 de agosto de 2007
(Regulamento do Servio Mvel Pessoal SMP), que determina que a
gravao deve ser mantida pelo prazo mnimo de 6 (seis) meses, e poder ser
perdida no curso da tramitao da presente ao;
e) Que os Procons de todos os estados brasileiros
fiscalizem o cumprimento de tal obrigao, no caso de reclamao de
consumidores registradas naqueles rgos, comunicando ao Juzo eventual
descumprimento, conforme inteligncia dos arts. 83 e 84, 5, do Cdigo de
Defesa do Consumidor (em anexo segue a relao de endereos dos Procons
e de cpias da Inicial a serem enviadas);
f) Que os pedidos acima sejam confirmados em
sentena final, em provimento definitivo, assim como que se imponha
requerida a obrigao de fazer consistente na adequao de sua publicidade
aos termos do CDC e regulamentao da ANATEL, sob pena de cominao
de multa diria, na forma prevista no art. 11 da Lei 7.347/85, devendo para
tal fim:
f1) obter prvia autorizao do consumidor para
recebimento de publicidade em seu celular;
f2) emisso de protocolo especfico relativo
contratao de um determinado servio que foi oferecido ao consumidor, com o
qual ele possa localizar todos os dados relativos contratao;
f3) que na forma do previsto nos pargrafos 12 e
13 do art. 15 do Anexo Resoluo n 477, de 7 de agosto de 2007
(Regulamento do Servio Mvel Pessoal SMP) 21,
que a requerida,
21
12 No caso de o Usurio apresentar sua reclamao, solicitao de servio, pedido de resciso ou pedido de
informao:
a) via correspondncia, a resposta ou soluo da Prestadora deve ser informada via correspondncia;
b) via correio eletrnico, a resposta ou soluo da Prestadora deve ser informada via correio eletrnico;
c) pessoalmente, no Setor de Relacionamento ou Setor de Atendimento, a resposta deve ser informada por um meio
escolha do Usurio;
obrigatoriamente, esclarea ao consumidor quanto ao seu direito de escolha da

forma como ele deseja que a informao sobre a contratao lhe seja
comunicada, o que dever ser atendido pela Prestadora no prazo de 48
(quarenta e oito) horas;
g) A citao da requerida para, querendo, contestar
a presente ao no prazo legal, sob pena de revelia, sendo presumidos
verdadeiros os fatos ora deduzidos;
h) Seja determinada a publicao de edital no rgo
oficial, a que alude o artigo 94 do CDC.
i) Requer-se a dispensa do pagamento de custas,
emolumentos e outros encargos, diante do que dispe o artigo 87 do CDC.
j) Protesta-se por provar o alegado por todos os
meios de prova admitidos em direito, requerendo-se, desde j, que, diante da
verossimilhana da alegao, seja determinada a inverso do nus da prova,
como admitem os artigos 6, inciso VIII e 38, do CDC.
l) Solicita-se, por fim, sejam as intimaes
procedidas na forma dos artigos 236, 2, do CPC e 41, inciso IV, da lei n.
8.625/93, pessoalmente, junto Promotoria de Justia do Consumidor de
Curitiba, localizada na Avenida Marechal Floriano Peixoto, 1251,
Rebouas, fones 3250-4912 e 3250-4919.
m) A condenao da requerida ao pagamento das
despesas processuais e honorrios advocatcios, que devero ser depositados
no Fundo Estadual do Ministrio Pblico, conforme previsto no art. 3, inc. XV,
da Lei Estadual n 12.241/98.
D-se causa, para fins de alada, o valor de
R$ 100.000,00 (Cem mil reais).
Curitiba, 20 de julho de 2009.
CRISTINA CORSO RUARO

Promotora de Justia
13 O Usurio tem direito de solicitar, a seu critrio, que a resposta sua solicitao seja fornecida por
meio de contato telefnico, mensagem eletrnica, Internet, mensagem de texto ou correspondncia por escrito,
em substituio forma de resposta prevista no pargrafo anterior.

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA_____VARA

CVEL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO

AO COLETIVA DE CONSUMO para

Com o ttulo mensagens de propaganda lotam

http://g1.globo.com/jornalhoje/0,,MUL1233658-16022,00.html Jornal Hoje- Rede Globo

com o seguinte contedo: Bem vindo a comunidade TIM CAF! S 0,31 +

Ao enviar tais mensagens aos seus clientes, sem

Nos casos especficos noticiados imprensa e ao

63.015 pessoas, em 16/07/2009 havia 136.563 (Cento e trinta e seis mil,

Art.129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:

Os fatos narrados na presente ao so causadores

jurdica que se utiliza do SMP 5, independentemente do contrato de

O artigo 36, caput, do CDC8 acolhe o denominado

Leia-se Servio Mvel Pessoal

CENTRO DE APOIO OPERACIONAL E PROMOTORIA DE JUSTIA DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Transportando tal princpio para o caso em questo,

Dessa forma, manifesta a desconformidade da

2.4.2 Da violao ao direito de informao

Quanto ao direito de informao constante do artigo

DESDOBRADA PELO ART. 31 DO CDC, EM QUATRO

Fazendo o cotejo da legislao acima mencionada

2 abusiva, dentre outras a publicidade

Pela simples leitura do dispositivo legal acima

CENTRO DE APOIO OPERACIONAL E PROMOTORIA DE JUSTIA DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Portanto, grande o universo aqui tratado, pois de

Nessa ordem de idias, o Ministrio Pblico atua na

utilidade pblica, quando posto disposio do

Tambm h aqui aproveitamento da hipossuficincia

CENTRO DE APOIO OPERACIONAL E PROMOTORIA DE JUSTIA DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Logo, dever da empresa requerida no enviar

Igualmente, o que se observa das reclamaes

Assim, em toda a contratao realizada pela

Destarte, ainda que esteja claramente demonstrada

At o advento da Lei 9.494/97 que alterou o artigo

PROCESSO CIVIL E DIREITO DO CONSUMIDOR. AO

Processo civil e direito do consumidor. Ao civil pblica.

O Tribunal Regional Federal da 4 Regio segue o

impropriedade tcnica que a doutrina mais autorizada vem

Destarte o que se tem que a eficcia nas aes

Ob. cit p. 938.

publicidade enganosa e abusiva. O perigo na demora, portanto, reside na

DIANTE DO EXPOSTO, uma vez demonstrada a

CENTRO DE APOIO OPERACIONAL E PROMOTORIA DE JUSTIA DE DEFESA DO CONSUMIDOR

c) Em antecipao de tutela que se imponha

obrigatoriamente, esclarea ao consumidor quanto ao seu direito de escolha da

CRISTINA CORSO RUARO

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