CONSTITUIO FEDERAL: O ESTATUTO JURDICO DO POLTICO

FEDERAL CONSTITUTION: THE LEGAL STATUS OF POLITICAL

MARCELO DOS SANTOS BASTOS

Recebido para publicao em abril de 2012.

RESUMO: Trata-se o presente artigo, de forma breve, de algumas concepes existentes sobre Constituio,
dando nfase a frmula sinttica de Constituio como o Estatuto Jurdico do Poltico. Tal pesquisa tem por
escopo no deixar cair no esquecimento a questo da ausncia de consenso que envolve o termo Constituio,
ou seja: o termo Constituio no unvoco, justamente por haver vrios pontos de vista do que seja uma
Constituio, bem como prestigiar a precisa e concisa definio de Constituio como Estatuto Poltico do
Jurdico, questo que outrossim justifica esse estudo.
PALAVRAS-CHAVE: Constituio Federal; Concepo; Poltica; Direito.
ABSTRACT: This is the present article, briefly, some existing conceptions about the Constitution, emphasizing
the synthetic formula Constitution as the legal status of the Political. This research has the scope does not
allow to be forgotten the issue of lack of consensus surrounding the term Constitution, namely: the term
constitution is not univocal, precisely because there are several points of view of what a Constitution and
honor the needs and concise definition of the Political Constitution and statute law, an issue that likewise
justifies this study.
KEY WORDS: Federal Constitution; Design; Politics; Law.

1. Introduo
A Constituio Federal, entendida como a Lei Maior de um Pas, traz em si, necessariamente, o
elemento poltico, uma vez que, como documento jurdico, normatiza, precipuamente, as relaes
estatais propriamente ditas, v.g., questes de governabilidade, relaes entre os Poderes
Constitudos e direitos dos particulares em relao ao Estado.
Assim, tem-se como conceito sucinto e preciso, que a Constituio o Estatuto Jurdico do
Poltico, essa frmula sinttica do que vem a ser uma Constituio, nos ensinamentos de Paulo
Ferreira da Cunha (2007, p. 95) foi introduzida entre ns por Castanheira Neves e depois aplicada
em Direito Constitucional por Gomes Canotilho e depois por Marcelo Rebelo de Sousa e outros.
Ainda nos ensinamos de Paulo Ferreira da Cunha (2007, p. 95), que se vale dos ensinamentos
de outros autores:
Poucas Frmulas tero tido tanta fortuna. Nela esto os dois elementos essenciais
da Constituio: o tigre selvagem e livre da poltica, e o domador do Direito. E na

Advogado. Mestre em Direito pela Instituio Toledo de Ensino (ITE), Bauru/SP, rea de concentrao: sistema
constitucional de garantia de direitos.

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relao adequada: trata-se de um estatuto jurdico (portanto, ela mais Direito do
que Poltica) que versa sobre a poltica (que objecto desse estatuto jurdico)
[Adverte o jurista lusitano] que esta frmula tem a vantagem ainda de recordar
uma outra designao, que j teve bom curso entre ns, a de Direito Poltico,
praticamente sinnimo de Direito Constitucional. E que H. Tripel no deixava de
sublinhar essa politicidade, essa caracterstica do Direito Constitucional como
direito poltico, e Smend considerava aquele direito poltico (a coisa poltica
res politica).

Tem-se, assim, que to frmula, tal conceito conciso de Constituio extremamente

preciso e consentneo com a atualidade, pois conjuga a tanto o elemento Poltico presente
nas Constituies, por esta reger precipuamente relaes estatais no estritamente
jurdicas, quanto o elemento jurdico em si, uma vez que a Constituio o principal
diploma normativo (jurdico) de um Estado.
2. Concepes Acerca de Constituio
Como foi dito acima, a Constituio como Lex Legum de um Estado, um termo plurvoco em
torno do qual h vrias concepes a respeito, abaixo traz-se algumas delas com o fim de fornecer
ao leitor uma viso maior da questo que aqui se coloca.
Tem-se, ento, que palavra Constituio pode indicar: I) a formao de um organismo; II) a
predominncia das foras ativas da sociedade; III) o gradual processo evolutivo de uma sociedade,
no qual se cria a norma das normas da qual todas as outras lhe retiram o fundamento de validade;
IV) a resultante de uma deciso poltica fundamental, na qual s seria possvel a noo de
constituio na distino entre Constituio e lei constitucional.
Considerando as concepes de Constituio que se quer trazer a lume, tm-se, v.g.:
I) a Constituio jusnaturalista, na qual a Constituio expressa princpios e regras de Direito
Natural, sobretudo os que pugnam pela observncia dos direitos fundamentais das pessoas, nessa
concepo, a Constituio concebida como meio de subordinao do Estado a um Direito
superior, de tal sorte que, juridicamente, o poder no existe seno em virtude da Constituio
(MIRANDA, 1988, T. II, p. 45), em suma, a Constituio concebida como um conjunto de princpios
de direito natural com a funo precpua de garantir os direitos fundamentais;
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II) as concepes positivistas, entre seus defensores se destaca a figura de Hans Kelsen, que
em sua concepo:
(...) a Constituio como lei, definida pela forma, independentemente de
qualquer contedo axiolgico e/ou sociolgico, at porque Kelsen, na construo
de sua concepo de Constituio buscou retirar desta todo e qualquer elemento
que no fosse estritamente jurdico de subordinao de uma norma inferior uma
hierarquicamente superior da qual aquela retira seu fundamento de validade,
tendo como pice desse sistema hierrquico a Constituio, a qual retira seu
fundamento de validade de uma norma no posta, como as que lhe so
hierarquicamente inferior; mas pressuposta, o que Kelsen denominou de Norma
Hipottica Fundamental, assim nessa concepo: h entre lei constitucional e lei
ordinria apenas uma relao lgica de supra-ordenao.(MIRANDA, 1988, T. II, p.
45).

Nessa concepo, portanto, a Constituio concebida como um complexo de normas

estatais com a excluso de qualquer elemento valorativo em sua formao;
III) a concepo historicista, na qual a Constituio como lei deve reger cada povo, tendo em
conta as suas qualidades e tradies, a sua religio, a sua geografia, as suas relaes polticas e
econmicas (MIRANDA, 1988, T: II, p. 46). Assim, nessa concepo, a Constituio rege a vida de um
povo considerando seus costumes e tradies, constituindo-se, na lio de Andr Ramos Tavares,
em:
(...) uma entidade viva, que interage com a situao histrica, com o
desenvolvimento da sociedade, e s assim que cumpre seu papel regulador
[sendo] a maneira encontrada de se preservarem os mais bsicos e fundamentais
valores acolhidos pela sociedade, alcanados por esta e lanados num corpo
jurdico, como resultado de um longo evoluir histrico. (TAVARES, 1998, p. 7, 9,
10);

IV) a concepo marxista, na qual a Constituio um dos instrumentos da ideologia da

classe dominante (MIRANDA, 1988, T: II, p. 46), constituindo-se a superestrutura jurdica da
organizao estatal no condicionamento dos fatores econmicos;
V) a concepo constitucionalista, que atribui Constituio um enorme poder regulatrio,
pertencendo ao sistema jurdico:
(...) no apenas as regras, mas tambm valores que, enquanto valores de nvel
constitucional, so suscetveis de um efeito de irradiao sobre o sistema jurdico
[atribui-se] Constituio uma fora tal que nela, e somente nela, que se

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encontram os princpios norteadores do ordenamento jurdico de uma nao.
(TAVARES, 1998, p. 12).

VI) a concepo decisionista, cujo expoente, Carl Schmitt, v a Constituio como uma deciso
poltica fundamental, sendo a ordem jurdica essencial de um sistema de decises;
VII) a concepo de constituio como balano - segundo esse conceito, ela registra os
estgios das relaes de Poder (registra o ser na vida da sociedade poltica) para se adotar outra
Constituio;
VIII) a concepo pluralista - a soma resultante da norma, da realidade e do querer social
(SAMPAIO, 2003, p. 87);
IX) a concepo de constituio como programa, tambm denominada de concepo
dirigente, na qual a Constituio est situada no plano do dever ser, registrando um ideal a ser
alcanado pelo Estado.
Tem-se assim, no ensinamento de Saul Tourinho Leal:
(...) que o discurso constitucional tanto pode servir ao bem como ao mal. Do
mesmo modo que liberta, pode tambm aprisionar. Mas o erro no est no
modelo constitucional. O erro est nos seres humanos, que por vezes, na histrica
nsia por poder, utilizam a Constituio como uma arma retrica a justificar
prticas injustificveis. a que reside o perigo (LEAL, 2010, p. 97),

Infere-se dessas concepes e do discurso constitucional que elas trazem em si, que as
Constituies possuem dois elementos que as configuram: a poltica e o direito, de tal forma que se
podem resumir as concepes acima expostas: I) como o vnculo poltico estrutural entre a Poltica
e o Direito; o pice do sistema normativo (norma normarum) (NADAL, 2006, p. 45); II) mais
sinteticamente, conforme j dito: como o estatuto jurdico do poltico, cabendo, numa viso
Luhmanniana, e o Tribunal Constitucional ou rgo que a esse se assemelha, no Brasil, ao Supremo
Tribunal Federal promover o acoplamento estrutural entre as facetas poltica e jurdica do Estado,
notadamente quando exerce sua funo precpua relacionada verificao de compatibilidade entre
normas infraconstitucionais com a Constituio; III) as Constituies da atualidade possuem como
funo, alm da questo poltica propriamente dita organizao dos Poderes e estruturao do
Estado a funo de proteo aos direitos e garantias fundamentais; IV) o discurso constitucional, o
Direito Constitucional em sua globalidade, tal e qual todo conhecimento humano, pode ser utilizado
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tanto para o bem como para o mal, pode ser utilizado tanto para dilacerar a essncia e costumes de
um povo, quanto para preserv-los.

3. Sntese conclusiva
A sinttica frmula que define Constituio como o Estatuto poltico do Jurdico
extremamente precisa por conjugar em si tanto a faceta poltica do Estado questes de Estado e
de governo quanto a faceta jurdica, uma vez que a Constituio o principal diploma jurdico de
um Estado;
De um ponto de vista Luhmanniano, o acoplamento estrutural entre as facetas Poltica e
Jurdica, presentes na Constituio, feita pelo Tribunal Constitucional ou rgo a este
assemelhado, no caso do Brasil: o Supremo Tribunal Federal;
So concepes de Constituio: a histrica, a sociolgica, a poltica, a positivista, a marxista, a
decisionista, a balano, a constitucionalista, a programa.
O Direito Constitucional, o discurso que ele tem o poder de promover nos integrantes da
sociedade poltica reunida em torno da Constituio, tanto pode servir para preservar quanto para
destruir valores sociais de um povo, em ltima anlise, de uma sociedade.

Referncias
CRUZ, lvaro Ricardo de Souza. Jurisdio Constitucional Democrtica. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
CUNHA, Paulo Ferreira da. Direito Constitucional Geral: uma perspectiva luso-brasileira. So Paulo: Mtodo, v. 3, 2007.
(Coleo Professor Gilmar Mendes).
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
LEAL, Saul Tourinho. Ativismo ou Altivez Judicial? O outro lado do Supremo Tribunal Federal. Belo Horizonte: Editora Frum,
2010.
LUHMANN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Trad. bras. Maria da Conceio Crte-Real. Braslia: UnB, 1980.
MIRANDA, Jorge. Curso de Direito Constitucional. Coimbra: Coimbra, v. 3, tombo II, 1998.
NADAL, Fbio. A Constituio como mito: o mito como discurso legitimador da Constituio. So Paulo Mtodo. 2006.
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. A Constituio e o Pluralismo na Encrusilhada (I) A Justia Constitucional como Guardi das
Minorias Polticas. Revista Latino-Americana de Estudos Constitucionais, Belo Horizonte, Del Rey, n. 2, jun./dez. 2003.
TAVARES, Andr Ramos. Tribunal e Jurisdio Constitucional. So Paulo: Celso Bastos Editor, 1998.

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