O devido processo legal ao e limitao do Estado.

Diego da Silva Ramos

Introduo
O princpio do devido processo legal visto como o princpio maior, fundamental,
que norteia o ordenamento jurdico brasileiro, haja vista englobar, de certa maneira,
os demais princpios processuais, a exemplo dos princpios do acesso justia, da
ampla defesa e do contraditrio. o princpio segundo o qual o processo deve
observar necessria e impreterivelmente a legalidade, pressuposto de qualquer
Estado de Direito. o due process of law dos americanos. o inafastvel princpio
do direito processual que preceitua a proteo aos bens jurdicos que, direta ou
indiretamente, se referem vida, liberdade e propriedade, amplamente
consideradas.
As origens do devido processo legal, enquanto princpio norteador da jurisdio,
remontam Magna Charta de Joo Sem Terra, de 1215, no sistema jurdico ingls,
bem como ao Statute of Westminster of the Liberties of London, tambm conhecido
como Lei de Eduardo III ou Lei Inglesa de 1354, tambm no sistema jurdico ingls.
A Magna Charta de 1215 no fazia aluso expressa ao princpio de que ora se trata,
conquanto o considerasse sob a tica estrita, isto , o devido processo legal
processual, que mais frente ser explicado no presente trabalho.
Alm das leis inglesas j citadas, a histria do princpio do devido processo legal
alude a Constituies dos Estados americanos, anteriormente Constituio
Americana de 1787:
a) Declarao dos Direitos da Virgnia, de 16 de agosto de 1776;
b) Declarao de Delaware, de 02 de setembro de 1776;
c) Declarao dos Direitos de Maryland, de 03 de novembro de 1776;
d) Declarao dos Direitos da Carolina do Norte, de 14 de dezembro de 1776;
e) Constituies dos Estados de Vermont, Massachusetts (25 de outubro de 1780) e
New Hampshire (02 de junho de 1784);
f) Constituio de Filadlfia.
Com o mesmo significado que due process of law, at ento utilizava-se a
expresso law of the land, ou seja, direito da terra, garantindo aos cidados o
direito a um justo processo legal. O princpio law of the land aparece pela primeira
vez na Magna Charta de Joo Sem Terra, de 1215, em contraposio ao Roman
Law (Direito Romano).

O devido processo legal na atualidade

Reale (1999, p. 60) afirma que princpios so verdades ou juzos fundamentais, que
servem de alicerce ou de garantia de certeza a um conjunto de juzos, ordenados
em um sistema de conceitos relativos a dada poro da realidade. Da a razo de
se ter afirmado, na introduo deste artigo, que o princpio do devido processo legal
o princpio fundamental da ordem jurdica brasileira no que concerne,
especificamente, ao processo. A garantia de certeza a que Reale se refere perpassa
pela legalidade enquanto elemento inseparvel dos Estados de Direito.
O princpio do devido processo legal relaciona-se no apenas com o princpio da
legalidade, mas tambm com a legitimidade. A esse propsito, consoante Cintra
(2001, p. 131), o devido processo legal o processo devidamente estruturado
mediante o qual se faz presente a legitimidade da jurisdio, entendida jurisdio
como poder, funo e atividade.
Acquaviva (2001) assevera que esse princpio: a) gera a garantia de que todo e
qualquer processo se d em relao a fatos cuja ocorrncia posterior s leis que
os regulamentam; b) significa tambm que o Poder Judicirio deve apreciar as
leses e ameaas liberdade e aos bens dos indivduos. Em relao ao primeiro
aspecto citado (letra a), Baptista (1997, p. 12), ao citar Alvim e Alvim, registra que
o processo tem de se submeter a um ordenamento preexistente e, se este se
alterar, estando em curso o processo, os atos j realizados sero respeitados [...] .
Jos Frederico Marques apud Acquaviva (op. cit.) se expressa no sentido de que o
princpio do devido processo legal permite, ainda, a necessria imparcialidade do
juiz.
Alvim (1999, p. 64) diz que um dos exemplos do princpio do devido processo legal
se encontra no princpio de que nula poena sine iudicio no h pena sem
processo. Trata-se de um princpio do direito penal, significando que nenhuma
sano penal pode ser imposta sem a interveno do juiz, atravs do competente
processo. Nem com a concordncia do prprio infrator da norma penal, pode ele
sujeitar-se sano, extrajudicialmente.
Devido processo legal em sentido substancial e em sentido formal
O sentido da clusula do devido processo legal sofreu alteraes atravs da sua
interpretao evolutiva. Inicialmente, significou garantia da legalidade, depois
garantia de um processo segundo a common law, e, posteriormente, garantia de
justia. Assim, atualmente, a Emenda XIV representa um dos elementos
fundamentais do sistema constitucional dos Estados Unidos.
Segundo Nelson Nery Jnior (2006, p.63):

Genericamente, o princpio do due process of law caracterizase pelo trinmio vida-liberdade-propriedade, vale dizer, tem-se
o direito de tutela queles bens da vida em seu sentido mais
amplo e genrico. Tudo o que disser respeito tutela da vida,
liberdade ou propriedade est sob a proteo da due process
clause.
Por conta da sua conotao ampla, com proteo vida, liberdade e
propriedade, a doutrina bipartiu a anlise desta garantia constitucional em
substantive due process e procedural due process, conforme assentado na
jurisprudncia da Suprema Corte dos Estados Unidos.
A teoria do substantive due process liga-se s primeiras experincias da judicial
review, tendo sido utilizada pela Corte norte-americana para operar o controle
judicial da constitucionalidade das leis entre os anos de 1890 a 1937.
O aspecto substancial da garantia do devido processo legal abarca a razoabilidade,
a finalidade e a justia da norma, possibilitando que o cidado exija que o legislador
no exera os seus poderes arbitrariamente. Contudo, verifica-se maior acuidade
deste aspecto no controle da constitucionalidade das leis exercidas pelo Judicirio.
O magistrado, antes de aplicar a lei, poder sopesar a sua compatibilidade com o
texto constitucional e, constatando privao arbitrria da vida, liberdade e
propriedade, declarar a sua inconstitucionalidade, considerando-a nula e ineficaz.
Para Cndido Rangel Dinamarco (2004, p.245), o devido processo legal substancial
constitui um vnculo autolimitativo do poder estatal como um todo, fornecendo
meios de censurar a prpria legislao e ditar a ilegitimidade de leis que afrontem as
grandes bases do regime democrtico (substantive due process of law).
Entende-se que o devido processo legal substancial, na sua configurao moderna,
est ligado razoabilidade dos atos administrativos e judicirios, e no apenas
razoabilidade dos atos normativos como se percebe historicamente. (LUCON, 2006,
p. 06)
Jos Joaquim Calmon de Passos enfatiza que o devido processo legal substancial
carece de significao, se o Estado no reconhece ao indivduo direitos que a ele
mesmo, Estado, sejam oponveis, funcionando como limites ao seu arbtrio de
detentor de instrumentos de coero social (1978, p. 38).
O devido processo legal em sentido formal (procedural due process) foi o que
primeiro se desenvolveu no direito norte-americano, possibilitando que todo e
qualquer cidado tivesse direito a um processo antes de sofrer restries em sua
esfera jurdica.
Eduardo Cambi e Gustavo Salomo Cambi afirmam que o devido processo legal
trata-se de um princpio democrtico que pretende possibilitar que os cidados
participem das decises, com a finalidade de se legitimar socialmente o exerccio do
poder estatal (2006, p. 73). O cidado tem o direito de ser ouvido antes de ser
privado de seus direitos, por isso lhe dada a oportunidade de apresentar suas
razes a fim de se evitar atos arbitrrios.
Segundo Paulo Henrique dos Santos Lucon (2006, p. 06), o devido processo legal
processual e substancial representa o ncleo central da integrao do binmio

direito e processo e procura dar o mximo de eficcia s normas constitucionais

para a efetivao do controle dos atos de poder e da igualdade substancial das
partes no processo.
Por conta da amplitude da garantia do devido processo legal, pode-se entend-la
como cerne dos demais princpios constitucionais. Desdobrando-se nos princpios
do contraditrio e da ampla defesa.
Oportuna a transcrio das palavras de Nelson Nery Jnior (2006, p. 60) acerca do
principio sub analisis: O princpio fundamental do processo civil, que entendemos
como a base sobre a qual todos os outros se sustentam, o devido processo legal,
expresso oriunda da inglesa due process of law.
Segundo Marcelo Abelha Rodrigues, a garantia do devido processo legal a fonte
mediata ou imediata dos princpios judiciais existentes dentro de um sistema jurdico
como um todo. (2003, p. 98).
Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel
Dinamarco entendem que o devido processo legal consiste no conjunto de garantias
constitucionais que asseguram s partes o exerccio de suas faculdades e poderes
processuais, como tambm so indispensveis ao correto exerccio da jurisdio.
Estas garantias configurariam a salvaguarda do prprio processo, objetivamente
considerado, como fator legitimante do exerccio da jurisdio, e no teriam funo
apenas de servir aos interesses das partes, como direitos pblicos subjetivos (ou
poderes e faculdades processuais) destas (2003, p. 82).
Destarte, o devido processo legal pode ser tomado como o ncleo mnimo de
garantias processuais que compreende o direito de ser comunicado sobre a
existncia de atos que venham a restringir a sua esfera jurdica, o direito de ter todas
as oportunidades que se mostrarem razoveis para expor e demonstrar as suas
razes (direito manifestao e prova), o direito de ser julgado por um rgo prdeterminado em lei e que seja idneo e imparcial.
O texto constitucional ptrio de 1988, como dito alhures, trouxe explicitamente o
princpio do devido processo legal no seu art. 5, inciso LIV: ningum ser privado
da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (2006, p. 45).
Jos Joaquim Calmon de Passos preceitua que o devido processo legal impe
assegurar-se a todos acesso ao seu juiz natural, com o direito de ser ouvido em
processo contraditrio, institucionalizando-se os meios de controle da exatido do
resultado (1978, p. 03).
Humberto Theodoro Jnior afirma que a garantia do devido processo legal no se
exaure na observncia das formalidades legais para tramitao das causas em
juzo. Compreenderia algumas categorias fundamentais como a garantia do juiz
natural (CF, art. 5, inc. XXXVII) e do juiz competente (CF, art. 5, inc. LIII), a garantia
do acesso justia (CF, art. 5, inc. XXXV), e de ampla defesa e contraditrio (CF,
art. 5, inc. LV) e, ainda a de fundamentao de todas as decises judiciais (art. 93,
inc. IX) (2003, p. 23).
O aludido doutrinador assevera ainda que, modernamente, feita uma assimilao
da idia de devido processo legal de processo justo. E que, neste mbito, o due
process of law desempenha funo de superprincpio, coordenando e balizando
todos os demais princpios que informam tanto o processo como o procedimento
(2003, p. 23).

Ldia Elizabeth Penaloza Jaramillo Gama (2005, p. 21-23) define o devido processo
legal como sinnimo de processo justo ou da inviolabilidade de defesa em juzo. E
que deve ser tomado como o direito que a lei seja razovel, justa e contida nos
limites da Constituio.
Na mesma linha, Cndido Rangel Dinamarco, citando Luigi Paolo Canoglio, afirma
que a garantia do devido processo legal atribui ao processo um perfil justo e quo,
um processo regido por garantias mnimas de meios e de resultado, com emprego
de instrumental tcnico-processual adequado e conducente a uma tutela adequada
e efetiva: O contexto de garantias tipificadas e atpicas contidas na frmula do due
process of law oferece aos litigantes um direito ao processo justo, com
oportunidades reais e equilibradas (2004, p. 247).
Concluso
A normatizao do princpio do devido processo legal pela Constituio Federal
Brasileira de 1988 entre os direitos fundamentais constitui um controle jurisdicional
adquirido atravs de um processo justo e abalizado em princpios democrticos e
igualitrios. Destarte, conclui-se que o cumprimento do devido processo reside na
observncia dos preceitos previamente estabelecidos na Constituio Federal de
1988, e ser respeitado por meio do contraditrio, da ampla defesa, da publicidade e
pelo oferecimento de decises motivadas.
Cuida-se de expresso significativa do Estado de Direito e instrumentaliza-se na
concretizao dos direitos e garantias fundamentais. O Estado Democrtico de
Direito no pode prescindir do respeito Constituio e aos princpios contidos nela.
A explicitao das garantias fundamentais decorrentes do devido processo legal,
bem como preceitos desdobrados nos incisos do art. 5, da Constituio Federal,
um meio de ressaltar a importncia dessas garantias, que devero nortear a
Administrao Pblica, o Legislativo e o Judicirio.
Assegurado constitucionalmente, o devido processo legal pressupe o contraditrio,
a garantia da ampla defesa, o duplo grau de jurisdio, a proibio das provas
ilcitas, dentre outras garantias.
Referncias:
ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio acadmico de direito. 2. ed. So Paulo:
Editora Jurdica Brasileira, 2001.
ALVIM, J. E. Carreira. Elementos de teoria geral do processo. 7. ed. Rio de Janeiro:
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BAPTISTA, Snia Mrcia Hase de Almeida. Direito processual civil. So Paulo:
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REALE, Miguel. Filosofia do direito. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 1999.
CAMBI, Eduardo; CAMBI, Gustavo Salomo. Disciplina e o princpio da ampla
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CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pelegrini; DINAMARCO,
Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 19 ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 7. ed. So Paulo
Malheiros, 1999.

LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Devido processo legal substancial In: DIDIER
JNIOR, Fredie. Leituras Complementares de Processo Civil. 4. ed. Salvador:
JusPODIVM, 2006.
RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos de Direito Processual Civil. v. I. 3. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.