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Civil

Existncia, validade e eficcia da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado da

herana
Slvia Regina de Assumpo Carbonari

Resumo: Este estudo consiste numa anlise da cesso de direitos hereditrios feita sobre bem determinado do acervo da herana, independentemente de autorizao
judicial enquanto pendente a partilha de bens. Para tanto analisa-se o contedo dessa cesso a partir de sua conceituao e das condies de possibilidade do referido
negcio jurdico, tomando-se como base a sua verificao no plano da existncia, da validade e da eficcia dos negcios jurdicos no ordenamento brasileiro. Comprova-se,
pela construo de um fundamento baseado em vrios dispositivos legais bem como nas prticas sociais, no s a sua possibilidade, mas, a sua viabilidade em razo dos
efeitos desejados pelas partes ao celebrarem contratos desta natureza.

Palavras-chave: Cesso de direitos, eficcia da cesso de direitos, bem determinado

Introduo

O Cdigo Civil brasileiro atual, ao inserir matria a respeito da cesso de direitos hereditrios, instigou nos operadores do direito a discusso sobre a impossibilidade (ou
possibilidade) da cesso de direitos hereditrios sobre bem da herana considerado singularmente sem autorizao judicial.

A cesso de herana foi incorporada ao direito brasileiro por meio de uma construo jurdica feita pela doutrina e pela jurisprudncia, visto que o Cdigo Civil de 1916
nenhuma aluso fazia cesso de direitos hereditrios. Assim, passou-se a permitir que, na falta de uma previso legal especfica para a prtica de determinada cesso de
quaisquer direitos, fossem utilizadas as previses legais que regulamentavam a cesso de crdito. At o incio da vigncia do Cdigo Civil atual, as cesses de direitos
hereditrios eram feitas de todo o quinho, de uma frao do quinho no todo da herana, ou apenas do quinho do herdeiro cedente sobre um bem determinado, com o que
o cessionrio assumia a posio do cedente em sua situao jurdica.

O Cdigo Civil vigente inovou ao regulamentar a possibilidade de cesso, por escritura pblica, dos direitos hereditrios, conforme o art. 1793. Entretanto, inseriu os
pargrafos segundo e terceiro punindo com a ineficcia a cesso de qualquer bem da herana considerado singularmente, sem autorizao judicial. Nesse ponto, instaurou-se
a confuso, pois, a partir da vigncia do novo ordenamento civil, surgiram entendimentos de que impossvel a cesso de direitos hereditrios de bem da herana de
forma individualizada, sem a devida autorizao judicial.

Investigam-se neste estudo as condies de possibilidade da cesso de direitos hereditrios de bem considerado singularmente, independentemente de autorizao judicial,
bem como as condies de existncia, validade e eficcia que envolvem o referido negcio no sistema jurdico brasileiro.

Nesse sentido alguns questionamentos surgem. O primeiro diz respeito possibilidade jurdica da formalizao, ou seja: juridicamente possvel a formalizao por meio de
escritura pblica de cesso de direitos hereditrios de todo o quinho, ou de parte do quinho, de um herdeiro para outro co-herdeiro ou para terceiros, sobre um bem
determinado, individualizado, independentemente de autorizao judicial, aps a vigncia do novo ordenamento civil?

Outro questionamento diz respeito eficcia do referido negcio jurdico, uma vez que o Cdigo Civil atual prev causa de ineficcia na cesso de direitos hereditrios de
bem da herana de forma singular, individualizada. Desse modo, perante quem ineficaz a referida cesso? Quem pode argir essa ineficcia: o co-herdeiro, um terceiro, o
juiz do inventrio? E, uma vez argida a ineficcia, o negcio jurdico nulo ou anulvel.

A importncia deste trabalho decorre, portanto, da possibilidade de se obter uma resposta aos questionamentos abordados com base nas idias de vrios autores, com os
quais se busca fundamentar as condies de possibilidade do negcio jurdico cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado.

1 A cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado.

A cesso de direitos hereditrios negcio jurdico inter vivos oneroso ou gratuito, pelo qual o herdeiro cede sua quota hereditria na universalidade da herana deixada
pelo de cujus, de forma total ou parcial, sub-rogando-se o cessionrio nos direitos do cedente, substituindo-o na sucesso a que este tinha direito. Assim, na partilha dos
bens o cessionrio receber de acordo com o quinho que tinha o cedente. Se o passivo for superior ao ativo, o cessionrio nada receber, pois, sendo ignoradas quantidade
e qualidade do acervo da herana, celebra contrato aleatrio, sendo o risco de nada receber assumido pelas partes contratantes.

Percebe-se que no raras vezes, ao ser aberta a sucesso, um ou mais herdeiros optam em ceder seus direitos hereditrios, normalmente a ttulo oneroso, a outro
co-herdeiro ou a terceiro. Ocorre que nem sempre a herana composta por um nico bem; na maioria das situaes composta de um ou mais bens imveis, veculos,
depsitos em contas bancrias, aes ou de uma infinidade de outros bens com valor econmico, sobre os quais tanto o domnio quanto a posse transmitem-se
imediatamente aos herdeiros[1]. Nesse momento, os herdeiros, normalmente, quitam as dvidas do falecido e j efetuam a partilha, de fato, dos respectivos bens.

Com relao transmisso pelos herdeiros dos bens mveis que compem o acervo hereditrio, normalmente ocorre sem maiores indagaes, pois se d pela tradio.
Entretanto, maior a complexidade para a transmisso dos bens imveis pelos co-herdeiros, em virtude da peculiaridade do sistema imobilirio ao qual esto submetidos.
Entretanto, apesar de complexos, tais negcios jurdicos so negcios possveis de acordo com o ordenamento brasileiro, se avaliados sob a perspectiva dos planos da
existncia, da validade e da eficcia.

2 Existncia da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado

A teoria da existncia dos negcios jurdicos comeou a ter relevncia no sculo XIX, quando os doutrinadores passaram a distinguir os casos nos quais o ato jurdico j vinha
desde o seu nascimento contaminado com um vcio que o transformava, segundo Serpa Lopes, em um natimorto: Na constituio do ato jurdico devem existir elementos
que se no forem encontrados, tornam impossvel o seu nascimento - nasce morto. [2] Esses elementos podem ser classificados como elementos gerais, que dizem respeito
forma, ao objeto e s circunstncias do negcio jurdico e so comuns a todos os negcios jurdicos; e categoriais, aqueles prprios de determinado negcio que o
diferenciam de outro.[3]

Os elementos comuns a todos os negcios jurdicos, por essa razo elementos gerais, dizem respeito: a) sua forma, pois, para a maior parte dos negcios jurdicos, a forma
livre, entretanto para alguns a forma prescrita pela lei; quando a lei determina que a forma seja por escritura pblica, esta deve ser observada; b) ao seu objeto, que
deve ser possvel, no s fsica como tambm juridicamente,[4] um negcio jurdico cuja causa tenha por objetivo a apropriao de um bem impossvel de ser apropriado
nunca ser considerado negcio jurdico, eis que lhe faltam os pressupostos da prestao e da contraprestao. O objeto deve ser lcito, possvel e determinado, ou
determinvel[5]; c) s circunstncias do negcio, como elemento caracterizador do prprio negcio, que dependero sempre das caractersticas peculiares a cada negcio
jurdico especfico, como a compra e venda, a doao, a permuta, etc.

Os elementos categoriais, por sua vez, classificam-se como essenciais e naturais. Os elementos categoriais essenciais dos negcios jurdicos so aqueles essenciais de cada
contrato especfico: o consenso sobre a coisa, sobre o preo, na compra e venda; o animus donandi, na doao, o consenso sobre a entrega e guarda de um objeto. Decorrem
da lei e da construo doutrinria e jurisprudencial, no da vontade das partes, sendo, portanto, inderrogveis pelas partes contratantes.[6] Por sua vez, os elementos
categoriais naturais so acrscimos aos anteriormente citados, que podem existir ou no; no so essenciais tipicidade do contrato, como a responsabilidade pela evico,
a gratuidade no depsito, e so derrogveis pelas partes contratantes. Existem, ainda, os elementos particulares, que podem existir num negcio jurdico sem serem
prprios de todos os negcios jurdicos de sua espcie, decorrendo de atos voluntrios, como a condio, o termo e o encargo.[7]

A existncia dos negcios jurdicos depende, assim, da presena de elementos gerais e de elementos prprios de cada negcio, de sua categoria, visto que existem
elementos que caracterizam sua essncia e elementos que resultam de sua natureza[8], sem os quais o negcio jurdico no tem existncia. Cabe analisar, portanto, a
existncia das cesses de direitos hereditrios sobre bem determinado como negcio jurdico.

Com relao aos elementos gerais, pode-se dizer que, assim como todos os demais contratos, possuem uma forma especfica, que a escritura pblica. Possuem um objeto
possvel e determinvel, uma vez que futuros, que corresponde aos direitos hereditrios que futuramente ter o cedente sobre um determinado bem, e possuem contedo
econmico, sendo, portanto, passvel de negociao. O objeto lcito, eis que no existe nenhuma norma que o reconhea como ilcito. Nas circunstncias negociais se
fazem presentes os elementos caracterizadores do prprio negcio, como, por exemplo, a formalizao da cesso depois de aberta a sucesso e antes da partilha dos bens
do acervo.

Com relao aos elementos categoriais da cesso de direitos hereditrios sobre bem imvel determinado, podem ser encontrados na caracterizao de sua natureza, como,
por exemplo, no consentimento e no preo, relativamente aos contratos onerosos, prprios da compra e venda, e no animus donandi, dos contratos gratuitos, prprios da
doao. Esses podero possuir, ainda, elementos particulares, como condies, termos, encargos, de forma que, possuindo a cesso de direitos hereditrios sobre bem
determinado os elementos caracterizadores referidos, ser tida como negcio jurdico existente.

3 Validade da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado

Possuindo um negcio jurdico existncia, nem sempre ser vlido, visto que a existncia e a validade do negcio jurdico possuem atributos diferentes entre si. Segundo
Coelho, existe negcio jurdico quando um sujeito de direitos faz uma declarao de vontade sobre um objeto possvel com a inteno de produzir determinados efeitos, e
desde que estes estejam previstos em norma jurdica como produzveis por aquela declarao.[9]

A principal conseqncia da caracterstica especfica dos negcios jurdicos que lhes confere validade consiste na declarao de vontade destinada a produzir determinados
efeitos que dizem respeito ao interesse das partes, ao interesse de terceiros e ordem jurdica. O direito, ao estabelecer exigncias para que o negcio jurdico entre no
mundo jurdico com forma inteiramente regular, est determinando os requisitos de sua validade.[10]

Essas exigncias dizem respeito forma, ao objeto e aos elementos categoriais do negcio jurdico. Para que o negcio jurdico seja vlido necessria a declarao da
vontade resultante de um processo volitivo, desejada com plena conscincia da realidade na produo de efeitos, escolhida com liberdade e deliberada de boa-f.
Pressupe, ainda, no somente a manifestao dessa vontade, mas a capacidade para faz-lo.[11] A forma, no plano da validade, o meio pelo qual se expressa a vontade,
determinada pelo ordenamento, e, em princpio, livre, quando a validade do negcio no depende de forma especfica; a lei pode, entretanto, para alguns negcios
jurdicos prescrever forma determinada.[12] O objeto o contedo do negcio jurdico, a causa sobre a qual se declara a vontade, e que deve ser lcito, possvel e
determinvel. Os elementos categoriais do negcio jurdico determinam o regime jurdico a ser adotado para que um determinado tipo de negcio seja vlido e podem ser
inderrogveis pela vontade das partes, sob pena de no ter validade o negcio jurdico, como no caso do preo na compra e venda.[13]

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No exame da validade dos negcios jurdicos necessrio que se avaliem, ainda, os elementos extrnsecos nas circunstncias negociais, que so: o agente capaz, entendido
como no somente o agente que possui capacidade para manifestar a vontade negocial, mas tambm o agente investido de legitimidade para faz-lo; o tempo do negcio,
que deve ser no tempo til finalidade do negcio, e o lugar, que deve ser o lugar apropriado para o negcio.[14] Quando o negcio jurdico no preenche os requisitos
necessrios a sua validade, como agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei, no vlido.[15] A invalidade produzida por um fato ocorrido no
nascimento do negcio jurdico, pois no existe invalidade superveniente ao nascimento do negcio jurdico[16], a qual, quando ocorre, pode ser absoluta ou relativa,
produzindo, respectivamente, os efeitos de nulidade ou anulabilidade.

A nulidade dos negcios jurdicos opera de pleno direito desde a formao do contrato e torna sem efeito o ato jurdico ou negcio jurdico, que desaparece como se nunca
tivesse existido.[17] O juiz que souber de sua existncia pode reconhec-la de ofcio; pode ser alegada por qualquer pessoa e promovida a qualquer tempo, por ser
imprescritvel e envolver um contedo de interesse pblico.

A anulabilidade, por sua vez, somente acontecer se o interessado tomar a iniciativa. O negcio jurdico no anulado por si mesmo, produzindo efeitos at a sua anulao.
No pode ser pronunciada de ofcio, somente podendo ser argida pelas pessoas em cujo benefcio foi estabelecida a anulabilidade; sanvel pelo decurso do tempo e
admite confirmao que retroage formao do negcio, aproveitando somente ao interessado que a alega, visto que possui contedo de interesse privado.[18]

A respeito da invalidade dos negcios jurdicos no direito brasileiro, deve-se trazer a estudo o contedo do art. 166 do Cdigo Civil[19], pelo qual se compreende que nulo
o negcio quando envolver agente incapaz, objeto ilcito, no possuir a forma ou a solenidade prescrita pela lei, ou objetivar fraud-la. Esse artigo dispe que nulo o
negcio jurdico quando a lei declarar que seja nulo, pelo que se pode entender que, quando a lei pretende que determinado negcio jurdico seja considerado nulo, ir
taxativamente declar-lo como tal, ou ento ir proibir a sua prtica, cuja nulidade pode ser alegada de ofcio pelo juiz que dela tiver conhecimento, visto que diz
respeito a causas de ordem pblica.[20]

A nulidade acarreta para o negcio jurdico nulo alguns efeitos com relao s partes contratantes e com relao a terceiros. Serpa Lopes refere-se a esses efeitos como
sendo: efeitos destruidores, que destroem totalmente o negcio jurdico, nada dele restando; efeitos retroativos, pelos quais a situao das partes e do objeto volta ao
estado anterior ao negcio jurdico; efeitos da responsabilidade, pois, se a situao no voltar ao estado anterior, o prejudicado deve ser indenizado; e efeitos em relao a
terceiros, os quais dependero sempre da boa ou m f dos terceiros envolvidos na relao jurdica.[21] Conforme regra do Cdigo Civil de 1916, pela disposio expressa,
somente seria nulo o ato jurdico quando a lei lhe negasse efeito[22]. Contudo, o novo ordenamento no expressou essa regra, dispondo que o ato jurdico nulo quando a
lei proibir-lhe a prtica[23]. Assim, se a lei no dispuser que um certo ato nulo ou no proibir a sua prtica, o ato praticado no pode ser considerado nulo.[24]

No caso especfico da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, verifica-se que nenhum dispositivo legal prev a nulidade do referido negcio jurdico.
Analisando-se o dispositivo, no caso especfico das cesses de direitos hereditrios de bens da herana considerados singularmente, observa-se que os pargrafos segundo e
terceiro do art. 1793 punem a prtica do referido negcio jurdico nas duas situaes - de cesso e de venda- com a ineficcia, no com a nulidade, no lhe proibindo a
prtica. Disso se deduz que no se trata de caso de nulidade, uma vez que, se o legislador assim desejasse, teria cominado com a pena de nulidade ou teria proibido sua
prtica. Dessa forma, pode-se dizer que, desde que cumpridos os requisitos exigveis, no somente para o tipo especfico de negcio jurdico que a cesso, mas que
tambm so exigidos para todos os demais negcios jurdicos, como o agente capaz e legtimo[25], o objeto lcito e a forma prescrita e no defesa em lei, a cesso de
direitos hereditrios sobre bem determinado da herana, negcio jurdico vlido.

4 Eficcia da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado

Alguns negcios jurdicos podem ter existncia, ter validade, mas no ter eficcia, visto que a eficcia pode estar submetida a uma condio suspensiva, quando o negcio
jurdico est subordinado a um acontecimento futuro e incerto; ou a uma condio resolutiva, quando a resoluo do contrato est subordinada verificao de um
acontecimento futuro e incerto.[26]A eficcia de um negcio jurdico prpria dos efeitos manifestados pelos contratantes como desejados pelas partes. Assim, enquanto
no ocorrer o advento vinculado ao negcio jurdico, se este tiver preenchido todos os requisitos necessrios, vlido, mas no produz efeitos. [27]

A ineficcia dos negcios jurdicos manifesta-se de duas formas: em sentido amplo, a qual compreende todas as modalidades de eficcia originadas em vcios de forma, ou
vcios de fundo, que conduzem nulidade do negcio jurdico por deficincia extrnseca, e em sentido estrito, a qual se diferencia da nulidade por uma deficincia
intrnseca do negcio jurdico. O negcio jurdico vlido, porm ineficaz por efeito de uma condio suspensiva, por um evento superveniente diverso. Na ineficcia o ato
bifronte: vlido em razo das partes contratantes, ineficaz em relao a terceiros.[28]

A ineficcia dos negcios jurdicos gera a sua anulabilidade e tem em vista mais acentuadamente o interesse privado, ou seja, pode ser anulado o negcio jurdico, mas
somente pelas partes interessadas; no pode a anulabilidade ser pronunciada de ofcio. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena e aproveita
exclusivamente aos que a alegarem;[29] possui, ainda, por outro lado, a possibilidade de confirmao ou ratificao pelas partes, quando o negcio tenha sido anulado pela
interveno destes.[30]

Como a teoria da nulidade dos negcios jurdicos caracteriza-se por uma complexidade muito grande, pois alguns negcios jurdicos, mesmo sendo nulos, produzem alguns
efeitos, como o caso do casamento putativo, sempre necessrio que se faa o exame do negcio jurdico considerando os trs planos: o da existncia, o da validade e o
da eficcia.

Para tanto, segundo Azevedo, utiliza-se a tcnica de eliminao progressiva, que consiste na seguinte anlise: 1) em primeiro lugar, se o negcio teve existncia, pois,
se no existir, no passa para o plano seguinte; 2) em segundo lugar, se o negcio vlido, sendo necessrio que tenha existncia para se examinar se vlido ou invlido; 3)
em terceiro lugar, sendo o negcio jurdico existente e vlido, se eficaz, ou seja, se produziu os efeitos desejados. Analisa-se se esta eficcia no sentido amplo, no qual
todos os efeitos se produzem desde o princpio, ou no sentido relativo, no qual os efeitos no so produzidos desde o princpio, ou se produzem apenas parcialmente.[31]

Verificando o negcio jurdico denominado cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, segundo a tcnica da eliminao progressiva, deve-se questionar o
seguinte: o negcio jurdico existe? Se existe, tem validade? Sendo existente e vlido eficaz? Em resposta aos questionamentos, pode-se dizer que: a) a cesso de direitos
hereditrios sobre bem determinado, formalizada por escritura pblica, promovida por agente capaz e com legitimao (o herdeiro), que contm objeto lcito (os direitos
patrimoniais do herdeiro), um negcio existente; b) tendo existncia e manifestada a vontade do cedente em ceder seus direitos sobre determinado bem, e do cessionrio
em adquiri-los, bem como cumpridas as formalidades decorrentes dos elementos categoriais do negcio, como o consentimento e o preo na compra e venda, e o animus
donandi na doao, no existindo norma legal que considere a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado como negcio jurdico nulo, este um negcio jurdico
vlido; c) tendo existncia e validade, , porm, ineficaz at que se partilhem os bens da herana. Trata-se, entretanto, de ineficcia relativa[32], porque o referido ato
jurdico no produz efeitos com relao aos demais herdeiros desde o incio do negcio, que fica condicionado a evento futuro e incerto: de que o bem cujos direitos
hereditrios foram cedidos venha a integrar o quinho do herdeiro cedente. Passar a ser eficaz quando, ao final do inventrio, o quinho do herdeiro cedente recair,
efetivamente, sobre o bem determinado objeto da cesso. Segundo Ulhoa Coelho, pode-se contratar a venda de coisas futuras e de bens de que ainda no disponha o
vendedor, e a impossibilidade inicial passa a ser vlida com a aquisio do bem.[33]

Considere-se, ainda, que a Lei 11.441, de 04 de janeiro de 2007, que alterou os dispositivos 982 e 983 do Cdigo de Processo civil brasileiro, possibilitou que, sendo os
herdeiros capazes, possam promover o inventrio e partilha de bens do de cujus de forma consensual, por escritura pblica. Diante dessa prerrogativa se pode entender que,
havendo consenso, podem os herdeiros dispor da forma que desejarem do seu direito hereditrio. Assim, se os herdeiros podem formalizar dita partilha, essa ser
considerada um negcio jurdico eficaz perante os herdeiros que a ratificaram e perante terceiros. Igualmente, podem formalizar cesso de direitos sobre um bem da
herana considerado singularmente, a qual, desde que ratificada por todos os co-herdeiros, teria, igualmente, eficcia perante esses e perante terceiros, uma vez que
realizado em respeito autonomia da vontade dos contratantes.

5 Respeito autonomia da vontade contratual

No plano da existncia, a vontade o elemento fundamental do negcio jurdico. Deve a vontade interna do agente ser igual vontade declarada ao praticar o negcio
jurdico, tanto que a teoria da vontade se apia na f da palavra dada, que est ligada ao princpio da autonomia da vontade e que constitui uma regra de moral
social.[34] A vontade do agente to importante que influi sobre a validade ou sobre a eficcia, quando o agente se manifesta sobre um negcio jurdico j existente,
confirmando-o ou ratificando-o.[35]

No direito brasileiro a vontade que se exterioriza aquela constante na declarao, visto que, se no se admitir a vontade constante na declarao como declarao de
vontade, inexiste o negcio jurdico. Adota-se o critrio objetivo para saber se existe o negcio jurdico e o critrio subjetivo para saber se vlido.[36]No plano da
existncia do negcio jurdico, como elemento intrnseco, existe a vontade e, como elemento extrnseco, a declarao. A vontade fica absorvida pela declarao que a
incorpora, a qual deve resultar sempre de um processo volitivo.[37]

Desejando o herdeiro ceder todos os seus direitos hereditrios, obviamente se pode formalizar uma escritura pblica de cesso de direitos hereditrios do quinho desse
herdeiro na universalidade da herana. Contudo, se desejar ceder seus direitos hereditrios sobre o quinho que ir recair sobre um bem determinado, no pode ser
obrigado a pactuar de forma diferente, visto que se estaria, no caso, invadindo a esfera da vontade. E o negcio jurdico poderia ter atacada sua validade, pois, se ceder
uma frao no quinho o cessionrio ter adquirido uma frao do quinho do cedente em todos os bens da herana, e essa pode no ser a vontade do cedente e a do
cessionrio. No se pode pretender que as partes celebrem negcio jurdico diverso daquele pretendido por elas e que o mesmo possa, ainda assim, ser negcio jurdico
vlido.

Deve-se primar pela vontade manifestada pela parte, a qual tem fundamental importncia nas relaes jurdicas, pois, nelas, se dar mais importncia inteno do agente
do que ao sentido literal da linguagem usada no contrato [38]. A lei assegura a importncia dessa vontade, conforme o dispositivo do Cdigo Civil citado. A vontade
manifestada pode, ainda, mesmo que posteriormente e em ato separado, convalidar negcio jurdico anulvel e torn-lo, plenamente eficaz[39]. Nos negcios jurdicos
anulveis a vontade das partes pode ser confirmada ou ratificada[40]. Assim, a vontade manifestada no plano de partilha elaborado pelos co-herdeiros, contemplando o
herdeiro com o bem cedido, ratifica a cesso feita anteriormente por esse herdeiro e torna-a eficaz.[41]

Tendo, portanto, todos os herdeiros participado do ato de cesso, ou ratificado, no haveria interessado com legitimidade para requerer sua anulao[42]. Nesse sentido,
Oliveira Leite diz que o co-herdeiro jamais pode alienar um bem singular que componha o acervo hereditrio, por estar impedido de dispor do bem sem o assentimento dos
demais[43], o que quer dizer que, se tiver o consentimento dos demais, pode alienar.

necessrio que se considere tambm a vontade do cessionrio, visto que, se adquirir os direitos hereditrios sobre um bem especfico, ter adquirido os direitos nica e
exclusivamente a este bem e a nenhum outro bem ou obrigao, embora sujeito ineficcia se o quinho do herdeiro no recair sobre o mesmo. Todavia, se adquirir os
direitos hereditrios sobre o quinho do herdeiro, no de um bem especfico, ter adquirido os direitos ao ativo e passivo que restar na herana para o herdeiro cedente, o
que representa um contrato aleatrio, impondo ao cessionrio um risco que nem sempre faz parte de sua vontade ao celebrar um contrato adquirindo direitos hereditrios.

6 Formalizao da cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado

A lavratura do instrumento pblico de cesso de direitos sobre bem determinado possvel desde que adotadas certas cautelas, como, por exemplo, a de orientar as partes
envolvidas, com advertncia para as conseqncias do ato, pois, feito o referido negcio sob a condio resolutiva de o bem cedido de forma individualizada vir a integrar o
quinho hereditrio do cedente, a cesso torna-se perfeita e acaba; em caso contrrio ter se operado uma venda non dominus.[44] Do mesmo entendimento partilha

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Rezende dizendo que, [...]se todos os herdeiros forem maiores e capazes e todos cederem os direitos hereditrios , ainda que de coisa certa e individuada, ser possvel a
cesso[...][45]. Nesse aspecto, do ponto de vista da funo notarial, como atividade que tem como principal funo a promoo da segurana jurdica das relaes
privadas, entre deixar as partes na informalidade de suas relaes jurdicas e elaborar um instrumento pblico envolvendo um negcio jurdico que pode ser tido
futuramente como eficaz, com as cautelas que requer o ato, parece ser mais sensato que se opte pela segunda possibilidade. Tal entendimento, a princpio, est sendo
ratificado pela jurisprudncia[46], visto que as escrituras pblicas envolvendo cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado tm sido aceitas nos processos de
inventrios e arrolamentos[47].

Com relao ao processo de inventrio e arrolamento, deve-se considerar a vontade contratual com fundamento no princpio da conservao do negcio jurdico, pelo qual
devem os aplicadores do direito procurar conservar em qualquer um dos trs planos - existncia, validade e eficcia- o mximo possvel do negcio jurdico realizado pelo
agente. Isso ocorre pela prpria razo de ser do negcio jurdico, que fato jurdico peculiar e, portanto, declarao de vontade[48].

No se pode desconsiderar, ainda, que a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado possua uma utilidade econmica e social, como negcio jurdico que fomenta
o ramo imobilirio e, por conseqncia, a rotatividade de capital e o desenvolvimento dos municpios tanto em rea rural quanto urbana. Nesse sentido, o princpio da
conservao uma conseqncia necessria de que, ao admitir uma categoria especfica de negcio, o ordenamento jurdico est implicitamente reconhecendo a utilidade
de cada negcio jurdico concreto.[49]

7 Efeitos da cesso de direitos hereditrios sobre bem considerado singularmente

A cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado ou a disposio de um bem determinado da herana feita singularmente, sem autorizao judicial, se realizada,
produz efeitos diversos. Produz efeitos em relao ao cedente, em relao ao cessionrio e em relao aos terceiros, estes ltimos considerados aqui como os demais
co-herdeiros que no efetuaram a cesso.

Formalizada a cesso de direitos hereditrios sobre bem determinado, os efeitos do negcio jurdico ficam condicionados circunstncia de que, na partilha dos bens, o bem
objeto da cesso seja atribudo ao(s) co-herdeiro(s) cedente(s) em pagamento de seu quinho. Sub-roga-se o cessionrio nos direitos do(s) cedente(s) apenas relativamente
quele bem, no aos demais bens que possam fazer parte do quinho do herdeiro, nem s dvidas do esplio, pois os direitos hereditrios cedidos dizem respeito a coisa
certa e determinada. Obviamente, quem adquire direitos de um herdeiro numa sucesso tem sempre interesse num bem especfico, concreto; deseja adquirir um terreno,
um apartamento, uma casa, no num patrimnio abstrato composto por ativo e passivo.

Aps a formalizao do negcio jurdico, o cessionrio em sub-rogao ao herdeiro habilita-se no inventrio e, com a concordncia de todos, apresenta-se o plano de
partilha, pelo qual o imvel objeto da cesso destinado ao pagamento do quinho do herdeiro cedente. Aps a homologao, expede-se o formal de partilha, que o ttulo
hbil transmisso da propriedade diretamente para o cessionrio, o qual apresentar o mesmo no registro de imveis para que dele possa dispor como proprietrio.

Assim, como a escritura envolve uma coisa futura, o bem que ser futuramente do herdeiro, no tem acesso ao direito imobilirio at que, depois de homologada a partilha,
o herdeiro alienante seja contemplado com aquele bem alienado em pagamento de seu quinho, seja expedido o formal de partilha em seu nome e devidamente registrado
no registro de imveis, para, somente ento, ter acesso ao lbum imobilirio a escritura pblica de venda anteriormente feita.

Os efeitos dispostos nos pargrafos segundo e terceiro do artigo 1.793 do Cdigo Civil brasileiro so os mesmos, ou seja, so ineficazes, quando as cesses/disposies de
bem determinado so feitas por um co-herdeiro sem autorizao judicial, mas essa ineficcia relativa. Isso porque somente ineficaz perante o(a) vivo(a) meeiro(a) e os
demais co-herdeiros se no concordarem que o co-herdeiro cedente seja contemplado com o objeto da cesso/disposio. Essa no-concordncia pode, a qualquer tempo,
ser ratificada por eles. Tal se deve fazer no prprio ato de formalizao do negcio, na escritura pblica de cesso de direitos hereditrios ou de venda de bem
individualizado da herana e no esboo da partilha de bens contemplando o herdeiro cedente com o bem objeto da cesso; ratificando-o, a cesso/disposio passa a ser
eficaz perante os mesmos.

A eficcia da cesso/disposio, com a ratificao dos demais co-herdeiros, fica sujeita a uma condio resolutiva, por estar subordinada verificao de um acontecimento
futuro.[50]Por outro lado, se feita a cesso/disposio sem a ratificao dos demais co-herdeiros e do meeiro(a) no ato ou no plano de partilha, em razo da
no-concordncia desses, o negcio jurdico ineficaz com relao aos mesmos, mas produz efeitos na relao cedente-cessionrio, o que deve ser considerado como
descumprimento contratual entre ambos.

Na cesso de direitos hereditrios de bem determinado, o contedo do direito cedido perfeitamente identificvel. A prestao e a contraprestao j so certas e
determinadas desde a formao do contrato.[51] Reputando-se ao cedente a tradens a ttulo singular, no se justifica mais que esteja ele liberado de responder pela evico
pelos bens que receberia em seu lugar o cessionrio.[52]No sendo contrato aleatrio, responde, portanto, o cedente pela evico, pois est caracterizando o imvel objeto
da cesso, o que implica transferncia de domnio individualizado sobre um bem, mesmo que futuro. A evico resguarda o cessionrio/adquirente dos riscos de um contrato
aleatrio, o que garante ao cessionrio que, se o bem futuro no for disponvel para o cessionrio, o cedente estar obrigado a restituir o valor pago,[53]e, ainda, as
perdas e danos se o cessionrio/adquirente no tinha conhecimento dos riscos ou no os assumiu, dependendo daquilo que foi estipulado por ocasio do contrato.[54]

CONSIDERAES FINAIS

Com o estudo pde-se responder a algumas questes iniciais: em primeiro lugar, esclareceu-se que o novo ornamento jurdico positivado no previu a nulidade do ato nem
proibiu a sua prtica, de modo que se trata de negcio jurdico possvel, existente e vlido; em segundo lugar, ao ser promovida a cesso de direitos hereditrios por um dos
herdeiros sobre bem individualizado da herana, esta ineficaz unicamente perante os demais co-herdeiros, pois somente eles tm legitimidade para argir a ineficcia da
cesso. Habilitando-se o cessionrio no lugar do cedente no processo de inventrio e atribuindo-se ao cedente o imvel objeto da cesso, o negcio jurdico torna-se eficaz.

Alm das respostas aos questionamentos iniciais, outras consideraes importantes foram elaboradas durante o estudo com relao aos efeitos de tal negcio jurdico em
relao ao cedente e ao cessionrio, pois, se o negcio jurdico for de cesso de direitos hereditrios somente, sem que se individualize um bem, o cessionrio ir adquirir o
quinho do cedente em uma universalidade de ativo e passivo; celebrar contrato aleatrio com o risco de nada receber quando for homologada a partilha, visto que no
responde o cedente pela evico.

Por outro lado, se o negcio jurdico for de cesso de direitos hereditrios de bem individualizado da herana, o cessionrio ir adquirir os direitos hereditrios do cedente
no bem especfico objeto da cesso. Obviamente, os efeitos do negcio submetem-se a uma condio resolutiva: a de que o cedente seja contemplado, na sucesso, com o
bem objeto do negcio. Todavia, caso no o seja, responder pela evico perante o cessionrio, devendo indenizar o valor pago, mais as perdas e danos com despesas que
teve o cessionrio, se este expressamente no houver assumido o risco de o bem no integrar o patrimnio do cedente.

Nesse sentido, pode-se constatar que no s o negcio jurdico referido possvel como tambm vivel, tendo-se em vista os interesses do cessionrio e sua vontade real,
uma vez que, por mais que a declarao da vontade esteja voltada para a concretizao da cesso de direitos hereditrios do quinho da herana, na maioria das situaes
concretas a vontade real de adquirir um ou outro bem determinado, o que somente pode ser concretizado por meio da cesso de direitos hereditrios de bem
determinado.

A positivao da matria pelo Cdigo Civil de 2002 no trouxe alteraes na essncia do negcio, pois, anteriormente, os efeitos eram os mesmos: a ineficcia da cesso de
direitos hereditrios sobre bem individualizado feita por um ou mais co-herdeiros sem autorizao judicial. Porm, a ineficcia somente poderia beneficiar os interessados
legtimos que dela no tivessem participado. Em nada inovou ou alterou a estrutura social existente e construda pelo tempo a respeito desse negcio e do costume de
pratic-lo, pois, no lhe atribuiu nulidade ou proibiu-lhe a prtica, nem essa deveria ser a inteno legislativa, uma vez que os costumes criam o direito e a positividade.

Os fatos sociais comprovam que as pessoas no deixam de praticar o referido negcio por ser ele ineficaz quando conhecem que as suas circunstncias lhes sejam vantajosas
e confiam na sua concretizao, e, na maioria dos casos, respeitam os contratos mesmo sem qualquer formalismo. No se justifica, portanto, que o ordenamento jurdico
deixe-os margem da formalidade, na clandestinidade, da qual somente devem fazer parte os negcios realmente clandestinos.

No caso especfico da cesso de direitos hereditrios de bem determinado o direito acrescentou positividade experincia social presente com base numa estrutura do
sistema social do passado, mas no a modificou, pois, anteriormente positividade, esse negcio jurdico igualmente era ineficaz quando no fosse atribudo o bem cedido
ao herdeiro cedente. Entretanto, a deciso legislativa da positividade trouxe conseqncias planejadas, as de que o ordenamento fosse regrado, mas, tambm, no
planejadas, as de que fosse interpretado pelos operadores do direito como negcio jurdico impossvel de ser praticado.

As dificuldades na elaborao deste estudo foram muitas, pois a doutrina encontrada, em sua maior parte anterior ao novo ordenamento, no aprofundou a questo pontual
e especfica. Por essa razo, fez-se necessrio uma construo doutrinria para fundamentar as sugestes propostas. Contudo, mesmo assim, no se fez possvel esgotar o
debate, nem era essa a pretenso do estudo; procurou-se unicamente suscita-lo, visto que, muitas dvidas ainda pairam pendentes de respostas.

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Notas:
[1] SANTOS, Algumas consideraes sobre a cesso de herana no novo cdigo civil: com enfoque especfico sobre os pargrafos segundo e terceiro do art. 1793. 2005, p.1.
[2] LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos, 1996.1.v., p.504.
[3] AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia. So Paulo: Saraiva, 2002, p.31.
[4] COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1. p.310
[5] AZEVEDO, op. cit., p. 43.
[6] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002, p.35.
[7] AZEVEDO, op. cit., p. 37-38.
[8] AZEVEDO, op. cit., p, 31.
[9] COELHO, Curso de direito civil, 2003, p. 312
[10] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002, p. 41-42.
[11] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002, p, 43
[12] COELHO, Curso de direito civil, 2003, p. 325.
[13] AZEVEDO, op. cit., p. 44.
[14] AZEVEDO, op. cit., p. 44.
[15] MIRANDA, Custdio da Piedade Ubaldino.Teoria geral do negcio jurdico. So Paulo: Atlas, 1991, p. 57
[16] Serpa Lopes refere ainda que se a invalidade decorrer de uma causa superveniente formao do negcio jurdico, trata-se de caducidade no de invalidade, no
exemplo do caso em que a coisa futura vendida venha a no existir. Conforme: LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos,
1996,1.v.p. 506-507.
[17] LOPES, op. cit., p. 502
[18] MIRANDA, Teoria geral do negcio jurdico, 1991.p. 82
[19] Conforme o art. 166: nulo o negcio jurdico quando:[...] ...VII- a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.BRASIL, Cdigo
civil de 2002, 2003.
[20] Conforme o art. 168: As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico quando lhe couber
intervir.BRASIL, Cdigo civil de 2002, 2003.
[21] LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos, 1996, p. 509.
[22] Conforme o art.145: nulo o ato jurdico:[...]V- quando a lei taxativamente o declarar ou lhe negar efeito. BRASIL, Cdigo civil de 1916, 2003.
[23] Conforme o art. 166: nulo o negcio jurdico quando:[...]VII- a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. BRASIL, Cdigo civil
de 2002, 2003.
[24] KOLLET, Ricardo Guimares. A cesso de direitos hereditrios no novo cdigo civil. Disponvel em http://www.colegioregistralrs.org.br/doutrina. Acesso em :
15.mar.2005.
[25] A respeito da legitimao do cedente na formalizao de tal negcio convm referir que o herdeiro possui legitimao hereditria que a capacidade de agir especfica
atribuda s pessoas que podem suceder mortis causa em decorrncia de grau de parentesco ou de testamento. Referida capacidade absoluta, todas as pessoas que
possurem o grau de parentesco exigido pela norma jurdica ou forem beneficirias em testamento a possuem, independentemente da capacidade civil. MELLO, Marcos
Bernardes de. Teoria do fato jurdico: plano da eficcia , 1 parte. So Paulo: Saraiva, 2004,p.105; e ainda, o herdeiro tendo assim legitimidade, pode ceder os direitos
hereditrios sobre um bem individualizado da herana, pois, pelo princpio da saisine, o bem individualizado, ou uma parte dele, j lhe pertence pela condio jurdica de
ser herdeiro. Assim, como no se pode dizer que o bem determinado ser atribudo aps a partilha unicamente a um herdeiro, tambm no se pode afast-lo dessa condio,
uma vez que com o consenso dos demais herdeiros por ocasio da partilha o bem pode ser atribudo exclusivamente a ele. Deve-se considerar, ainda, a circunstncia de o
herdeiro ser nico, situao na qual o bem individualizado somente poder ser atribudo a ele. De forma que, se a cesso for feita pelo herdeiro maior e capaz, o bem
individualizado for existente e o contrato celebrado por escritura pblica o negcio jurdico ser vlido.
[26] MIRANDA, Teoria geral do negcio jurdico, 1991.p. 63.
[27] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002, p. 49.
[28] LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos, 1996.1.v, p. 504.
[29] Conforme o art.177: A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena, nem se pronuncia de ofcio; s os interessados a podem alegar, e aproveita
exclusivamente aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade. BRASIL, Cdigo civil de 2002, 2003.
[30] Conforme o art. 172: O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro. BRASIL, Cdigo civil de 2002, 2003.
[31] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002.p. 63-64.
[32] MELLO, Teoria do fato jurdico:plano da eficcia, 1 parte, 2004, p.64
[33] COELHO, Curso de direito civil, 2003. v.1. p. 323.
[34] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002, p.81.
[35] AZEVEDO, op. cit., p.85.
[36] AZEVEDO, op. cit., p.87.
[37] AZEVEDO, op. cit., p. 83.
[38] Conforme o art. 112: Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.. BRASIL, Cdigo civil de
2002, 2003.
[39] Conforme o art. 172: O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro BRASIL, Cdigo civil de 2002, 2003
[40] Serpa Lopes distingue confirmao de ratificao, dizendo que a confirmao a resturao da vontade viciada pela prpria pessoa que a manifestou, e a ratificao
a interveno de uma vontade at ento inoperante em fato alheiro ratificando. LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos,
1996,1.v.p. 513.
[41] Conforme Ulhoa Coelho o negcio jurdico eficaz quando, independentemente de sua validade, cumprido por completo pelas partes. COELHO, Curso de direito civil,
2003. v.1. p. 318.
[42] KOLLET, Ricardo Guimares. A cesso de direitos hereditrios no novo cdigo civil. Disponvel em http://www.colegioregistralrs.org.br/doutrina. Acesso em
:15.mar.2005.
[43] LEITE, Comentrio ao novo cdigo civil: direito das sucesses, 2003, p.81.
[44] SANTOS, op. cit.,p. 5
[45] REZENDE, Tabelionato de notas e o notrio perfeito, 2004. p. 191.
[46]CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS. BEM IMVEL INTEGRANTE DE ESPLIO. VALIDADE. Cesso de direitos hereditrios, pela maioria dos herdeiros, sobre bem
determinado. Cesso de 75% do imvel. Respeito quota-parte da inventariante. Partilha assim j homologada. Possibilidade. Repeliram as preliminares e deram
provimento.[...] Desta forma, mesmo que se entenda que a cesso de direitos hereditrios de bem determinado, antes da partilha, constitua verdadeira compra e venda,
ainda assim, no caso dos autos, penso que no se haveria de reconhecer a nulidade, posto que houve vontade de todos os herdeiros em transmitir a quota-parte ideal de
cada um, mantida ntegra a quota-parte da herdeira/autora. Ademais, no haveria nenhum obstculo partilha, que, ao que parece j foi homologada, faltante, apenas, o
trnsito em julgado, pois a anulao da cesso e transferncia de direitos hereditrios, em nada modificaria a situao existente, pois as quotas-partes de cada herdeiro,
que j foram cedidas ao herdeiro Reni Guedes, integrariam o bem determinado.
Nesse sentido a jurisprudncia tem se manifestado: AGRAVO DE INSTRUMENTO. CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS. A cesso de direitos hereditrios antes da partilha
somente pode ser efetivada tendo por objeto cota ideal e no parte certa e determinada. Contudo, no nula a cesso na hiptese de tais bens virem a integrar, com a
partilha, a cota dos cedentes. Preliminar rejeitada, por maioria. Recurso desprovido, unanimidade.(A. I. N 70002553246, Oitava Cmara Cvel, TJRS, Relator: Des.
Antnio Carlos Stangler Pereira, Julgado em 23/08/2001).[...]AO DE ADJUDICAO. CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS. A cesso de direitos hereditrios, quando tem por
objeto bens determinados, constitui realmente uma promessa de venda de tais bens. Distino entre cesso de direitos hereditrios, e venda de bens da herana. A venda
vlida no plano dos direitos pessoais, mas tem sua eficcia, quanto ao acordo de transmisso do domnio, condicionada a que os bens, na partilha, venham a integrar o
quinho do herdeiro alienante. A cesso de herana, ou a venda de bens da herana, no podem ser registrados no ofcio imobilirio. Jurisprudncia no sentido de que os
co-herdeiros no precisam anuir s cesses. Ao adjudicatria promovida por co-herdeiro, embora ainda no homologada a partilha. Autor julgado carecedor de ao.
Sentena confirmada.(segredo de justica). (A. C. N 583015243, Primeira Cmara Cvel, TJRS, Relator: Des. Athos Gusmo Carneiro, Julgado Em 30/08/1983)(Grifei).(RIO
GRANDE DO SUL, Tribunal de Justia, Apelao cvel n 7000598883719 Cam.Cvel. Rel. Des.Carlos Rafael dos Santos Junior, 16.12.2003)
[47] Considerado o perodo e 1 de janeiro de 2005 a 31 de dezembro de 2005, no Tabelionato de Notas da cidade de Chapada(RS), foram lavradas vinte escrituras pblica de
cesso de direitos hereditrios, cujo objeto eram bens imveis determinados. Todas instruram processos de inventrios e arrolamentos sem que qualquer delas tenha sido
considerada ineficaz.
[48] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002. p.66.
[49] AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, 2002., p.67.

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[50] MIRANDA,Teoria geral do negcio jurdico, ,p.63

[51] LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos, 1996,1.v.p.56-57
[52] ZANNONI, Manual de derecho de las sucesiones, 1999, p.307
[53] GOMES, Sucesses, 2001, p.248-249
[54] LOPES, Curso de direito civil: introduo, parte geral e teoria dos negcios jurdicos, 1996,1.v., p.194.

Slvia Regina de Assumpo Carbonari

Mestre em Direito, com nfase em direito pblico(UNISINOS/UPF), Especialista em Direito Civil na Atualidade(UPF/2006), Especialista em Direito Registral e
Notarial(UPF/2001), professora de direito registral e notarial (UPF), Tabeli de Notas

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