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Debêntures: Conceito, Histórico e Evolução Legislativa Brasileira
Debêntures: Conceito, Histórico e Evolução Legislativa Brasileira
RESUMO
ABSTRACT
Mestre em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Milton Campos. Ps-graduada no Curso MBA
Executivo Jnior em Direito da Economia e da Empresa da Fundao Getlio Vargas. Professora da Pontifcia
Universidade Catlica de Minas Gerais PUC Minas, Campus Barreiro, de Direito Empresarial II e Direito Civil
II. Advogada e Consultora.
Email: marina-grimaldi@hotmail.com
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process of debentures has been put into historical context, from its inception to its evolution
throughout the years.
1 INTRODUO
2 CONCEITO
2
A palavra debntura foi utilizada pela primeira vez, pelo legislador brasileiro, no
Decreto n. 8.821, de 30 de dezembro de 1882. Foi a ele impugnado como sinnimo de
obrigaes ao portador, significado que manteve em todas as nossas leis que versavam sobre a
matria at 1965. (DE MAGALHES, 1997. p. 343)
Por representar obrigao de pagar assumida pela companhia emitente, a palavra
debnture se adqua ao conceito do instituto por ela representado, conforme ser demonstrado
a seguir.
Fran Martins conceitua as debntures como
[...] ttulos representativos de um emprstimo pblico lanado pela sociedade. Cada emisso de
debntures representa um emprstimo realizado, tendo um carter unitrio. A sociedade ao
decidir a emisso das debntures est fazendo uma oferta de um contrato de mtuo, que se
completa com a subscrio dos ttulos, que representaria a aceitao do contrato. (2004, p. 291)
A companhia divide a soma pretendida em vrios ttulos emitidos em srie. Quem subscreve o
ttulo est emprestando dinheiro para a emitente, e em contrapartida objetiva recebimentos
anuais parciais, ou outras vantagens que tais valores mobilirios podem assegurar, ou ao
menos, a restituio dos valores emprestados no vencimento. (2004, p. 291-292)
[...] espcies de valores mobilirios que conferem um direito de crdito certo do seu titular
diante da companhia emissora, em razo de um contrato de emprstimo. Representam capital
de terceiros investido na sociedade, em resposta iniciativa de captao de recursos promovida
pela companhia. (2005, p. 247)
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Em resumo as debntures so ttulos emitidos por sociedades annimas que
representam um emprstimo nico por essas contrado perante terceiros, mediante o
pagamento de certa remunerao do capital mutuado, com prazo de vencimento pr-determinado
pela companhia.1 As condies desse mtuo, principalmente quanto aos juros a serem pagos, a
forma de correo monetria, se houver; as garantias, as condies de amortizao, se prevista,
e as condies de resgate antecipado, quando for o caso, so estabelecidas em sua escritura de
emisso e devero ser idnticas para os adquirentes desses ttulos de mesma emisso e srie.
3 HISTRICO
Em sua obra, Roberto Barcellos de Magalhes discorre sobre a essncia das debntures
quando de seu primeiro aparecimento no mercado europeu:
Era, inicialmente, uma confisso escrita de dvida, ou um certificado assinado por oficial ou
corporao pblica, como documento de um dbito; quase exclusivamente usado como
instrumento de confisso de obrigaes de corporaes de grandes capitais, emitido com o fim
de ser comercializado como investimento de capital. (1997, p. 243)
A partir de sua criao, a emisso desse valor mobilirio tornou-se expressiva nos
pases de economia forte tanto na Europa quanto nos Estados Unidos da Amrica. Como meio
de captao de recursos, esse instituto passou a ser to utilizado que nos EUA, na dcada de
60, a emisso de debntures j superava em muito a emisso de aes. Cunha Peixoto relata
que a cada novo dlar de novas aes emitidas na dcada de 60 correspondia a
aproximadamente oito dlares de novas obrigaes ao portador. (1973)
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naquela sociedade, no logrando muito xito na explorao de suas atividades at 1845
(YAZBEK, 2007).
Com efeito, ainda em 1888, em face da reduzida base monetria existente, insuficiente para dar
conta das demandas da vida econmica nacional, o governo do Imprio optou por criar
mecanismos de emisso de ttulos pelos bancos, desde que observadas determinadas regras de
lastreamento. Com o sucesso inicial de tais mecanismos e com a adoo de polticas pblicas
estimuladoras da criao de novas empresas e de novos mecanismos facilitadores ou
estimuladores de emisses, inclusive no perodo republicano, no tardou a se formar aquela
bolha especulativa, encerrada, ao cabo, com grave crise. (YAZBEK, 2007, p. 257)
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Como conseqncia dessa poltica criou-se um clima de fortes especulaes no
mercado de capitais. Os empresrios passaram a emitir, descontroladamente, aes como
forma de captao de recursos para investir em seus negcios. Os incorporadores,
aproveitando a falta de controle do governo sobre as emisses de aes e outros valores
mobilirios, passaram a criar inmeras empresas-fantasmas. Na tentativa de enriquecer-se
rapidamente, mesmo que prejudicando terceiros, emitiam aes sem lastro, debntures, dentre
outros, e comercializavam-nas no mercado de capitais. Os investidores, por sua vez,
aplicavam seu capital nesses ttulos, o que gerou em pouco tempo (a crise durou de 1890
1892) o descrdito da bolsa de valores do Rio de Janeiro.
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espcie de valor mobilirio s uma forma vivel e aceita de capitao de recursos em pases
de economia estvel.
As duas alteraes no servem de estmulo emisso e aceitao das debntures. Com efeito, a
experincia mostra que, mesmo tendo diminudo o surto inflacionrio, s tem aceitao no
mercado as obrigaes com correo monetria e juros em torno de seis por cento. Ora, se
dificilmente uma empresa de grande porte suporta essas taxas, insustentvel ser a carga para
as de pequeno e mdio portes. Por outro lado, a clusula de converso em aes, a opo se
resolve sempre a favor do investidor. Se os negcios da empresa correm muito bem, preferir a
converso de suas debntures, mas se forem mal, o ttulo, embora se apresente com
exigibilidade privilegiada, no compensa seu investidor, dada a desvalorizao da moeda.
(1973, p. 152)
A vantagem da debnture conversvel em aes reside no fato de o investidor poder optar entre
uma ao valorizada a um ttulo de renda fixa, que proporciona juros peridicos e retorno do
capital na poca do resgate. Ora, se ele, em virtude da desvalorizao da moeda, vai receber
seu capital sem o mesmo valor aquisitivo da ocasio do emprstimo, evidente que sua opo
ser ilusria. (1973, p. 153)
Rubens Requio tambm afirma que os incentivos criados no foram suficientes para
alavancar o mercado de compra e venda de debntures: mesmo assim, poucas foram as
empresas de que delas lanaram mo, pois a correo monetria de seu valor dissuade os
interessados em institu-las. (1998, p. 98) Mesmo com tais mudanas na legislao que
tratava sobre as debntures, o nmero de emisso desses ttulos continuou tmido, at o
advento da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que disps sobre as sociedades por
aes, modificando as regras aplicveis s debntures.
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Com o fortalecimento da moeda real, a reduo da inflao e a estabilidade da
economia, pelo menos se comparada aos quadros vividos pelo Brasil nos ltimos cem anos, a
emisso de debntures pelas sociedades annimas e a sua compra por investidores se tornou
uma opo interessante.
Nos ltimos vinte anos, com mais expressividade na ltima dcada, foram criados,
ainda, sistemas de auxlio aos investidores, intermediadores e sociedades de capital quanto s
debntures, popularizando o instituto, elaborando regras de operao e atribuindo maior
segurana queles que recorrem ao mercado de capitais, seja como investidor, seja como
captador. A CVM publicou diversas instrues normativas regulamentando a emisso de
debntures, criando forma de emisso simplificada, instituindo a obrigatoriedade de
divulgao de informaes necessrias anlise da operao e sade financeira das
companhias emitentes, regulamentando de maneira pormenorizada a intermediao das
operaes por instituies financeiras, dentre outras.
A Bovespa criou sua classificao de governana corporativa, atribuindo maior
credibilidade s negociaes nela operadas. A ANBID instituiu a cdigo de auto-regulao da
Associao Nacional dos Bancos de Investimento, alm de colocar disponvel um site que
contm informaes e oferece auxlio aos participantes do mercado de capitais. Em 1988
surgiu o sistema nacional de debntures SND, em virtude de uma parceria firmada entre a
ANDIMA e a CETIP, visando criar condies ideais para o desenvolvimento do mercado de
debntures no Brasil (O SND: viabilizando ...).
Todos esses fatores, como j afirmado, contriburam para o crescimento do nmero de
emisses de debntures no Brasil, que passou a ser extremamente representativo em termos de
volume de recursos captados no mercado de capitais por meio de emisso de papeis prprios
pelas sociedades annimas de capital aberto.
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As debntures eram ttulos ao portador, que representavam obrigaes contradas pela
companhia perante terceiros.
poca a emisso de debntures foi limitada a valor no superior ao valor do capital
social da companhia. Os administradores da sociedade eram responsveis, pessoalmente, pela
emisso de debntures se descumprida a aludida regra (art. 32, 1, c.c/ art. 26, 5, Lei n.
3.150/1881). Aos administradores que no observassem as regras estabelecidas pelo pargrafo
primeiro do artigo 32, era aplicada a pena de multa, cujo valor variava entre 200$ e 5000$
contos de ris.
Os debenturistas podiam eleger um fiscal para represent-los perante a sociedade
emitente, que teria as mesmas atribuies e atuaria em conjunto com os conselheiros fiscais
da companhia (art. 32, 2, Lei n. 3.150/1881).
Os debenturistas possuam, ainda, a prerrogativa de estarem presentes nas assembleias
gerais da sociedade emitente, podendo at participar das discusses das matrias que seriam
ali votadas. No tinham, todavia, direito de voto (art. 32, 3, Lei n. 3.150/1881).
Com a publicao do Decreto n. 164, em 04 de novembro de 1890, que reformou a Lei
n. 3.150/1881, importantes mudanas foram introduzidas quanto s regras aplicveis
emisso de debntures pelas sociedades annimas.
O artigo 32 do mencionado decreto, passou a permitir a emisso de debntures ao
portador pelas sociedades annimas no Brasil e no exterior.
O valor de emisso das debntures passou a estar vinculado ao valor total do fundo
social da companhia e no mais ao seu capital social (art. 32, 1, Decreto n. 164/1890). Os
administradores da sociedade, entretanto, continuavam a serem responsabilizados
pessoalmente, caso infringissem essa regra, sendo a eles impostas as mesmas penas definidas
na Lei n. 3.150/1881. As debntures passaram a ser garantidas pelo ativo e demais bens da
companhia emitente (art. 32, 2, Decreto n. 164/1890).
A legislao em comento passou a garantir aos debenturistas preferncia no
pagamento de seus crditos, no caso de liquidao da companhia. Essa preferncia foi
concebida de forma irrestrita aos debenturistas, preferindo o pagamento de seus crditos ao de
qualquer outro credor (art. 32, 3, Decreto n. 164/1890).
O Decreto n. 164/1890 manteve o direito dos debenturistas de estarem presentes e
participarem das discusses travadas nas assembleias gerais das sociedades emitentes. Essa
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participao, todavia, foi restringida s matrias que interessavam aos debenturistas, no que se
referia aos seus crditos (4, art. 32, Decreto n. 164/1890).
Finalmente, importante mencionar que a legislao ora tratada foi omissa em relao
ao direito dos debenturistas de elegerem um fiscal que representasse seus interesses, como
havia feito o legislador de 1881. Direito esse que voltou a ser expressamente previsto no 2
do art. 44 do Decreto n. 434, de 4 de julho de 1891.
O Decreto n. 434/1891 pouco inovou o Decreto n. 164/1890. A referida legislao
basicamente repetiu o contedo dos artigos do Decreto n. 164/1890 que j regulamentavam a
emisso de debntures, acrescendo a previso expressa do direito dos debenturistas elegerem
um fiscal para auxili-los, como j previsto na Lei n. 3.150/1881. Determinou, ainda, que a
emisso destes ttulos somente seria possvel se previsto no estatuto social da companhia ou
se aprovado pela assembleia geral de acionistas (art. 45).
Em 15 de setembro de 1893, foi publicado o Decreto n. 177-A, regulamentando,
especificamente, a emisso de debntures pelas sociedades annimas.
O Decreto n. 177-A/1893 trouxe uma srie de novidades e algumas mudanas s
normas que vinham sendo aplicadas quanto emisso das debntures.
O valor da emisso das debntures voltou a ser vinculado ao valor total do capital
social da companhia emitente (art. 1, 3, Decreto n. 177-A/1893). Foram, contudo,
estabelecidas algumas excees referida regra. As associaes de credito hipotecrio, bem
com as associaes de estradas de ferro, navegaes, colonizao e minerao no precisavam
obedecer os limites de emisso impostos s demais sociedades annimas. s demais
companhias era permitido colocar em circulao debntures em valor superior ao valor total
do capital social, desde que elas garantissem o valor excedente de emisso com ttulos de
dvida da Unio, dos Estados ou dos Municpios. Ttulos estes cuja data de vencimento
deveria, obrigatoriamente, coincidir com a data de vencimento das debntures por eles
garantidas (art. 1, 4, Decreto n. 177-A/1893).
O pagamento das debntures continuou a ser garantido pelo ativo e demais bens da
sociedade emitente. Passou a ser admitida, ainda, a garantia do pagamento das debntures
atravs de hipotecas, anticreses e penhores. Nesse caso, a sociedade deveria abster-se de
comercializar os bens onerados com garantia real enquanto perdurasse a vigncia do contrato
acessrio (art. 1, 2, Decreto n. 177-A/1893).
Foi previsto o direito de preferncia dos debenturistas em relao aos demais credores.
Entretanto, essa preferncia no mais prejudicaria os credores hipotecrios, anticresistas e
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pignoratcios caso essas garantias tivessem sido constitudas antes da emisso das debntures
(art. 1, 1, II, Decreto n. 177-A/1893).
O Decreto n. 177-A/1893 fixou quorum de instalao e deliberao da assembleia
geral de acionistas. A assembleia seria instalada com quorum de, pelo menos, dois teros do
capital votante, devendo a deliberao de aprovao da emisso de debntures ser tomada por,
pelo menos, a metade do capital votante (art. 1, 5, Decreto n. 177-A/1893).
A ata de aprovao da emisso de debntures deveria ser publicada em jornal oficial e
em outro de grande circulao, contendo as informaes essenciais ao negcio jurdico a se
realizar (art. 1, 6, Decreto n. 177-A/1893).
A inobservncia das formalidades mencionadas nos dois pargrafos anteriores
importaria em nulidade da deliberao em proveito dos debenturistas (art. 1, 7, Decreto n.
177-A/1893).
Alm da publicao da ata da assembleia geral que aprovasse a emisso de debntures,
os administradores da companhia deveriam publicar um manifesto contendo vrias
informaes sobre a sociedade emitente e as debntures que seriam colocadas em circulao
(art. 2, Decreto n. 177-A/1893).
O artigo 2 do Decreto n. 177-A/1893 estabeleceu ainda alguns requisitos que
deveriam conter as crtulas das debntures emitidas pelas sociedades annimas. Dentre eles
destacam-se: a designao da srie a que a obrigao pertencia, o seu nmero de ordem, a
data da inscrio do emprstimo no registro geral, a assinatura de um administrador pelo
menos, o nome e o objeto da sociedade emitente, o montante dos emprstimos anteriormente
emitidos pela companhia, o valor do ativo e passivo da sociedade emitente e as garantias de
hipoteca, se fosse o caso.
Foi determinado, ainda, a obrigatoriedade da companhia emissora conferir direitos
iguais aos obrigacionistas portadores de debntures da mesma emisso e srie (art. 2, 3,
Decreto n. 177-A/1893).
As sociedades emitentes de debntures deveriam publicar trimestralmente o seu
balano demonstrando a atual situao financeira e contbil da companhia (art. 2, 8,
Decreto n. 177-A/1893).
O Decreto n. 177-A/1893, em seu artigo 3 vedou a emisso, sem a prvia autorizao
do poder legislativo, de notas, bilhetes, ficas, vales, papel ou ttulo, contendo promessa de
pagamento em dinheiro ao portador ou com o nome deste em branco. Como sano ao
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descumprimento dessa vedao foi imposta a pena de multa equivalente ao qudruplo do
valor de emisso dos ttulos, bem como a aplicao de pena de priso simples de quatro a oito
meses. Esta pena recairia somente sobre o emissor e a pena de multa seria aplicada
sociedade emitente e aos portadores dos ttulos emitidos em condies irregulares.
Foi atribuda a prerrogativa sociedade, no caso de insolvncia ou liquidao, de fazer
proposta de acordo aos debenturistas quanto ao resgate de seus ttulos. Tal proposta, para ser
vlida, deveria ser aprovada por obrigacionistas detentores de mais de dois teros do valor
total de debntures emitidas.
Finalmente, o Decreto n. 177-A/1893, no seu artigo 6, previu a possibilidade das
companhias emitirem debntures reembolsveis mediante sorteio, a preo superior ao da
emisso, sem que ficassem sujeitos tais ttulos ao pagamento de juros anuais de, pelo menos,
3%. Todas as debntures deveriam ser resgatadas pela mesma soma, de modo que o importe
da anuidade, compreendendo a amortizao e os juros, se mantivesse igual em toda a durao
do emprstimo, sob pena de nulidade da emisso.
Em 06 de fevereiro de 1933, com a publicao do Decreto n. 22.431, surgiu, pela
primeira vez, a figura da comunho de interesses dos debenturistas. O referido Decreto
dispunha que entre os debenturistas portadores de ttulos da mesma categoria, subordinados s
mesmas condies de amortizao e de juros e que gozassem das mesmas garantias, era criada
uma comunho de interesses.
Como rgo deliberativo e representativo dessa comunho de interesses foi instituda a
assembleia dos obrigacionistas, hoje conhecida por assembleia especial dos debenturistas (art.
3, Decreto n. 22.431/1933). As deliberaes tomadas nessa assemblia produziam efeitos a
todos os portadores de debntures de determinada categoria (art. 3, Decreto n. 22.431/1933).
Para que a assembleia pudesse regularmente funcionar e deliberar era necessrio a
comprovao da presena dos portadores de, pelo menos, trs quartos dos ttulos em
circulao. Aps, todavia, duas convocaes sem sucesso, era permitido convocar pela
terceira vez a assembleia que se instalaria regularmente com a presena dos portadores de um
tero do valor dos ttulos em circulao (art. 7, Decreto n. 22.431/1933).
As deliberaes deviam ser tomadas pela maioria dos titulares das obrigaes
presentes na assembleia, salvo em casos especiais, quando a lei impusesse quorum maior.
Para cada debnture era concedido o direito de um voto (art. 8, Decreto n. 22.431/1933).
Nas assembleias de debenturistas era permitido deliberar acerca das medidas de
conservao, defesa e salvaguarda dos interesses comuns dos obrigacionistas, bem como a
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respeito de quaisquer modificaes temporrias ou definidas nas clusulas e estipulaes do
contrato de emprstimo e sobre a nomeao de um ou mais representantes, permanentes ou
no, da coletividade dos obrigacionistas (art. 10, Decreto n. 22.431/1933)
Importante mencionar, ainda, que o Decreto n. 22.431/1933 previa a possibilidade dos
debenturistas requerer a falncia da sociedade emitente, em sessenta dias aps verificada a
mora, se a companhia ou o representante dos obrigacionistas no tivessem convocado
assembleia para deliberar sobre a providncia mais conveniente a ser tomada (art. 13, Decreto
n. 22.431/1933).
Entretanto, na hiptese em que a falta do pagamento fosse ato de ordem individual,
que no interessasse coletividade dos obrigacionistas, a ao individual seria admitida sem
restries (art. 13, Decreto n. 22.431/1933).
O Decreto-lei n. 781, de 12 de outubro de 1938 tratou e regulamentou a comunho de
interesses dos debenturistas, trazendo algumas inovaes quanto s disposies do Decreto n.
22.431/1933.
O Decreto-lei n. 781/1938 admitiu a representao do debenturista ausente por
terceiro, portador ou no de debntures prprias (art. 9).
A referida legislao modificou o Decreto n. 22.431/1933 em relao ao quorum de
instalao da assembleia. No atingido o quorum de instalao de, pelo menos, dois teros dos
ttulos em primeira, segunda e terceira convocao, seria entendido que os debenturistas
haviam se recusado a fazer um acordo acerca da matria objeto do edital de chamada. Dessa
forma, a reduo do quorum de instalao em terceira convocao prevista no decreto de 1933
ficou revogada tacitamente pelo Decreto-lei n. 781/1938, art. 10.
Foi determinado pelo Decreto-lei n. 781/1938 a necessidade de homologao judicial,
com a oitiva de um representante do ministrio pblico e de um representante dos
debenturistas divergentes, se o juiz entendesse ser importante, das deliberaes que alterassem
o contrato de emprstimo firmado entre companhia emitente e debenturistas (art. 12).
O artigo 13 da mesma legislao tambm inovou ao determinar que qualquer acordo
para a liquidao de emprstimo por obrigaes deveria corresponder a um pagamento no
inferior ao que produziria para os obrigacionistas se liquidada a sociedade, deduzidas as
despesas previstas da operao e o valor das dvidas privilegiadas por lei.
O Decreto-lei n. 781/1938, em seu artigo 15, atribuiu a prerrogativa aos debenturistas
de ingressarem em juzo requerendo a anulao do acordo celebrado, ainda que julgado por
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sentena, no prazo de um ano contados da data de sua realizao ou da sua homologao,
provando-se a nulidade, fraude, simulao ou erro.
Em 26 de setembro de 1940, foi publicado do Decreto n. 2.627, regulamentando as
sociedades annimas. O referido no tratou de forma especfica sobre questes inerentes s
debntures, permanecendo em vigor o Decreto n.177-A/1893.
O Decreto n. 2.627/40 disps sobre as debntures, especificamente, apenas em seus
artigos 87, 105 e 166. O artigo 87, em seu pargrafo nico, estabeleceu quais as matrias de
deliberao eram de competncia privativa da assembleia geral de acionistas, dentre elas,
deliberaes acerca da criao e emisso de obrigaes ao portador.
O artigo 105 estabeleceu quorum privilegiado - metade, no mnimo, do capital com
direito de voto - para se deliberar sobre a criao de obrigaes ao portador.
O artigo 166, por sua vez, determinou que a assembleia geral de scios no poderia
deliberar sobre algumas questes sem que houvesse consentimento dos diretores ou gerentes
da sociedade, dentre elas destacava-se a criao de obrigaes ao portador.
As garantias ento concedidas pelo Decreto n. 177-A - preferncia de pagamento sobre
quaisquer outros crditos - foram reduzida com a entrada em vigor da lei de falncias -
Decreto n. 3.726/60. Este atribuiu aos debenturistas condies de privilgio geral - pagamento
de seus crditos aps o pagamento dos crditos trabalhistas, encargos da massa e dos
portadores de ttulos com garantias reais - e no mais de pagamento prioritrio (PEIXOTO,
1973).
Em 31 de dezembro de 1964, foi publicada a Lei n. 4.595, regulamentando a poltica e
as instituies monetrias, bancrias, creditcias e criando o Conselho Monetrio Nacional.
Essa lei vedou s instituies financeiras a emisso de debntures e partes beneficirias (art.
35, I), salvo quando se tratassem de instituies financeiras que no tivessem em seu objeto o
recebimento de depsitos.
s instituies financeiras cujo objeto social permitisse a emisso de debntures, para
faz-lo era necessrio buscar a obteno de prvia autorizao do Banco Central nesse
sentido. Autorizao essa que deveria ser concedida em cada caso de emisso destes ttulos
(pargrafo nico, art. 35, Lei n. 4.595/1964).
Vale mencionar que o Decreto-lei n. 2290/1986 alterou a redao do artigo 35 da lei n.
4.595/64, abrindo exceo para a emisso de debntures somente para as instituies
financeiras que no recebem depsito do pblico. Foi mantida, todavia, a necessidade da
aprovao do Banco Central para a realizao dessa operao.
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Em 14 de julho de 1965, foi publicada a Lei n. 4.728, regulamentando o
funcionamento do mercado de capitais. Essa legislao determinou que o mercado de capitais
seria regulamentado pelo Conselho Monetrio Nacional e fiscalizado pelo Banco Central do
Brasil, devendo ambos o fazerem com a finalidade de:
a) manter registro e fiscalizar as operaes das sociedades e firmas individuais que exeram as
atividades de intermediao na distribuio de ttulos ou valores mobilirios, ou que efetuem,
com qualquer propsito, a captao de poupana popular no mercado de capitais;
b) registrar ttulos e valores mobilirios para efeito de sua negociao nas Bolsas de Valores;
c) registrar as emisses de ttulos ou valores mobilirios a serem distribudos no mercado de
capitais;
d) fiscalizar a observncia, pelas sociedades emissoras de ttulos ou valores mobilirios
negociados na bolsa, das disposies legais e regulamentares relativas a: publicidade da
situao econmica e financeira da sociedade, sua administrao e aplicao dos seus
resultados; e, proteo dos interesses dos portadores de ttulos e valores mobilirios
distribudos nos mercados financeiro e de capitais;
e) fiscalizar a observncia das normas legais e regulamentares relativas emisso ao
lanamento, subscrio e distribuio de ttulos ou valores mobilirios colocados no
mercado de capitais;
f) manter e divulgar as estatsticas relativas ao mercado de capitais, em coordenao com o
sistema estatstico nacional;
g) fiscalizar a utilizao de informaes no divulgadas ao pblico em benefcio prprio ou de
terceiros, por acionistas ou pessoas que, por fora de cargos que exeram, a elas tenham acesso
(art. 3).
O artigo 21 da referida lei determinou ainda ser obrigatrio o registro prvio no Banco
Central de todas as operaes a serem realizadas no mercado de capitais.
Em seu artigo 26, a Lei n. 4.728/65 facultou s companhias emitirem debntures com
clusula de correo monetria. Contudo, se optassem por assim fazer, deveriam atender
alguns requisitos relacionados pelos incisos do referido artigo de lei. Dentre esses requisitos
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destacavam-se: o prazo de resgate dessas debntures deveria ser igual ou superior a um ano, a
correo deveria ser realizada em perodos no inferiores a trs meses, utilizando-se como
ndice de correo os ndices aprovados pelo Conselho Monetrio Nacional para a correo de
crditos fiscais e a colocao dessas debntures no mercado deveria ser feita por intermdio
de instituies financeiras autorizadas pelo Banco Central para realizarem esse tipo de
operao.
Foi assegurado s instituies financeiras intermedirias, na colocao de debntures
com clusulas de correo monetria no mercado, indicar um representante como membro do
conselho fiscal da companhia emitente com mandato vigente at o resgate de todas as
obrigaes emitidas (4, art. 26, Lei n. 4.728/65).
s instituies financeiras intermedirias na colocao de debntures no mercado foi
conferido tambm o direito de representar os debenturistas ausentes na assembleia especial
(5, art. 26, Lei n. 4.728/65).
O artigo 40 da Lei n. 4.728/65 permitiu a emisso de debntures ao portador e
endossveis, estas previstas pela primeira vez na legislao brasileira.
Caso a companhia optasse por emitir debntures endossveis, deveria manter um livro
de registro de obrigaes endossveis, no qual seria registrado o nome dos proprietrios
desses ttulos e as transferncias realizadas.
No artigo 44 da Lei n. 4.728/65 foi facultado s sociedades annimas emitir
debntures conversveis em aes de seu capital. Forma essa regulamentada, posteriormente
pela Resoluo n. 109/1969, modificada pela Resoluo n. 378/1976, ambas expedidas pelo
Banco Central do Brasil.
As condies da converso das debntures conversveis em aes deveriam ser
aprovadas pela assembleia geral de acionistas. diretoria da companhia caberia converter as
debntures em aes, dando quitao s obrigaes inerentes emisso das primeiras pelo
pedido escrito do seu titular, no caso de obrigaes endossveis, ou mediante tradio do
certificado da debnture, no caso de obrigao ao portador, independente da realizao de
nova assembleia convocada para essa finalidade (art. 44, 3 e 4, Lei n. 4.728/1965).
Aps realizada a converso das debntures em aes, a companhia emitente teria o
prazo de 30 (trinta) dias para registrar a operao na junta comercial onde arquivava os seus
atos constitutivos e societrios (art. 44, 5, Lei n. 4.728/1965).
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Foi concedido o direito de preferncia dos acionistas da companhia em adquirir as
debntures conversveis em aes ( 6, art. 44, Lei n. 4.728/1965). Direito esse existente at
os dias de hoje (art. 171, Lei n. 6.404/1976).
A figura do certificado de debntures endossveis foi prevista na Lei n. 4.728/65 e a
transferncia desses ttulos operava-se mediante a averbao do nome do endossatrio no
livro de registro de obrigaes endossveis ou no prprio certificado (art. 33).
A transferncia mediante endosso das debntures no teria eficcia perante a sociedade
emitente enquanto no fosse feita a averbao no livro de registro e no prprio certificado. O
endossatrio, possuidor do ttulo, com base em srie contnua de endossos, tinha o direito de
obter a averbao da transferncia ou a emisso de novo certificado em seu nome ou no nome
de quem indicasse ( 4, art. 34, Lei n. 4.728/1965).
Posteriormente publicao da legislao ora tratada, foi publicada a Lei n.
5.589/1970, autorizando a autenticao de certificados de debntures, mediante a utilizao de
chancela mecnica (art. 1).
Em 7 de dezembro de 1976, foi publicada a Lei n. 6.385, criando a Comisso de
Valores Mobilirios. A esta autarquia foram atribudas a competncia, dentre outras, de
fiscalizar permanentemente as atividades e os servios do mercado de valores mobilirios,
bem como a veiculao de informaes relativas ao mercado, s pessoas que dele participem,
e aos valores nele negociados. Foi tambm atribuda a competncia de fiscalizar e inspecionar
as companhias abertas dando prioridade s que no apresentem lucro em balano ou s que
deixem de pagar o dividendo mnimo obrigatrio (art. 8).
CVM foi atribuda competncia para legislar, registrar e fiscalizar as distribuies
pblicas da maioria dos valores mobilirios negociados no mercado de capitais, dentre ele a
distribuio pblica de debntures.
Aps a criao da CVM foram institudas regras, de certa forma, rgidas para a
distribuio pblica de valores mobilirios. Entretanto, essas regras visavam dar maior
segurana e transparncia ao mercado de capitais, para fins de foment-lo, incentivando os
investidores a atuar no referido mercado.
Finalmente, foi publicada a Lei n. 6.404/1976, regulamentando as sociedades
annimas e, consequentemente, as debntures. Tal legislao, apesar de alterada parcialmente
pelas Leis n. 9.457/97 e 10.303/01, continua em vigor at a presente data.
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A lei n. 6.404/76 revogou as demais legislaes que tratavam sobre as debntures e
apesar de ter trazido algumas inovaes no alterou a essncia de algumas disposies at
ento em vigor.
Cumpre ainda mencionar que em 1980 foi publicada a Lei n. 8.021 proibindo a
emisso de ttulos ao portador e endossveis. Tal proibio extensiva s debntures.
Portanto, a partir da publicao dessa lei, somente passou a ser permitida no Brasil emisso de
debntures nominativas, registradas ou escriturais.
4 IMPORTNCIA ECONMICA
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Philippe Merle, com relao Frana, mostra que essa curva ascendente das debntures tambm ganha realce
na dcada de 1990, quando chega a superar em mais de 50% o volume de aes emitidas. (BORBA, 2005, p. 8)
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(oito bilhes, trezentos e noventa e cinco milhes, quatrocentos e setenta e um mil,
novecentos e quarenta reais e noventa e seis centavos) em debntures.
Em 1997, o volume de emisses registrado de debntures R$ 7.517.772.842,20 j
se mostrou superior ao volume de emisses registrado de aes R$ 3.965.210.427,85. A
partir de ento, o histrico de 1997 se repetiu3, tendo em 2006, sido emitidos R$
69.464.083.040,20 (sessenta e nove bilhes, quatrocentos e sessenta e quatro milhes, oitenta
e trs mil e quarenta reais e vinte centavos) em debntures comparados a R$
14.212.632.881,23 (quatorze bilhes, duzentos e doze milhes, seiscentos e trinta e dois mil,
oitocentos e oitenta e um reais e vinte e trs centavos) em aes.
Como se observa, os dados colhidos no site da CVM demonstram que, a partir da
dcada de noventa, as debntures passaram a ser muito bem aceitas no mercado. O valor
negociado em torno desses ttulos o de maior expresso econmica no mercado de capitais,
superando, inclusive o valor de emisso das aes, que so os ttulos de mais tradio no
mercado.
5 CONCLUSO
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Dados colhidos no site da CVM, em 26 de fevereiro de 2009.
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Entretanto, por diversos motivos, as debntures demoraram a ser vistas como uma
forma interessante de investimento, apesar de o legislador brasileiro ter sempre reconhecido a
sua importncia para o fomento das atividades exercidas pelas companhias.
Aps superar as razes existentes que impediam o seu desenvolvimento no Brasil,
citando-se como principais, as normas regulamentadoras muito rgidas, crises econmicas,
forte inflao e falta de credibilidade do mercado de capitais, o nmero de emisses de
debntures e o volume de capital girado por meio desse negcio cresceu consideravelmente, e
acabou por se tornar o mais expressivo na atualidade.
REFERNCIAS
ALMEIDA, Amador Paes. Manual das sociedades comerciais. 11. ed. So Paulo: Saraiva,
1999.
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Das debntures. Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
CARVALHOSA, Modesto; EIZIRIK, Nelson. A nova lei das S/A. So Paulo: Saraiva, 2002.
CORRA-LIMA, Osmar Brina. Sociedade annima. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2005.
DE MAGALHES, Roberto Barcellos. Lei das S.A.: comentrios por artigo. 2. ed. Rio de
Janeiro: Freitas Bastos Editora, 1997. v. 1.
GREMAUD, Amaury Patrick. A poltica econmica na passagem do sculo XIX para XX:
controvrsias em torno da questo monetria. Disponvel em:
21
<http://www.abphe.org.br/congresso2003/Texto/Abphe_2003_108.pdf>. Acesso em: 5 dez.
2006.
MARTINS, Fran. Comentrios lei das sociedades annimas. 3. ed. Rio de Janeiro:
PEIXOTO, Carlos Fulgncio da Cunha. Sociedades por aes. So Paulo: Saraiva, 1973. v. 3.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v. 2.
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