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Mediao e Arbitragem:

Compreenso Basilar
Material de acompanhamento da disciplina Mediao e Arbitragem
para os alunos do curso de Gesto de Servios Jurdicos e Notariais

Antoine Youssef Kamel

CURITIBA
2017
Sumrio
Sumrio .......................................................................................................................... 2
Introduo ...................................................................................................................... 4
Abreviaes ................................................................................................................... 5
Unidade 1 Conflitos .................................................................................................. 6
1. Noes gerais ..................................................................................... 6
2. A Autocomposio no Processo Civil Brasileiro .................................. 9
3. Respostas ao Conflito ....................................................................... 11
4. Etapas da Negociao ...................................................................... 11
5. Negociao baseada em interesse x Negociao baseada em
posio 12
6. Tcnicas de Negociao ................................................................... 14
6.1 Ancoragem e Contra-ancoragem ................................................. 14
6.2 MAANA (ou BATNA), Preo-alvo e Valor de Reserva (ou preo de
reserva) 15
6.3 Zona de Possvel Acordo ............................................................. 17
6.4 Obteno de informaes ............................................................ 17
7. Falhas comuns na Negociao ......................................................... 18
8. Consideraes .................................................................................. 20
9. Autoavaliao .................................................................................... 21
10. Para Pesquisa e reflexo ............................................................... 24
Unidade 2 Mediao ............................................................................................... 25
1. Noes gerais ................................................................................... 25
2. Princpios da Mediao ..................................................................... 27
3. O objeto da Mediao ....................................................................... 29
4. As partes e o Mediador ..................................................................... 30
5. O Procedimento de Mediao ........................................................... 34
5.1 As Etapas da Mediao ............................................................... 36
5.2 Posio das partes ....................................................................... 45
5.3 Escolha de palavras ..................................................................... 47
6. Consideraes .................................................................................. 49
7. Autoavaliao .................................................................................... 49
8. Para Pesquisa e Reflexo ................................................................. 51

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Servios Jurdicos e Notariais durante a disciplina de Mediao e Arbitragem. Proibida a reproduo.
Unidade 3 Arbitragem ............................................................................................ 53
1. Noes gerais ................................................................................... 53
2. Procedimento arbitral ........................................................................ 54
3. A sentena arbitral ............................................................................ 58
4. A relao entre Arbitragem e poder judicirio ................................... 59
5. Arbitragem de direito e por equidade ................................................ 61
6. O rbitro ............................................................................................ 63
7. tica na Arbitragem ........................................................................... 64
8. Consideraes .................................................................................. 69
9. Autoavaliao .................................................................................... 70
10. Para Pesquisa e Reflexo .............................................................. 71
Concluso .................................................................................................................... 72
Referncias .................................................................................................................. 76

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Introduo
Quando uma pessoa no concorda com outra sobre os direitos que as
envolvem, o que elas podem fazer? Imagine a seguinte situao: Pedro e Joo
colidiram seus veculos em via pblica; em outras palavras, temos aqui um acidente
de trnsito. Pedro cr que a culpa de Joo, Joo jura que a culpa de Pedro, e
no chegam a lugar nenhum. Que soluo voc proporia?
Voc pode ter pensado nas seguintes solues: cada um arque com seu
prprio prejuzo. Ou: rateiem o prejuzo por igual, metade-metade. Ou: uma
questo de provar, por testemunhas, cmeras ou outros meios de prova, e quem
estiver errado deve pagar ao que tiver razo. Todas so solues possveis, entre
outras que podemos imaginar, mas para se chagar a elas no to simples.
Viu como fcil pensar em solues? Algumas so mais complexas, mas
qualquer uma pode ser aceita, depende de como ela oferecida. Este livro no
sobre solues, sobre como chegar a elas.
Mediao e arbitragem so dois meios bastante distintos de resolver casos.
O que as aproxima que ambas so meios de soluo de controvrsias, por isso
estudaremos como ambas se aplicam. Nosso estudo se dar principalmente com
base na legislao, pois, afinal, o assunto eminentemente legal e merece ser
conhecido em suas normativas. Alm desta obra, consulte a lei de mediao e a lei
de arbitragem na ntegra, disponveis na internet. Vale a pena dar uma lida mais
superficial nelas e, alm dessa leitura completa, uma mais concentrada nos pontos
mais importantes, isto , aqueles que tratam dos temas mais bsicos de cada
instituto e os que foram tratados no corpo da obra.
Desejamos bons estudos.

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Abreviaes
CPC Cdigo de Processo Civil (Lei 13.105, de 16 de maro de 2015).
LA Lei de Arbitragem (Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996).
LM Lei de Mediao (Lei n 13.140, de 26 de junho de 2015).

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Unidade 1 Conflitos
Contedo da unidade:
Noes gerais sobre conflitos
A resoluo de conflitos no ordenamento jurdico brasileiro: preferncia
pela autocomposio
Respostas ao conflito: competio, colaborao, compromisso e
evitao
Etapas da negociao: da preparao negociao propriamente
Tcnicas de comunicao: ancoragem e contra-ancoragem, MAANA,
preo-alvo, valor de reserva, zona de possvel acordo

Aps o estudo desta unidade, voc dever ser capaz de:


Entender como o ordenamento jurdico brasileiro trata a resoluo de
conflitos
Compreender as formas pelas quais possvel lidar com um conflito
Diferenciar a negociao baseada em interesse e a negociao
baseada em posio
Avaliar as oportunidades de uso das tcnicas de negociao
Reconhecer e, assim, evitar falhas comuns na negociao

O conflito luz e sombra, perigo e oportunidade, estabilidade e mudana,


fortaleza e debilidade. O impulso para avanar e o obstculo que se ope a
todos os conflitos contm a semente da criao e da desconstruo.
(Sun Tzu, em A Arte da Guerra)

1. NOES GERAIS

Conflitos surgem quando duas ou mais pessoas tm razo, mas a razo


de cada uma diferente da do outro. Voc j presenciou um caso de conflito na sua
vida, ou melhor, voc j sentiu na pele um conflito? Se voc consegue ler este livro,
bem provvel que tenha idade e experincia suficientes. Quero dizer, a vida j lhe
deu muitas oportunidades de conflitar. Porm, pergunto:
Como voc lidou com os conflitos pelos quais passou?

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No precisa responder agora, deixe essa pergunta acompanh-lo na leitura
para voc descobrir se agiu da melhor maneira ou se algumas coisas poderiam ter
sido diferentes.
Conflito pode ser definido como uma situao em que duas ou mais
pessoas divergem em razo de metas, interesses ou objetivos individuais
percebidos como mutuamente incompatveis. (AZEVEDO, 2015, p. 43.)
Quando os envolvidos no conflito no conseguem chegar a uma soluo por
si prprios, mediante a negociao, h diversos caminhos que elas podem adotar:
Provar que esto com a razo fora, com violncia, ou seja, exercer
a justia com as prprias mos;
Esquecer o conflito, seja pelo perdo, seja guardando o amargor de
uma situao no resolvida;
Levar o caso para resoluo por um terceiro, normalmente o poder
judicirio. O juiz decidir por eles se, durante o processo, as partes
no entrarem um acordo.
Alguns desses mtodos, claro, no resolvem o conflito, enquanto outros,
pior do que isso, so ilegais. Vamos deixar claro que a primeira opo, exercer a
justia com as prprias mos, crime, previsto no art. 345 do Cdigo Penal, com o
nome de Exerccio arbitrrio das prprias razes;
Como, ento, os envolvidos podem resolver um conflito? Isso mesmo! Ou
elas entram em um acordo, pela negociao mediante o emprego de tcnicas que
facilitem o consenso, ou submetem o caso para um juiz.
Quando o conflito est submetido ao poder judicirio, temos um processo,
tambm chamado de lide. De lide vem a palavra litigar, que significa estar envolvido
em uma disputa judicial. E na lide, quem litiga so os litigantes. Palavras a princpio
complicadas, mas todas vm da simples palavra lide.
Quando o caso no levado a um juiz, mas resolvido de outro modo,
temos a resoluo alternativa de conflitos (RAC). Conforme ensina Roberto Portugal
Bacellar (2012), consagrou-se a utilizao da sigla ADR para indicar resoluo
alternativa de disputas da sigla em ingls de Alternative Dispute Resolution. Entre
as ADRs, temos a negociao, a mediao e a arbitragem, aplicados fora do mbito
sistema oficial de resoluo de disputas, o poder judicirio.
Os meios de soluo de conflitos, em especial os meios alternativos, isto ,
sem submeter o caso ao poder judicirio, auxiliam na pacificao em uma cultura
que em muitos casos no aprendeu a conviver harmoniosamente, em uma
sociedade que legitimamente uma proliferadora de espirais de conflitos. Sabe o
que so as espirais de conflito? Ento acompanhe comigo!

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Imagine o seguinte caso que sobe imaginao, no muito distante da
realidade:

Em um dia de congestionamento, determinado motorista sente se


ofendido ao ser cortado por outro motorista, sua resposta inicial consiste
em pressionar intensamente a buzina do seu veculo. O outro motorista
responde tambm buzinando e com algum gesto descorts.
O primeiro motorista continua a buzinar e responde ao gesto com um
ainda mais agressivo. O segundo, por sua vez, abaixa a janela e insulta o
primeiro. Este, gritando, responde que o outro motorista deveria parar o
carro e agir como um homem. Este, por sua vez, joga uma garrafa de
gua no outro veculo. Ao pararem os carros em um semforo, o
motorista cujo veculo foi atingido pela garrafa de gua sai de seu carro e
chuta a carroceria do outro automvel.

Trata-se de um modo de entender o conflito chamado de espirais de


conflito.
As Espirais de Conflito so uma teoria sustentada por alguns autores,
como Rubin e Kriesberg. Segundo essa teoria, cada reao tornase mais severa
do que a ao que a precedeu e cria uma nova questo ou ponto de disputa. Ela
sugere que com esse crescimento (ou escalada) do conflito, as suas causas
originrias progressivamente tornamse secundrias a partir do momento em que
os envolvidos mostramse mais preocupados em responder a uma ao que
imediatamente antecedeu sua reao. (AZEVEDO, 2015, p. 48.)
E isso sempre assim, ou quase sempre. Como regra, as pessoas hoje
envolvidas em conflitos ou em sua soluo, tanto mediadores, como partes e
advogados, no foram estimulados desde a infncia, a interagirem de forma
cooperativa. Pelo contrrio, o estmulo como regra direciona-se competio.
At mesmo as brincadeiras pedaggicas de matemtica ou portugus so
feitas de forma a estimular o aprendizado por meio da competio por exemplo,.
turma A contra turma B na escola; escola A contra escola B nas gincanas
interescolares, com prmio para o primeiro lugar; meninas contra meninos para ver
quem capaz de arrecadar mais alimentos, entre outras situaes de dissociao,
de separao, que, ainda que com boas intenes e propsitos, tendem a criar
diviso e disputa no modelo ganha-perde. De igual forma, o entretenimento
raramente ocorre de forma cooperativa: futebol, basquete, vlei, natao e as
principais atividades recreativas so conduzidas de forma competitiva. Como raros
exemplos de jogos cooperativos citam-se frescobol, freesbee. No, o projeto ldico
das atividades de lazer no serve de justificativa para a conflituosidade atual,
apenas mostra qual o modelo de jogos que chama a ateno da populao.

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O conflito modernamente visto de forma positiva, ou, pelo menos, assim
deve-se procurar v-lo. Mesmo que existam conflitos, eles nem sempre so
negativos, pois podem proporcionar mudanas e resultados positivos. A
autocomposio parte de perceber o conflito positivamente. No Japo, a resoluo
alternativa de conflitos mais comum do que em outros lugares, porque cultural,
pelo menos desde o sculo XVII. H ideia de pacificao, e poucos so os
advogados que atuam perante a Justia formal; a maioria atua pacificamente.
Disse o filsofo Confcio (551 a.C.479 a.C.): se as pessoas resolverem
seus conflitos em paz, criar-se- o paraso na terra.

2. A AUTOCOMPOSIO NO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO

Voc conhece o Cdigo de Processo Civil (CPC)? Ele a norma que indica
como os processos judiciais devem acontecer no Brasil. Uma das disposies dessa
lei que, mesmo que haja um processo, as partes envolvidas devem ser
estimuladas a resolver o problema por si mesmas, de maneira consensual. Veja o
que diz a lei:
A conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de
conflitos devero ser estimulados por juzes, advogados, defensores
pblicos e membros do Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo
judicial. (Art. 3, 3, CPC).
No processo civil brasileiro, a autocomposio a regra. Segundo os
dicionrios, autocomposio vem de auto, prprio + composio, unir,
estruturar, reconciliar. Portanto, autocompor obter a soluo dentro do prprio
conflito, os prprios envolvidos.
H duas razes que tornam o caminho da autocomposio to positivo para
os envolvidos: em primeiro lugar, mais rpido do que esperar uma deciso de
outrem. Em segundo lugar, quando as partes chegam a uma soluo pelas prprias
pernas, elas tendem a valorizar e respeitar mais do que uma deciso trazida de fora.
Para o poder judicirio, to abarrotado de trabalho, a autocomposio representa
um processo a menos para julgar.
No Cdigo de Processo Civil, prev-se a soluo por autocomposio de
duas maneiras: conciliao e mediao, ainda que possam existir outras. Quando
devemos utilizar uma delas e quando devemos utilizar a outra? O CPC, em seu art.
165, 2 e 3, traz a seguinte preferncia:
O conciliador atuar preferencialmente nos casos em que no houver
vnculo anterior entre as partes. Como as partes no se conhecem, mais difcil que
cheguem a um acordo negociado sozinhas. O conciliador pode sugerir solues
para o litgio, sendo vedada a utilizao de qualquer tipo de constrangimento ou
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intimidao para que as partes conciliem. A conciliao um mtodo em que as
partes so auxiliadas por um terceiro a chegar a um consenso, e esse terceiro pode
propor solues.
O mediador atuar preferencialmente nos casos em que houver vnculo
anterior entre as partes, pois elas tm melhores condies de cederem mutuamente
em suas posies, chegando a um ponto comum. O mediador auxiliar aos
interessados a compreender as questes e os interesses em conflito, de modo que
eles possam, pelo restabelecimento da comunicao, identificar, por si prprios,
solues consensuais que gerem benefcios mtuos. A mediao no admite que o
terceiro proponha soluo e ser estudada mais a fundo neste livro.
Ambas, tanto a conciliao quanto a mediao, so informadas pelos
princpios da independncia, da imparcialidade, da autonomia da vontade, da
confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso informada, conforme
o art. 166 do CPC.
Uma vez que o objetivo maior a resoluo dos conflitos, nada mais til do
que possibilitar s partes que possam negociar de forma ampla, desde a escolha do
mtodo at as regras especficas pelas quais ho de buscar a soluo. Por isso a
mediao e a conciliao so regidas conforme a livre autonomia dos interessados,
inclusive no que diz respeito definio das regras procedimentais. (Art. 166, 4,
CPC). Essa a regra, inclusive, no prprio procedimento judicial, em que, segundo
o CPC (art. 190), as partes podem estipular seus nus, poderes, faculdades e
deveres processuais, antes do processo ou durante seu desenvolvimento.
Uma vez que a autocomposio deve ser o ponto de partida da soluo de
conflitos, a Lei de Mediao, em seu art. 24, dispe que Os tribunais criaro
centros judicirios de soluo consensual de conflitos, responsveis pela realizao
de sesses e audincias de conciliao e mediao, pr-processuais e processuais,
e pelo desenvolvimento de programas destinados a auxiliar, orientar e estimular a
autocomposio. Os centros judicirios de soluo consensual de conflitos, que
podem assumir nomes diferentes em cada estado da federao, ao empregarem o
termo judicial, dizem que so integrantes da estrutura do tribunal, mas no atuam
apenas nos processos; nesses centros se realizam audincias de conciliao e de
mediao mesmo em casos que no se tornaram processos judiciais (no que a lei
chama de audincias pr-processuais).
A autocomposio no tem estritamente um ou mais mtodos, mas pode se
dar de diversas maneiras. Os modos mais comuns de autocomposio so a
negociao direta (em que as partes, por si mesmas, tentam resolver o conflito), a
mediao (em que um terceiro facilita a comunicao entre as partes) e a
conciliao (em que um terceiro aproxima as partes e pode propor solues para o
caso). Porm, possvel utilizar outras ferramentas, porque o CPC d essa
liberdade. Conforme o supracitado art. 3, 3, a conciliao, a mediao e outros
mtodos de soluo consensual de conflitos devero ser estimulados....
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3. RESPOSTAS AO CONFLITO

Uma vez instaurado um conflito, h quatro meios de responder a ele:


Competio: Busca-se a vitria, na concepo de que h sempre um
ganhador e um perdedor.
Colaborao: Neste modo, o princpio a cooperao entre os indivduos.
Ganha-se menos com o intuito de que todos ganhem. Corresponde lgica de que
todos so ganhadores.
Compromisso: A lgica deste modo estabelecer compromissos para que,
ao se perder alguma coisa, ganhe-se outra. comum nas questes que envolvem
negociao de greve e ocupao de terreno, e pode-se pensar nessa lgica
tambm na negociao de refns.
Evitao: Neste modo, a lgica de evitar o conflito a qualquer custo. O ato
de evitar pode ter efeitos positivos ou negativos. O efeito negativo quando o ato de
evitar acompanha a desesperana diante da situao colocada. A desistncia
aparece como uma justificativa passiva diante do conflito. O efeito positivo quando
h possvel risco vida. Nesses casos, o ideal aguardar um cenrio mais propcio
para exposio dos interesses, o que pode acontecer em uma delegacia, no poder
judicirio ou, quando os nimos estiverem arrefecidos, mesmo em uma mesa de
mediao.

4. ETAPAS DA NEGOCIAO

A negociao parece ser um momento nico, no entanto, podemos pens-la


em etapas, assim resumidas:
1) Preparao: Pesquise o mercado, as caractersticas da outra parte,
sua cultura e opinies, sua agenda, seus interesses, o local das
reunies de negociao, para nada lhe infundir medo ou surpresa.
2) Abertura: incio da negociao propriamente dita. No se atrase,
seja amistoso, sorria, cumprimente as pessoas. Lembre-se que no
so adversrios, mas pessoas que tambm buscam o atendimento
de seus interesses.
3) Explorao: confirme ou perceba os interesses, as necessidades, as
expectativas e, se possvel, as verdadeiras intenes da outra parte.
Antes de negociar, voc deve pesquisar o quanto puder sobre o que
a outra parte procura. Essa percepo ajudar a definir a abordagem
a ser adotada no restante da negociao.

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4) Apresentao: demonstre aquilo que interessa outra parte. Para
tanto, pratique a escuta, para demonstrar que seu interesse e sua
proposta esto condizentes com o que o outro procura.
5) Esclarecimentos: uma ocorrncia daninha a uma negociao a
falhas no entendimento daquilo que pensamos e achamos que
dizemos, e daquilo que dizemos e que achamos que a outra parte
entende; em outras palavras, rudo de comunicao. Portanto,
certifique-se se houve entendimento de sua apresentao, fazendo
perguntas e aguardando respostas, testando seu entendimento
(estou entendendo que) e confirmando com a outra parte,
resumindo os pontos a que chegaram, entendendo a hierarquia de
necessidades da outra parte o que ela busca em primeiro lugar
etc.
6) Negociao: busque uma negociao integrativa que
permita ganhos mtuos e na qual se maximiza o ganho de ambas as
partes. Evite a negociao distributiva (ganha-perde) sempre que
possvel. Crie opes possveis para negociar e oferecer outra
parte, concentre-se no em barganhar a qualquer custo, mas nos
interesses (aquilo que de fato se quer), abandonando as posies
(aquilo que apenas dizemos querer). Ao negociar, tenha sempre uma
MAANA uma Melhor Alternativa Negociao de um Acordo. Se
no for fcil pens-la, seja criativo e procure uma alternativa, um
Plano B.

5. NEGOCIAO BASEADA EM INTERESSE X NEGOCIAO BASEADA


EM POSIO

As questes so os pontos controvertidos passveis de negociao ou de


mediao. Os interesses demonstrados podem ser tanto aparentes percebidos
pelo teor do discurso quanto reais que so os subjacentes ao teor do discurso.
Exemplo de discusso de questo pessoal (negociao baseada em
posio): Um cliente de sistema informtico pode estar interessado na
confiabilidade das informaes geradas, na reduo de entradas manuais ou na
facilidade de utilizao do equipamento. Mas, por capricho, quando ele defende que
o sistema deve ter uma tela amarela com letras azuis, ou estabelecer uma regra de
negcio sem nenhum propsito, ele est tentando defender uma posio.
Voc agora pode me dizer: Eu jamais faria isso! Que ideia absurda,
ningum entra numa negociao defendendo questes pessoais, e sim as questes
que realmente interessam.

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Ser mesmo? Na verdade, o ser humano bastante propenso a ocultar
seus interesses e vontades, como se fosse um instinto de proteo. Uma criana
na rua chora e esperneia ao pai, pedindo: Eu queria sorvete, pai, me d sorvete! O
pai pode dar sorvete, e a criana vai ficar feliz. Mas logo depois vai passar por outra
loja e gritar: Quero esse brinquedo! O pai d, e na hora a criana fica satisfeita,
mas, depois, ir querer mais.
Por outro lado, o pai pode, no primeiro esperneio, dizer: Filho, sei que voc
quer isso, mas no posso comprar isso para voc agora. Vem c, d um abrao. A
criana corre nos braos do pai. uma situao possvel, cujo resultado pode
variar, mas certamente voc percebeu o caminho. A criana queria mesmo sorvete,
ou s precisava de um pouco de carinho, um pouco de ateno?
A negociao baseada em posio leva provocao e ao embate sem que
haja interesse real em um acordo.
Por isso, na verdade, pode ser que as prprias partes no saibam o que
querem exatamente, tornando a negociao muito difcil. Em uma mediao, o
mediador pode ser capaz de trazer as partes realidade.
Exemplo de discusso de questo substantiva (negociao baseada
em interesse): Devemos ter pelo menos 50% de participao de sua empresa para
continuarmos com esse projeto, em razo dos custos para a manuteno dos
funcionrios e instalao das mquinas.
Um interesse uma postura central que norteia e d sentido s suas
posies. Vale lembrar que podemos satisfazer um interesse sem que a posio
seja aceita, e a ideia que toda negociao seja em relao a interesses, no em
posio. A negociao por defesa de posies ruim porque no explora o que
cada lado da negociao realmente almeja.
Os interesses devem estar manifestados na negociao, e no disfarados
pela meno de falsos interesses. Quando os interesses demonstrados pelas partes
envolvidas so claros, objetivos e reais, diz-se que a negociao baseada em
interesse. Quando os interesses so subjacentes, ocultos, escamoteados, diz-se
que a negociao baseada em posio.
A negociao baseada em princpios ou negociao baseada em mritos
sugere que, para a obteno de resultados justos na negociao e manuteno de
bom relacionamento entre as pessoas, necessrio que se abordem os interesses
reais dos envolvidos, no suas posies.
A negociao baseada em princpios tem 4 fundamentos para obteno de
bons resultados, conforme Azevedo: Gerao de opes de ganhos mtuos;
separar as pessoas do problema; foco nos interesses, e no em posies; e
utilizao de critrios objetivos. (AZEVEDO, 2015, p. 68-70.)

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1) A gerao de opes de ganhos mtuos diz que deve ser criada uma
variedade de possibilidades antes de se decidir qual soluo ser adotada. Para
isso, deve-se separar tempo para a gerao de elevado nmero de opes de
ganho mtuo que abordem os interesses comuns e criativamente reconciliem
interesses divergentes.
2) A tcnica de separar as pessoas do problema ensina que o revide em
uma discusso no encaminhar a questo para uma soluo satisfatria para as
partes.
3) O foco nos interesses, e no em posies, determina que as posies
devem ser deixadas de lado e trabalhadas para se focar no real interesse das
partes.
4) A utilizao de critrios objetivos consiste na utilizao de padres
objetivos como tabelas de preos de veculos usados, valores mdios de metro
quadrado construdo, ou ndices de correo monetria.
Como negociadores, temos o desafio de descobrir quais so os interesses
envolvidos e precisamos fazer com que estes interesses sejam satisfeitos, nunca
as posies.

6. TCNICAS DE NEGOCIAO

Para compreender as tcnicas de resoluo de conflitos, necessrio


conhecer as tcnicas de negociao. Conheceremos aquelas mais voltadas a
questes de negociao mais estritamente financeiras.
Em uma negociao, as partes envolvidas tm pensamentos e atitudes que
devem ser previstos, ou no se chegar a lugar nenhum. Afinal, como resolver o
que no se conhece? Portanto, entenda as principais tcnicas envolvidas na
negociao de um conflito.

6.1 Ancoragem e Contra-ancoragem

A ancoragem se baseia em uma situao muito comum, que age em nosso


psicolgico: a comparao. No comrcio, ao encontrar um desejado sapato de
marca por R$ 700,00, pensa-se que muito caro. Ao encontrar o mesmo sapato em
outra loja por R$ 540,00, muito possivelmente voc comprar, afinal, est R$ 160,00
mais barato (uma pechincha, voc pensa). Porm, continua sendo um simples
sapato por R$ 540,00, mas o efeito da comparao tornou o preo muito mais
atrativo.

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Ancorar uma negociao estabelecer uma proposta inicial sobre a qual
deve girar a negociao e as contrapropostas. No uma ttica a ser utilizada
sempre, mas pensada caso a caso, pois nem sempre vantajosa. Caso se decida
fazer a primeira proposta, a ancoragem em uma negociao, deve-se dizer algo um
pouco acima do que se espera realmente alcanar.
Utilizar-se de uma ancoragem muito otimista pode surtir o efeito contrrio ao
pretendido. Se uma parte entende que seu direito receber o valor de R$ 3.000,00
na negociao, jogar o valor inicial da negociao a R$ 6.000,00 no criar um
ponto de partida para a negociao, pois irrazovel; pelo contrrio, pode
desestimular a outra parte a prosseguir na negociao, levantando-se da mesa e
indo embora. A ancoragem pode ser um pouco acima do esperado, porm, ainda
dentro do razovel.
Caso a ancoragem seja irrealista, o golpe contrrio a contra-ancoragem: a
outra parte desmerece com razo a proposta inicial (uma ancoragem mal colocada)
e ela mesma coloca, em resposta, uma ncora na negociao. Um exemplo de
contra-ancoragem: Vender o passe do meu melhor jogador por um emprstimo de
dois jogadores do seu time? Voc no deve estar falando srio. O passe do
Ronlrio vale pelo menos a cesso de metade dos seus titulares ao meu time para a
prxima temporada do Campeonato Brasileiro.

6.2 MAANA (ou BATNA), Preo-alvo e Valor de Reserva (ou preo


de reserva)

A BATNA (do ingls, Best Alternative To a Negotiated Agreement, Melhor


Alternativa Para um Acordo Negociado), a Melhor Alternativa Negociao de
um Acordo (MAANA, na sigla em portugus). Trata-se, em uma pergunta de: o que
sei que vou conseguir se eu no fizer um acordo?
As partes entram em uma mesa de negociao tendo uma expectativa
relativamente alta sobre o que pretendem alcanar. Em uma venda de veculo
usado, por exemplo, o vendedor quer o melhor preo. Vend-lo com um ano de uso
a 80% do que pagou o que pretende, conforme os clculos mais otimistas de
desvalorizao do veculo. Se pagou R$ 100.000,00, portanto, seu preo-alvo R$
80.000,00. Porm, sabe que, pela baixa procura e pela crise econmica, dificilmente
conseguir alcan-lo, por isso deve calcular determinado valor, mais razovel, que
aceitaria.
Um outro exemplo: a uma parte que requer R$ 15.000,00, oferece-se um
acordo de R$ 10.000,00. Ela no aceita, pois tem por certo que, ingressando no
poder judicirio, ir receber R$ 15.000,00. Ao fazer isso, essa parte se esqueceu

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das custas de se litigar perante o poder judicirio, o tempo de espera at a deciso
final e, ainda, o sempre presente risco de no vencer.
Ao ter sua MAANA estabelecida, possvel (e necessrio) calcular tambm
um valor de reserva.
O valor de reserva, ou preo de reserva, o mais baixo valor de um acordo
que voc est disposto a aceitar. Se o valor do acordo proposto for inferior ao seu
valor de reserva, melhor rejeitar a oferta e seguir sua MAANA. Se no final a oferta
for mais alta que seu valor de reserva, voc deve aceitar o acordo.
Considere um exemplo: voc pretende uma indenizao por quebra de
contrato. Judicialmente, voc sabe que seu direito, conforme o prprio contrato, de
R$ 50.000,00: essa sua MAANA. Em uma negociao amigvel, no entanto, voc
provavelmente no ter xito se exigir os mesmos R$ 50.000,00, e a outra parte
sabe disso. Para conseguir judicialmente esse valor, voc ter custos com o
processo, com honorrios de advogado e, ainda, dever enfrentar um trmite que
poder durar anos para, ao final, correr o risco de o juiz entender de forma diferente.
Assim, para estabelecer um valor de reserva, isto , o quanto voc pode aceitar em
uma negociao, dever considerar todos esses fatores, resultando neste clculo
hipottico:
Quebra de Contrato Indenizao (Clculo da parte prejudicada)
MAANA: R$ 50.000,00 estipulado na clusula quinta do contrato.
Valor de reserva: R$ 30.000,00 considerando o risco do processo e
os custos envolvidos para ativar a MAANA, at esse valor razovel fazer um
acordo.

Ao estabelecer um valor de reserva, significa que tudo aquilo que estiver


abaixo dele na negociao comprovadamente ruim para voc e no deve ser
aceito em hiptese alguma.
Se voc est disposto a baixar seu valor de reserva na hora da negociao
seja por amizade com a outra parte, seja por outros interesses envolvidos na
realizao do acordo , ele deve ser repensado para traduzir a realidade em
termos de vantagens e desvantagens, benefcios e malefcios, pois do contrrio no
estar servindo como um verdadeiro valor de reserva. Nada impede que voc abra
mo do valor de reserva por interesses maiores, como o relacionamento com a
outra parte, mas em outros termos ele deve refletir o que realmente esperado.
Assim, a tarefa de decidir sobre aceitar ou no um acordo puramente
matemtica: depende do seu valor de reserva.

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6.3 Zona de Possvel Acordo

Zona de Possvel Acordo (ZOPA) a zona situada entre o valor de reserva


de cada uma das partes. tambm conhecida como ZAP (Zona de Acordo
Possvel). Perceba na imagem abaixo onde ela se situa:

Figura 1: Demonstrao visual da Zona de Possivel Acordo, a partir do valor de reserva de ambas as partes.
Pode-se negociar, nesse cenrio, uma compra e venda pelo valor de R$ 2.200,00 at R$ 2.800,00.

Se no h ZOPA, no se pode chegar a um acordo.

6.4 Obteno de informaes

A questo parece to clara a partir daqui, no ? Voc pode se perguntar:


por que as pessoas no revelam de uma vez qual o seu valor de reserva a fim de
que saibam, desde logo, se possvel chegar a um acordo, isto , se h uma
ZOPA?
Como voc tambm j deve ter raciocinado, essa revelao das partes no
acontece porque a MAANA e o valor de reserva so armas nas mos das partes e,
via de regra, no so ditos abertamente, mas so utilizados para barganhar. Por
isso, na prtica, h negociaes que no tm acordo possvel, mas que, mesmo
assim, levam horas, s vezes semanas, para chegar ao fim.
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Ainda que as informaes sejam escondidas pela outra parte, possvel,
dependendo de cada caso, entender os interesses da outra parte, sua MAANA e
seu valor de reserva. Pode-se perguntar ou, de forma indireta, prospectar as
tendncias do mercado para aquela negociao; conhecer os fornecedores do
produto ou servio em questo para verificar as vantagens e desvantagens em
relao ao que oferecido; fazer contato com fontes do setor; consultar publicaes
especializadas; analisar relatrios anuais ou informaes pblicas da outra parte, se
empresa; fazer perguntas informais sobre o negociador ou outros fatores dentro da
empresa; at mesmo imaginar interesses, preferncias e necessidades dos
interlocutores; conhecer as metas vigentes na organizao adversria.
No tenha medo de perguntar: O que voc gostaria de obter como
resultado desta negociao?. Essa pergunta raramente feita, mas muito til
para quebrar uma negociao tensa, e dar um claro sinal ao outro que voc est
procurando um resultado ganha-ganha, que proporcionar benefcios para ambos
os lados. Com essa pergunta, pode-se evitar uma tendncia ruim: muitas vezes a
negociao pode ficar concentrada em um ponto (por exemplo, preo), enquanto o
que a outra parte realmente quer outra vantagem (por exemplo, prazo de
pagamento). Muitas vezes, voc ou sua empresa pode ceder em uma rea que o
outro deseja para atingir seu objetivo principal na negociao.
No entanto, ateno quanto a revelar suas informaes. Mesmo
procurando sempre o melhor para ambos os lados, h casos ainda negociao
distributiva, em que uma parte inevitavelmente obter maior vantagem. Por exemplo
se apenas importar o preo, ou se vender por um valor maior, para o bem do
vendedor, ou um valor menor, beneficiando o comprador. Quando a negociao for
distributiva, no se deve revelar informaes que possam denotar vulnerabilidades
ou expor os interesses de maneira aberta ou precoce. Buscar alimentar suposies
do outro lado, indicando superioridade sua perante o que o outro percebe na
negociao, tambm recomendado, a fim de criar dvidas e enfraquec-lo.
(AZEVEDO, 2015, p. 75.)

7. FALHAS COMUNS NA NEGOCIAO

Negociar no pressionar o tempo todo nem ceder facilmente. A


negociao deve buscar o acordo que seja mais propcio s partes naquele
momento, considerando todas as tcnicas envolvidas.
O manual de mediao do Conselho Nacional de Justia faz uma
observao sobre pessoas de boa vontade, que cedem fcil demais. Como voc
observar, essa atitude pode ser contraprodutiva:
As partes, aps a primeira oferta, passam a adotar movimentos e
contramovimentos para se chegar a um acordo com preo agradvel. Quando uma parte
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faz uma boa concesso, pensa-se que ela seja capaz de fazer outra. Por exemplo, em uma
venda, o preo de produto foi fixado pelo vendedor no valor de R$ 100,00. O comprador
ofereceu R$75,00, porm, o representante do vendedor exps que o vendedor no aceitaria
R$75,00, entretanto, estaria disposto a diminuir R$ 10,00 do valor fixado. Por consequncia
dessa concesso, o comprador poder inferir que o vendedor abaixaria mais o valor fixado
caso houvesse uma nova oferta, isto, pois, j na primeira contraoferta o vendedor
possibilitou uma concesso de 10% do valor total. Contudo, pode ocorrer de uma das partes
no ter pressa em fechar o negcio, ou acreditar que a outra parte possa apresentar
condies melhores, o que torna a suposio da concesso progressiva, onde ao fazer uma
concesso boa de incio infere em outras futuramente, no to comum.
Existem alguns fatores que influenciam o negociador a fazer uma m concesso.
Como por exemplo, o fato muitas pessoas no gostarem de negociar, o que resulta em uma
deciso equivoca de concesso. H tambm a questo de o ser humano ter inato a si a
vontade de querer agradar o outro, o que, principalmente para negociadores inexperientes,
leva a concesses precoces. Um dos maiores erros em se fazer concesso est em
responder a impulsos. Uma boa concesso, normalmente, fruto de uma boa reflexo.
Contudo, h formas de se evitar esses equvocos:

Avaliao prvia do MAANA. importante conhecer o seu MAANA, isto, pois, caso esse
seja forte, pode no existir a necessidade de se fazer concesses para chegar a um
acordo.
A importncia da pausa. Em algumas negociaes as partes podem ficar impacientes
ou estressadas, nesses casos, aconselhvel que se faa uma pequena pausa antes
de fazer qualquer concesso.
Concesso visando o acordo. Algumas pessoas cometem o equvoco de acreditar que,
atravs de boas concesses a outra parte a ver como razovel, e passar a ser
querida. A negociao no um meio para realizao de estima pessoal, e sim, para
resolver um litgio. (AZEVEDO, 2015, p. 73-74, adaptado.)

Sobre os aspectos relevantes do conflito, Morton Deutsch, em sua obra


The Resolution of Conflict: Constructive and Destructive Processes, apresentou
importante classificao de processos de resoluo de disputas ao indicar que
esses podem ser construtivos ou destrutivos.
Para Deutsch, um processo construtivo se caracteriza pela capacidade de
estimular as partes a desenvolverem solues criativas que permitam a
compatibilizao dos interesses aparentemente contrapostos; pela capacidade de
as partes ou do condutor do processo motivarem todos os envolvidos para que
prospectivamente resolvam as questes sem atribuio de culpa; pelo
desenvolvimento de condies que permitam a reformulao das questes diante
de eventuais impasses; e pela disposio de as partes ou do condutor do processo
a abordar, alm das questes juridicamente tuteladas, todas e quaisquer questes
que estejam influenciando a relao das partes.

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J um processo destrutivo se v pelo enfraquecimento ou rompimento da
relao social preexistente disputa em razo da forma pela qual esta conduzida,
alm da tendncia de o conflito se expandir ou tornarse mais acentuado no
desenvolvimento da relao processual. (AZEVEDO, 2015, p. 49-50.)
Outra falha comum o desejo de vencer a qualquer custo, o que pode
surtir efeitos momentneos se a outra parte se deixar enredar, porm, afeta o
relacionamento futuro. Na viso ganha-perde, somente uma das partes vence,
tratando-se de uma negociao distributiva ou competitiva.
Quem afinal vence uma mediao? Veja este estudo:
No ano de 1984, o Prof. Owen Fiss, sugeriu que a conciliao seria um
processo prejudicial s mulheres uma vez que elas, como demonstrou
estatisticamente em outro artigo, poderiam obter valores de alimentos mais
elevados com o processo judicial heterocompositivo (com instruo e julgamento).
(AZEVEDO, 2015, p. 61). Como voc percebe essa ideia?
O Prof. Owen pensou de certa forma corretamente, mas apenas por um
lado, esquecendo outros aspectos. Est, portanto, incorreto ao dizer que a
conciliao prejudicial por considerar apenas o aspecto financeiro.
Outros valores alm do financeiro esto envolvidos no processo de
resoluo de disputas. Se algumas mulheres aceitam receber um pouco menos do
que lhes seria deferido pelo magistrado, seguramente o fizeram por estarem
obtendo outros ganhos como estabilidade familiar, bem-estar dos filhos, relaes
potencialmente construtivas, entre outros. (AZEVEDO, 2015, p. 61-62.) O
estabelecimento de relaes construtivas um ponto favorvel da negociao,
mesmo que objetivamente possa haver alguma perda.
Por outro lado, ao negociar com vistas ao ganha-ganha (negociao
cooperativa ou integrativa), as aes das pessoas tero em vista um futuro comum
ao invs de uma disputa ocasional. Assim, importante sempre ter uma carta na
manga, uma resposta concreta que satisfaa o negociador do outro lado, que
valorize os interesses de ambas as partes, para que o outro saia sempre com a
sensao de ter feito um bom negcio, e voc de ter realizado o seu melhor
utilizando todas as alternativas que tinha em mos. (LEUTSINGER, 2016.)

8. CONSIDERAES

So diversas as respostas possveis a um conflito, das quais estudamos


quatro: competio, colaborao, compromisso e evitao. Perceba que so
diversos modos de lidar com um conflito, que iro determinar a forma como ele
percebido. Segundo o pensamento do general chins Sun Tzu (544 a.C.496 a.C.),
o conflito a semente de vrias questes, que ir florescer dependendo do que se
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cultivar. Ele pode ser uma fortaleza ou uma debilidade, um perigo ou uma
oportunidade; ou tudo isso ao mesmo tempo.
Tendo conhecido que o processo civil brasileiro incentiva a autocomposio
de conflitos, as pessoas devem estar melhor preparadas para um momento de
negociao.
As tcnicas de negociao podem ser utilizadas, e so, por pessoas sem
preparo terico. Ao negociar, as pessoas tm suas expectativas e um certo limite
sobre at que ponto podem transigir sobre seus direitos, a partir de onde no valer
mais a pena. Porm, na prtica voc sabe que existem negociaes em que as
partes no tm uma noo exata do que querem e de aonde pretendem chegar,
justamente por lhes faltar preparo. A tcnica por si s no traz resultados, e sim o
seu uso correto e na situao correta. O preparo ameniza as chances de confuso,
surpresa ou arrependimento posterior.
Para ser efetiva, a negociao deve se pautar em interesse, isto , no que
as partes em verdade buscam. Do contrrio, ter-se-ia uma negociao baseada em
posio, que prejudicial aos envolvidos na medida em que no manifesta o que de
fato se busca ou, pior, nem se almeja acordo algum, negociando-se por vaidade.
Entenda tambm que o melhor negociador no aquele que prevalece em
detrimento do outro. Pelo contrrio: a honestidade e a busca de um acordo que
satisfaa aos dois lados so apontadas como as caractersticas de um bom
negociador, uma pessoa que sabe gerenciar e resolver conflitos eficazmente.
O conhecimento das tcnicas de negociao, essa base terica,
fundamental para a compreenso do que se desenvolve em uma negociao e,
acima de tudo, serve para avaliar e raciocinar corretamente, e de antemo, os
detalhes para negociar com mais eficcia, com o retorno esperado.
Esses conhecimentos sobre negociao so basilares, portanto, volte a eles
sempre que precisar!

9. AUTOAVALIAO

Para aferir seu aprendizado at aqui, procure resolver as atividades abaixo


e, depois, confira o gabarito.
1) A ancoragem e a contra-ancoragem so algumas das ferramentas
que podem ser utilizadas na negociao entre as partes em um
conflito. Sobre elas, assinale a assertiva correta.
a) A parte que ancora uma negociao tem uma vantagem sobre a
parte adversa.

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b) A contra-ancoragem uma resposta ancoragem, constituindo uma
vantagem parte que a faz.
c)No recomendvel utilizar a contra-ancoragem, pois representa um
desinteresse em negociar.
d) recomendvel se valer da ancoragem sempre que se tiver
confiana sobre o valor que se quer obter.
e) No recomendvel fazer uma ancoragem em valor muito superior
ao que se considera razovel.
Gabarito comentado: E. Nem sempre a parte que ancora uma negociao,
estabelecendo um ponto de incio, tem vantagem. Depende sempre da situao, do
objeto da negociao e da forma como feita a ancoragem. O mesmo ocorre com a
contra-ancoragem. Lembre-se que a tcnica por si s no traz resultados, e sim o
seu uso correto e na situao correta.
No a confiana que determina o que se deve fazer, mas sim as
informaes coletadas e a deciso em cada caso sobre como agir.

2) Considere os dois casos abaixo e classifique-os de acordo com o


mtodo adotado de soluo de conflito.
I. Maria e Marta trabalham para a mesma empresa de fabricao e comrcio
de cosmticos. Tiveram um desentendimento sobre o percentual de comisso que
cada uma deveria receber, e o superior disse que aceitaria o que elas decidissem.
Assim, ambas sentaram e decidiram que a comisso seria repartida meio a meio.
II. Rmulo e Remo, fundaram uma pequena vila no famoso municpio de
guas de So Pedro/SP. Ambos titulares de ofcio de registro de imveis no
municpo, discordaram quanto competncia que cada um tinha em relao ao
territrio em que registravam imveis. Desse modo, submeteram o caso ao juzo
nico da comarca, para proferir sentena sobre o caso.

a) O primeiro caso foi resolvido por negociao direta; o segundo, por


mediao.
b) O primeiro caso foi resolvido por negociao direta; o segundo, por
processo judicial.
c)O primeiro caso foi resolvido por mediao; o segundo, por processo
judicial.
d) O primeiro caso foi resolvido por conciliao; o segundo, por
mediao.

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e) O primeiro caso foi resolvido por mediao; o segundo, por
conciliao.
Gabarito comentado: B. Ao resolverem por si mesmas, Maria e Marta se
valeram de negociao direta. J Rmulo e Remo tiveram o conflito julgado pelo
poder judicirio.

3) Pense na seguinte situao: um homem quer vender seu veculo por


determinado valor, enquanto que o possvel comprador tem o
interesse de compr-lo por outro valor. O grfico abaixo ilustra a
ZOPA (Zona Possvel de Acordo) entre as partes:

Com base nessas informaes, correto afirmar que:


I O preo mnimo aceito pelo vendedor maior do que o valor que o comprador
deseja pagar.
II No h uma ZOPA.
III possvel haver acordo no valor de R$ 31.000,00, mas no acima disso.
IV O comprador est disposto a pagar o valor desejado pelo vendedor.

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correto apenas o que se afirma em:
a) So corretas apenas II e IV.
b) So corretas apenas II e III.
c)So corretas apenas I e III.
d) So corretas apenas I e II.
e) So corretas apenas III e IV.
Gabarito comentado: C. O preo mnimo aceito pelo vendedor maior do
que o valor que o comprador deseja pagar. (R$ 29.000,00 x R$ 28.000,00).
possvel haver acordo no valor de R$ 31.000,00, mas no acima disso. (O valor de
reserva do vendedor de R$ 31.000,00; mais do que isso ele no aceita pagar).

10. PARA PESQUISA E REFLEXO

1) O Cdigo de Processo Civil d liberdade s partes em um conflito,


bem como aos profissionais, para resolverem seus conflitos mediante
a autocomposio de diversas maneiras. Voc conhece outros
mtodos alm dos estudados at aqui?
Alm da conciliao, da mediao e da negociao direta, um
mtodo novo e que tem ganhado adeptos o direito sistmico,
baseado em estudo de constelaes familiares de Bert Hellinger.
Pesquise sobre esse tema e escreva um pequeno texto com suas
impresses.
2) Lembre-se de um conflito pelo qual voc ou algum conhecido passou
recentemente. Tente se recordar minuciosamente de como voc lidou
com ele (com base no tema Respostas ao Conflito). Se tentaram
chegar a algum acordo, voc consegue identificar se a negociao foi
baseada em interesse ou em posio? Considerando esses
pensamentos, o que voc faria diferente? Escreva e publique seu
texto em um ambiente acadmico virtual ou em um blog na internet,
compartilhe com colegas de estudos, amigos e conhecidos, e oua o
que eles tm a dizer para agregar sua viso.

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Unidade 2 Mediao
Contedo da unidade:
Noes gerais acerca da mediao
Princpios que norteiam a mediao
O procedimento de mediao, tanto judicial quanto extrajudicial
As partes e o mediador
Etapas da mediao

Aps o estudo desta unidade, voc dever ser capaz de:


Compreender que conflitos so inevitveis, mas podem ser
enfrentados adequadamente
Conhecer a mediao como forma de autocomposio de conflitos
Compreender os deveres das partes e do mediador
Diferenciar a mediao e a conciliao
Saber organizar uma sesso de mediao para que ela seja o mais
efetiva possvel

Encontrei hoje em ruas, separadamente, dois amigos meus que se haviam


zangado um com o outro.
Cada um me contou a narrativa de porque se haviam zangado.
Cada um me disse a verdade.
Cada um me contou as suas razes.
Ambos tinham razo.
No era que um via uma coisa e o outro outra,
ou que um via um lado das coisas e outro um lado diferente.
No: cada um via as coisas exatamente como se haviam passado.
Cada um as via com um critrio idntico ao do outro, mas cada um via uma
coisa diferente,
e cada um, portanto, tinha razo.
Fiquei confuso com esta dupla existncia da verdade.
(Fernando Pessoa)

1. NOES GERAIS

Os conflitos podem ser evitados? Pense nessa pergunta com cuidado.

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Qual a sua opinio? Voc pode responder: sim, todos os conflitos podem
ser resolvidos, desde que uma parte abra mo do direito que ela pensa que tem.
Ok, resposta aceita. Mas e se a parte no quer abrir mo do seu direito, possvel
sempre evitar conflitos? Temos um caso com o A e com o B, acompanhe:

Em um acidente de trnsito, o motorista A tem certeza de que no


teve culpa, e o motorista B no demonstra nenhuma inteno de pagar
pelos danos. O motorista A no quer arcar com o prejuzo, afinal, ele
estava estacionado corretamente na vaga, com o carro desligado, e B
reconhece que estava errado, mas se nega a pagar.
possvel evitar o conflito? No! O conflito j est instaurado.

Uma vez iniciado o conflito, surge a necessidade resolv-lo; e faz-lo de


maneira adequada! Um conflito mal resolvido pode ser to danoso quanto um
conflito que nem tentou ser resolvido; por exemplo, quando nenhuma parte ficou
satisfeita com a soluo como facilmente acontece se ele resolvido por uma
terceira pessoa, como um juiz.
A mediao um excelente meio de resoluo de conflitos, e entenderemos
por que nos tpicos seguintes. Lembre-se de manter em mente aquela pergunta
feita l no incio do livro: Como voc lidou com os conflitos pelos quais passou?
A mediao um processo voluntrio no qual que os participantes devem
estar dispostos a aceitar a ajuda do interventor se sua funo for ajud-los a lidar
com suas diferenas ou resolv-las. (BRANDO; SPINOLA; DUZERT, 2010, p.
41.)
Conforme Denise Maria Perissini da Silva (2016), a proposta da mediao
voltada para o lado da cooperao, em vez de privilegiar o lado adversarial comum
ao Direito, permite despertar nas pessoas que desfazem um vnculo conjugal o
desejo real de assumir suas prprias vidas. So caractersticas da mediao,
segundo a autora:
a) do ponto de vista externo: trata-se de um processo privado, auto
compositivo e transdisciplinar, definido a partir de critrios de bem-estar social, no
qual atuam profissionais com elevado conhecimento tcnico para orientarem as
questes necessrias, buscando possibilidades de solues para o conflito,
limitadas apenas pela tica e pelo Direito, uma vez que os acordos firmados em
mediao referentes guarda, visitas e penso alimentcia devero sempre ser
homologados pelo Judicirio.
b) do ponto de vista interno: a mediao procura, atravs da depurao dos
consensos e dissensos, um intercmbio de posies e opinies, apontar a
interferncia de conflitos intrapessoais na dinmica interpessoal dos cnjuges, e
objetiva a composio de um acordo pautado na colaborao, preservando a
autonomia da vontade das partes.
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A mediao pode ocorrer no mbito judicial, quando j foi instaurado um
processo judicial, e extrajudicialmente, quando ocorre sem que exista processo.

2. PRINCPIOS DA MEDIAO

Os princpios que norteiam a mediao vm no art. 2 da respectiva lei. So


eles:
I - imparcialidade do mediador O mediador no tomar partido de
qualquer das partes, privilegiando a aproximao delas, sem qualquer vis,
julgamento e nem proposta de soluo.
II - isonomia entre as partes Isonomia significa ter as partes por
igualmente capazes de participar da mediao, sem que uma tenha manifesta
vantagem sobre a outra. Ela determinada pela prpria participao de um
mediador, o qual deixa claras as regras do procedimento, e tambm pelas demais
disposies da lei, como o dever de boa-f (inciso VIII) e a necessidade de que, se
uma parte levar advogado, a outra tambm deve ser assistida por um profissional
jurdico (art. 10, pargrafo nico).
III oralidade As partes podem tomar e consultar notas e apontamentos
a fim de lembrar os pontos importantes, e o mediador deve faz-lo para que possa,
depois, apresentar o resumo do conflito s partes, mas o centro do desenvolvimento
a fala.
IV informalidade No h regras fechadas na mediao em relao ao
modo como se desenvolve ou o local onde acontece. Importa respeitar os princpios
e requisitos legais, mas, o carter informal uma caracterstica da mediao.
V - autonomia da vontade das partes Ainda que, intimamente, discorde
da deciso que as partes pretendem tomar, o mediador deve ter em alto respeito e
valor a autonomia que elas manifestam no ato da mediao. Uma vez que h
isonomia entre elas, tambm garantida pelo mediador, este deve inform-las do que
for essencial de acordo com a percepo do conflito, mas no deve avanar sobre a
autonomia das partes em decidir. Pelo princpio da autonomia, temos tambm a
plena liberdade de que, a qualquer momento, qualquer delas possa recusar as
propostas apresentadas e at mesmo, respeitosamente, abandonar a mediao.
VI - busca do consenso Uma vez aproximadas as partes no
procedimento de mediao, deve-se lembrar a razo pela qual esto ali. No
obrigatrio que se obtenha o consenso, mas se deve t-lo como objetivo.
VII confidencialidade O que ocorre em uma sesso de mediao , em
regra, sigiloso. Confira as excees quando tratarmos das etapas da mediao,
dentro da fase de abertura.

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VIII - boa-f Segundo Penteado Castro (2016), nosso ordenamento
jurdico propugna a boa-f nas relaes negociais, exigindo das partes em especial
o dever de veracidade, integridade, honradez e lealdade. So esses deveres que
esto implcitos no princpio geral da boa-f.
O CPC, no art. 166, tambm delineia alguns desses princpios, e coloca
outros. A conciliao e a mediao so informadas pelos princpios da
independncia, da imparcialidade, da autonomia da vontade, da confidencialidade,
da oralidade, da informalidade e da deciso informada. Voc consegue perceber
quais so os princpios que esto no CPC, mas no na Lei de Mediao? Perceba,
marque-os e saiba-os. Essa diferena diz respeito ao fato de que o CPC prev
especificamente os princpios da mediao judicial.
Trazendo os princpios explicitados no CPC, temos as seguintes
explicaes sobre os princpios da mediao, conforme o Tribunal de Justia do
Distrito Federal e dos Territrios:
Independncia mediadores e conciliadores conduziro as sesses
sem sofrer qualquer presso interna ou externa. Desse modo, tero a
prerrogativa de recusar, suspender ou interromper a sesso, se no
estiverem presentes as condies necessrias para o seu bom
desenvolvimento.
Voluntariedade este princpio garante que as partes s devem
participar de uma mediao ou de uma conciliao de forma espontnea,
com exceo da obrigatoriedade da participao na sesso de
conciliao dos Juizados Especiais. Tal princpio garante ainda que
ningum obrigado a concordar com uma proposta que no atenda aos
seus interesses.
Neutralidade e Imparcialidade na mediao e na conciliao, o
mediador ou o conciliador tm o dever de proceder sem que haja
qualquer interesse que beneficie somente um dos envolvidos no conflito,
bem como o dever de no tomar partido de nenhum dos lados.
Deciso Informada as partes devem ter a plena conscincia de seus
direitos e a realidade ftica na qual se encontram como condio de
legitimidade, para que resolvam a disputa por meio de um acordo.
Confidencialidade o mediador e o conciliador tm o dever de manter
sigilo sobre todas as informaes obtidas na sesso, salvo autorizao
contrria das partes, violao ordem pblica ou s leis vigentes, no
podendo ser testemunha do caso, nem atuar como advogado dos
envolvidos, em nenhuma hiptese.
Oralidade e Informalidade a mediao e a conciliao no se baseiam
na produo de provas. O mais importante ao tentar resolver um conflito

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de forma consensual que as partes estabeleam uma comunicao
produtiva por meio de um dilogo que permita o entendimento e a busca
por solues que satisfaam ambos os lados. Apesar do carter informal,
o que for decidido na sesso ser homologado por magistrado e ter
validade jurdica. (BRASIL, 2016.)

Por fim, conforme a definio legal do art. 1, pargrafo nico da Lei de


Mediao, mediao a atividade tcnica exercida por terceiro imparcial sem
poder decisrio, que, escolhido ou aceito pelas partes, as auxilia e estimula a
identificar ou desenvolver solues consensuais para a controvrsia..

3. O OBJETO DA MEDIAO

Conforme a Lei de Mediao, art. 3, pode ser objeto de mediao o conflito


que verse sobre direitos disponveis ou sobre direitos indisponveis que admitam
transao. Aprofundemos o entendimento desse dispositivo.
Os direitos disponveis so aqueles que podem ser negociados sem
prejuzo ordem pblica, por exemplo, dano a um veculo pela causao de um
acidente. Pelo contrrio, direitos indisponveis tm relevncia social e no so
meramente pecunirios, como o reconhecimento de paternidade, assunto que
merece ateno e proteo do Estado. Assim, os direitos indisponveis podem no
ser negociveis, embora alguns o sejam.
Os direitos disponveis sempre podem ser transacionados, pois as partes
podem dispor desses direitos livremente. A maioria dos casos que presenciamos no
dia a dia admite isso: compensao por danos morais pelas mais diversas ofensas;
reparao de dano material por diversos fatos; reclamao de som alto entre
vizinhos etc.
Alguns direitos indisponveis podem ser transacionados. Por exemplo, o
filho reconhecido apenas pela me, que pede reconhecimento de paternidade, pode
participar de uma mediao para que o pai aceite, de livre vontade, esse
reconhecimento. Poder ser necessria a interveno do Ministrio Pblico,
conforme o art. 178 do Cdigo de Processo Civil, e o art. 3, 2 da LM: O
consenso das partes envolvendo direitos indisponveis, mas transigveis, deve ser
homologado em juzo, exigida a oitiva do Ministrio Pblico.
Outros direitos indisponveis no admitem negociao, como aqueles que
dizem respeito ao direito penal. Os crimes que no so de menor potencial ofensivo
no admitem soluo com base em negociao: roubo a mo armada, homicdio,
trfico de entorpecentes, porque o Estado tem o dever perante a sociedade de

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julgar, mesmo que a vtima direta do crime fique satisfeita com um pedido de
desculpas ou uma indenizao.
H direitos indisponveis que o so porque a pessoa, embora detenha o
direito, no pode dispor dele, isto , no pode abrir mo dele. Em uma ao de
exonerao de alimentos, proposta por um pai que no deseja mais pagar penso
alimentcia, no pode ser aceita livremente pela criana que perder o direito, no
s por ser menor, mas porque h um dever fundamental de cuidado parental. Por
outro lado, pode sim ser negociada uma reduo, desde que justificada, sempre
com participao do Ministrio Pblico (por fora do art. 178, inciso II do Cdigo de
Processo Civil).
Outro exemplo de direito indisponvel a filiao. Considere A, filho do
falecido Sr. X. Caso um outro filho do Sr. X, B, queira comprovar que A no filho,
A no pode simplesmente dar razo a B, porque ser filho do Sr. X uma situao
social, de interesse pblico, que no pode ser negociada pela via da mera vontade.
Assim, nesse caso, ou B desiste da ao (e a mediao pode servir fortalecer a
relao entre as partes e levar desistncia da ao), ou o processo dever ser
julgado por um juiz para decidir se assiste razo a B ou no.
A mediao pode versar sobre todo o conflito ou parte dele (art 3, 1 da
LM). O conflito pode ser resolvido em relao a uma questo, mas no em relao a
outra, que pode ser deixada para mais tarde ou ir para resoluo judicial. Assim, por
exemplo, Arnaldo gostaria que Snia, vizinha de muro, aumente a chamin para no
ir fumaa para sua casa, e que limpe toda a sujeira que impregnou o telhado.
perfeitamente possvel o acordo parcial, em que Snia concorda em aumentar a
chamin se compromete a isso, mas no concorda em limpar a sujeira do telhado
de Arnaldo, porque considera que ele j estava sujo antes.

4. AS PARTES E O MEDIADOR

Os envolvidos em uma mediao so trs: o mediador e as duas partes em


conflito.
As partes so as pessoas que tm um conflito entre si a ser resolvido. Pode
haver mais de uma pessoa em cada lado do conflito, por exemplo, scios de um
empreendimento em relao a um devedor, um casal em relao ao casal de
vizinhos.
O mediador se caracteriza por ser uma pessoa que ajuda as partes
principais a chegarem, de forma voluntria, a um acordo mutuamente aceitvel das
questes em disputa.
O objetivo do mediador ajudar as partes a negociarem de maneira mais
efetiva. O mediador no resolve o problema nem impe soluo, sua funo
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ajud-los a buscar o melhor caminho e fazer com que estejam de acordo
depois de encontrada as solues. O mediador tem controle do processo,
mas no dos resultados. (BRANDO; SPINOLA; DUZERT, 2010, p. 41.)

O mediador ser designado pelo tribunal ou escolhido pelas partes (art. 4


da LM). A nomeao do mediador pode se dar de comum acordo entre as partes ou,
havendo processo judicial, o mediador ser designado pelo tribunal,
independentemente de aceitao das partes. Isso porque, na mediao judicial, por
expressa previso legal (art. 25), os mediadores no esto sujeitos prvia
aceitao das partes.
Pela regra do art. 5 da LM, o mediador no poder atuar na causa se
estiver impedido ou suspeito, segundo as normas de impedimento e suspeio
aplicveis a juiz (conforme os arts. 144 e 145 do CPC). A pessoa designada para
ser mediadora tem o dever de revelar s partes, antes da aceitao da funo,
qualquer fato ou circunstncia que possa suscitar dvida justificada em relao
sua imparcialidade para mediar o conflito, a fim de que as partes tenham a
oportunidade de recus-lo.
Quanto s partes, seus deveres seus poucos: devem ter boa-f, serem
abertas para ouvir e respeitar as regras do procedimento. Parecem regras simples,
mas, no calor das emoes de um conflito, o mediador precisa ter muita habilidade
para conduzir o procedimento com o respeito s regras acordadas e respeito mtuo.
O mediador deve guardar alguns preceitos, conforme observamos no
Manual da Mediao, destacado abaixo.

Princpios norteadores da conduta do mediador


A conduta do mediador deve estar pautada na realizao dos diversos princpios
norteadores de processos autocompositivos. Entre eles destacam-se:
a) Princpio da neutralidade e imparcialidade de interveno. O princpio da
neutralidade e imparcialidade de interveno determina que, ao desenvolver seu ofcio, o
autocompositor proceda com neutralidade isto , isento de vinculaes tnicas ou sociais
com qualquer das partes bem como se abstendo de tomar partido no curso da
autocomposio. Cabe registrar que essa imparcialidade de interveno deve ser percebida
pelas prprias partes, cabendo ao mediador conduzir o processo de forma a assegurar tal
percepo.
b) Princpio da conscincia relativa ao processo. Outro mandamento nuclear
relevante a processos autocompositivos consiste no princpio da conscincia relativa ao
processo. Segundo esse princpio, as partes devem compreender as consequncias de sua
participao no processo autocompositivo, bem como a liberdade de encerrar a mediao a
qualquer momento. Como corolrio, por esse princpio recomenda-se que as partes sejam
estimuladas a tratarem a autocomposio como uma efetiva oportunidade para se
comunicarem de forma franca e direta, pois, considerando a confidencialidade do que
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debatido em mediao, elas somente tm a ganhar com essa comunicao aberta. Cabe
registrar que, em especial em autocomposies forenses, ante a aproximao com a
estrutura estatal, muitas partes demonstram receio de que o mediador conte ao magistrado
os pontos materiais debatidos na mediao e, devido a essa equivocada percepo,
frequentemente se abstm de os exprimirem com franqueza ou veracidade. Diante de uma
situao como esta exemplificada, cabe a mediador explicar adequadamente o
funcionamento do processo de mediao e assegurar s partes a confidencialidade da
autocomposio para que elas possam desenvolver adequada conscincia quanto a esse
processo autocompositivo.
c) Princpio do consensualismo processual. Outro elemento fundamental
autocomposio consiste no princpio da autonomia de vontades ou consensualismo
processual. Por este princpio se estabelece que somente deve haver mediao se as
partes consentirem espontaneamente com esse processo. A despeito de alguns
ordenamentos jurdicos estabelecerem a obrigatoriedade da autocomposio, como em
alguns casos, multas para as partes que no aceitarem determinadas propostas de
acordos, a maior parte da doutrina especializada entende que a participao voluntria
mostra-se necessria, em especial em pases que ainda no desenvolveram uma cultura
autocompositiva adequada, para a obteno de resultados legtimos. Vale ressaltar que, no
Brasil, a obrigatoriedade da conciliao em sede de Juizados Especiais consiste to
somente na presena das partes na sesso de conciliao dessa forma, as partes no
esto obrigadas a conciliar.
d) Princpio da deciso informada. Considerado por alguns como corolrio do
princpio da autonomia de vontades ou consensualismo processual, o princpio da deciso
informada estabelece como condio de legitimidade para a autocomposio a plena
conscincia das partes quanto aos seus direitos e a realidade ftica na qual se encontram.
Nesse sentido, somente ser legtima a resoluo de uma disputa por meio de
autocomposio se as partes, ao eventualmente renunciarem a um direito, tiverem plena
conscincia quanto existncia deste seu direito subjetivo. Da mesma forma, por razes
mais bem explicadas pela psicologia cognitiva, frequentemente as partes tm suas
percepes quanto aos fatos ou aos seus interesses alteradas em razo do envolvimento
emocional de uma disputa. Nesse contexto, cabe ao mediador aplicar tcnicas especficas
para que as partes possam aprender a utilizar da melhor maneira possvel o processo
autocompositivo.
e) Princpio da confidencialidade. Pelo princpio da confidencialidade se
estabelece que as informaes constantes nas comunicaes realizadas na
autocomposio no podero ser ventiladas fora desse processo nem podero ser
apresentadas como provas no eventual julgamento do caso, nem em outros processos
judiciais. Nesse sentido, o mediador no pode servir como testemunha acerca de fato
relacionado com seu ofcio como facilitador de comunicaes. Em regra, pode-se afirmar
que a eficincia do mediador est relacionada confiana que as partes depositam nele e
segurana de que alguns pontos debatidos em mediao no podero ser utilizados como
prova em um processo judicial. Sem poder coercitivo sobre as partes, o mediador depende
da melhora da comunicao (se no de uma verdadeira construo de confiana) entre os
disputantes. Portanto, a disposio de se expressar com franqueza essencial eficcia do
processo, isso porque para que as partes possam se comunicar com maior liberdade h de

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ser garantido o sigilo profissional, para evitar o uso dessas informaes em um ulterior
julgamento.
f) Princpio do empoderamento. Como mencionado anteriormente, com a
reincluso de novos processos autocompositivos em modernos sistemas processuais, estes
passaram a incorporar novos escopos, como a capacitao (ou empoderamento) das partes
(isto , educao sobre tcnicas de negociao e resoluo de conflitos) para que as partes
em disputa possam, cada vez mais, por si mesmas compor parte de seus futuros conflitos.
Nesse contexto, o princpio do empoderamento estabelece a necessidade de haver um
componente educativo no desenvolvimento do processo autocompositivo que possa ser
utilizado pelas partes em suas relaes futuras. Considerando que o mediador estabelece
uma relao com as partes de modo a estimular a comunicao, espera-se em razo do
princpio do empoderamento que, aps uma adequada autocomposio, as partes tenham
aprendido, ainda que parcialmente, algum conjunto de tcnicas de negociao e
aperfeioado as suas formas de comunicao tornando-a mais eficiente inclusive em outros
contextos.
g) Princpio da validao. Pelo princpio da validao se estabelece importante
disposio na medida em que institui maior humanizao do processo de resoluo de
disputas. Esse princpio preconiza a necessidade de reconhecimento mtuo de interesses e
sentimentos visando a uma aproximao real das partes e uma consequente humanizao
do conflito decorrente da maior empatia e compreenso. A participao de um terceiro
neutro ao conflito no decorrer do processo direciona cada parte para que tome conscincia
dos seus interesses, sentimentos, necessidades, desejos e valores, e para que cada uma
venha a entender como e porque algumas das solues ventiladas satisfazem ou no as
suas necessidades. Nessa linha, estando ausentes a conscientizao ou a compreenso
desses valores, as partes estaro menos dispostas e aptas a criar solues ou a sugerir
propostas. Ademais, ao instruir as partes sobre a melhor maneira de se comunicar, de
examinar as questes controvertidas e de negociar com a outra parte, o terceiro neutro ao
conflito est capacitando (ou empoderando) as partes, habilitando-as a lidar no somente
com o conflito em anlise, mas tambm com futuras controvrsias.
h) Princpio da simplicidade. A simplicidade traduz-se na desburocratizao
das formas, bem como aproveitamento dos atos que no comprometam o fim buscado
(instrumentalidade das formas) objetivando sempre descomplicar o procedimento,
tornando-o totalmente compreensivo s partes. Como nos juizados especiais o
procedimento deve ser simples, natural, sem aparato, franco e espontneo, a fim de deixar
os interessados vontade para exporem seus objetivos. (AZEVEDO, 2015, p. 245-247,
adaptado.)

Acerca do processo de mediao, o mediador tem variados papis para


garantir que, mesmo sem acordo, as partes tenham a oportunidade de se
comunicarem e saiam satisfeitas do processo. Andr Gomma de Azevedo (2015, p.
213-215) traz esses papis:
Defensor do processo. O mediador no deve demonstrar parcialidade
quanto s questes de mrito ou seja, quem tem ou no tem razo sobre

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determinada questo. Contudo, deve estar engajado na defesa do regular
seguimento do processo, atento s garantias e direitos inerentes a cada parte no
transcorrer do processo de mediao.
Tom de voz eficiente. A entonao da voz do mediador pode produzir
reaes nas partes. Do tom mais moderado ao mais incisiva, a voz constitui um
importante mecanismo de controle da sesso de mediao.
Ateno comunicao no verbal. O mediador um modelo de
comportamento para as partes. A todo o momento dirige a forma como as partes
agem no processo por meio de suas prprias atitudes, que so exemplo, por meio
de gestos, seu modo de se comunicar e seu semblante. Seu comportamento no
deve transparecer preocupaes pessoais nem se deve fixar o olhar sempre em um
mesmo participante.
Evite que as partes firmem posies em vez de interesses. Aqui entra a
questo da negociao baseada em posio e da negociao baseada em
interesse. A identificao dos interesses das partes etapa essencial para a
obteno de um acordo no processo de mediao, pois as partes comeam a
perceber as perspectivas e necessidades uma da outra, tornando-as mais cientes
da plenitude da causa na soluo das questes corretas quando da elaborao do
acordo.
Confiana no processo. Deve-se lembrar que, quando as partes percebem
que seus sentimentos e emoes foram bem recebidos e aceitos pelo mediador,
sentem que podem confiar no processo e no mediador. Isso no significa concordar
com o que a parte diz, pois o mediador deve ser imparcial. Significa que a parte foi
ouvida e sua mensagem foi passada ao mediador. Trata-se de transmitir s partes a
confiana no mediador e no processo como um todo.
Linguagem apropriada. A resposta apropriada e as palavras corretas, no
momento certo, garantem o mximo proveito da mensagem. Controlar a lngua
uma virtude de todo ser humano e um dever do mediador.
Assim, mediante cada item aqui estudado, chega-se suma de que o
mediador deve se empenhar em que as partes consigam entender suas metas e
interesses e, desse modo, possam construtivamente criar e encontrar suas prprias
solues, auxiliando-as a esclarecer pontos obscuros e no negando as emoes,
mas validando os sentimentos ao mesmo tempo em que os relega a um lugar
secundrio na soluo do cerne do conflito.

5. O PROCEDIMENTO DE MEDIAO

Qualquer parte interessada em resolver um conflito por mediao pode


efetuar outra um convite. O convite para iniciar o procedimento de mediao
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extrajudicial poder ser feito por qualquer meio de comunicao e dever estipular o
escopo proposto para a negociao, a data e o local da primeira reunio. (Art. 21
da LM.) Se a outra parte no responder em at 30 dias do recebimento, o convite
ser considerado rejeitado.
Um contrato tambm pode prever que eventual conflito dever previamente
passar por mediao extrajudicial. Conforme o art. 23 da LM, a previso contratual
deve conter ao menos:
I - prazo mnimo e mximo para a realizao da primeira reunio de
mediao, contado a partir da data de recebimento do convite;
II - local da primeira reunio de mediao;
III - critrios de escolha do mediador ou equipe de mediao;
IV - penalidade em caso de no comparecimento da parte convidada
primeira reunio de mediao.
A previso contratual pode, em vez dos itens acima, optar de regulamento,
publicado por instituio idnea prestadora de servios de mediao, no qual
constem critrios claros para a escolha do mediador e realizao da primeira
reunio de mediao. (Art. 23, 1.)
Na mediao judicial (quando o conflito se tornou um processo), por fora
de lei, as partes devem estar acompanhadas de advogado, salvo se o prprio
processo judicial dispensar advogado (caso dos juizados especiais cveis estaduais,
em causas de at vinte salrios mnimos, e dos juizados especiais federais, em
causas de at sessenta salrios mnimos), conforme o art. 26 da Lei de Mediao.
Na mediao extrajudicial, as partes no precisam estar assistidas por
advogado, mas tm o pleno direito de optar por t-lo e lev-lo s sesses. O
mediador poder e dever orientador o advogado sobre como se portar, mas no
poder impedi-lo de ingressar ou proibi-lo de se manifestar.
H dois detalhes sobre o advogado na sesso de mediao que voc
precisa ter claros. Em primeiro lugar, se uma parte leva um advogado, a outra deve
estar assistida tambm por um advogado ou, se houver no local, defensor pblico,
para garantir a igualdade e paridade de armas. Essa uma regra da lei dos juizados
especiais (lei n. 9.099/95) que tambm existe na mediao. Diz a lei dos juizados
especiais, no art. 9, 1: Sendo facultativa a assistncia, se uma das partes
comparecer assistida por advogado, ou se o ru for pessoa jurdica ou firma
individual, ter a outra parte, se quiser, assistncia judiciria prestada por rgo
institudo junto ao Juizado Especial, na forma da lei local.. J a Lei de Mediao, no
art. 10, pargrafo nico, diz: Comparecendo uma das partes acompanhada de
advogado ou defensor pblico, o mediador suspender o procedimento, at que
todas estejam devidamente assistidas.

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O segundo detalhe sobre o advogado na mediao seu papel: a
participao do advogado no procedimento fica em segundo plano e no deve
ofuscar a negociao que ocorre entre as partes por meio do mediador. Como no
se trata de entrar em um embate, ao advogado no compete impor-se, impedir o
andamento da mediao, suscitar contenda ou manifestar desprezo por propostas
ou pela atuao das partes ou do mediador. Uma vez que se procura harmonia, o
advogado pode orientar previamente seu cliente para melhor conhecimento do que
acontecer e, dentro da sesso, trazer propostas para a soluo que mesmo seu
prprio cliente no tenha pensado.

5.1 As Etapas da Mediao

Antes de tudo, tenha-se em mente que a autocomposio sempre uma


opo: nenhuma pessoa pode ser obrigada a permanecer em um procedimento de
conciliao ou de mediao, muito menos pode ser coagida a realizar um acordo
(Art. 2, 2, LM). O Cdigo de Processo Civil torna obrigatria a presena da parte
ou de seu advogado em audincia agendada de autocomposio (art. 334, 8),
porm, a obrigao apenas essa (igual obrigao do 1 deste artigo, logo
acima). Uma vez comparecendo, a parte pode deixar claro que no quer negociar
nem procurar um acordo, assim fazendo uso do princpio da autonomia da vontade
das partes (art. 2, inciso V desta lei).
Se as partes estiverem abertas, a mediao tem um efeito profundo no
apenas sobre o modo como elas pretendem resolver o conflito, mas com relao a
elas mesmas. Veja a descrio abaixo do exerccio de um mediador e das partes na
percepo do conflito:
Frequentemente as partes apresentam-se perante um juiz de direito com
uma demanda que foi negociada diretamente pelas partes ou por
intermdio de advogados. A experincia tem mostrado que mesmo
nesses casos a mediao pode ser til na medida em que um mediador
com treinamento adequado auxilia a melhor delimitar as questes a
serem debatidas e identificar os interesses subjacentes aqueles que
apesar de muitas vezes no serem juridicamente tutelados so
relevantes para as partes. Existem muitos tipos de dificuldades surgidas
em negociaes que um bom mediador pode auxiliar a ultrapassar.
Assim, um eficiente mediador pode reduzir o risco de que alguma
questo artificial ou evitvel venha a impedir as partes a chegarem a uma
soluo construtiva. Por exemplo, algumas vezes as partes deixam de
chegar a um consenso por terem interpretado erroneamente a
comunicao da outra parte ou porque tenham se equivocado quanto s
alternativas que possuem para a eventualidade do acordo no ser

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alcanado. Assim, h casos em que uma parte entra com uma ao de
indenizao pleiteando R$ 100.000,00 (cem mil reais) de danos morais
por negativao indevida no SPC e efetivamente acreditando que
receber um valor semelhante ao pedido. De fato, sabemos que somente
em situaes muito excepcionais algum juiz de direito fixaria condenao
em tal montante. Vale mencionar tambm que um bom mediador far uso
da confidencialidade desse processo para se reunir individualmente com
cada parte para obter informaes mais seguras sobre as expectativas,
os interesses e as necessidades de cada um. A experincia tem
mostrado que as partes so frequentemente mais francas e flexveis
quando eles lidam com um mediador que confiam pois este permite que
visualizem melhor o tipo de soluo consensuada que podem obter.
Ainda, um bom mediador pode reduzir a chamada reao
desvalorizadora um conceito de psicologia cognitiva referente
tendncia em uma negociao das partes desacreditarem, desconfiarem
ou desvalorizarem certa proposta to somente porque foi apresentada
pela parte contrria. Para auxiliar a resolver essa questo, o mediador
frequentemente se coloca como fonte de eventuais propostas ou as
apresenta de forma neutra e recontextualizada. Ao se trazer um mediador
para uma disputa, as partes muitas vezes reduzem efeitos negativos de
confrontos de personalidades e outros conflitos interpessoais. Isso
porque algumas vezes a personalidade de uma das partes ou advogados
prejudica a dinmica da negociao. Um mediador adequadamente
treinado pode neutralizar esse tipo de problema pelo modo com que
requer que as partes se tratem, orientando a forma da comunicao entre
estas e utilizando, quando necessrio, de sesses individuais.
(AZEVEDO, 2015, p. 138.)
Aceita a mediao, o procedimento se desenvolve basicamente em 6
etapas: abertura; rapport; negociao; redao do acordo; se a mediao for judicial
(dentro de um processo), submisso do acordo para homologao pelo juiz; e
fechamento.
Antes do incio da mediao propriamente dita, o mediador deve ter um
momento de preparao. Antes de recepcionar as partes, deve preparar o local em
que ser realizada a mediao: mesa, iluminao, temperatura do ambiente,
privacidade, gua e caf, local adequado para a realizao das sesses privadas,
materiais de escritrio, entre outros que possam ser pertinentes. Deve-se tambm
revisar todas as anotaes feitas sobre o caso e procurar memorizar o nome das
partes. Se houver comediador, deve-se combinar sobre como iro trabalhar em
conjunto.
Agora que foi vista a preparao, vamos a uma breve explanao sobre
cada uma das etapas dentro da mediao:

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5.1.1 Abertura

A sesso de abertura, tambm chamada declarao de abertura, tem como


propsito apresentar s partes o processo de mediao, explicando como ele se
desenvolve, as regras que devero ser seguidas, para deix-las confortveis com o
processo e evitar questionamentos futuros quanto a seu desenvolvimento, o que
interromperia o fluxo da mediao.
Se qualquer pessoa infringir as regras ao longo da mediao, por exemplo,
interromper a fala da outra parte, essa explicao prvia poder sempre ser
lembrada para que volte a atuar em conformidade ao que foi estipulado no incio.
Os objetivos dessa sesso, de criar um pacto em relao ao que se far,
pode ser tratado nesta sequncia:
Fala de acolhimento;
Cumprimentos, palavras de encorajamento (por exemplo, mencionar a
dificuldade e o empenho de acertar as agendas para tratar de temas
to importantes para as partes envolvidas);
Apresentaes pessoais aqui o momento de anotar o nome das
partes e o modo como preferem ser chamadas;
Informaes sobre o propsito da mediao e o papel do mediador
informar que mediador no juiz da causa, mas um facilitador da
comunicao;
Reforo para as partes sobre a oportunidade de fortalecer o vnculo a
partir da mediao e, ainda, preparar-se para futuros conflitos;
Formalidades preenchimento de formulrios e informaes quanto
durao da sesso de mediao (previso mdia de 2 horas).
Deve-se informar que a sesso confidencial, o que dar mais
conhecimento e segurana s partes. O mediador deve informar que as informaes
tratadas na sesso so de cunho confidencial, salvo a vontade conjunta das partes,
se quiserem expor os fatos ali tratados.
A Lei de Mediao trata da confidencialidade no art. 30:

Art. 30. Toda e qualquer informao relativa ao procedimento de mediao


ser confidencial em relao a terceiros, no podendo ser revelada sequer
em processo arbitral ou judicial salvo se as partes expressamente decidirem
de forma diversa ou quando sua divulgao for exigida por lei ou necessria
para cumprimento de acordo obtido pela mediao.
1 O dever de confidencialidade aplica-se ao mediador, s partes, a seus
prepostos, advogados, assessores tcnicos e a outras pessoas de sua

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confiana que tenham, direta ou indiretamente, participado do
procedimento de mediao, alcanando:
I - declarao, opinio, sugesto, promessa ou proposta formulada por uma
parte outra na busca de entendimento para o conflito;
II - reconhecimento de fato por qualquer das partes no curso do
procedimento de mediao;
III - manifestao de aceitao de proposta de acordo apresentada pelo
mediador;
IV - documento preparado unicamente para os fins do procedimento de
mediao.

Como se pode ver, a confidencialidade bastante ampla, por ser um


princpio basilar da mediao, a permitir que a mediao seja mais efetiva. Tanto
reconhecida sua importncia que, no incio da primeira reunio de mediao, e
sempre que julgar necessrio, o mediador dever alertar as partes acerca das
regras de confidencialidade aplicveis ao procedimento (art. 14 da LM). A
lembrana da confidencialidade, legalmente tutelada, pode auxiliar as partes a
atuarem na mediao com verdade e sem temor.
A confisso de fatos no ambiente da mediao, mesmo que controvertidos
em processo judicial, no pode ser relatada com outras pessoas, muito menos no
prprio processo judicial no mbito do qual se realiza a mediao. Nem mesmo as
propostas ou aceitaes de propostas podem ser referidas posteriormente.
Essa confidencialidade garantida legalmente tambm pelo art. 166 e do
Cdigo de Processo Civil:
Art. 166. A conciliao e a mediao so informadas pelos princpios da
independncia, da imparcialidade, da autonomia da vontade, da
confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso informada.
1o A confidencialidade estende-se a todas as informaes produzidas no
curso do procedimento, cujo teor no poder ser utilizado para fim diverso
daquele previsto por expressa deliberao das partes.
2o Em razo do dever de sigilo, inerente s suas funes, o conciliador e o
mediador, assim como os membros de suas equipes, no podero divulgar
ou depor acerca de fatos ou elementos oriundos da conciliao ou da
mediao.

Tambm o Cdigo Penal disciplina a confidencialidade e a pena para quem


a fere:
Violao do segredo profissional
Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em
razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa
produzir dano a outrem:
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Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

O Cdigo de Processo Penal resguarda a testemunha de depor sobre fatos


protegidos pela confidencialidade:
Art. 207. So proibidas de depor as pessoas que, em razo de funo,
ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo se,
desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho.

Assim, pela legislao, o mediador no tem de prestar testemunho em juzo


sobre o tema tratado na sesso, o que garante s partes segurana sobre sua
privacidade. Alm da livre vontade das partes em abrir mo da confidencialidade,
esta tambm no alberga fatos relativos a crimes de ao penal pblica. A Lei de
Mediao dispe, no art. 30, 3: No est abrigada pela regra de
confidencialidade a informao relativa ocorrncia de crime de ao pblica.
Logo aps esta abertura, as partes expem seus interesses na ordem
predeterminada pelo mediador. Recomenda-se a adoo de critrios objetivos, por
exemplo inicia a exposio aquele que procurou os meios judiciais para resolver o
conflito.
O mediador, enquanto as ouve e rene essas informaes, estabelece o
rapport, conforme voc v abaixo.

5.1.2 Rapport

Rapport (pronuncia-se raphr) uma palavra francesa que no tem


traduo exata em portugus. Significa o estabelecimento de harmonia, confiana e
cooperao em uma relao.
Conforme o art. 4 1 da LM, o mediador conduzir o procedimento de
comunicao entre as partes, buscando o entendimento e o consenso e facilitando a
resoluo do conflito. Portanto, o primeiro passo a ser dado pelo mediador no
propriamente trazer o conflito mesa, mas sim facilitar a comunicao, por meio do
estabelecimento de uma conexo entre as partes, o rapport que ora tratamos.
O mediador deve procurar estabelecer uma relao prxima com as partes,
uma conexo, a fim de ganhar a confiana delas. Assim, obtm-se o estado de
compreenso entre as partes no qual gerado o comprometimento recproco
acerca do processo de mediao, regras e objetivos. Esse relacionamento se
estabelece com a demonstrao de interesse pelo que falado, com empatia,
colocando-se no lugar das pessoas, sem, no entanto, privilegiar uma ou outra parte,
a fim de manter a neutralidade do mediador.

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A escuta ativa uma ferramenta para estabelecer o rapport: ao ouvir, o
mediador deve olhar para aquele que fala e, sempre que necessrio, parafrasear
aquilo que falado para termos mais simples e sem a carga emocional,
perguntando parte se era aquilo mesmo que foi querido dizer. importante que as
partes se sintam realmente ouvidas, devendo o mediador evitar qualquer
interrupo, relembrando as regras mencionadas no termo de abertura. H autores
que sustentam que o rapport envolve sempre trs elementos: ateno mtua,
sentimento positivo compartilhado e um dueto no verbal bem coordenado. Quando
esses trs fatores coexistem, catalisa-se o rapport. (GOLEMAN, 2006, p. 34.)
Nesta fase, as partes tambm expem o que as trouxe at ali, momento em
que o mediador rene informaes sobre o conflito.
O mediador deve procurar conter as interrupes de forma no verbal; caso
as interrupes continuem, pode ento se manifestar verbalmente, trazendo as
regras mencionadas na abertura, sempre contando com o auxlio e concordncia
das partes. Para manter o bom tom durante toda a mediao, deve demonstrar que
percebe a dificuldade da parte em virtude de ser um tema to importante para ela.
Durante o processo de mediao, natural que se revelem diversos
sentimentos dos envolvidos. O mediador estar atento a esses sentimentos e os
deve reconhecer durante a sesso conjunta, sendo essa prtica denominada de
validao dos sentimentos, at mesmo porque por trs destes sentimentos podem
estar contidos os reais interesses a serem discutidos. Inclusive, comum que nesta
fase as partes passem a compreender melhor as perspectivas e necessidades da
outra parte
Aps o mediador ouvir as partes e consult-las acerca da necessidade de
expor qualquer outro ponto, deve realizar um resumo, um texto nico, trazendo um
texto compilado as informaes prestadas pelos presentes, buscando enfatizar a
normalizao, ou seja, deixar claro que a existncia de conflitos natural e que no
h motivos para se envergonharem por conta de estarem em conflito.
Com o resumo, o mediador apresenta como identificou as questes, os
interesses e os sentimentos comuns a todos os envolvidos. As partes naturalmente
iro debater o contedo do resumo, trazendo mais esclarecimentos acerca das
questes, interesses e sentimentos. Veja, por exemplo, esta exposio dos
interesses das partes ao mediador:

Da parte A, empresrio, para o mediador:


Eu consertei esse carro no prazo de dois dias s porque a Dona Linda
irm do Paulo, amigo meu desde a infncia. Tentei ligar para ela vrias vezes para
dizer que precisaramos trocar o retentor para acabar com o vazamento de leo. Ela
no retornou as ligaes e acabei tratando o carro dela como se fosse o carro do
Paulo. Depois ela no quis pagar e ainda me insultou. No aceito ela ir at a minha
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oficina e retirar seu carro do ptio sem a minha autorizao. Ainda mais depois dos
absurdos que ela falou na frente dos outros clientes.

Da parte B, cliente, para o mediador:


Discordo totalmente do valor do conserto, em especial porque o oramento
que me foi passado tinha um valor 30% menor. Cansei de ser tratada com
desrespeito. Chegar no dia em que prometeram o carro consertado e receber uma
conta bem maior do que o oramento que foi dado um desrespeito, voc no
acha?
Com base nesses relatos, aqui simplificados para o fim da exemplificao, o
mediador pode chegar ao seguinte resumo de texto nico:
Questo: Comunicao; conserto do carro (ou apenas carro).
Interesse: Ambos tm o interesse de serem respeitados, de respeitarem um
ao outro, e o de o carro ser consertado da melhor forma possvel e por um preo
justo.
Resumo: Do que foi apresentado at o momento percebo que ambos
tinham uma relao profissional aparentemente positiva e com expectativas
elevadas quanto ao seu desenvolvimento. O Sr. Rino gostaria de ter o maior nmero
de clientes possvel em sua oficina e a Dra. Daniele gostaria de ter uma oficina de
confiana. Essa expectativa no foi alcanada quando houve uma falha de
comunicao na hora de transmitir o valor referente ao oramento. Do discurso que
ambos trouxeram me parece que os dois tm interesse de que o carro seja muito
bem consertado por um valor justo. Mais do que isso, me parece que os dois tem o
interesse de serem respeitados e terem relaes respeitosas. Acho que temos duas
questes para discutir nessa mediao a primeira a questo da comunicao e a
segunda a questo do valor do conserto do carro.

Durante esse perodo de apresentao do resumo e dos interesses


identificados, tanto os mediadores como as partes iro discutir as informaes que
ainda necessitam de algum complemento e, ao mesmo tempo, conseguir melhor
compreender quais so as principais questes, necessidades e, tambm,
possibilidades.
Para um bom rapport, tambm funo do mediador demonstrar que a
outra parte no adversria na disputa, e sim apenas mais uma parte que precisa
resolver suas questes e ter atendidos seus interesses quando as partes passam
a se ouvir e a perceber que estar certo no implica no outro estar errado, chamamos
esse momento de despolarizao do conflito.

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5.1.3 Negociao

Esta etapa o ponto fulcral da mediao. Depois de toda uma preparao


para chegar na fase da negociao, nela que as partes debatero sobre como
podem resolver o conflito, apresentando suas propostas e contrapropostas. Nesta
etapa, as partes exporo suas pretenses, valendo-se das tcnicas de negociao
mostradas nesta obra, a fim de alcanar o mximo resultado pretendido, em um
trabalho de concesses mtuas abrir mo de algo para alcanar a soluo,
esperando que a outra parte tambm o faa.
Em sesses de autocomposio (por mediao ou conciliao), as partes
no so obrigadas, de modo algum, a chegar a um acordo. Se no for possvel que
cheguem a um consenso, a mediao (ou a conciliao) terminaro sem um acordo,
o que no significa, entretanto, fracasso. O mero fato de terem estado presentes as
partes em conflito um grande ganho pela aproximao proporcionada pelo
contato. O debate tambm salutar, pois revela a uma parte a perspectiva da outra
em relao ao conflito. Assim, ambas sairo melhor preparadas para a resoluo do
conflito por outros meios (seja pela via judicial, seja por negociao em outro
momento, seja por arbitragem) e com mais conhecimento para a prpria vida e
futuros conflitos.
Quando tratamos da negociao baseada em posio e da negociao
baseada em interesse, tratadas anteriormente, cabe ao mediador cabe restabelecer
as partes em um ponto comum, no interesse real por detrs do que lhe dito.

5.1.4 Redao do acordo

Dispe a Lei de Mediao que, se houver consenso entre as partes, o


acordo ser reduzido a termo e constituir ttulo executivo extrajudicial, seja entre
particulares (art. 20), seja no mbito da Administrao Pblica (art. 32, 3).
Quando no se justificarem novos esforos para a obteno de consenso,
seja por declarao do mediador nesse sentido ou por manifestao de qualquer
das partes, o procedimento chegar ao fim.

5.1.5 Fechamento e, se a mediao for judicial (dentro de um


processo), submisso do acordo para homologao pelo juiz

O procedimento de mediao ser encerrado com a lavratura do seu termo


final.
As negociaes sobre um caso que ocorrem durante um processo judicial
podem ser homologadas pelo rgo do poder judicirio no qual tramita o conflito. Se

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houver acordo, os autos sero encaminhados ao juiz, que determinar o
arquivamento do processo e, desde que requerido pelas partes, homologar o
acordo, por sentena, e o termo final da mediao, e determinar o arquivamento do
processo (art. 28 da LM). Um acordo obtido em mediao, quando homologado
judicialmente, constitui ttulo executivo judicial (art. 20, pargrafo nico da LM),
tendo, portanto, a mesma fora jurdica de uma sentena judicial.
Mesmo sem acordo, indica-se a lavratura de termo (necessrio em caso de
mediao em processo judicial). O procedimento realizado no mbito judicial, ainda
que no chegue a um acordo, deve receber um termo por escrito, sem conter o teor
do que foi debatido, por ser confidencial, documentando apenas a realizao da
mediao e seu final.
O procedimento de mediao judicial no precisa se completar em uma
sesso. Ele dever ser concludo em at sessenta dias, salvo quando as partes, de
comum acordo, requererem sua prorrogao (art. 28, pargrafo nico da LM).

Pode-se desdobrar as etapas de uma mediao em mais ou menos, de


acordo com o autor que prope a diviso, que essencialmente didtica e
pedaggica. Sales e Damasceno (2014, p. 164) dizem que a variao, segundo os
estudiosos, de 5 a 8 etapas.
O Manual de Mediao Judicial, do Conselho Nacional de Justia, por
exemplo, considera as seguintes etapas, que trazemos aqui sucintamente
explanadas:
1) Incio da mediao: o mediador apresenta-se s partes, diz como
prefere ser chamado, faz uma breve explicao do que constitui a
mediao, quais so suas fases e as garantias do procedimento.
Estabelecer um tom apropriado para a resoluo de disputas.
2) Reunio de informaes: aps uma exposio feita pelas partes de
suas perspectivas, h a oportunidade de elaborar perguntas
auxiliaro ao mediador e s partes entender os aspectos do conflito
que estiverem obscuros.
3) Identificao de questes, interesses e sentimentos: durante
essa fase, o mediador far um resumo do conflito, utilizando uma
linguagem positiva (com vistas compreenso) e neutra (imparcial,
sem beneficiar de modo algum uma ou outra parte, sem atribuir razo
a qualquer uma das falas nos pontos controvertidos). por meio
desse resumo que as partes sabero que o mediador est ouvindo e
compreendendo as suas questes. O resumo feito pelo mediador
tambm impe ordem discusso e serve ainda como uma forma de
recapitular tudo que foi exposto at o momento.

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4) Esclarecimento das controvrsias e dos interesses: Com o uso
de determinadas tcnicas, o mediador formular, nesta fase, diversas
perguntas para as partes a fim de favorecer a elucidao das
questes controvertidas.
5) Resoluo de questes: havendo adequada compreenso do
conflito durante as fases anteriores, o mediador pode agora conduzir
as partes a analisarem possveis solues.
6) Registro das solues encontradas: nesta etapa, o mediador e as
partes iro provar a soluo alcanada e, sendo ela satisfatria,
redigiro um acordo escrito se as partes assim o quiserem (sendo
obrigatrio na mediao judicial alguma forma de comunicao ao
juiz da existncia do acordo, para que haja homologao ou, se as
partes no quiserem expor a soluo, para que o processo seja
simplesmente extinto a pedido das partes). Se houver impasse neste
momento final, ser feita uma reviso das questes e interesses das
partes e discutir-se-o os passos subsequentes a serem seguidos,
que pode ser uma nova reunio. (AZEVEDO, 2015, p. 144-145.)

5.2 Posio das partes

A palavra-chave de uma mediao bem-sucedida a igualdade. Se o


mediador tratar uma parte diferentemente da outra, haver desavenas, dificultando
a obteno de um acordo, ou a parte preterida sair da sesso com percepo
negativa.
Alm da postura equnime adotada pelo mediador, o prprio ambiente fsico
em sua estrutura deve favorecer a igualdade. A forma de faz-lo demonstrada
abaixo, conforme o formato da mesa:

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Figura 2: A posio adequada das partes e do mediador (ou mediadores) conforme o formato da mesa.
(AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Manual de Mediao Judicial. 5. ed. Braslia: CNJ, 2015. p. 157.)

Se no for utilizada mesa, a fim de estimular a proximidade, a posio das


partes ser como em uma mesa redonda, porm, com menor distanciamento entre
as pessoas.
Sempre que se fizerem presentes advogados, eles devem se posicionar ao
lado de seu cliente, porm, no ficaro entre as partes, mas no lado oposto, a fim de
que os envolvidos fiquem prximos. A esse respeito, observe:

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Figura 3: Posicionamento das partes e seus advogados em uma mediao sem o emprego de mesa.
(AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Manual de Mediao Judicial. 5. ed. Braslia: CNJ, 2015. p. 158.)

Na mediao, deve-se evitar qualquer aspecto que possa fazer


transparecer alguma animosidade entre as partes. Um dos objetivos da mediao
tentar evitar um sentimento de rivalidade ou polarizao. O mediador deve se
posicionar de modo equidistante em relao s partes. (AZEVEDO, 2015, p. 155-
156.)
No caso da disposio das mesas, melhor conseguido ao no colocar as
partes de frente uma para a outra, mas, sim, lado a lado, no caso de mesa
retangular, ou em posio equidistante, no caso de mesa circular.

5.3 Escolha de palavras

Para mediar um conflito, quais tcnicas so


necessrias?
Imagine: o mediador chegar sesso de
mediao e, antes mesmo de sentar, faz gracejo: E a,
o que vocs tm de errado? Qual o problema? Vamos
desatar esse n que vocs criaram!.

Para que uma sesso de mediao tenha bons resultados, imprescindvel


a adoo de algumas tcnicas.

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Em primeiro lugar, preciso conhecer os envolvidos. Nem todas as pessoas
tm o preparo necessrio para participar de maneira proveitosa, por isso, o primeiro
passo explicar o que significa a mediao.
Evite o uso da palavra problema, como em Vamos resolver este
problema!.
O mediador e o conciliador, bem como as partes envolvidas, devem preferir
utilizar expresses positivas em cada detalhe. Termos negativos, como problema,
criam a ideia de embarao, de barreira, e quem a ouve j cria, automaticamente,
postura defensiva, de evitar participar daquele momento.
Prefira expresses mais harmoniosas, por exemplo:
A superao desse desafio nossa misso hoje.
Vamos solucionar o caso da melhor maneira para ambos.

As palavras constroem o mundo daquele que fala e daquele que ouve; o


pensamento normalmente ocorre em palavras e comunicado por palavras, que
devem ser sabiamente escolhidas. O mediador deve utilizar uma linguagem
apropriada. A ele acorrem diferentes tipos de pessoas, possivelmente com nveis
socioeconmicos e culturais diferentes. A linguagem, se mal-empregada, pode
distanciar as partes de um provvel acordo
O senso de humor, desde que no seja ofensivo s partes, pode ser
utilizado. Isso significa que so vedadas as piadas que envolvam determinado tipo
social, crena ou qualquer aspecto cultural ou racial que possa estar ligado s
partes. O que se sugere o uso do humor ingnuo, apenas para tornar o ambiente
mais agradvel e que no desvirtue o propsito da sesso.
Porm, o humor no essencial para que algum se torne um excelente
mediador trata-se apenas de um instrumento positivo que pode, ou no, ser
incorporado por um mediador a depender da sua orientao pessoal como
mediador e, principalmente sua personalidade. (AZEVEDO, 2015, p. 215.)
Na mediao, e em todo conflito, no h necessidade de se ter um dilogo
como se um estivesse errado e o outro certo. Partese do pressuposto que todos
tenham interesses congruentes como o comum interesse de ter uma mediao
que se desenvolva em curto prazo com a melhor realizao de interesses das
partes e maior grau de efetividade de resoluo de disputas.
Por isso, o mediador deve afastar o conflito das pessoas, pois justamente
essa dificuldade, a de enxergar objetivamente, um dos grandes pontos que leva
necessidade de mediao. s vezes o conflito no se encerra apenas naquilo que
est aparente.

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Quando a essncia do conflito se manifesta de forma clara, pode-se mais
facilmente resolver o pano de fundo conflituoso que poderia se manifestar em novos
conflitos.

6. CONSIDERAES

O que voc observou sobre a mediao, suas tcnicas e a forma em que se


desenvolve uma sesso, se aplica em grande medida conciliao. Ambas so
informadas pelos princpios da independncia, da imparcialidade, da autonomia da
vontade, da confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso
informada.
A maior diferena que o conciliador pode intervir com sua opinio sobre a
melhor soluo e, por ser mais incisiva, a conciliao pode levar menos tempo. Na
mediao, recomenda-se pelo menos 2 horas, enquanto que a conciliao, por ter
interveno do terceiro conciliador, pode se desenvolver razoavelmente em 40
minutos.
A lei de mediao bastante detalhada e possui apenas 40 artigos, fora as
disposies finais. Assim, considere l-la com ateno para: como ela se
desenvolve; qual o papel do mediador; como se d a mediao com a
Administrao Pblica.
Os modos de conciliar e de mediar so relativamente flexveis, porm,
costuma-se adotar os mtodos e etapas aqui expostos. Algo muito importante, a
guiar todo o procedimento, so os princpios. Considere-os com ateno, porque
eles so os guias de tudo que se desenvolve nesses procedimentos.

7. AUTOAVALIAO

Para aferir seu aprendizado at aqui, procure resolver as atividades abaixo


e, depois, confira o gabarito.
1) Estudamos as virtudes necessrias ao mediador para que realize
uma sesso de mediao bem-sucedida. Acerca das qualidades de
comunicao do mediador, assinale a alternativa que apresenta uma
abordagem correta.

a) Srs. Christian e Bobby, estou percebendo que os dois esto muito


aborrecidos com a forma com que aquela conversa sobre oramento
se desenvolveu. Vejo isso como algo natural a duas pessoas que

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gostariam de ter bons relacionamentos e que gostariam de adotar
solues justas s suas questes do dia a dia. Vamos portanto deixar
de lado essa questo da comunicao e cada um voltar aos seus
afazeres?
b) Srs. Jorge e Renato, estou percebendo que os dois esto muito
aborrecidos com a forma com que aquela conversa sobre oramento
se desenvolveu. Vejo isso como algo natural a duas pessoas que
gostariam de ter bons relacionamentos e que gostariam de adotar
solues justas s suas questes do dia a dia. Vamos ento
conversar sobre essa questo da comunicao?
c)Srs. Robbin e Mrio, estou percebendo que os dois esto muito
aborrecidos com a forma com que aquela conversa sobre oramento
se desenvolveu. Vocs parecem duas crianas, brigando em vez de
procurar solues justas s suas questes do dia a dia. Vamos ento
conversar sobre essa questo da comunicao?
d) Srs. Pedro e Carla, estou percebendo que os dois esto muito
aborrecidos com a forma com que aquela conversa sobre oramento
se desenvolveu. Vejo isso como algo natural a duas pessoas que
gostariam de ter relacionamentos ruins e que gostariam de adotar
solues rpidas s suas questes do dia a dia. Vamos ento
conversar sobre essa questo da comunicao?
e) Sras. Ana Lcia e Ketlyn, estou percebendo que as duas esto muito
aborrecidas com a forma com que aquela conversa sobre oramento
se desenvolveu. Vejo isso como imaturidade entre duas pessoas que
gostariam de ter bons relacionamentos e que gostariam de adotar
solues justas s suas questes do dia a dia, por isso, saiam daqui
e voltem quando estiverem mais calmas.

Gabarito comentado: B. Um exemplo da normalizao, tentando


trazer s partes a melhoria da comunicao, a apresentada nessa
alternativa, buscando resolver o problema e tratando as partes de
modo respeitoso, incentivando-as comunicao.
As demais alternativas trazem conceitos negativos que no devem
ser utilizados.

2) Considerando que duas pessoas desconhecidas envolvidas em um


acidente de trnsito sem vtimas, tenham, em razo do estresse e
dos danos causados aos veculos, discutido e no chegado a

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nenhum ponto comum, assinale a opo correta no que se refere aos
mtodos extrajudiciais de solues de conflitos.
I - Se o caso for tratado pela mediao, papel do mediador apontar as
vantagens de um acordo, mesmo que com concesses mtuas, a fim de evitar
prejuzos e desgastes emocionais.
II - O conciliador toma decises em vez de dar s partes a oportunidade de
aceitar ou no a soluo.
III - Segundo as orientaes do Novo CPC, a conciliao o procedimento
de autocomposio adequado a esse caso.
IV - A discriminao pelas diferenas pessoais deve ser prioridade na
resoluo desse conflito.
a) So corretas apenas I e III.
b) So corretas apenas II e III.
c)So corretas apenas III e IV.
d) So corretas apenas I e II.
e) So corretas apenas I e IV.
Gabarito comentado: A. O mediador deve apontar as vantagens de um
acordo, para que as partes entendam a vantagem de estarem ali, na sesso de
mediao.
O conciliador pode propor solues, o mediador no o pode; segundo o
CPC, a conciliao mais adequada quando as partes no se conhecem, j a
mediao, para quando se conhecem; o conciliador pode propor solues, mas no
decide em nome das partes.

8. PARA PESQUISA E REFLEXO

1) Para estabelecer o rapport, o mediador se vale de diversas tcnicas,


separadamente ou em conjunto. Apenas algumas foram tratadas
aqui, como a escuta ativa e a parfrase. Pesquise outras e os nomes
adotados, como caucus. Recomenda-se para isso a leitura de um
artigo de Lilia Sales, ps-doutora com formao em mediao de
conflitos na Universidade de Harvard, em coautoria com a mestre em
direito Mara Damasceno, Mediao, suas tcnicas e o encontro dos
conflitos reais: estudo de casos (SALES; DAMASCENO, 2014),
disponvel na internet.
Em seguida, selecione as tcnicas que considerar mais interessantes
e anote os pontos fortes de cada uma e as dificuldades em aplic-las.
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2) A fim de aprofundar seus estudos, leia a Resoluo n 125/2010 do
Conselho Nacional de Justia, disponvel na pgina oficial do rgo,
que Dispe sobre a Poltica Judiciria Nacional de tratamento
adequado dos conflitos de interesses no mbito do poder judicirio e
d outras providncias.
Com seus anexos, a resoluo contm quase 30 pginas. Conhea o
Anexo II, que mostra a simplicidade do procedimento de soluo pr-
processual dos conflitos, e leia tambm o Anexo III da resoluo, que
trata do cdigo de tica de conciliadores e mediadores judiciais, na
parte que trata das regras do procedimento (art. 2), a fim de
conhecer a regulamentao do assunto determinada pelo Conselho
Nacional de Justia.

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Unidade 3 Arbitragem
Contedo da unidade:
Aspectos gerais da arbitragem
A tica na arbitragem e sua normatizao no mbito do Conselho
Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem (CONIMA)
Procedimento arbitral: da conveno de arbitragem sentena arbitral
Arbitragem e poder judicirio

Aps o estudo desta unidade, voc dever ser capaz de:


Compreender como se inicia e como se desenvolve um litgio no
mbito da arbitragem
Diferenciar arbitragem de direito e arbitragem por equidade
Compreender de que maneira a arbitragem se relaciona ao poder
judicirio
Saber os poderes e deveres do rbitro

1. NOES GERAIS

Arbitragem uma modalidade extrajudicial de resoluo de conflito, em que


um rbitro terceiro escolhido pelas partes decide uma lide. A arbitragem
utilizada quando as partes convencionam que no querem levar o caso ao poder
judicirio, preferindo a resoluo arbitral. Apesar de muito semelhante a um
processo judicial, no envolve o poder judicirio, por isso extrajudicial.
Todas as pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem
para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. Assim, os conflitos
que dizem respeito apenas a direitos disponveis (via de regra, que envolvam
apenas dinheiro ou outros bens materiais) podem ser resolvidos na via arbitral.
Porm, no podem ser levados arbitragem litgios que envolvam valores humanos
entendidos como indisponveis, isto , que gozam de uma proteo excepcional em
nosso ordenamento jurdico, em especial direito de famlia e direito do trabalho; por
exemplo, divrcio, reconhecimento de paternidade, reclamaes trabalhistas, no
podem ser decididos por um terceiro que no seja o poder judicirio.
A arbitragem mais custosa, porm mais rpida que o poder judicirio,
podendo ser escolhido qualquer pessoa, inclusive um profissional especializado em
questes de alta complexidade.

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A arbitragem um procedimento heterocompositivo, pois o conflito
decidido por um terceiro e, por isso, tem mais semelhana com o poder judicirio
(que decide) do que com a mediao (que aproxima as partes). Embora seja um
meio alternativo de soluo de conflitos, mais se aproxima da resposta do poder
judicirio do que da mediao. Isso porque tem fora vinculante ( obrigatria) e a
soluo dada por um terceiro, ao contrrio da mediao e da conciliao, em que
as partes fazem suas prprias solues e no so obrigadas a chegar em uma.
A arbitragem no Brasil regida pela lei 9.307, de 23 de setembro de 1996
(Lei de Arbitragem, LA), a qual no a mesma desde ento, mas sofreu diversas
modificaes, entre elas aquela advinda da Lei 13.129, de 26 de maio de 2015, que
trouxe a possibilidade da arbitragem na Administrao Pblica. Uma vez que a
arbitragem guarda bastante semelhana com um processo judicial, algumas vezes
explicaremos aquele em comparao a este, at porque voc deve ter algum
conhecimento prvio, mesmo que seja apenas de ouvir falar.

2. PROCEDIMENTO ARBITRAL

Qualquer questo mais complexa exige uma procedimentalizao, uma


diviso em etapas que permite a quebra de um problema em partes menores com
vistas soluo. Com a arbitragem, no poderia ser diferente. Voc conhece um
procedimento judicial, isto , tem uma viso geral de como corre um processo
judicial? O procedimento arbitral bastante semelhante.
A arbitragem deve ter incio com a vontade das partes em resolver o conflito
dessa maneira. , desta forma, um procedimento sempre voluntrio, estabelecido
em comum pelas partes pela conveno de arbitragem. Conveno de arbitragem
um acordo de vontade entre as partes, que tem efeito vinculante isto ,
obrigatrio entre elas quanto a litgios futuros ou atuais, obrigando-as
submisso do juzo arbitral, derrogando a jurisdio do Estado ao caso previsto, de
modo que o conflito no seja levado ao poder judicirio. (CARMONA, 1998, p. 73.)
A conveno de arbitragem pode se dar por clusula compromissria ou por
compromisso arbitral.
Segundo Carlos Alberto Carmona (1998, p. 121), o compromisso arbitral
celebrado pelas partes quando do surgimento de determinado conflito, desejando
ver solucionado o litigio pela via arbitral. O compromisso tem como pressuposto
uma controvrsia j surgida ao contrrio da clusula compromissria, em que o
litigio futuro e incerto, eventual. Assim, no compromisso o conflito determinado,
enquanto que, na clusula, apenas determinvel (com critrios para ser
determinado, mas no completo e fechado).

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Apesar do grande estudo realizado a respeito dessa distino, a distino
entre clusula arbitral e compromisso, principalmente na arbitragem internacional,
no apresenta interesse prtico, sendo inclusive ignorada por algumas legislaes
contemporneas. Mesmo no caso de arbitragem no Brasil, existe uma tendncia de
no diferenciao e no discusso a respeito, haja vista que as diferenas so
mnimas e que existe certa identidade entre os dois. (ACADEMIA BRASILEIRA DE
DIREITO CONSTITUCIONAL, 2016, p. 1).
Portanto, ao decidirem submeter um conflito especfico a um rbitro ou
cmara arbitral para soluo, as partes tm um compromisso arbitral. Ao se realizar
o compromisso arbitral, algumas especificaes devem constar nesse compromisso
necessariamente, enquanto outras podem constar, mas no so obrigatrias.
So elementos obrigatrios do compromisso arbitral:
Nome, profisso, estado civil e domiclio das partes.
A matria que ser objeto da arbitragem.
O lugar onde ser proferida a sentena arbitral.
Nome, profisso e domiclio do rbitro, ou dos rbitros, ou, se for o
caso, a identificao da entidade qual as partes delegaram a
indicao de rbitros.
As informaes acima so obrigatrias porque so bsicas para que a
arbitragem possa efetivamente ter incio.
Por outro lado, so elementos facultativos do compromisso arbitral, que
podem ou no constar, de acordo com a necessidade e convenincia das partes
sobre esses pontos especficos:
Prazo para prolao da sentena.
Valor a ser pago ao rbitro.
Autorizao a resolver o caso por equidade.

Por claro que, querendo as partes estipular o valor a ser pago ao rbitro e o
prazo para a prolao da sentena, dependero da anuncia deste. J a
autorizao a resolver o caso por equidade (estudaremos adiante o que ) pode no
existir, se as partes decidirem pela resoluo por direito.

COMPROMISSO ARBITRAL
Elementos obrigatrios Elementos facultativos

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Nome, profisso, estado civil Prazo para prolao da
e domiclio das partes. sentena.
Matria que ser objeto da Valor a ser pago ao rbitro.
arbitragem.
Autorizao a resolver o caso
Lugar onde ser proferida a por equidade.
sentena arbitral.
Nome, profisso e domiclio
do(s) rbitro(s), ou, seno, a
identificao da entidade
qual as partes delegaram a
indicao de rbitros.

Sobre a conveno de arbitragem, vejamos os dispositivos da Lei de


Arbitragem:
Art. 3 As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao
juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula
compromissria e o compromisso arbitral.
Art. 4 A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes
em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que
possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.
1 A clusula compromissria deve ser estipulada por escrito, podendo
estar inserta no prprio contrato ou em documento apartado que a ele se
refira.
[...]
Art. 6 No havendo acordo prvio sobre a forma de instituir a arbitragem,
a parte interessada manifestar outra parte sua inteno de dar incio
arbitragem, por via postal ou por outro meio qualquer de comunicao,
mediante comprovao de recebimento, convocando-a para, em dia, hora e
local certos, firmar o compromisso arbitral.
Pargrafo nico. No comparecendo a parte convocada ou, comparecendo,
recusar-se a firmar o compromisso arbitral, poder a outra parte propor a
demanda de que trata o art. 7 desta Lei, perante o rgo do poder judicirio
a que, originariamente, tocaria o julgamento da causa.

Os arts. 19 e seguintes da Lei de Arbitragem estabelecem as regras gerais


para o procedimento uma vez que ele seja acordado. O processo se inicia mediante
o protocolo da petio inicial pela parte interessada. O rbitro sempre deve procurar
e incentivar a autocomposio das partes, assim como exigida essa aproximao
negocial no processo judicial. No havendo conciliao, h a argumentao das
partes, produo das provas necessrias e, ao final, a sentena arbitral.
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Com relao s provas: a fim de garantir maior celeridade ao procedimento
arbitral comparado ao processo judicial , os meios de prova so um pouco
mais restritos. claro que so garantidos o contraditrio e a ampla defesa, porm,
por se tratarem de direitos disponveis, em regra, eventual falha tcnica na defesa
no garantir nova chance de praticar o ato. Por exemplo, se uma das partes, por
descuido, perder o prazo para arrolar testemunhas para serem ouvidas, no poder
faz-lo posteriormente.
Enquanto que nos processos judiciais h, em regra, audincia
(principalmente para ouvir as partes e testemunhas), na arbitragem a audincia no
regra, porque toma tempo agendar, preparar o ato, transcrever o que for dito
nela ou gravar, conceder prazo para manifestao sobre alguma intercorrncia. No
quer dizer que no ocorram atos presenciais, pois, conforme o art. 22 da LA, o
rbitro pode (e, sempre que necessrio, deve) tomar o depoimento das partes,
ouvir testemunhas e determinar a realizao de percias ou outras provas que julgar
necessrias, mediante requerimento das partes ou de ofcio.
Quando no for essencial que todos estejam juntos, o rbitro pode poupar
tempo pedindo que os depoimentos das testemunhas sejam trazidos aos autos do
procedimento arbitral por escrito. Pede-se normalmente que esse depoimento seja
realizado por escritura pblica, isto , que seja prestado perante um tabelio, que
far registrar em documento pblico o que for dito pela testemunha dos fatos, no
que se chama de escritura de declarao.
A todo momento a conciliao ser tentada (art. 21, 4 da LA). A
autocomposio regra no atual momento do ordenamento jurdico brasileiro, e
deve continuar sendo. Ela sempre incentivada e preferida, pois as partes saem
mais satisfeitas quando resolvem um conflito por si s e reduz-se o tempo e os
recursos necessrios para alcanar a soluo.
A arbitragem tem um procedimento que pode ser modificado por acordo
entre as partes, no entanto, por uma ordem lgica, segue os mesmos princpios e as
mesmas etapas de um processo judicial. Assim, podemos pens-lo nessa diviso
por etapas:
1) Pedido inicial (ou petio inicial)
2) Primeira tentativa de autocomposio (reiterada ao longo do
procedimento.
3) Defesa
4) Produo de provas
5) Audincia, se necessria
6) Razes finais
7) Sentena arbitral

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Apesar dessa ordem exemplificativa, importante saber: o procedimento
arbitral no engessado, assim frisa o art. 21 da LA.
A arbitragem no tem um procedimento geral peremptrio que deve ser
seguido em todos os casos; desde que obedecidos aos princpios do contraditrio,
da igualdade das partes, da imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento,
as prprias partes podem decidir como ser o procedimento, criando suas prprias
regras; ou ento submeter-se-o s regras estabelecidas pelo rbitro ou pela
cmara arbitral qual ele est vinculado. No havendo estipulao prvia acerca do
procedimento, caber ao rbitro ou ao tribunal arbitral disciplin-lo.

3. A SENTENA ARBITRAL

A sentena arbitral ttulo executivo judicial, significa dizer, tem a mesma


fora que uma sentena judicial final na qual no haja mais possibilidade de recurso.

Importante notar que, por expressa dico legal, cabe ao rbitro julgar os
fatos e o direito da demanda arbitral e sua sentena arbitral no fica sujeita
a recurso ou a homologao pelo poder judicirio. De igual modo, a Lei de
Arbitragem informa que a sentena arbitral produz, entre as partes e seus
sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do poder
judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo. Portanto [...], o
rbitro tem o poder de proferir uma sentena arbitral que tem a mesma
eficcia de uma deciso judicial transitada em julgado[...]. (NOGUEIRA,
2015, p. 86-87.)

O rbitro juiz de fato e de direito (art. 18 da LA). A sentena que proferir


no fica sujeita a recurso ou a homologao pelo poder judicirio. A sentena
arbitral definitiva, final e no sujeita recurso a qualquer rgo ou esfera. A
sentena arbitral tem fora de sentena judicial (art. 515, inciso VII do Cdigo de
Processo Civil).
A sentena arbitral tem basicamente os mesmos requisitos que uma
sentena judicial cvel (art. 489 do CPC), e precisa conter, segundo o art. 26 da Lei
de Arbitragem:
o relatrio, que conter os nomes das partes e um resumo do litgio;
os fundamentos da deciso, onde sero analisadas as questes de
fato e de direito, mencionando-se, expressamente, se os rbitros
julgaram por equidade;

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o dispositivo, em que os rbitros resolvero as questes que lhes
forem submetidas e estabelecero o prazo para o cumprimento da
deciso, se for o caso; e
a data e o lugar em que foi proferida.
Quanto ao prazo, a sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado
pelas partes. Nada tendo sido convencionado, o prazo para a apresentao da
sentena de 6 meses, contado da instituio da arbitragem ou da substituio do
rbitro (art. 23 da LA), podendo as partes e os rbitros, de comum acordo, prorrogar
o prazo estipulado.
Pensemos juntos: no poder judicirio, o prazo para um juiz proferir uma
sentena cvel de 30 dias (art. 366 do Cdigo de Processo Civil). Em tese, seria
mais rpida que a sentena arbitral, no mesmo?
Porm, os processos levam mais tempo em cada fase no poder judicirio e,
ainda, o prazo legal estabelecido para os juzes raramente atendido em sua
plenitude. Por isso, o procedimento arbitral, embora preveja sentena arbitral em 6
meses, costuma ser mais rpido do que o judicial.
A sentena arbitral estrangeira poder ser executada no Brasil se houver for
homologada, na forma dos arts. 34 e seguintes da LA.
A sentena arbitral estrangeira, para ser reconhecida e poder ser executada
no Brasil, deve ser homologada. A competncia para homologar a sentena do
Superior Tribunal de Justia, e necessrio que ela seja acompanhada de traduo
oficial (por tradutor juramentado), entre outros requisitos.

4. A RELAO ENTRE ARBITRAGEM E PODER JUDICIRIO

O art. 5 da Constituio, em seu inciso XXXV, enuncia: a lei no excluir


da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Assim, a lei no pode
impedir o poder judicirio de julgar, pois uma lei nesse sentido seria inconstitucional,
retirando o dever do indivduo. Por outro lado, os indivduos, no por lei, mas por
uma conveno particular entre si, podem pactuar por outro mtodo de julgamento,
como a arbitragem, e, claro, no feririam a lei por essa escolha voluntria.
Uma vez que as partes decidam que o conflito ser resolvido pela via
arbitral, o poder judicirio no pode, em regra, interferir. Se uma parte
interpuser uma petio inicial sobre o caso no poder judicirio, havendo conveno
de arbitragem, a outra parte apresentar a conveno de arbitragem em defesa e o
juiz extinguir o processo sem julgar o mrito, consoante o art. 485, inciso VII do
CPC.

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Essa afirmao encontra exceo: o poder judicirio pode decidir em caso
de tutela de urgncia, em casos graves nos quais o rbitro no poderia agir em
tempo hbil, ou sequer tenha sido decidido quem ser o rbitro.
Do mesmo modo, como o rbitro no tem poder de Estado para impor e
realizar atos coercitivos (como penhora de bens, bloqueio de valor em conta
bancria, conduo de testemunhas), ele pode se socorrer da carta arbitral, na qual
solicita a cooperao do poder judicirio para esses atos.
Conforme prev o art. 22-C da LA, o rbitro ou o tribunal arbitral poder
expedir carta arbitral para que o rgo jurisdicional nacional pratique ou determine o
cumprimento, na rea de sua competncia territorial, de ato solicitado pelo rbitro.
O rbitro tem pleno poder de decidir o conflito a ele submetido pelas partes,
mas no tem poder coercitivo para fazer cumprir, fora, suas determinaes.
Assim, repise-se: se tiver de ser realizada a penhora de um bem, ou o bloqueio de
valores em conta corrente, o rbitro dever requerer isso ao poder judicirio, por
meio de uma carta arbitral. Nesses casos, de pedido de auxlio por carta arbitral, o
juiz apenas praticar o solicitado, no julgar novamente a matria.
A carta arbitral dever atender, no que couber, aos mesmos requisitos das
demais cartas no mbito da cooperao do poder judicirio (art. 260, 3 do CPC),
sendo ainda necessrio que seja encaminhada com a conveno de arbitragem e
com provas da nomeao do rbitro e de sua aceitao da funo. (CMARA, 2015,
p. 149). Se houver confidencialidade estipulada na arbitragem, no cumprimento da
carta arbitral tambm observar o segredo de justia.
Em resumo sobre esse aspecto: o poder judicirio no pode decidir o mrito
do que discutido se as partes convencionaram que o conflito seria decidido por
arbitragem, porm pode intervir em procedimento arbitral em caso de nulidade (art.
33 desta lei) e em outros casos expressamente previstos, como nomeao de
rbitro (art. 3, 2) e concesso de tutela de urgncia (art. 22-A).

O poder judicirio poder julgar um conflito se


houver uma conveno de arbitragem?

A resposta sim: se a conveno for nula, isto , padecer de um vcio, uma


irregularidade ou ilegalidade, no ter eficcia. Um exemplo de ineficcia da
conveno nos contratos de adeso, aqueles nos quais uma parte s tem a
opo de assinar ou no, sem poder discutir as clusulas do contrato. Diz o art. 4,
2 da LA:
Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o
aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente,
com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito,
com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula.
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Assim, em contratos de adeso (por exemplo, financiamento com
instituies financeiras, assinatura de servio de telefone, televiso a cabo ou
internet, contratos de indivduos com empresas em geral), uma clusula de
arbitragem ali inserida somente ter eficcia se o aderente quem tomar a iniciativa
de instituir a arbitragem ou tornar inequvoca sua aquiescncia a partir de assinatura
em documento anexo ou visto aposto especificamente para a clusula. Essa
disposio visa a evitar o abuso de empresas de imporem esse mtodo, mais caro,
a todos os que contratassem com ela, o que certamente restringiria o acesso
justia s pessoas com menos recursos.

5. ARBITRAGEM DE DIREITO E POR EQUIDADE

O rbitro pode decidir por direito ou por equidade.


O julgamento pelo poder judicirio do Estado somente pode ser de direito,
isto , fundamentado na legislao. Na via arbitral, por outro lado, vlido o
julgamento por equidade. Somente poder decidir por equidade se as partes
expressamente o permitirem, e essa forma de decidir deve ser declarada na
sentena.
Na arbitragem de direito, o rbitro deve aplicar a lei, pura e simplesmente.
Na arbitragem por equidade, a sentena arbitral atribuir a cada parte aquilo que
lhe pertence, no mbito de cada caso concreto. Segundo Haroldo Verosa (2016),
as arbitragens por equidade so quase inexistentes no Brasil, pelo fato de que as
partes receiam pela insegurana do resultado. Mais especificamente, receiam a
maneira pela qual o rbitro entenda o que equidade e como deve ser aplicada.
Um exemplo clssico de julgamento por equidade encontra-se em um livro
de mais de dois mil anos, em uma histrica bastante conhecida sobre duas mes:

Certo dia duas prostitutas compareceram diante do rei. Uma delas disse:
"Ah meu senhor! Esta mulher mora comigo na mesma casa. Eu dei luz
um filho e ela estava comigo na casa. Trs dias depois de nascer o meu
filho, esta mulher tambm deu luz um filho. Estvamos sozinhas, e no
havia mais ningum na casa. "Certa noite esta mulher se deitou sobre o
seu filho, e ele morreu.
Ento ela se levantou no meio da noite e pegou o meu filho enquanto eu,
tua serva, dormia, e o ps ao seu lado. E ps o filho dela, morto, ao meu
lado. Ao levantar-me de madrugada para amamentar o meu filho, ele
estava morto. Mas quando olhei bem para ele de manh, vi que no era o
filho que eu dera luz". A outra mulher disse: "No! O que est vivo

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meu filho; o morto seu". Mas a primeira insistia: "No! O morto seu; o
vivo meu". Assim elas discutiram diante do rei.
O rei disse: "Esta afirma: Meu filho est vivo, e o seu filho est morto,
enquanto aquela diz: No! Seu filho est morto, e o meu est vivo ".
Ento o rei ordenou: "Tragam-me uma espada". Trouxeram-lhe. Ele ento
ordenou: "Cortem a criana viva ao meio e dem metade a uma e metade
outra". A me do filho que estava vivo, movida pela compaixo
materna, clamou: "Por favor, meu senhor, d a criana viva a ela! No a
mate! " A outra, porm, disse: "No ser nem minha nem sua. Cortem-na
ao meio!"
Ento o rei deu o seu veredicto: "No matem a criana! Dem-na
primeira mulher. Ela a me".
(Bblia, traduo NVI ,1 Reis, captulo 3, versos 16-27.)

O julgamento que aconteceu nessa histria ilustra um exemplo de


arbitragem por equidade, porque houve deciso com base no senso do que justo
aos olhos do julgador. Aqui, temos a deciso como sbia, porm, fundamentar toda
a deciso do caso viso de um julgador, para alguns, pode parecer temerrio.
Da a preferncia pela arbitragem de direito. Afinal de contas, a lei
conhecida e pode-se assim esperar, com algum grau de segurana e certeza, qual
ser o resultado da deciso a ser proferida em uma demanda, seja perante o
Judicirio, seja via arbitragem. (VEROSA, 2016.)

Um processo arbitral que envolva a Administrao


Pblica pode ser sigiloso?
E mais: pode ele ser por equidade, sem a
aplicao apenas da lei, mas de um sentido de justia?

Na Administrao Pblica, ao contrrio dos conflitos particulares, no


possvel o julgamento arbitral por equidade. A Lei de Arbitragem (art. 2, 3) prev
regras especiais para arbitragem no que tange ao Poder Pblico: A arbitragem que
envolva a administrao pblica ser sempre de direito e respeitar o princpio da
publicidade. Portanto, sempre aplicar-se- o direito, no se admitindo o julgamento
por equidade, e o processo ser pblico. Essa previso necessria para
resguardar o interesse pblico e a segurana jurdica, princpios que no admitem
que a Administrao Pblica crie surpresas para o cidado.

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6. O RBITRO

O rbitro, embora tenha poder de juiz da causa, chama-se apenas desta


maneira: rbitro. No juiz arbitral, nem qualquer outro nome; rbitro.
Qualquer pessoa pode ser rbitro, desde que tenha a confiana das partes
e seja capaz (art. 13, LA). Embora praticamente qualquer pessoa possa exercer a
funo, na prtica aqueles mais preparados que so escolhidos.

A lei no precisou impor requisitos rigorosos de qualificao dos rbitros


uma vez que, prestigiando a autonomia da vontade, transferiu s prprias
partes (ou, mediatamente, s entidades arbitrais eleitas pelas partes) o
controle de qualidade dos rbitros. Na prtica, acabam sendo nomeadas
para oficiar como rbitros as pessoas que, pelo seu histrico de vida e
currculo, conquistam a confiana do mercado. por conta do requisito de
confiana que, tradicionalmente, os rbitros escolhidos pelas partes ou
indicados por entidades arbitrais srias so profissionais de carreira
consolidada e reputao ilibada. Pela mesma razo, o presidente do tribunal
arbitral, quase sempre, um profissional da advocacia, a despeito de
inexistir qualquer imposio legal nesse sentido. (NOGUEIRA, 2015, p.
74-75.)

No necessrio ser ter formao em direito para ser rbitro, at para que
as partes possam escolher um especialista na rea especfica do conflito (por
exemplo, um engenheiro, um fsico etc.). Quando o rbitro no da rea do direito,
pode-se eleger um tribunal arbitral, que nada mais do que o colegiado, o conjunto,
de mais de um rbitro para julgamento, sempre em nmero mpar. Assim, aquele
que tem conhecimento jurdico auxilia o profissional que tem conhecimento do
assunto tcnico a ser julgado.
Por ser apenas um rbitro ou um conjunto de rbitros (um tribunal arbitral),
escolha das partes. Se for mais de um, devem ser sempre em nmero mpar (art.
13, 1, LA).
Os deveres mais importantes dos rbitros, conforme Daniel Nogueira (2015,
p. 82-83), so:

i. Dever de cumprir tempestivamente o mandato Diferentemente do


que acontece perante o juiz estatal, o prazo do rbitro para proferir a
sentena no uma mera referncia. O rbitro tem o dever de sentenciar
dentro do prazo estabelecido pelas partes, pelo regulamento ou pela lei. Se
no o fizer, pode ser notificado por qualquer parte para sentenciar no prazo
suplementar de dez dias. O desatendimento desse prazo suplementar
implicar em extino do compromisso arbitral, com o consequente
encerramento do procedimento, e sujeio do rbitro responsabilizao
civil e criminal.
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ii. Dever de independncia e imparcialidade Dever de Revelao. O
rbitro tem o dever de ser independente e imparcial quando nomeado e
assim permanecer durante todo o perodo de seu encargo. Intimamente
ligado ao dever de independncia e imparcialidade est o dever de
revelao: A pessoa indicada para atuar como rbitro, antes de aceitar a
funo, tem o dever de revelar s partes qualquer fato que denote dvida
justificada quanto sua imparcialidade e independncia. Da mesma forma,
o rbitro tem o dever de revelar qualquer fato superveniente sua
nomeao que afete sua imparcialidade e independncia.
iii. Dever de competncia [...] o indivduo indicado como rbitro tem o
dever de recusar o encargo se no gozar de capacidade tcnica suficiente
para competentemente decidir o litgio.
iv. Dever de diligncia. Dever de disponibilidade. Dever de eficincia.
Dever de zelo pela regularidade do procedimento arbitral O rbitro
tem o dever de ser diligente no cumprimento de seu mandato e eficiente na
regular conduo do procedimento arbitral. Se, por conta de outras
obrigaes profissionais ou circunstncias pessoais ele souber que no
gozar de tempo suficiente para dedicar ao adequado processamento da
demanda, tem a obrigao de recusar a nomeao. Do dever de diligncia
tambm decorre, de um lado, o dever de tomar as medidas necessrias para
que o procedimento arbitral se desenvolva eficientemente e, de outro lado, o
dever de no permitir que, por seu dolo direto ou eventual, o procedimento
arbitral seja maculado por nulidade.
v. Dever de Sigilo O rbitro tem o dever de guardar sigilo sobre os fatos
a que teve acesso em decorrncia do procedimento arbitral, ainda que as
prprias partes no estejam obrigadas a preservar confidencialidade. As
partes podem, conjuntamente, desobrigar o rbitro do deve de preservar o
sigilo, tornando o procedimento e a respectiva sentena pblica para todos
os fins; porm, mesmo nesses casos, sobrevive o dever do rbitro de se
manter discreto quanto aos fatos relacionados arbitragem.

O pagamento do rbitro realizado pelas prprias partes, por isso acaba


sendo mais custoso que um procedimento judicial, no qual h custas fixadas em
tabelas editadas no mbito de cada unidade da federao que no sustentam por si
s o poder judicirio. Apesar do maior custo, a arbitragem tem como vantagens a
escolha do julgador pelas partes, a possibilidade de selecionar um profissional
altamente especializado na rea do conflito, e a garantia de celeridade.

7. TICA NA ARBITRAGEM

A arbitragem se pauta por valores ticos, regulamentados pela lei de forma


geral, em especial pelas normas gerais do Cdigo de Processo Civil, que se aplica
subsidiariamente aos procedimentos arbitrais. H, tambm, o Cdigo de tica do

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Conselho Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem CONIMA, entidade
que tem como objetivo principal congregar e representar as entidades de mediao
e arbitragem. Este o Cdigo de tico para rbitros do Conselho Nacional das
Instituies de Mediao e Arbitragem (2016, adaptado):
INTRODUO
(nos termos aprovado pelo CONIMA Conselho Nacional das Instituies de
Mediao e Arbitragem)
Este Cdigo de tica se aplica conduta de todos os rbitros quer nomeados por
rgos institucionais ou partcipes de procedimentos ad hoc.
I AUTONOMIA DA VONTADE DAS PARTES
O rbitro deve reconhecer que a arbitragem fundamenta-se na autonomia da
vontade das partes, devendo centrar sua atuao nesta premissa.
O princpio da autonomia da vontade o principal sustentculo do instituto da
arbitragem. consagrado desde a liberdade das partes em transacionar direitos
patrimoniais disponveis em um negcio, a livre escolha de optar pela arbitragem para
solucionar suas controvrsias, com a incluso da clusula compromissria no contrato
celebrado, passando pelo estabelecimento de regras quanto ao procedimento arbitral, at a
fixao de prazo para prolatar a sentena arbitral.
Esse princpio, em nenhum momento, dever ser relegado a segundo plano pelo
rbitro no desempenho de suas funes, posto ser sua investidura delegada pelas partes e
delimitada, por elas prprias, em aspectos relativos a seus interesses no mbito da
controvrsia.

II PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
No desempenho de sua funo, o rbitro dever proceder com imparcialidade,
independncia, competncia, diligncia e confidencialidade, bem como exigir que esses
princpios sejam rigidamente observados pela instituio em que for escolhido, visando
proporcionar aos demandantes uma deciso justa e eficaz da controvrsia.
A investidura do rbitro derivada da confiana a ele depositada pelas partes ou
pela instituio que o escolher, desde o incio, com sua nomeao, durante todo o decorrer
do procedimento, at seu final , com a elaborao da sentena. Essa confiana a ele
delegada imanente deciso que ser proferida, bem como sua conduta quanto ao
desenrolar de todo o procedimento arbitral, motivo pelo qual o rbitro dever sempre ser
imparcial, no sentido de evitar qualquer privilgio a uma das partes em detrimento da outra;
independente, entendendo-se no estar vinculado a qualquer das partes envolvidas na
controvrsia; competente, no sentido de conhecer profundamente os parmetros ditados
pelas partes para elaborao de sua deciso; e diligente, pressupondo-se que no poupar
esforos para proceder da melhor maneira possvel quanto investigao dos fatos
relacionados controvrsia.

III DO RBITRO FRENTE A SUA NOMEAO


O rbitro aceitar o encargo se estiver convencido de que pode cumprir sua tarefa
com competncia, celeridade, imparcialidade e independncia.

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O rbitro somente dever aceitar sua nomeao quando possuir as qualificaes
necessrias e disponibilidade de tempo para satisfazer as expectativas razoveis das
partes;
O rbitro dever revelar s partes, frente sua nomeao, interesse ou
relacionamento de qualquer natureza (negocial, profissional ou social) que possa ter ou que
tenha tido com qualquer uma delas, e que possa afetar a sua imparcialidade e sua
independncia ou comprometer sua imagem decorrente daqueles fatores.

IV DO RBITRO FRENTE ACEITAO DO ENCARGO


Uma vez aceita a nomeao, o rbitro se obrigar com as partes, devendo atender
aos termos convencionados por ocasio de sua investidura.
No deve o rbitro renunciar, salvo excepcionalmente, por motivo grave que o
impossibilite para o exerccio da funo.
Uma vez que o rbitro aceitou o encargo, se subentende que ele j avaliou o fato
de que imparcial, e que poder atuar com independncia, com celeridade, e com
competncia.
Tambm no se admite a renuncia do rbitro. Sua nomeao e aceitao do cargo
vincula-o ao processo at o fim. Sua renuncia, poder acarretar a finalizao desse
procedimento, e o comeo de um novo, face a designao de um novo rbitro.

V DO RBITRO FRENTE S PARTES


Dever o rbitro frente s partes:
1 Utilizar a prudncia e a veracidade, se abstendo de promessas e garantias a
respeito dos resultados.
2 Evitar conduta ou aparncia de conduta imprpria ou duvidosa.
3 Ater-se ao compromisso constante da conveno arbitral, bem como no
possuir qualquer outro compromisso com a parte que o indicou.
4 Revelar qualquer interesse ou relacionamento que provavelmente afete a
independncia ou que possa criar uma aparncia de parcialidade ou tendncia.
5 Ser leal, bem como fiel ao relacionamento de confiana e confidencialidade
inerentes ao seu ofcio.
O rbitro dever atuar com suma prudncia na sua relao com as partes. Seu
relacionamento no deve gerar nenhum vestgio de dvida quanto sua imparcialidade e
independncia.
O rbitro o juiz do procedimento arbitral, portanto, seu comportamento dever ser
necessariamente acorde com a posio que ele detm.
O fato de o rbitro ter sido nomeado por uma das partes, no significa que a ela
esteja vinculado; ao contrrio, dever manter-se independente e imparcial frente a ambas.
Dever manter comportamento probo e urbano para com as partes, dentro e fora
do processo.

VI DO RBITRO FRENTE AOS DEMAIS RBITROS


A conduta do rbitro em relao aos demais rbitros dever:
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1 Obedecer aos princpios de cordialidade e solidariedade;
2 Ser respeitoso nos atos e nas palavras;
3 Evitar fazer referncias de qualquer modo desabonadoras a arbitragens que
saiba estar ou ter estado a cargo de outro rbitro;
4 Preservar o processo e a pessoa dos rbitros, inclusive quando das eventuais
substituies.

VII DO RBITRO FRENTE AO PROCESSO


O rbitro dever:
1 Manter a integridade do processo;
2 Conduzir o procedimento com justia e diligncia;
3 Decidir com imparcialidade, independncia e de acordo com sua livre
convico;
4 Guardar sigilo sobre os fatos e as circunstncias que lhe forem expostas pelas
partes antes, durante e depois de finalizado o procedimento arbitral;
5 Comportar-se com zelo, empenhando-se para que as partes se sintam
amparadas e tenham a expectativa de um regular desenvolvimento do processo arbitral;
6 Incumbir-se da guarda dos documentos, quando a arbitragem for ad hoc e
zelar para que essa atribuio seja bem realizada pela instituio que a desenvolve.
Todos os deveres elencados neste item pressupem uma conduta do rbitro de
forma inatacvel, no sentido de no ser objeto de qualquer crtica pelas partes ou por outras
pessoas eventualmente interessadas na controvrsia. Da ser imprescindvel sua atribuio
de manter a integridade do processo, conduzindo-o de forma escorreita, com extrema
retido em todas as suas aes e atitudes.

VIII DO RBITRO FRENTE A RGO ARBITRAL INSTITUCIONAL OU


ENTIDADE ESPECIALIZADA
Dever o rbitro frente a rgo institucional ou entidade especializada:
1 Cooperar para a boa qualidade dos servios prestados pela entidade
especializada;
2 Manter os padres de qualificao exigidos pela entidade;
3 Acatar as normas institucionais e ticas da arbitragem;
4 Submeter-se a este Cdigo de tica e ao Conselho da Instituio ou entidade
especializada, comunicando qualquer violao suas normas.

As cmaras arbitrais s quais os rbitros facultativamente esto vinculados


podem ter normas prprias, criadas por tais entidades com ampla margem de
liberdade para estabelecer seus procedimentos e deveres ticos.
No podem funcionar como rbitros as pessoas que tenham, com as partes
ou com o litgio que lhes for submetido, algumas das relaes que caracterizam os
casos de impedimento ou suspeio de juzes, aplicando-se-lhes, no que couber, os
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mesmos deveres e responsabilidades previsto no Cdigo de Processo Civil (art. 14
da LA). As regras de impedimento e suspeio de juiz, aplicveis tambm aos
rbitros, esto nos arts. 144 e 145 do Cdigo de Processo Civil, conforme abaixo.
H impedimento do juiz e do rbitro, sendo-lhe vedado exercer suas
funes no caso:
I - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito,
funcionou como membro do Ministrio Pblico ou prestou depoimento
como testemunha;
II - de que conheceu em outro grau de jurisdio, tendo proferido deciso;
III - quando nele estiver postulando, como defensor pblico, advogado ou
membro do Ministrio Pblico, seu cnjuge ou companheiro, ou qualquer
parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro
grau, inclusive;
IV - quando for parte no processo ele prprio, seu cnjuge ou companheiro,
ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro
grau, inclusive;
V - quando for scio ou membro de direo ou de administrao de pessoa
jurdica parte no processo;
VI - quando for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de qualquer
das partes;
VII - em que figure como parte instituio de ensino com a qual tenha
relao de emprego ou decorrente de contrato de prestao de servios;
VIII - em que figure como parte cliente do escritrio de advocacia de seu
cnjuge, companheiro ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou
colateral, at o terceiro grau, inclusive, mesmo que patrocinado por
advogado de outro escritrio;
IX - quando promover ao contra a parte ou seu advogado.

H suspeio do juiz e do rbitro:


I - amigo ntimo ou inimigo de qualquer das partes ou de seus advogados;
II - que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes
ou depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes acerca
do objeto da causa ou que subministrar meios para atender s despesas do
litgio;
III - quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu
cnjuge ou companheiro ou de parentes destes, em linha reta at o terceiro
grau, inclusive;
IV - interessado no julgamento do processo em favor de qualquer das
partes.

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A diferena entre suspeio e impedimento em relao causa da
impossibilidade de julgar; o impedimento em hipteses objetivas da lei, a
suspeio quando h uma razo subjetiva que prejudique o dever imparcial de
julgar. Em ambos os casos, o prprio julgador deve declarar sua impossibilidade de
jugar.
Em caso de suspeio, para proteger sua privacidade, o rbitro pode se
declarar suspeito por motivo de foro ntimo, sem necessidade de declarar suas
razes. Assim, ocorrendo impedimento ou suspeio, o rbitro impedido ou suspeito
no poder julgar, devendo ser nomeado outro rbitro.
O mediador no poder atuar como rbitro nem funcionar como testemunha
em processos judiciais ou arbitrais pertinentes a conflito em que tenha atuado como
mediador (art. 7 da LM). Em razo da confidencialidade, aquele que atuou como
mediador no pode vir a ser testemunha nem rbitro na causa, sob o risco de utilizar
as informaes confidenciais a que teve acesso.
Conforme a lei de arbitragem, as pessoas indicadas para funcionar como
rbitro tm o dever de revelar, antes da aceitao da funo, qualquer fato que
denote dvida justificada quanto sua imparcialidade e independncia.

8. CONSIDERAES

A arbitragem, embora muito se aproxime de um processo judicial (por


submeter o conflito a uma deciso por terceiro), tambm um meio alternativo de
soluo de conflitos, pois no reclama prestao jurisdicional do Estado. Revela-se,
positivamente, mais clere do que o processo judicial, porm, mais oneroso aos
interessados.
A lei de arbitragem bastante detalhada e possui apenas 40 artigos, fora as
disposies finais. Assim, considere l-la com ateno para: como ela se
desenvolve, quais os poderes do rbitro, os requisitos da sentena arbitral.
So as prprias partes que arcam com os custos da arbitragem, devendo
esse pagamento satisfazer a tudo que for necessrio para realmente sustentar o
processo arbitral (a estrutura funcional, o rbitro, e a cmara de arbitragem, se for o
caso, com secretrios, sistema de gerenciamento etc.). O processo judicial, embora
tenha custas a serem pagas, as tem tabeladas de um modo que, sozinho, no seria
capaz de manter todo o gasto do Estado com o poder judicirio, por isso menos
custoso do que o processo arbitral.
A arbitragem um procedimento apartado do poder judicirio e tem
reconhecida legalmente sua independncia em relao a este. Quando, por
conveno das partes, um conflito deve ser resolvido pela arbitragem, o poder
judicirio no intervm, salvo hipteses especficas, como na tutela de urgncia.
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9. AUTOAVALIAO

Para aferir seu aprendizado at aqui, procure resolver as atividades abaixo


e, depois, confira o gabarito.
1) Sabemos que a arbitragem uma modalidade extrajudicial de
resoluo de conflito, em que um rbitro, terceiro escolhido pelas
partes, decide uma lide. Sobre a arbitragem, podemos tambm
afirmar que:
a) Quaisquer pessoas podem optar pela arbitragem,
independentemente da capacidade civil.
b) A lide levada arbitragem s pode tratar de direitos patrimoniais
indisponveis.
c)A arbitragem poder ser realizada por equidade, ser de direito, ou
ambas.
d) Decidir por equidade significa decidir estritamente de acordo com as
leis.
e) A arbitragem que envolva a Administrao Pblica ser sempre por
equidade.
Gabarito comentado: C. A arbitragem poder ser realizada por equidade,
ser de direito, ou ambas. preciso ter capacidade para contratar. A lide levada
arbitragem s pode tratar de direitos patrimoniais disponveis. Decidir por equidade
significa decidir de acordo com senso de justia. A arbitragem que envolva a
Administrao Pblica ser sempre de direito.

2) A arbitragem um instituto que vem crescendo no nosso pas,


principalmente aps a lei de arbitragem, de 1996. Lembremos o que
arbitragem:
Caracterizada pela informalidade, a arbitragem um mtodo
alternativo ao poder judicirio que oferece decises geis e tcnicas
para a soluo de controvrsias. S pode ser usada por acordo
espontneo das pessoas envolvidas no conflito, que
automaticamente abrem mo de discutir o assunto na Justia. A
escolha da arbitragem pode ser prevista em contrato (ou seja, antes
de ocorrer o litgio) ou realizada por acordo posterior ao surgimento
da discusso.1 Para que ocorra a arbitragem, preciso que haja um
ou mais rbitros. Somente pode ser rbitro:
a) Qualquer pessoa capaz e que tenha a confiana das partes.

1 CMABq. O que a arbitragem. Disponvel em:


<http://www.arbitragembrusque.com.br/archives/323>. Acesso em: 28 set. 2016.
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b) Juzes de direito concursados em tempo parcial.
c)Juzes leigos, juzes togados, desembargadores e ministros dos
tribunais superiores.
d) Bacharis em direito com aprovao no Exame da Ordem dos
Advogados do Brasil.
e) Qualquer bacharel em direito.
Gabarito comentado: A. Pode ser rbitro qualquer pessoa capaz e que
tenha a confiana das partes. (Art. 13 da Lei de Arbitragem).
desnecessrio ter formao jurdica, muito embora os profissionais dessa
rea sejam privilegiados no momento da escolha pelas partes.

10. PARA PESQUISA E REFLEXO

1) A Constituio diz, em seu art. 5, inciso XXXV: a lei no excluir da


apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. O fato de
o poder judicirio no poder julgar uma demanda quando existe uma
conveno de arbitragem para o conflito inconstitucional?
2) Um conflito trabalhista pode ser submetido resoluo por
arbitragem? Procure ler sobre o tema e redigir um pequeno texto que
sintetize o que se diz sobre isso e finalize com uma concluso
prpria.

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Concluso
Com base no que voc assimilou no decorrer desta obra, voc deve ser
capaz de compreender os conflitos com uma profundidade maior do que quando
iniciou seus estudos. No pretendemos aqui esgotar todo o tema, mas sim dar a
conhecer a mediao e arbitragem em seus princpios e aplicaes basilares. Voc
pode revisitar a negociao, a mediao e a arbitragem em outras fontes, entre
elas, aquelas citadas nas referncias.
Esperamos que os tpicos abordados em cada captulo possam ser de bom
proveito sua vida pessoal e profissional. Aquilo que se tratou a respeito de
negociao pode embasar novas formas de perceber o que se procura efetivamente
obter em um conflito. Por exemplo, prever a melhor alternativa negociao de um
acordo torna muito mais fcil saber o que negociar.
Ao tratarmos da arbitragem, agora voc tem maior conhecimento sobre um
novo rumo e novas possibilidades a pensar quando se trata de soluo de
controvrsias. Como a mediao essencialmente uma facilitadora da
comunicao, suas tcnicas podem ser aplicadas sem que haja um procedimento
formal de mediao, mas tambm informalmente, para pacificar conflitos das mais
diversas espcies.
Procure no s memorizar, mas praticar seus conhecimentos, utilizando os
meios mais adequados para alcanar os fins pretendidos. Escolhas palavras
moderadas, abra mo do orgulho e transforme conflitos baseados em posio em
conflitos baseados em interesse.
Para finalizar, apresentamos dois fluxogramas: um sobre os mtodos
alternativos de soluo de conflitos, outro sobre o comportamento do mediador.

Fluxograma 1 Passos a seguir para tentar a soluo de conflitos por


mtodos alternativos, privilegiando a autocomposio.

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Fluxograma 1: Fluxograma para aplicao de meios alternativos de soluo de conflitos. (Fonte: elaborao
prpria a partir dos conceitos estudados.)

Fluxograma 2 Comportamento do mediador na soluo de um conflito,


seja na mediao judicial, seja na mediao extrajudicial:

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Fluxograma 2: Comportamento do mediador na soluo de um conflito, seja na mediao judicial, seja na
mediao extrajudicial.

{Ao editor}: estes fluxogramas foram feitos no site draw.io; podem ser
enviados em .xml e .svg se necessrio. Obrigado.
Esperamos que tenha sido til a leitura e de bom proveito para auxiliar em
seus estudos!

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Arbitragem+por+equidade+por+que+temos+medo+dela+Breve+analise+no>. Acesso em:
30 set. 2016.

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