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Seminrio III AES TRIBUTRIAS: DECLARATRIA,

ANULATRIA, CONSIGNAO EM PAGAMENTO, EMBARGOS


EXECUO E EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
Aluno: XXXXX

1. Quanto ao declaratria de inexistncia de relao jurdica tributria, pergunta-se:


a) Quando nasce o interesse processual para sua propositura? O manejo do referido instrumento
processual em momento anterior constituio do crdito configura necessariamente questionamento
de lei em tese?
O interesse processual para a propositura da ao declaratria de inexistncia de relao jurdica
tributria nasce quando o sujeito passivo possa receber ou j esteja recebendo algum prejuzo ou dano,
oriundo da incerteza sobre a inexistncia ou existncia de determinada relao jurdico-tributria com o Fisco,
sem a devida manifestao do Poder Judicirio.
Neste meio termo, se faz precisa a necessidade e a utilidade concreta da tutela jurisdicional de
modo que possa declarar a inexistncia da relao jurdico-tributria, resolvendo a certeza do direito e
impedindo possveis danos que esta incerteza possa ocasionar. Portanto, a necessidade no sentido de ser
imprescindvel a interveno estatal e til na medida em que poder trazer benefcio ao autor com a certeza
jurdica da relao em comento. Destaca-se, ento, que esta incerteza dever ser objetiva e jurdica, baseando-
se em situao concreta, o qual o contribuinte dever demonstrar a inexistncia da relao jurdica, apontando
os seus termos, para que tenha provimento em sua tutela jurisdicional, observado que o Estado no admite a
utilizao deste instrumento como forma de consulta.
Por fim, se extrai que a necessidade do manejo do instrumento processual em momento anterior
constituio do crdito no se configura questionamento de lei em tese, posto que ocorreu um fato
imponvel que gerou incerteza ao sujeito passivo quando da sua relao jurdico-tributrio com o Fisco sem a
devida constituio do crdito tributrio, contudo, havendo repercusso prtica danosa em sua situao
jurdica.

b) H interesse jurdico na sua propositura aps a expedio do ato constitutivo do crdito tributrio?
Em caso afirmativo, quais seriam os efeitos da referida tutela jurisdicional?
Atravs da expedio do ato constitutivo do crdito tributrio, o meio adequado para combater a
relao jurdico-tributria formada seria a ao anulatria, posto que o provimento jurisdicional obtido
desconstituiria o objeto do processo, se fosse procedente.
Contudo, conforme posicionamento acima destacado, percebo que aps a expedio do ato
constitutivo do crdito tributrio, haveria o interesse jurdico ao se manejar uma ao declaratria de
inexistncia de relao jurdica-tributria, posto que o sujeito passivo alcanaria por fim, com a procedncia
da ao, que o Fisco estivesse impossibilitado de proceder um determinado lanamento tributrio, em que se
apresente o mesmo vcio, tendo efeitos constitutivos e no apenas declaratrios.
Por fim, preciso falar que toda ao anulatria implica um lanamento, nada obsta que o
contribuinte maneje, em conjunto, com uma ao anulatria de dbito fiscal, em funo de que o resultado
desta poder ser a extino do dbito fiscal j lanado, desconstituindo, portanto, a relao jurdica existente.

2. Quanto ao anulatria de dbito fiscal, pergunta-se:


a) vivel a propositura de ao anulatria para desconstituio de relao jurdica constituda pelo
prprio contribuinte por meio de DCTF, cujo recolhimento do tributo ainda no tenha ocorrido?
Pensamos que seria o possvel, se consideramos que o crdito tributrio j estivesse constitudo
desde a declarao, posto que ali surge a norma individual e concreta capaz de positivar a obrigao tributria,
e inclusive tornar exigvel o crdito. Como o crdito foi constitudo haveria necessidade de sua
desconstituio, que somente poderia ser realizada atravs de outra norma individual e concreta com carga
desconstitutiva, no caso uma ao anulatria.
Porm admitindo uma natureza hbrida do provimento da ao declaratria, admitindo que
haveria aes declaratrias com mnimas cargas constitutivas e/ou desconstitutivas, e considerando que o
crdito s restaria constitudo aps a homologao expressa, no seria possvel, pois no haveria ato
administrativo a se anular.

b) Qual o prazo prescricional para a ao anulatria de dbito fiscal? possvel ingressar com ao
anulatria de dbito aps a propositura da ao executiva fiscal? E aps o transcurso do prazo para
apresentao dos embargos execuo?
Pelo art. 1 do Decreto Lei 20910/32 o prazo prescricional para ajuizamento da ao anulatria de
dbito fiscal de cinco anos.
possvel ingressar com ao anulatria de dbito fiscal aps a propositura da execuo fiscal, e
sua vantagem est no fato de no exigir a apresentao de garantia da execuo. E aps o transcurso do prazo
para embargos tambm seria possvel o seu ajuizamento, j que se trata de exerccio do direito de ao
constitucionalmente garantido, que no pode ser restringido pelas peculiaridades da defesa tpica dos
embargos execuo fiscal.

3. Que relaes podem existir entre aes anulatria de dbito, executiva fiscal e embargos execuo:
conexo, continncia ou prejudicialidade (ou nenhuma das alternativas)? Qual o juzo competente para
julg-las? Devero ser reunidas? Responder a essa pergunta, indicando a causa de pedir e o pedido de
cada uma dessas medidas judiciais. (Vide anexos I e II).
Pensamos ser possvel haver relao de conexo e prejudicialidade. possvel a conexo, pois
podero coincidir a causa de pedir e/ou objeto da causa, o que seria suficiente.
Por sua vez, a prejudicialidade pode ser derivada da prpria conexo. Considerando as regras de
competncia legais, havendo varas especializadas o juzo competente para a execuo e embargos sero os
mesmos. Para a ao anulatria no necessariamente.
Considerando que a ao anulatria no ter, necessariamente, o mesmo juzo competente, no
h necessidade de reunio, porm considerando a existncia de questo prejudicial seria justa a suspenso da
execuo.
A causa de pedir da execuo fiscal o no pagamento de crdito tributrio pelo contribuinte e
seu pedido a ordem de pagamento e consequente expropriao do patrimnio do contribuinte. A causa de
pedir da ao anulatria algum motivo de invalidade do ato constitutivo do crdito tributrio e o seu pedido
de anulao deste ato, o que de consequncia, gerar a extino da execuo, posto que atingir a validade do
ttulo, atingir a presuno de exequibilidade do ttulo.

4. Voc procurado pela empresa AZT Foods do Brasil Ltda. em funo do seguinte caso que lhe foi
colocado por ela:
(...)
(a) A medida cabvel para a defesa dos interesses da AZT Foods do Brasil Ltda, resta no manejo
de ao anulatria de dbito fiscal, com objetivo a anulao do dbito fiscal, com fundamento de que a
instituio de multa tributria por ato normativo infralegal se d de forma inconstitucional. O ajuizamento da
anulatria se encontra disposto no art. 38 da lei 6.830/80.
(b) O fundamento jurdico utilizado para afastar a exigncia dessa multa tributria ilegal, faz-se
luz sobre que obrigao tributria acessria constitui-se na compulsoriedade instituda pelo Estado, mediante
lei, que, sem contedo pecunirio, possui como objeto prestaes positivas ou negativas destinadas aos
contribuintes, visando a arrecadao ou fiscalizao de tributos.
Desta forma, a instituio de obrigao tributria acessria, prevista no artigo 113, 2, do
Cdigo Tributrio Nacional, estabelece que tal obrigao decorre da legislao tributria, assim entendida
com um complexo de normas jurdicas veiculadas atravs de expressa disposio em lei em sentido formal,
sendo descabida sua imposio por atos infralegais, seno vejamos:

Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria.


2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as
prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da
fiscalizao dos tributos.
Importante destacar que para haver a imposio de determinada obrigao tributria acessria,
que se descumprida, converte-se em obrigao principal de pagar pecnia aos cofres pblicos, art. 113, 3,
CTN, tem-se como imprescindvel a expressa determinao no texto legal, sendo a lei o instrumento hbil
para disciplinar matria atinente obrigao tributria acessria.
Por sua vez, o artigo 115, do Cdigo Tributrio Nacional, preconiza que:

Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da
legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure
obrigao principal.

Portanto, o surgimento de uma obrigao tributria, seja ela principal ou acessria, somente deve
decorrer de disposio expressa em lei, a qual inclusive deve descrever pormenorizadamente o fato gerador da
respectiva obrigao impondo a realizao de certa conduta ou absteno da prtica de determinado ato pelo
contribuinte, desta forma, verifica-se que a multa em questo, instituda por ato normativo infralegal
inconstitucional.

(c) A sentena da ao anulatria produzir efeitos no apenas sobre a eficcia da obrigao em


questo, mas tambm sobre as possveis multas futuras advindas deste ato normativo infralegal. Desta forma,
a sentena da anulatria alcanar o passado jurdico, ao tempo que combater as condies que foram
garantidas pela constituio indevida da obrigao tributria acessria instituda pelo ato normativo, a seguir
constituir um novo fato jurdico, qual seja o da extino da obrigao posta.

5. Quanto exceo de pr-executividade, pergunta-se: (a) Em que consiste a exceo de pr-


executividade? (b) Qual seu fundamento legal? (c) Quem pode oferec-la? Qual o momento adequado
para sua apresentao? (d) Quais matrias so passveis de arguio? A oposio de exceo de pr-
executividade tem o condo de suspender o trmite do processo de execuo? (Vide anexos III e IV).
(a) A exceo de pr-executividade um instrumento jurdico relativamente novo, o qual teve
surgimento para suavizar a rigidez da lei processual civil e permitir que o executado promova sua defesa
diretamente no processo de execuo, no havendo necessidade de garantia do juzo, requisito obrigatrio
para o manejo dos embargos execuo - devedor, alm de evitar a necessidade de manejo de novo recurso.
Consoante jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, a exceo de pr-executividade
cabvel quando atendidos simultaneamente dois requisitos, um de ordem material e outro de ordem formal,
quais sejam: indispensvel que a matria seja suscetvel de conhecimento de ofcio pelo juiz, e que no
demande dilao probatria.
(b) Surgiu sob fundamentao da Constituio Federal de 1988, e ancorado no princpio do
contraditrio, princpio este que deve ser aplicado em todos os processos judiciais e administrativos, previsto
no art. 5, LV da CF/88, ganhou status de recurso de defesa, todavia, utilizado somente no processo de
execuo, uma espcie de processo judicial, desde que respeitada a natureza jurdica desta.
Neste sentido, a fundamentao legal implcita da exceo de pr-executividade est na
Constituio Federal de 1988, artigo 5, LV, vez que, embora no expressamente prevista no ordenamento
jurdico brasileiro, tal recurso de defesa deve obedincia e reverncia ao processo de execuo, sob pena de
esvazi-lo de sua finalidade. A EPE admitida em razo de construo doutrinrio-jurisprudencial.
(c) Considerando que a exceo de pr-executividade um recurso de defesa, no previsto em
lei, entendo que qualquer pessoa pode interpor exceo de pr-executividade, desde que, claro, tenha
interesse na demanda, pois do contrrio, seria carecedora de ao, por falta de interesse de agir. Logo, no
necessrio que seja o prprio devedor, pode ser o credor/exequente, bem assim um terceiro interessado.
Quanto ao momento adequado para sua interposio, necessrio destacar que no h
entendimento pacificado, posto que, as matrias objeto da exceo so, em regra, de ordem pblica, no esto
sujeitas precluso, pelo que no deve ser aplicado com rigor o entendimento da existncia de um prazo para
interposio da medida. No obstante tal fato, pacfico o entendimento de que, a partir do momento em que
a parte tem conhecimento da nulidade que eiva a execuo, deve argui-la em sua primeira oportunidade.
(d) As matrias passveis de argio so aquelas apreciveis de ofcio pelo juiz, bem assim
aquelas concernentes aos pressupostos processuais, condies da ao e vcios objetivos do ttulo, referentes
certeza, liquidez e exigibilidade.
Entendo que sim, posto que h que se considerar que o objetivo maior do tema em estudo a
possibilidade de defesa do executado sem a necessidade de prvia constrio de seu patrimnio. O ato
contnuo no processo de execuo, aps a citao do devedor que no quita a dvida nem garante a execuo,
a penhora. Ora, se no se suspendesse a execuo quando da interposio da exceo, o devedor poderia ter
seu patrimnio penhorado da mesma forma, perdendo o instituto totalmente seu sentido.

6. Considerando os artigos 738 e 739-A do CPC, bem como as disposies do art. 16 da Lei de
Execues Fiscais (Lei n. 6.830/80), pergunta-se:
a) A garantia do juzo requisito indispensvel ao recebimento dos embargos execuo fiscal? (Vide
anexo V). Se positivo, essa garantia deve ser total? (Vide anexo VI).
Entendo que sim, posto que a especificidade da norma do artigo 16 da lei de Execuo Fiscal
deve prevalecer sobre as normas do Cdigo de Processo Civil, uma vez que lei especial revoga lei geral, ao
ponto que a garantia deve ser total.
b) Os embargos execuo fiscal tm efeito suspensivo? Caso afirmativo, em que circunstncias?
Responder a pergunta analisando criticamente os anexos VII, VIII e IX.
Via de regra o art. 739-A do CPC, dispe que os embargos execuo fiscal no tem efeito
suspensivo, contudo, prevejo que em certas circunstncias o efeito suspensivo dever ser declarado. O
pargrafo 1 do artigo destacado acima cristalino ao dispor que o juiz, em requerimento pelo embargante,
poder conceder o efeito suspensivo caso o prosseguimento da execuo possa causar prejuzo a parte
executada, ainda destacando que se verifique a impossvel reparao do dano causado, e tendo como
fundamento principal para concesso do efeito suspensivo a garantia em juzo pela penhora, depsito ou
cauo, sendo estes suficientes.

7. Na ao de consignao em pagamento, o que extingue a obrigao tributria: (i) a consignao em


pagamento; (ii) a converso em renda do valor consignado; (iii) a sentena que julga procedente a ao
de consignao em pagamento; (iv) a deciso judicial de procedncia da ao transitada em julgado?
O art. 156, VIII, do CTN dispe sobre o Sistema Tributrio Nacional e institui normais gerais de
direito tributrio aplicveis aos entes federados, no qual, explicita que extingue o crdito tributrio atravs da
ao de consignao em pagamento. J o art. 164, 2, do CTN, impera ao destacar que a importncia de
crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, atravs do julgamento procedente da
consignao, o pagamento se reputa efetuado e a importncia consignada convertida em renda. Desta forma,
com o julgamento procedente da ao se verifica a extino da obrigao.

Data de entrega: 08 de abril de 2017.