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IBET INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS

Semirrio I
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO FISCAL

Curso de Especializao em Direito Tributrio 2017/1

SEMINRIO I O processo administrativo tributrio

QUESTES:

1. Recurso administrativo protocolado intempestivamente tem o condo


de supender a exigibilidade do crdito tributrio? Fundamentar sua
deciso baseada no que dispe o art. 35 do Decreto Federal n 70.235/72:
Art. 35. O recurso, mesmo perempto, ser encaminhado ao rgo de
segunda instncia, que julgar a perempo. (Vide anexos I, II e III).

Recurso administrativo protocolado intempestivamente no tem o


condo de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, o que est claro
no artigo 151, inciso III, do CTN, que estabelece a suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio pelo recurso administrativo nos termos
das Leis reguladoras do processo tributrio administrativo, as quais
prescrevem os prazos a serem observados. Os prazos no procedimento
administativo tributrio esto estipulados no Decreto Federal n 70.235 de
1972 bem como na Lei n 9.784 de 1999. Isso significa que se o recurso
no for interposto dentro do prazo legal, no satisfar a condio bsica
para produzir o efeito de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio,
pelo simples fato de estar em desconformidade com o princpio do devido
processo legal administrativo.

Ainda que haja o princpio do informalismo em favor do


interessado, referido por Paulo de Barros e, quanto tais efeitos so
favorveis ao particular, no podemos esquecer que o rgo
administrativo ao receber o recurso, em primeiro plano prosegue a uma
apurao acerca da perempo, estando intempestivo o recurso,
provavelmente no ser suspensa a exigibilidade do crdito tributrio.

Existe diferena entre procedimento administrativo tributrio e


processo administrativo tributrio? Ainda sob este aspecto: so aplicveis
os princpios do contraditrio e da ampla defesa em fase de apurao do
crdito tributrio?

Anexo I
Acrdo n. 140100.768
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Semirrio I
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO FISCAL

CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS


Acrdo: 1401-00.768
Nmero do Processo: 19647.019972/2008-66
Data de Publicao: 10/04/2012
Contribuinte: N D COMERCIO LTDA
Relator(a): Fernando Luis Gomes de Matos
Ementa: ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA
JURDICA - IRPJ Ano-calendrio: 2004 RECURSO VOLUNTRIO.
PEREMPO. No se conhece de recurso voluntrio apresentado
aps o decurso do prazo legal. RECURSO DE OFCIO.
COMPENSAO. LIQUIDEZ E CERTEZA DOS CRDITOS. No se
homologa a compensao pleiteada, diante da ausncia de
comprovao da certeza e liquidez dos crditos pleiteados pela
contribuin
Deciso: Acordam os membros do colegiado, por unanimidade,
NO CONHECER do recurso voluntrio, em razo de sua
perempo e por DAR PROVIMENTO ao recurso de ofcio, em
razo da ausncia de comprovao de certeza e liquidez dos
crditos alegados pela contribuinte.

Anexo II
Acrdo n. 1301001.098
Acrdo: 1301-001.098
Nmero do Processo: 10735.001814/2005-43
Data de Publicao: 18/12/2012
Contribuinte: MERITI CONSULTORIA EMPRESARIAL LTDA - ME
Relator(a): WILSON FERNANDES GUIMARAES
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurdica -
IRPJ Exerccio: 2004 PEREMPO. O prazo para apresentao de
recurso voluntrio ao Conselho Administrativo de Recursos
Fiscais de trinta dias a contar da cincia da deciso de
primeira instncia, ex vi do disposto no art. 33 do Decreto n
70.235, de 1972. Recurso apresentado aps o prazo
estabelecido, dele no se toma conhecimento, visto que,
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
ACORDAM os membros da 3 Cmara / 1 Turma Ordinria da
Primeira Seo de Julgamento, por unanimidade de votos, no
conhecer o recurso em virtude de perempo. documento
assinado digitalmente Plnio Rodrigues Lima Presidente
documento assinado digitalmente Wilson Fernandes
Guimares Relator Participaram do presente julgamento os
Conselheiros

Anexo III
Acrdo n. 3102-002.260
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PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO FISCAL

Acrdo: 3102-002.260
Nmero do Processo: 10907.002602/2008-15
Data de Publicao: 02/10/2014
Contribuinte: MERCOTRADE AGENCIA MARITIMA LTDA.
Relator(a): JOSE FERNANDES DO NASCIMENTO
Ementa: Assunto: Processo Administrativo Fiscal Data do fato
gerador: 25/04/2004 PEREMPO. CONHECIMENTO DE
RECURSO VOLUNTRIO INTEMPESTIVO.
IMPOSSIBILIDADE. Em face da perempo, no se toma
conhecimento de recurso voluntrio apresentado aps o
trigsimo dia, contado da data da cincia da deciso de
primeiro grau. Recurso Voluntrio No Conhecido.
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
ACORDAM os membros do Colegiado, por unanimidade de
votos, no tomar conhecimento do recurso voluntrio por
perempo, nos termos do voto do Relator. (assinado
digitalmente) Ricardo Paulo Rosa Presidente. (assinado
digitalmente) Jos Fernandes do Nascimento - Relator.
Participaram do julgamento os Conselheiros Ricardo Paulo Rosa,
Jos Fernandes

3. Considerando a presuno de legitimidade dos atos administrativos, o


nus da prova compete sempre aos contribuintes? At que momento o
contribuinte (recorrente) pode juntar aos autos provas documentais? (Vide
anexo IV, V e VI).

Considerando a presuno de legitimidade dos atos administrativos,


o nus da prova nem sempre compete s ao contribuinte, cabe tambem,
ao ente arrecador e por admitir prova em contrrio, a preseno de
legitimidade dos atos administrativos relativa, sendo assim a partir do
instante em que se estabelecer um procedimento administrivo se faz
indispensvel que o ente arrecadador justifique o ato administrativo de
maneira a demonstrar que o mesmo ocorreu em conformidade com os
ditame legais. Fato este demonstrado pelo artigo 9 do Decreto 70.235 de
1972 ao afirmar que A exisgncia do crdito tributrio e a aplicao de
penalidade isolada sero formalizados em autos de infrao ou
notificaes de lanamento, distintos para cada tributo ou penalidade, os
quais devero estar instrudos com todos os termos depoimentos, laudos
e demais elementos de prova indispensveis comprovao do ilcito.

Destarte tanto a Lei n 7.574 de 2011 quanto o j referido Decreto


n. 70.235 de 1972, admitem a produo de provas, perciais e outras
diligncias necessrias de acordo com o caso concreto. Existem
controvrsias tanto doutrinrias, quanto jurispridenciais sobre o momento
em que o contribuinte (recorrente) pode juntar aos autos provas
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documentais, sobre tais controvrsias, a autora Andra Medrado Darz


divide em quatro grupos, ou sejam quais:

a) Primeiro grupo defende a probabilidade de produo de provas


at o julgamento em primeira instncia;
b) Segundo grupo concede a produo probatoria em qualque
fase do julgamento;
c) Terceiro grupo aceita a apresentao de provas aps a defesa
nos caso excepcionados pela Lei.
d) Quarto grupo s ser admitido a apresentao de provas aps
a defesa nos casos excepcionados pela Lei.

O entendimento torna-se claro de que a capacidade probatria deve


ser considerada de forma equilibrada entre o Fisco e o contribuinte, tendo
em vista a garantia da segurana do procedimento administrativo,
consequentemente quando demonstrado que determinado lanamento
ilegal certifica-se constitucionalmente ao contribuinte o direito ao
contraditrio e a ampla defesa, mediante recurso sem restrio em
relao produo de provas, entretanto em concordncia com o artigo
16, 4 do Decreto n 70.235 de 1972, com redao dada pela Lei n
9.532 de 1997, quando o contribuinte no requerer em primeira
instncia a juntada posterior ou no apresentar alguma das justificativas
dispostas na Lei considerar-se precluso o direito de juntar
documentos.

Anexo IV
Acrdo n. 9202-002.626
CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS
Acrdo: 9202-002.626
Nmero do Processo: 10875.001542/2004-04
Data de Publicao: 06/06/2014
Contribuinte: WALDEMIR CARNEVALLI
Relator(a): RYCARDO HENRIQUE MAGALHAES DE OLIVEIRA
Ementa: Assunto: Processo Administrativo Fiscal Ano-
calendrio: 1999 NORMAS PROCESSUAIS. PROVA DOCUMENTAL.
MOMENTO APRESENTAO. APS RECURSO VOLUNTRIO. Tanto
o princpio da verdade material como o princpio da precluso
so princpios aplicveis ao processo administrativo fiscal. Os
princpios, em especfico, no esto submetidos, to-somente, a
um juzo de validade, mas especialmente a uma ponderao,
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, pelo voto de qualidade, em
negar provimento ao recurso. Vencidos os Conselheiros Rycardo
Henrique Magalhaes de Oliveira (Relator), Gonalo Bonet Allage,
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Manoel Coelho Arruda Junior, Gustavo Lian Haddad e Susy


Gomes Hoffmann. Designado para redigir o voto vencedor o
Conselheiro Elias Sampaio Freire.

Anexo V
Acrdo n. 1201-000.820
Acrdo: 1201-000.820
Nmero do Processo: 19515.003194/2006-27
Data de Publicao: 13/03/2014
Contribuinte: SUPERA FARMA LABORATORIOS S.A.
Relator(a): JOAO CARLOS DE LIMA JUNIOR
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurdica -
IRPJ Ano-calendrio: 2001 PROVAS APRESENTADAS APS
IMPUGNAO E ANTES DA DECISO DE PRIMEIRA INSTNCIA.
PRECLUSO NO ABSOLUTA E DEVE SER INTERPRETADA
SISTEMATICAMENTE COM AS DEMAIS NORMAS E PRINCPIOS
NORTEADORES PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. PROVAS
ESSENCIAIS GARANTIA DE PRINCPIOS. AUSNCIA DE ANLISE.
NULIDADE. Em respeito ao princpio
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos,
em declarar a nulidade da deciso recorrida, para que outra
seja proferida mediante a apreciao dos documentos
acostados aos autos e que foram objeto da diligncia realizada
pela fiscalizao. (assinado digitalmente) FRANCISCO DE SALES
RIBEIRO DE QUEIROZ - Presidente. (assinado digitalm

Anexo VI
Acrdo n. 1102-000.940
Acrdo: 1102-000.940
Nmero do Processo: 16327.001040/2008-91
Data de Publicao: 13/03/2014
Contribuinte: BANCORP FOMENTO LTDA
Relator(a): JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO
Ementa: Assunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurdica -
IRPJ Ano-calendrio: 2004 NULIDADE. LANAMENTO.
INEXISTNCIA. No nulo o procedimento fiscal que glosou
despesas com juros aps lavrar diversas intimaes com
pedidos de esclarecimentos sobre a matria, aguardando prazo
razovel para apresentao de documentos antes da lavratura
do auto de infrao. PRODUO DE PROVAS NO VOLUNTRIO.
POSSIBILID
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do colegiado, por unanimidade de votos,
em rejeitar a preliminar de nulidade do lanamento e, no
mrito, dar provimento parcial ao recurso para excluir, das
bases de clculo do IRPJ e da CSLL lanadas, os seguintes
valores: R$ 171.601,54 no 1 Trimestre/2004, R$ 551.233,51 no
2 Trimestre/2004, R$ 229.353,07 no 3 Trimestre/2004.
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3. Os tribunais administrativos exercem jurisdio? Justifique sua


resposta, definindo jurisdio. Podem, no ato de julgar, afastar a
aplicao de lei sob a alegao de sua incompartibilidade com a
Constituio? Pode a deciso administrativa inovar o feito, agravando o
lanamento por ocasio do julgamento da defesa do contribuinte? (Vide
anexos VII, VIII e IX).

Partindo da premissa que jurisdio dizer o direito, entendo que


jurisdio pode ser definida como um poder conferido autoridade
administrativa para exercer o direito, dirimir contendas que so sujeitas
sua competncia. Entendendo-se Jurisdio como um poder com
finalidade de resoluo de conflitos, penso que o Executivo, por meio de
seus tribunais administrativos, tambm exerce jurisdio, embora tais
decises sempre estaro sujeitas reviso pelo Judicirio. O contencioso
administrativo tambm orientado pelo princpio do duplo grau de
jurisdio, em consonncia com o artigo 5, LV da CF, que aos litigantes,
em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes, na qual a Carta Magna houve por bem incluir o processo
administrativo dentre os direitos e garantias individuais. A possibilidade
de erro do julgador sempre permitir ao vencido uma possibilidade de
reexame da deciso.

No ato de julgar, no pode a autoridade administrativa afastar


aplicao de lei alegando ser esta inconstitucional, visto os princpios que
regem as decises administrativas (legalidade, finalidade, motivao,
razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, impessoalidade, segurana
jurdica, interesse pblico, eficincia, publicidade, informalismo,
oficialidade, gratuidade, contraditrio, ampla defesa) em especial o
princpio da legalidade, bem como por no ter competncia para arguio
de inconstitucionalidade de lei (esta competncia do controle judicial ou
poltico), vide sumula N. 2 do CARF. A competncia dos Tribunais
Administrativos para averiguar a compatibilidade dos atos da
Administrao com a lei.

Anexo VII
Smula n. 2 do CARF
CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS
O CARF no competente para se pronunciar sobre a
inconstitucionalidade de lei tributria.
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Anexo VIII
CARF n. 2802-002.751
Precedente do CARF iguala, como vedao aos Conselheiros do
CARF, no s de se pronunciarem sobre a inconstitucionalidade
de norma, como tambm de usarem a tcnica de interpretao
conforme a Constituio:
Acrdo 2802-002.751, publicado em 12.05.2014
OBTENO DE DADOS BANCRIOS PELA RECEITA FEDERAL
DIRETAMENTE S INSTITUIES FINANCEIRAS. MATRIA
PENDENTE DE JULGAMENTO NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
NA SISTEMTICA DO ART. 543-B DO CPC. CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE. VEDAO AOS MEMBROS DO CARF.
As decises do STF em controle difuso de constitucionalidade
proferidas fora da sistemtica do art. 543-B do CPC no
vinculam os membros do CARF. A possibilidade de o CARF
afastar a aplicao ou deixar de observar lei ou Decreto sob
fundamento de inconstitucionalidade medida excepcional. O
fato de deciso do STF ter se fundamentado na interpretao
conforme a Constituio para no declarar a
inconstitucionalidade da lei e do decreto no pode ser uma
vlvula de escape vedao imposta aos membros do CARF
quanto a deixar de aplicar lei ou decreto, posto que a matria
ainda ser decidida pelo STF no recurso paradigma e se
reconhece que aplicar a tcnica de interpretao conforme
neste processo administrativo tem o mesmo efeito prtico de
negar aplicao de lei ou decreto por inconstitucionalidade. (...)
VOTO VENCEDOR (...)
O fato de o RE 389.808/PR ter se fundamentado na
interpretao conforme a Constituio para no declarar a
inconstitucionalidade da lei no pode ser entendimento como
uma vlvula de escape vedao imposta pelo dispositivo
regimental acima descrito.
No se nega que haja uma sutil diferena entre a declarao de
inconstitucionalidade e a interpretao conforme a Constituio,
posto que esta ltima no retira a lei do ordenamento jurdico.
No obstante, a aplicao dessa tcnica interpretativa no
processo administrativo deve se fazer acompanhar de muita
cautela.
Explica-se.
Uma declarao de inconstitucionalidade pelo STF (medida mais
grave) sem fora vinculante no autoriza que os membros do
Carf deixem de aplicar lei ou decreto.
Portanto, com muito mais razo, a interpretao conforme a
Constituio (medida menos grave) sem fora vinculante no
pode servir de vlvula de escape para que os membros do CARF
deixem de aplicar lei ou decreto.

Anexo IX
CARF n. 108-01.182
Acrdo: 108-01182
Nmero do Processo: 10120.001132/92-65
Data de Publicao: 14/06/1994
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Contribuinte: METALFORTE- INDSTRIA METALRGICA LTDA.


Relator(a): Adelmo Martins Silva
Ementa: NORMAS CONSTITUCIONAIS - COMPETNCIA PARA APLIC-LAS A
CASOS CONCRETOS - Em face do art. 5, inc. LV, da Constituio Federal, os
rgos administrativos judicantes esto obrigados a aplicar, sempre, a Lei Maior
em detrimento da norma que considerem inconstitucional. Impor limitao . ao
livre convencimento da autoridade julgadora, assim como no conhecer esta de
matria constitucional . argid
Deciso: ACORDAM os Membros da Oitava Cmara do Primeiro Conselho de
Contribuintes, por maioria de votos, DAR provimento parcial ao recurso, para
excluir a incidncia da TRD excedente a 1% (um por cento) ao ms, no perodo
de fevereiro a julho de 1991, nos termos do relatrio e voto que passam a
integrar o presente julgado. Vencidos os Conselheiros Manoel Antnio Gadelha
Dias e Sandra Maria Dias Nunes.

4. Qual a aplicabilidade do CPC/15 ao processo administrativo tributrio?


Os enunciados das smulas vinculantes devem ser observados pela
Administrao Pblica? E os demais enunciados das smulas do STF em
matria constitucional e do STJ em matria infraconstitucional? E os
acrdos em incidente de resoluo de demandas repetitivas? (Vide
anexo X).

A aplicao do CPC/15 deve ser supletiva ou subsidiaria, de modo


que o art. 927 da Lei n 13.105/2015 determina a necessidade de respeito
aos precedentes, de maneira que os enunciados das smulas vinculantes,
enunciados das smulas do STF em matria constitucional e do STJ em
matria infraconstitucional e os acrdos em incidente de resoluo de
demandas repetitivas devem ser observados pela Administrao Pblica.

Anexo X
CARF Acrdo n. 9303-003.452
Acrdo: 9303-003.452
Nmero do Processo: 10880.033213/99-26
Data de Publicao: 09/03/2016
Contribuinte: VALDDAC MODA LTDA
Relator(a): TATIANA MIDORI MIGIYAMA
Ementa: Assunto: Outros Tributos ou Contribuies Perodo de
apurao: 01/09/1989 a 31/10/1991 FINSOCIAL RESTITUIO.
PRAZO PARA SOLICITAO DA REPETIO DE INDBITO.
DECADNCIA/PRESCRIO. UNIFORMIZAO DE
JURISPRUDNCIA. TRIBUNAIS SUPERIORES. (ART. 543B E 543C
DO CPC). NECESSIDADE DE REPRODUO DAS DECISES PELO
CARF (ART. 62, 2, Anexo II, DO RICARF). IRRETROATIVIDADE
DA LEI COMPLEMENTAR N 118/2005
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.
Acordam os membros do Colegiado, por unanimidade de votos,
negar provimento aos recursos especiais da Fazenda Nacional e
do sujeito passivo. Carlos Alberto Freitas Barreto - Presidente
Tatiana Midori Migiyama - Relatora Participaram da sesso de
IBET INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS
Semirrio I
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO FISCAL

julgamento os conselheiros: Henrique Pinheiro Torres, Tatiana


Midori Migiyama (Relatora), Jlio Csa

5. Recurso administrativo interposto junto ao CARF julgado, por


unanuimidade, favoravelmente ao contribuinte. A deciso exarada
passvel de controle pelo Judicirio em ao proposta pelo Fisco?

Protocolado intempestivamente tem o condo de suspender a


exigibilidade do crdito tributrio? Fundamente sua resposta com base no
que dispe o art. 35 do Decreto n. 70.235/1972: Art. 35. O recurso,
mesmo perempto, ser encaminhado ao rgo de segunda instncia, que
julgar a perempo. Para melhor compreenso do conceito de
perempo na esfera administrativa federal vide ementas do Conselho de
Contribuintes.1

6. A existncia de processo judicial e administrativo concomitantes


implica renncia s instncias administrativas? (Vide anexos XI, XII e XIII).

7. Respondendo consulta formulada por contribuinte, a Receita Federal do


Brasil, por intermdio de seu secretrio, manifesta sua concordncia a
respeito do posicionamento por ele adotado. Posteriormente, o STF (sem
modulao dos efeitos) julga inconstitucional a lei sob a qual tal
entendimento estava embasado. Quais as consequncias dessa deciso
em relao ao ato administrativo exarado pelo secretrio da Receita
Federal do Brasil?