Você está na página 1de 6

Seminrio VI ISS

Aluno: xxxx

1. Construa a(s) regra(s)-matriz(es) de incidncia tributria do ISS.


1 norma: Regra Matriz do ISSQN, disposta na Lei Complementar 116/2003.
Antecedente
Critrio Material: A prestao de servios constantes da lista anexa, ainda que esses no se constituam como
atividade preponderante do prestador;
Critrio Temporal: O servio considera-se prestado e o imposto devido no local do estacionamento prestador, ou na
falta do estabelecimento, no local do domiclio do prestador, exceto nas hipteses previstas nos incisos I a XXII
quando o imposto ser devido no local (artigo 3);
Critrio Espacial: local onde se d a execuo da respectiva prestao de servios;
Consequente
Critrio Pessoal: Sujeito Ativo: Municpios ou DF; Sujeito Passivo: Prestador de servio;
Critrio quantitativo: A base de clculo do produto o preo do servio prestado; Alquota entre 2% 5%.

2 norma: Norma sancionatria pelo descumprimento da obrigao de recolhimento do imposto no prazo


legalmente determinado, disposta no art. 6 pargrafo 1.
O fato gerador do ISS a efetiva prestao remunerada dos servios discriminados na lista anexa LC
116/2003, ou seja, a tributao incide sobre a prestao do servio. Alis, se o servio for gratuito, no ocorrer o fato
gerador do ISSQN.
No o caso de existir duas regras-matrizes.
A LC tem um papel fundamental para o ISSQN de modo que o imposto s poder recair sobre servios
indicados na lista anexa a LC 116/2003, sendo possvel afirmar, portanto que se trata de um rol taxativo de incidncia.
O contribuinte o prestador do servio, o tomador do servio o responsvel.

2. Todo e qualquer servio pode ser tributado por meio de ISS? A lista de servios anexa Lei Complementar
n. 116/2003 taxativa, exemplificativa ou extensiva? Pode o Municpio tributar servios que no constam na
lista? Justifique (vide anexos I e II).
Os Tribunais j pacificaram o entendimento sobre a taxativa da lista anexa LC 611/2003, ao qual deve
os Municpios aterem-se aos servios ali previstos para a cobrana de ISS, no admitindo-se incidncia deste tributo
sobre servios no pertencentes a lista de servios anexa LC.
Porm, ainda que seja o entendimento aplicado pelo STJ, em 2010, o mesmo Tribunal editou a Smula
424, do STJ, que prev a extenso da incidncia de ISS sobre servios bancrios por serem anlogos a servios j
constantes da lista. Ao que parece, isto no incidiria em contradio, eis que estaria permitida por interpretao do art.
1, 4, da LC 611.
Ainda que a presente questo seja unssona pela jurisprudncia, a doutrina ainda continua rebatendo este
tema, posto que, os doutrinadores identifica a taxatividade da lista como uma violao ao Princpio da Independncia
dos Municpios, eis que caberia somente a estes regular os tributos que lhe competem.
Acredito que no h inconstitucionalidade, pois o legislador constituinte destacou que os servios
passveis de tributao deveriam ser regulados atravs de Lei Complementar, art.156, III, CF, no havendo
contrariedade ao art. 30 da CF, eis que a autonomia dos Municpios deve ocorrer dentro dos contornos previstos na
Carta Maior. Ademais, esta abrangncia decorre da inteligncia sistmica das normas, de modo que estaramos diante
de uma exceo ao Princpio da Autonomia dos Municpios previamente disposta e autorizada pelo legislador
constituinte.

3. Que prestao de servio? Identifique (fundamentando) nas situaes abaixo as que incidem o ISS: (i)
software sob encomenda e de prateleira (vide anexo IV); (ii) servios notariais (vide ADI n. 3089 e anexo V); (iii)
restaurantes; (iv) estabelecimentos que colocam disposio jogos da internet (cyber caf e lan-house); (v)
emisso, concesso, alterao ou contratao de aval ou fiana (item 15.08 da lista anexa Lei Complementar
n. 116/03); (vi) franquia ou franchising; (vii) locao de bem mvel com operador (vide anexo VI); (viii) atos
realizados por cooperativas de trabalho (vide anexo VII); (ix) carga e descarga realizada diretamente pelo
transportador em caso de transporte interestadual e intermunicipal?
Prestao de servio so operaes de carter gratuito ou oneroso, no se incluindo transmisses de bens
e direitos, importaes ou aquisies. Para incidncia de ISS se faz necessrio que o servio enseje uma
contraprestao pecuniria, afastando todo e qualquer vnculo trabalhista, se tratando de uma obrigao de fazer.
i) software sob encomenda e de prateleira: No caso do software sob encomenda, prevejo a incidncia do
ISS, pois existe uma contratao direta para uma prestao de servio especfica que cumprir com os requisitos deste.
J no caso do software de prateleira a incidncia seria do ICMS e no uma prestao de servio podendo o adquirente
nem mesmo conhecer o fabricante do produto.
ii) servios notariais: No h incidncia, pois se trata de servios pblicos e estes no esto descritos no
critrio material da regra matriz de incidncia tributria.
iii) restaurantes: Prevejo duas possibilidades: (1) a no incidncia do ISS, pois mesmo havendo um
servio especial a um prato para determinada pessoa, o imposto devido seria sempre o ICMS. (2) Em outra seara, no
caso de restaurantes existe um elemento de grande relevncia para a apurao da incidncia do ISS. No caso do
restaurante cumprir com a atividade normal ao consumidor, com o fornecimento de alimentos e bebidas de uma forma
comum, no existe a incidncia do ISS, dando campo incidncia de forma isolada ao ICMS. No entanto, se haver
uma prestao especialssima, com a utilizao de uma mo de obra que venha a elevar o custo da refeio sobre a
contratao de uma determinada contratante, neste caso incidir o ICMS sob os alimentos empregados para a
execuo dos servios e o ISS sobre o montante do valor do servio.
iv) os estabelecimentos que colocam a disposio jogos da internet (cyber caf e lan-house): Tambm
prevejo duas possibilidades: (1) Havendo a incidncia do ISS, pois sem dvida existe uma prestao de servio direta
com correspondente descrio na lista da LC. (2) No incidncia do ISS, pois o que h no servio e sim uma cesso
temporria de direito de uso.
v) emisso, concesso, alterao ou contratao de aval ou fiana (item o 15.08 da lista anexa LC n.
116/03): No h incidncia, pois neste instituto no se trata de obrigao de fazer, ento, mesmo que esteja elencada
na lista de servios, uma obrigao de dar, ou seja, evidencia-se a impropriedade de se querer tributar via ISS, este
negcio jurdico.
vi) franquia ou franchising: No h incidncia do ISS, pois mesmo constando na lista da LC 116/03, o
entendimento inconstitucionalidade desta medida, pois nos contratos de franquia ou franchising, estabelecida a
concesso de uso da marca e no uma prestao de qualquer servio.
vii) locao de bem mvel com operador: no existe a incidncia, pois a incidncia do ISS ser aplicada
apenas em relaes contratuais complexas, estando locao de bem mvel bem separada da prestao de servios.
(viii) atos realizados por cooperativas de trabalho: Estando definido no art. 5 da Lei
Complementar 116/2003, que todos os prestadores de servios so contribuintes do referido imposto. No entanto, em
uma sociedade cooperativa de trabalho, se o cooperado presta servios diretamente ao associado, trata-se de ato
cooperativo puro, o que, de acordo com o artigo 79 da Lei no se submete a incidncia do ISSQN.
(ix) carga e descarga realizada diretamente pelo transportador em caso de transporte interestadual e
intermunicipal: O ISS um imposto devido aos municpios e incide quando o servio de transporte iniciar e terminar
no mesmo municpio, independentemente dos estados e/ou municpios onde estejam estabelecidos os prestadores e
contratantes, chamados de servio intermunicipal, ou seja, dentro do mesmo municpio. O ICMS um imposto devido
aos estados e incide quando o servio de transporte tiver as seguintes caractersticas: a) iniciar em um municpio e
terminar em outro municpio: o que chamamos de servio intermunicipal, ou seja, entre municpios; b) iniciar em um
estado e terminar em outro: o que chamamos de servio interestadual, ou seja, entre estados; ou c) iniciar fora do
Brasil e ocorrer um trecho intermunicipal ou interestadual no Brasil.

4. A prestao de servios cumulada com o fornecimento de produtos est sujeita ao ISS, ao ICMS ou a ambos?
Pode o fisco segregar as operaes para fins de incidncia tributria? Qual a base de clculo do ISS nesses
casos? (Vide anexo VIII).
Quando ocorrem operaes mistas, com fornecimento de mercadorias com prestao de servios, h
muita discusso em torno da incidncia adequada dos impostos
A Constituio Federal (CF), ao tratar da matria, outorgou aos Estados e ao Distrito Federal a
competncia para instituir Imposto sobre a Circulao de Mercadorias e Servios ICMS (artigo 155, II).
Por outro lado, a CF estabeleceu competir aos Municpios o Imposto sobre Servios ISS (artigo 156,
III), desde que estes servios estejam previstos em lei complementar. A lei complementar que relaciona os servios
sujeitos ao ISS em vigor desde 2003, a Lei Complementar n 116/2003.
No que se refere s operaes mistas, em que h venda de mercadoria com prestao de servio, o 2,
IX, b do artigo 155 da CF determina que o ICMS incidir sobre o valor total da operao, quando as mercadorias
forem fornecidas com servios no compreendidos na competncia tributria dos Municpios.
A Lei Complementar n 116/2003, em seu art. 1, 2, determina que os servios nela mencionados no
se sujeitam ao ICMS, salvo as excees expressas na lista que consta na lei:
Art. 1 ()
2o Ressalvadas as excees expressas na lista anexa, os servios nela mencionados no
ficam sujeitos ao Imposto Sobre Operaes Relativas Circulao de Mercadorias e
Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao
ICMS, ainda que sua prestao envolva fornecimento de mercadorias.
E a Lei Complementar n 87/96, que trata do ICMS, dispe no seu artigo 12, inciso VIII, a
e b:
Art. 12. Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto no momento:
()
VIII do fornecimento de mercadoria com prestao de servios:
()
b) compreendidos na competncia tributria dos Municpios e com indicao expressa de
incidncia do imposto de competncia estadual, como definido na lei complementar
aplicvel.
Dessa forma, conclui-se que o ISS incidir apenas sobre os servios que constem em lei complementar, e
o ICMS incidir sobre as operaes de venda de mercadorias acompanhadas de prestao de servios, desde que
estes no constem em lei complementar como sujeitos ao ISS. Assim, dever o Fisco cobrar o que pertinente a cada
caso previsto na lei.
A base de clculo do ISS continuar sendo o valor total do servio prestado.

5. O STJ manifestou entendimento que o tributo devido no local da prestao do servio, posio esta que no
coincidia com previso do art. 12 do Decreto-lei n. 406/68 e nem com as previses da Lei Complementar n.
116/2003. No seu entendimento, onde devido ISS: (i) no local do estabelecimento prestador; ou (ii) no local da
efetiva prestao do servio? (Vide anexo IX).
O ISS um tributo que incide sobre fatos, cuja a natureza comporta desdobramentos que extravasam o
mbito municipal. Isto se d porque o ISS repartido no apenas em funo de um critrio material, mas tambm em
razo de um critrio territorial.
Ao se apontar sobre a Unio, a competncia unicamente material, diferentemente dos Estados-
membros, Distrito Federal e Municpios, onde o critrio que define a competncia o territorial, s podendo exigir a
cobrana dos impostos nos limites dos seus respectivos territrios. Desta forma, esse o posicionamento geral,
defendendo a inconstitucionalidade do artigo 12, a, do Decreto-lei 406/68, em face ao princpio da territorialidade
das leis tributrias, onde s pode ser realizada a cobrana no local em que efetivamente foram prestados os servios.
A contrrio senso, ressalte-se, implica atribuir lei municipal eficcia extraterritorial, fazendo com que a
lei de um municpio possa ter eficcia em outro, afastando a competncia deste, no qual foram efetivamente prestados
os servios.
Assim, visando evitar que uma lei municipal afaste a eficcia da de outro, onde foram realizados na sua
inteireza a prestao de servios, resta definida a competncia para a exigibilidade do imposto, que deve ser a do local
da prestao de servios, devido ao princpio da territorialidade. Do mesmo modo, a unssona jurisprudncia tem
firmado ser legal a cobrana pelo Municpio onde prestado o servio, do imposto dele derivado.
Ex positis, a fim de evitar conflitos de competncia entre os Municpios, entendo inaplicvel o artigo 12
do Decreto-lei n. 406/68, em consonncia com o entendimento dos Tribunais, visto que a competncia em matria de
ISS, deva ser qualificada por um critrio territorial. Logo, o municpio competente para tributar essa prestao ser
sempre e exclusivamente aquele em cujo territrio foram executados os servios prestados.

6. Prev o 1 do art. 1 da LC 116/03 que (vide anexos IX e X): 1 O imposto incide tambm sobre o servio
proveniente do exterior do Pas ou cuja prestao se tenha iniciado no exterior do Pas. Tem-se os seguintes
casos:
a) Uma empresa de consultoria em mercado de aes, sediada em Londres, contratada por uma
empresa brasileira, sediada em So Paulo, que tem a inteno de investir no mercado de aes europeu.
Pergunta-se: h importao de servio?
Observa-se que na presente questo, no se verifica a importao de servio, cabe destacar ainda, que,
atenta CF, a LC 116/03 estabeleceu que o ISS no incide sobre as "exportaes de servios" (artigo 2, I). Na
tentativa de esclarecer o alcance da imunidade, a norma disps que no se enquadram em tal conceito "os servios
desenvolvidos no Brasil, cujo resultado aqui se verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente no exterior",
1 do mencionado art. 2.
A definio relativa possibilidade de determinada prestao de servio desenvolvida no Brasil
caracterizar-se como uma exportao de servio no estando, pois, sujeita ao ISS , reside na abrangncia do
conceito resultado do servio. A imunidade do imposto ser aplicada apenas aos casos em que o "resultado do servio"
ocorrer no exterior.
De um lado, temos a interpretao dada pelas autoridades fiscais municipais, que entendem que o
resultado corresponde ao local onde o servio foi prestado. Assim, uma vez concluda a prestao do servio no Brasil,
a concluso seria a de que o seu resultado foi aqui verificado. Desta interpretao tambm decorre o posicionamento
fiscal de que apenas servios concludos no exterior teriam seu resultado verificado fora do pas, estando, somente em
tais hipteses, a salvo da incidncia do ISS.
Por outro lado, os contribuintes do ISS sustentam que o local do resultado de um servio no se confunde
com o local de sua realizao, mas sim com o local em que o beneficirio final usufrui a utilidade do servio, ainda
que prestado no territrio nacional.

b) Uma empresa de arquitetura, domiciliada na Frana, contratada por um empresrio brasileiro,


residente no Rio de Janeiro, para realizar o projeto de sua nova casa, em Angra dos Reis. Pergunta-se: H
importao de servio no presente caso? Se sim, a qual Municpio ser devido o ISS?
Ao importar servios do exterior, h de se observar tambm a cobrana do ISS (Imposto sobre Servios),
considerando que o prestador de servio estrangeiro no est ao alcance da tributao da legislao brasileira.
Assim, conforme prev a Lei Complementar n 116/2003, caber ao tomador do servio a responsabilidade de fazer a
reteno e o pagamento do ISS incidente pelo servio prestado pela pessoa jurdica estrangeira.
Desta forma, sendo importado o servio no presente caso, ser devido o ISS no Municpio de Angra dos
Reis, posto que foi l onde o servio foi prestado.

Data de entrega: 10 de junho de 2017.