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IBET Tera-feira 20/09/2016

Questes Seminrio III Arthur Silva Pires Lopes

1. Que so fontes do Direito? Qual a utilidade do estudo das fontes do Direito


Tributrio?
Na linha da doutrina de Paulo de Barros, as fontes do direito seriam os
acontecimentos do mundo social, juridicizados por regras do sistema e credenciados
para produzir normas jurdicas que introduzam no ordenamento outras normas. Ou seja,
seria os processos ou meios aptos a fazer surgir normas gerais e abstratas, gerais e
concretas, individuais e abstratas ou individuais e concretas, enfim, fatos criadores de
normas jurdicas.
O estudo das fontes se torna bastante til para verificar o modo pelo qual normas
jurdicas adentram no ordenamento jurdico e nele se organizam, permitindo averiguar o
seu contedo, alcance, hierarquia, validade, eficcia, entre outros atributos inerentes s
normas jurdicas, facilitando o intrprete/aplicador do direito a definir o contedo e
alcance normativo a partir do ordenamento jurdico vigente.
No Direito Tributrio, onde toda relao entre o fisco e contribuintes se pautam pela
estrita legalidade, a importncia do estudo das fontes ainda mais relevante,
principalmente quando se analisa as normas jurdicas a partir dos Princpios que trazem
limitaes ao Poder de Tributar.
2. Os costumes, a doutrina, a jurisprudncia e o fato jurdico tributrio so fontes
do Direito? E as indicaes jurisprudenciais e doutrinrias, contidas nas decises
judiciais so concebidas como fontes de direito?
Na opinio do professor Paulo de Barros Carvalho, os costumes apenas podem
ser entendidos como fontes do Direito quando integrantes de hipteses normativas.
Desse modo, seguindo a linha anteriormente exposta, no basta a existncia de prticas
reiteradas de determinada conduta, em uma certa sociedade, num determinado ponto
histrico. Esta conduta reiterada deve ser estampada em uma regra jurdica como um
enunciado prescritivo a ser obedecido pela sociedade para que seja o costume

considerado uma fonte do Direito. Em sntese, sem norma, um fato social no adquire a
qualidade de um fato jurdico.
A doutrina, por sua vez, revela-se como importante instrumento a ser utilizado
pela Cincia do Direito, mas no como fonte do Direito Positivo. No se trata, portanto,
de fonte formal do Direito, mas sim de importante ferramenta para compreenso de
conceitos e institutos jurdicos, sendo, normalmente, o resultado da interpretao da lei
no campo da pesquisa cientfica. Caracteriza-se por apresentar uma linguagem
descritiva do Direito Positivo. Sobre o tema, dispe o professor Paulo de Barros:
A doutrina no fonte do direito positivo, seu discurso descritivo no altera a
natureza prescritiva do direito. Ajuda a compreend-lo, entretanto no o modifica.
Coloca-se como uma sobrelinguagem que fala da linguagem dentica da
ordenao jurdica vigente. Nem ser admissvel concebe-la como fonte da
Cincia do Direito, pois ela prpria pretende ser cientfica. (CARVALHO,

Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 23 ed. So Paulo: Saraiva,


2011, p. 88).
A jurisprudncia representa o conjunto de julgados harmnicos e reiterados do
Poder Judicirio acerca das questes de Direito a ele submetidas. No se trata de fonte
do Direito. Seria fonte do Direito a deliberao do rgo colegial, uma vez que esta sim
cria Direito para parte sob julgamento.
Por fim, no entendimento do professor Paulo de Barros, fato jurdico nada mais
do que a realidade social descrita no hipottico normativo, sendo por meio dos fatos que
novas normas jurdicas so admitidas no ordenamento jurdico. No seriam eles fonte
do Direito. Lembramos, por fim, que o fato jurdico denominado por alguns
doutrinadores como fonte material do direito tributrio, ainda que muitas so as crticas
utilizao da palavra fonte neste caso.

3. Que posio ocupa, no sistema jurdico, norma inserida por lei complementar
que dispe sobre matria de lei ordinria? Para sua revogao necessria norma
veiculada por lei complementar (vide anexos I, II, III e IV).

Se analisada a questo sob o prisma da pirmide kelseniana, todas as leis em


sentido lato encontram-se no mesmo patamar jurdico. Desse modo, o que diferenciaria
a lei complementar da lei ordinria seriam as formalidades diferentes a serem
observadas no processo legislativo de criao de cada uma das leis.
Importante lembrar que a lei complementar possui qurum diferenciado, alm de
normalmente tratar de assuntos que requer mais cuidados ou uma ateno especial,
sendo esta a razo de ser entendida por muitos como uma lei hierarquicamente superior
lei ordinria. Diferencia-se da lei ordinria formalmente e materialmente.
Entendo que elas se encontram no mesmo patamar hierrquico, mas que se
diferenciam em suas formalidades e em seu objeto. Desse modo, por ter a lei
complementar qurum qualificado, para sua revogao necessria uma norma
veiculada por lei complementar, sob pena de violar-se a norma superior onde ambas as
leis buscam o fundamento de validade, a Constituio Federal.

4. O prembulo da Constituio Federal e a exposio de motivos integram o


Direito Positivo? So fontes do Direito? (Vide anexos V e VI)
O prembulo o conjunto de enunciados que antecede o texto constitucional e
caracteriza-se por trazer em si a promulgao, a origem, as justificativas, os objetivos,
os valores e os ideais de uma Constituio, revelando-se como importante ferramenta de
interpretao dos problemas constitucional.

O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI n 2.076/AC, decidiu que o


prembulo no tem valor jurdico-normativo, j que no se encontra no mbito do
Direito, mas no campo da Poltica, como pode se notar, in verbis:

EMENTA: CONSTITUCIONAL. CONSTITUIO: PREMBULO. NORMAS


CENTRAIS. Constituio do Acre. I. - Normas centrais da Constituio Federal:
essas normas so de reproduo obrigatria na Constituio do Estado-membro,

mesmo porque, reproduzidas, ou no, incidiro sobre a ordem local. Reclamaes


370-MT e 383-SP (RTJ 147/404). II. - Prembulo da Constituio: no constitui
norma central. Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de
reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa. III. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. (ADI 2076,
Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, julgado em 15/08/2002,
DJ 08-08-2003 PP-00086 EMENT VOL-02118-01 PP-00218)

Para o professor Paulo de Barros Carvalho, entretanto,


A exposio de motivos, constando da enunciao-enunciada. Manifesta-se mais
prxima ao processo de enunciao do ato de fala jurdico. Enquanto o
prembulo e a ementa nos remetem enunciao-enunciada, porm mais
inclinadas ao enunciado do que, propriamente, ao processo de enunciao.
(CARVALHO. Paulo de Barro. Direito Tributrio, linguagem e mtodo. 3 edio.
So Paulo: Noeses, 2008. pg. 424).

Respeitado o entendimento do professor Paulo de Barros, prefiro seguir a linha


do STF, entendendo, desse modo, que o prembulo e a exposio de motivos so
linguagens que enunciam o Direito Positivo, mas no prescrevem condutas, apenas
descrevem o Direito Posto.
5. A Emenda Constitucional n. 42/03 previu a possibilidade de instituio da
PIS/COFINS Importao. O Governo Federal editou a Lei n. 10.865/04
instituindo tal exao: (a) identificar as fontes materiais e formais da Constituio
Federal, Emenda n. 42/03 e Lei n. 10.865/04; (b) Pedro Bacamarte realiza uma
operao de importao em 11/08/05 este fato fonte material do direito?; (c) o
ato de formalizar o crdito tributrio no desembarao aduaneiro e efetuar o
pagamento antecipado fonte do Direito?
(a) Constituio Federal: veculo introdutor de normas que decorre do Poder
Constituinte Originrio. O fundamento de validade da Constituio a norma
fundamental. As fontes materiais, por seu turno, so os fatos sociais juridicizados no
texto da Carta Magna.

Emenda n. 42/03: A Emenda Constitucional veculo introdutor de normas


constitucionais que decorre do Poder Constituinte Derivado. So fontes materiais da EC
42/03 todos os fatos sociais juridicizados em seu corpo.
Lei n. 10.865/04: A lei ordinria veculo introdutor de normas. Portanto, ela a
fonte formal. As fontes materiais so os fatos juridicizados nas mensagens da lei.
(b) sim, uma vez que este fato previsto na hiptese normativa como capaz de
gerar efeitos jurdicos. Desse modo, estando o fato social juridicizado no texto lei, ele
possui o condo de criar normas jurdicas.
(c) o ato de formalizao do crdito tributrio no desembarao aduaneiro e
efetuao do pagamento antecipado so deveres decorrentes da obrigao tributria,
sendo, portanto, fones materiais do Direito.
6. Diante do fragmento do direito positivo abaixo, responda:
Lei n. 10.168, de 29 de dezembro de 2000, D.O. de 30/12/2000
O PRESIDENTE DA REPBLICA: fao saber que o Congresso Nacional decreta, e
eu sanciono, a seguinte lei:
Art. 1 Fica institudo o Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa
para o Apoio Inovao, cujo objetivo principal estimular o desenvolvimento
tecnolgico brasileiro, mediante programas de pesquisa cientfica e tecnolgica
cooperativa entre universidades, centros de pesquisa e o setor produtivo.
Art. 2 Para fins de atendimento ao Programa de que trata o artigo anterior, fica
instituda contribuio de interveno no domnio econmico, devida pela pessoa
jurdica detentora de licena de uso ou adquirente de conhecimentos tecnolgicos,
bem como aquela signatria de contratos que impliquem transferncia de tecnologia,
firmados com residentes ou domiciliados no exterior.
1 Consideram-se, para fins desta Lei, contratos de transferncia de tecnologia
os relativos explorao de patentes ou de uso de marcas e os de fornecimento de
tecnologia e prestao de assistncia tcnica.
1-A. A contribuio de que trata este artigo no incide sobre a remunerao
pela licena de uso ou de direitos de comercializao ou distribuio de programa de
computador, salvo quando envolverem a transferncia da correspondente
tecnologia. (Includo pela Lei n 11.452, de 2007)

2 A partir de 1o de janeiro de 2002, a contribuio de que trata o caput deste


artigo passa a ser devida tambm pelas pessoas jurdicas signatrias de contratos que
tenham por objeto servios tcnicos e de assistncia administrativa e semelhantes a
serem prestados por residentes ou domiciliados no exterior, bem assim pelas pessoas
jurdicas que pagarem, creditarem, entregarem, empregarem ou remeterem royalties,
a qualquer ttulo, a beneficirios residentes ou domiciliados no exterior.(Redao da
pela Lei n 10.332, de 19.12.2001)
3 A contribuio incidir sobre os valores pagos, creditados, entregues,
empregados ou remetidos, a cada ms, a residentes ou domiciliados no exterior, a
ttulo de remunerao decorrente das obrigaes indicadas no caput e no 2 deste
artigo. (Redao da pela Lei n 10.332, de 19.12.2001)
4 A alquota da contribuio ser de 10% (dez por cento).(Redao da pela
Lei n 10.332, de 19.12.2001)
Art. 8 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao, aplicando-se aos fatos
geradores ocorridos a partir de 1 de janeiro de 2001.
Braslia, 29 de dezembro de 2000; 179 da Independncia e 112 da Repblica.
(FERNANDO HENRIQUE CARDOSO)

a) Identifique os seguintes elementos da Lei n. 10.168/00: (i) enunciados-enunciados; (ii)


enunciao-enunciada; (iii) instrumento introdutor de norma; (iv) fonte material; (v)
fonte formal; (vi) procedimento.; (vii) sujeito competente; (viii) preceitos gerais e
abstratos e (ix) norma geral e concreta:
(i) Enunciados-enunciados: trata-se do contedo da mensagem positivada.
(ii) Enunciao-enunciada: decorre da anlise do processo e do produto. Pode-se a partir
do produto reconhecer o processo. Ou seja, a lei foi promulgada em 29 de dezembro de
2000, publicada no dirio oficial de 30/12/00, decretada pelo Congresso Nacional e
sancionada pelo Presidente da Repblica.
(iii) Instrumento introdutor de norma: a prpria Lei n 10.168/00.
(iv) Fonte material: fatos sociais, econmicos e polticos juridicizados na lei.
(v) Fonte formal: a prpria lei ordinria criada.

(vi) Procedimento: procedimento constitucionalmente previsto para a criao de lei


ordinria.
(vii) Sujeitos competentes: O ente poltico competente a Unio. O rgo legiferante
o Congresso Nacional. O executivo sancionador o Presidente da Repblica.
(viii) Preceitos gerais e abstratos: artigo 1 da Lei 10.168/00
(ix) Norma geral e concreta: artigo 2 da Lei 10.168/00
b) Os enunciados inseridos na Lei n. 10.168/00 pelas leis n. 11.452/07 e m. 10.332/01
passam a pertencer Lei n. 10.168/00 ou ainda so parte integrante dos veculos que os
introduziram no ordenamento? No caso de expressa revogao da Lei n. 10.168/00,
como fica a situao dos enunciados veiculados pelas Leis n. 11.452/07 e n. 10.332/01?
Pode-se dizer que tambm so revogados, mesmo sem a revogao expressa dos
veculos que os inseriram?