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INTRODUO
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Contribuio (ato volitivo do indivvudo que pressupoe aceitao) compulsria (pressupoe o
surgimento da relao juridical independente da vontade da parte devedora, no caso, o
contribuinte, e que se torna obrigatria), demonstrando mais uma vez a complexidade da
tributao.
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Bruno Meyerof Salama nos lembra que na obra clssica de John Rawls: Um certo
consenso nas concepes da justia no , todavia, o nico pr-requisito para uma
comunidade humana vivel. H outros problemas sociais fundamentais, em particular os de
coordenao, eficincia e estabilidade. RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. So Paulo:
Martins Fontes, 2002, p. 6. (SALAMA, 2009).
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Para abordar a questo dos incentivos na questo tributria, levaremos em considerao
os ditames da disciplina Direito e Economia, uma disciplina cujo feitio nos abrir os olhos
para algo que geralmente no observamos quando da tomada de decises, qual seja, as
consequncias de nossos atos. Assim podemos configurar de forma simplista a Anlise
Econmica do Direito, como alguns doutrinadores preferem, que nos lembra que os
indivduos em geral visam maximizar de forma racional seus interesses, fazendo
determinadas escolhas, respondendo incentivos que lhe so postos. Sejam quais forem os
maximizar seus interesses e principalmente, gerando consequncias que
devem ser observadas sob pena de uma diversa gama de prejuzos,
principalmente no mbito social.
Nosso intuito aqui analisar a questo da tributao no que tange
a efetividade da noo de justia social, principalmente se esta alcanada
ou ao menos observada na tomada de decises frente aos incentivos posto,
tendo como paradigmas os ensinamentos de John Rawls5.
Levando em considerao a tributao no Brasil, particularmente
entendemos que a carga tributria fruto da falta de razoabilidade do
Sistema Tributrio nacional, sendo o mesmo um nicho de aberraes criadas
pelo legislador atravs de diversas leis ordinrias, leis complementares,
emendas constitucionais, somadas a um rol infindvel de atos normativos
advindos do Poder Executivo.
Contudo, no nos caber questionar o contedo desta tributao,
ou como so destinados os recursos arrecadados. No obstante
reconhecermos a distancia entre a realidade e as discusses acadmicas,
partiremos do pressuposto que o Sistema Tributrio Nacional coerente e
coordenado com o ordenamento jurdico e seus princpios e, portanto,
efetivo. Desta forma, iremos analisar as motivaes e consequncias das
escolhas tomadas pelo contribuinte e pelo Estado e sua repercusso frente a
ideia de justia social.
A segunda seo deste trabalho enfocar a questo da tributao
e do princpio da solidariedade, tendo como objetivo situar as funes da
primeira e a efetivao do segundo.
A terceira seo trar uma anlise a cerca dos incentivos que
podem macular a escolha do contribuinte, ou mesmo, do Estado, para a
tomada de deciso em questes referentes tributao.
J na quarta seo do presente trabalho, iremos abordar a
contribuio de John Rawls para a ideia de justia e equidade.
A quinta seo est reservada a abordagem acerca da relao
entre planejamento tributrio e justia social, ponto central de nossa
6
MURPHY; NAGEL, 2005. p 5.
Federal, que estabelece como objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil construir uma sociedade livre, justa e
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solidria.
A tributao tem duas funes principais. (1) Ela determina que proporo de
recursos da sociedade que vai estar sob controle do governo para ser gasta
de acordo com algum procedimento deciso coletiva e que proporo ser
deixada, na qualidade de propriedade pessoal, sob o arbtrio de indivduos
particulares. Essa a repartio ente pblico e privado. (2) Ela um dos
principais fatores que determinam de que modo o produto social dividido
entre os diversos indivduos, tanto sob a forma de propriedade privada, sob
quanto a forma de benefcios fornecidos pela ao pblica. Essa a
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distribuio.
Fato que estas funes devem ser observadas pelo Estado,
enquanto responsvel por institu-la, e pelos contribuintes, enquanto grandes
atingidos por seus efeitos. Tal observao decorrer da maturidade no
sentido de estar em sociedade, maturidade esta j presente em pases tidos
7
WEISS, 2004. p 24.
8
MURPHY; NAGEL, 2005. p 101.
com de primeiro mundo e que, agora dizemos como opinio particular, o
Brasil ainda procura alcanar.
De qualquer forma, um princpio se destaca na defesa da
tributao e, entendendo ou no o contribuinte a funo que exerce na
sociedade a sua instituio, o mesmo no possui argumentos para derrub-
lo. Trata-se do princpio da capacidade contributiva e a ideia de sacrifcio
igualitrio, cujas maiores observaes faremos no tem a seguir.
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Art. 148. A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios:
I - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra
externa ou sua iminncia; II - no caso de investimento pblico de carter urgente e de
relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, III, b. Pargrafo nico. A
aplicao dos recursos provenientes de emprstimo compulsrio ser vinculada despesa
que fundamentou sua instituio.
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A idia de eficincia trazida pelos doutrinadores como elemento principal do Direito e
Economia, na qual a sua busca permitiria aos agentes econmicos alcanarem maior
satisfao de seus interesses. Desta feita, um determinado negcio jurdico eficiente
decorreria do alcance do seu objetivo, com menores custos de transao e,
consequentemente, satisfazendo os interesses do agente econmico.
12
PIMENTA, 2007. p. 291-313.
compreendidos, nesse caso, exclusivamente pelo sentido monetrio
da palavra. Sob a perspectiva do empresrio, a empresa somente
justifica sua existncia se estiver apta a gerar o lucro por ele
legitimamente buscado e esperado.
13
COASE, 1988. p.6.
14
O Prmio Nobel foi institudo por Alfred Nobel, qumico e industrial sueco, inventor da
dinamite, em seu testamento. Trata-se uma graa conferida indivduos que realizaram
pesquisa pesquisas importantes, criaram tcnicas pioneiras ou deram contribuies
destacadas sociedade. Fato que Alfred Nobel jamais criou um prmio de Economia, ao
passo que a graa conferida sobre esta matria o Prmio Sveriges Riksbank de Cincias
Econmicas em Memria de Alfred Nobel.
Podemos trazer tambm o exemplo de um determinado
consumidor que decide realizar a compra de um aparelho televisor. No seu
intuito de realizar a compra, o custo que o consumidor ir enfrentar no ser
apenas o do valor do aparelho, mas tambm aquele custo correspondente
escolha do produto; deslocamento de ida e de volta da loja, se decidir pela
compra in loco; o tempo gasto na operao; etc. Estes custos que vo alm
do custo que corresponde ao valor do televisor o chamado custo de
transao.
O Professor Coase demonstrou a existncia de uma srie de
custos de transao enfrentado pelo empresrio na economia de mercado,
como, por exemplo, o custo que excede ao preo do bem em decorrncia da
pesquisa e informao dos custos, negociao, manuteno dos segredos
comerciais, e custos de policiamento e de execuo.
A estrutura do mercado regida pela lei que formada pelo
binmio da oferta e da demanda. Para atuar nesse ambiente, o empresrio
precisa assumir os custos de transao, ao passo que, a atividade
empresarial ser eficiente se estes custos forem minimizados e os interesses
maximizados.
Em outra importante obra, o Professor Coase, nos forneceu
maiores esclarecimentos acerca de custos de transao. Em seu artigo The
Problem of Social Cost 15 , o autor, inclusive, trouxe resposta ao prprio
questionamento realizado quando de seu supramencionado artigo The
Nature of Firm:
15
COASE, Ronald. 2008.
atividades. Os proprietrios de prdios grandes ou de diversas
propriedades contguas tambm podem atuar dessa mesma forma.
Com efeito, luz da terminologia que empregamos anteriormente, a
firma adquiriria o direito de todas as partes, de modo que a
reorganizao das atividades no seria consequncia de uma
reorganizao de direitos por meio de contratos, mas resultado de
uma deciso administrativa acerca de como os direitos deveriam ser
utilizados.
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Empresrios e comerciantes so considerados agentes econmicos fundamentais, pois
geram empregos, tributos, alm da produo e circulao de certos bens essenciais
sociedade. Para tanto, na legislao empresarial brasileira trazido uma srie de vantagens
para estes agentes. Assim que a eles so deferidos institutos que do efetividade ao
princpio da preservao da empresa, de origem eminentemente neoliberal em razo da
necessidade de proteo ao mercado, relevante para o desenvolvimento da sociedade em
inmeras searas, a exemplo da falncia, da recuperao judicial, da possibilidade de
produo de provas em seu favor por meio de livros comerciais regularmente escriturados
etc.
O resguardo dos direitos e proteo de princpios consome
recursos. E no poderia ser diferente, haja vista que, se esta proteo e
resguardo no incorressem em escassez, no haveria razo para se proteger
qualquer direito. Ou seja, ou os direitos so custosos, ou no tm sentido
prtico.17
17
SALAMA, 2009.
18
SANDEL, 2011. p 204.
19
SANDEL, 2011. p 177.
equidade 20 , levando em considerao, portanto, a fora moral do contrato
social hipottico, que no cerne do nosso estudo, nada mais do que a
estrutura formada por princpios constitucionais, mesmo que contrapostos,
harmonizados.
Estamos em uma sociedade heterognea, composta por
indivduos de diferentes condies econmicas, sociais e intelectuais. Alguns
indivduos com mais e outros com menos oportunidades. Como adequar esta
situao a noo de justia, principalmente se levarmos em considerao
que dever de cada um pagar seus tributos, mas direito tambm escolher
a opo negocial menos onerosa?
Rawls nos responde este questionamento com seu princpio da
diferena, o qual, na explicao de Liam Murphy e Thomas Nagel:
20
SANDEL, 2011. p 178.
21
MURPHY; NAGEL, 2005. p 73.
22
SANDEL, 2011. p 194
efetividade dos servios pblicos e, ao mesmo tempo, prover assistncia
talvez at maior queles menos aquinhoados, que no pagam tributos no
por escolha, mas por condio.
Segundo Rawls, para a efetivao da justia se faz necessria a
adoo de uma perspectiva social a partir de uma posio original, como
observadores imparciais sob o vu da ignorncia.
Neste sentido, cada indivduo, sem saber em que posio social
estaria seria levado a maximizar a utilidade mnima quando se tenta
aumentar o bem-estar das pessoas em pior situao, diante do receio de
estar fadado a compor a base da pirmide economica. Tal perspectiva
recebeu o nome de critrio maximin.
Desta feita, a grosso modo, o sistema proposto por Rawls seviria
como uma aplice de seguros, requerendo maior distribuiao e, para tanto,
devendo ser as instituioes justas. Nas suas palavras:
23
RAWLS, 2002. p 109
O senso comum tende a supor que a renda e a riqueza, assim
como as boas coisas da vida em geral, deveriam ser distribudas de
acordo com o mrito moral. A justia a felicidade de acordo com a
24
virtude. (...) mas a justia como equidade rejeita essa concepo.
24
RAWLS, 2002. p 342-343.
planejamento tributrio, dentre os quais vale destacar o combate a corrupo,
diminuio do dficit fiscal, busca de igualdade entre contribuintes em
situao semelhante, a efetivao do principio da solidariedade o custeio do
Estado.
25
SALAMA, 2009.
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Socilogo, poltico e economista italiano de origem francesa, Vilfredo Pareto foi
considerado um dos idelogos do movimento fascista. Nasceu em Paris em 15 de julho de
1848, seus estudos o levaram a formular uma polmica lei da distribuio de renda,
doutrinando que no aleatria e segue padro invarivel no curso da evoluo histrica.
Tal teoria ficou conhecida como a Lei de Pareto, tendo como importncia ser uma grande
contribuio cincia econmica, notadamente matria de microeconomia.
de Eficincia Paretiana no seria bem visto socialmente, mas no deixa de
demonstrar-se como plausvel em uma economia livre de mercado.
claro que o ideal fosse que todos obtivessem lucro e sucesso
nas suas atividades, contudo, face a todas as situaes que envolvem a
atividade empresarial, podemos dizer que o insucesso na atividade
empresarial um produto desta economia.
De outra sorte, vemos a acepo de eficincia trazida pela
abordagem de compensao de Kaldor-Hicks 27 , que acaba tendo como
escopo completar a idia paretiana. Na verdade, este critrio nos fornece
uma sada limitao da teoria de Pareto, na qual s poderamos falar em
eficincia quando o melhoramento da situao de um indivduo no deixaria
nenhum indivduo em situao pior.
A abordagem de Kaldor-Hicks define que a eficincia ser
alcanada quando os ganhadores de determinada situao puderem
compensar os perdedores de seu insucesso. E o fato de poderem compens-
los no significa que necessariamente devam faz-lo. Para que a eficincia
seja alcanada, to somente a possibilidade de compensao j justificaria a
eficincia.
Neste sentido, se na melhora de Pareto, a eficincia seria
alcanada quando a melhora na situao de um indivduo no teria como
consequncia a piora de outro, na compensao de Kaldor-Hicks podemos
dizer que possvel que ocorrncia de perdedores.
Conforme bem observado por Liam Murphy e Thomas Nagel na
obra O mito da Propriedade28, levando em considerao uma concepo
mais conservadora da idia de eficincia e benefcio, a melhor abordagem
a do timo de Pareto.
Contudo, tal abordagem no nos traz muitos subsdios quando
tratamos da anlise de implementao de poltica publicas pelo Estado,
principalmente tendo como instrumento a tributao.
27
MERCURO; MEDENA, 1999, p.50.
28
Os autores discorrem acerca da idia de eficincia e utilitarismo acerca da tributao e de
polticas pblicas.
O fato de existir um individuo que acometido por um prejuzo no
incorre em ineficincia da atividade Estatal, haja vista a noo de sacrifcios
individuais em prol do interesse coletivo j analisado anteriormente.
O bem estar coletivo no seria medido pela inexistncia de
prejuzos individuais. Logo, a eficincia no alcanada pela felicidade de
cada um, mas pela felicidade de todos, sob pena de se reduzir a eficincia as
ideias propostas pelo utilitarismo, teoria esta que faz uma avaliao moral e,
mais especificamente no tema do presente trabalho, mediria o sucesso de
determinado curso ou ao de acordo com o bem estar ou felicidade dos
indivduos por ela atingidos.
29 GRECO, 1998.
forjada nos valores de tica e necessidade de preocupao com a
sobrevivncia da mquina estatal e do prprio povo. Nestes termos,
entendemos ser esta a configurao da tica fiscal pblica.
A tica fiscal pblica baseada em quatro valores superiores, a
saber, a liberdade, que consiste na aceitao da opo fiscal a ser adotada
pelo contribuinte, desde que respeitada a sua capacidade contributiva; a
igualdade, no sentido de que todos que estiverem na mesma situao
havero de sofrer a mesma tributao; a segurana, que pugna pela no
tributao de surpresa, incoerente, e finalmente; a solidariedade, pice da
efetivao da tica fiscal pblica30.
Num pas afundado em corrupo e escndalos polticos, em
abusos de grandes empresas e do descaso das autoridades para com a
sociedade, bem como com as micro e pequenas empresas, a necessidade de
tica e justia, inclusive no mbito tributrio se mostra imperiosa, devendo o
comportamento dos entes pblicos e da sociedade ser fundamentada
segundo a tica fiscal privada e fiscal pblica, na busca da justia tributria.
Desta feita, no que diz respeito a atuao no tocante economia
de tributos pelo contribuinte, o agente pblico deveria respeitar o princpio da
legalidade, pois, no fazendo, somente o prprio Estado beneficiado.
Vale ratificar este entendimento, pois se trata o principio da
legalidade, ao nosso ver, assim como de inmeros operadores do direito,
como um dos maiores, seno o maior principio norteado do Direito Tributrio.
Relembrando esta basilar fonte do direito, o mesmo encontra
guarida texto constitucional, no artigo 5, inciso II31. No que tange ao princpio
da legalidade tributria, este se v consagrado no artigo 150, inciso I da
Carta Maior, dispondo o seguinte:
30 NOGUEIRA, 2004.
31 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: II - ningum
.
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei
Neste sentido, denotando-se que a sempre ser a causa da tributao e, por
raciocnio lgico, sem lei no h tributo, podemos concluir que a atuao do FISCO
alcanar a tica fiscal que tanto desejamos se for eivada principalmente na legalidade e,
por conseguinte, na legalidade tributria.
Contudo, vale ressaltar que este cenrio no o que percebemos hoje no
Brasil, tendo inclusive este trabalho relembrado alguns exemplos de abuso das autoridades
fiscais.
O princpio da legalidade o meio de se preservar a segurana jurdica. No se
tratando apenas da relao jurdico-tributria, mas sim em qualquer relao que seja
regulada pela lei.
6 CONCLUSO
REFERENCIAS