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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO

Faculdade Nacional de Direito

Anlise doutrinria e jurisprudencial sobre a


responsabilidade civil de profissionais liberais

Oziel Baiense

DRE:

28 de novembro de 2016
1) Introduo

A questo da responsabilidade, de qual fatia desta cada uma das partes ter
dentro de uma relao jurdica, de extrema importncia no Direito. Exatamente
porque, ocorrendo quaisquer problemas, analisando quem compete cada dever e
quem tem cada direito que se poder resolver da maneira mais justa e eficiente.

No mbito do direito civil, a responsabilizao dos atos de cada parte, por cada
uma de suas respectivas obrigaes esclarecer tanto sobre os nus quanto sobre os
bnus dessas relaes. Por tudo isso, fundamental que elas estejam cientes de suas
responsabilidades desde o comeo da negociao.

Dentro das categorias em que se analisam as relaes de trabalho, h contratos


regidos pelo direito trabalhista, pelo cdigo civil e pelo cdigo de defesa do
consumidor. No primeiro, h uma relao de subordinao contnua, mediante o
pagamento de um salrio ( uma relao pessoalssima, com subordinao, continuidade
e onerosidade); e difere do tipo prestao de servio no que diz respeito
continuidade e subordinao: a prestao de servio tambm personalssima e h
onerosidade (uma remunerao, no um salrio), porm com eventualidade e autonomia
do prestador.

O vnculo diferenciado nessas relaes implica em responsabilidades


diferenciadas. Os contratos de prestao de servio merecem especial ateno, que ser
esmiuada nessa anlise.

2) Doutrina
2.1 Responsabilidade Civil

O Cdigo Civil define em seus artigos 186 e 187 de que maneira essa
responsabilidade ser acionada:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,


violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou
pelos bons costumes
A responsabilidade civil classificada entre objetiva e subjetiva: na primeira
categoria, verifica-se se h nexo de causalidade entre a conduta e o dano; j na segunda,
verifica-se a existncia de culpa, uma ao descuidada, ou dolo, se houve inteno do
agente em cometer o ilcito.

O Cdigo Civil adota a responsabilidade civil subjetiva, via de regra. Como fica
evidente no artigo 927 do mesmo:

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.

Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa,


nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo
autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

O Cdigo de Defesa do Consumidor, ao contrrio, adota a responsabilidade


objetiva como regra, como est no caput de seu artigo 12:

Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador


respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo,
montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus
produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao
e riscos.

2.2 A responsabilidade dos Profissionais Liberais

O contrato de prestao de servio aquele pelo qual o prestador se compromete


a realizar determinada atividade lcita para outrem, mediante remunerao certa e
determinada. Nessa relao, o prestador de servio um profissional liberal que exerce
sua atividade de maneira autnoma.

Apesar de ter sua atividade laboral regida pelo Cdigo de Defesa do


Consumidor, o profissional liberal goza de responsabilizao subjetiva, como previsto
no artigo 14, pargrafo 4:

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa,


pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao
dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio
e riscos.

(...)

4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a


verificao de culpa.
A exceo ocorre por conta da pessoalidade, pela capacidade de negociao
entre as parte, bastante diferente daqueles servios prestados por empresas, feitos por
adeso, com planejamento e fornecimento do servio em alta escala.

O Cdigo no prev um regimento diferenciado para esses profissionais,


somente essa exceo.

Para que seja comprovada a culpa, imprescindvel que se verifique qual tipo de
obrigao foi assumida pelo profissional: de meio ou de resultado.

As obrigaes de meio so aquelas em que o profissional assume um


compromisso para com a melhor maneira, dentro dos limites da sua qualificao e
capacidade, para alcanar o resultado pretendido, sem se vincular a um resultado
especfico. J as obrigaes de resultado so aquelas em que o profissional foca em um
resultado certo e determinado em acordo com a outra parte, o meio que ele utilizar tem
importncia secundria em comparao ao resultado pretendido.

Dependendo de qual tipo de obrigao que ele assuma, varia sua


responsabilidade e de que forma poder ser provada, caso cometa algum erro.

2.3 A responsabilidade do Mdico

Dentre os inmeros tipos de profissionais existentes, o mdico foi escolhido


como um caso interessante para exemplificar como ocorre a responsabilidade civil para
profissionais liberais.

Aps a criao do Cdigo de Defesa do Consumidor, as discusses sobre a


natureza jurdica da responsabilidade mdica foram pacificadas. Para entend-la, deve
ser observada por dois ngulos distintos: se decorre da prestao de servio mdico de
maneira empresarial, como em clnicas ou hospitais, ou de maneira autnoma, como
profissional liberal.

Outra discusso doutrinaria, trata sobre a natureza do contrato celebrado entre


mdico e paciente: se uma prestao de servio ou um contrato sui generis, pois que o
mdico tambm tem uma posio de conselheiro, guarda e proteo do enfermo e sua
famlia. De uma forma ou de outra, essa divergncia no altera a responsabilidade do
mdico, j que basta saber se a obrigao a que se comprometeu de meio ou resultado.

Dependendo de qual obrigao assumir, a forma como poder ser provado o erro
varia. Antes de seguir adiante, porm, importante esclarecer que, geralmente, o
mdico assume obrigaes de meio; mas tambm poder assumir obrigaes de
resultado, no caso de uma cirurgia plstica, por exemplo. Por isso importante tambm
conceituar uma cirurgia esttica e uma corretiva: a esttica visa um resultado especifico,
de melhorar a aparncia; enquanto isso, nas corretivas, o mdico se dispe a corrigir ou
amenizar uma determinada deformidade que, no necessariamente, poder ser
completamente corrigida ou eliminada com apenas uma cirurgia.

No caso de um erro cometido em uma obrigao de meio, no basta a


insatisfao do paciente, devendo este comprovar que o mdico agiu com culpa. Tanto
doutrina quanto jurisprudncia entendem que, mesmo que a obrigao contratual no for
plenamente satisfeita pelo mdico, o paciente que dever comprovar a negligencia,
impercia ou imprudncia dele.

No tarefa fcil produzir a prova da culpa. Tanto pela tecnicidade do assunto,


que precisaria de verificao de um perito, quanto pela rigorosidade que o Tribunal
exige delas. Por isso, a no ser que seja o caso de um erro grosseiro, ou injustificvel
omisso aos cuidados dispensados ao paciente, ser difcil para que este comprove o
erro mdico.

Como prestador de servio, porm, e sujeito ao regimento do Cdigo de Defesa


do Consumidor, o juiz poder conceder a inverso ao nus da prova para que o paciente,
se hipossuficiente tcnica ou economicamente em relao ao mdico, seja capaz de
comprovar o erro, e responsabilizar o mdico.

Outros trs pontos devem ser esclarecidos, so eles: o sigilo profissional, o dever
de informar, e a perda de uma chance. No primeiro caso, o mdico no est obrigado a
guardar sigilo em toda e qualquer situao, se por conta de uma investigao ou para
salvar a vida de algum, por exemplo, ele precisar relatar algo do paciente, esse relato
dever limitar-se ao estritamente necessrio, gerando indenizao por danos morais em
caso de infringir essas condies.
O dever de informar garante que o paciente entenda quais os riscos e quais as
chances de alcanar o resultado almejado. Alm disso, ao informar os prs e contras, o
mdico define quais as limitaes existentes, e o que poder efetivamente cumprir.
Dessa forma, o paciente poder dar seu consentimento de maneira informada, e o
contrato garantir os deveres de transparncia, cooperao e lealdade.

Por ltimo, a perda de uma chance diz respeito a uma ao ou omisso mdica
que implique na diminuio de chances de um melhor resultado, ou de uma
oportunidade de vantagem. A perda da chance, seguindo a melhor doutrina disponvel,
s poder ser indenizvel se a probabilidade de sucesso fosse, pelo menos, de 50%, ou
seja: no qualquer caso de perda de uma chance que est passvel de indenizao.

3) Jurisprudncia

A jurisprudncia vem decidindo conforme a doutrina. A responsabilidade


subjetiva concedida aos profissionais liberais subjetiva, como estabelecido no
pargrafo 4, artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Particularmente, no caso do mdico, ainda h outras questes a serem


consideradas, como se o procedimento enquadrar-se-ia em uma obrigao de meio ou
resultado. A jurisprudncia converge junto doutrina quando entende que cirurgias
plsticas estticas seriam obrigao de resultado; e as corretivas e o atendimento,
obrigao de meio.

Alguns casos foram selecionados para demonstrar:

3.1 Obrigao de resultado (cirurgia esttica):


INDENIZAO. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO
MEDICO.DANO ESTTICO DECORRENTE DE CIRURGIA
PLSTICA.OBRIGAO DE RESULTADO. MDICO QUE TEM
O DEVER LEGAL DE PREVIAMENTE ESCLARECER AO
PACIENTE OS RISCOS QUE A CIRURGIA ENVOLVE. DANO
QUE VISVEL A OLHO NU. RISCOS DA CIRURGIA E
CUIDADOS PS-OPERATRIOS, ENTRETANTO,
PREVIAMENTE EXPOSTOS AO PACIENTE POR DOCUMENTO
ESCRITO. SENTENA MANTIDA. RECURSO IMPROVIDO.
(TJ-SP - APL: 994092795576 SP, Relator: Vito Guglielmi, Data de
Julgamento: 11/02/2010, 6 Cmara de Direito Privado, Data de
Publicao: 23/02/2010)

3.2 Obrigao de meio (cirurgia corretiva, atendimento):

RESPONSABILIDADE CIVIL. SERVIO MDICO.


ATENDIMENTO. OBRIGAO DE MEIO.
Na relao de mdico e paciente tem aplicao a legislao consumerista.
A responsabilidade subjetiva, com fundamento no art. 14, 4, do
CDC. No caso em exame, os elementos probatrios dos autos indicam,
com segurana, a falha no atendimento e a culpa do mdico. O dano
moral deve ser estabelecido com razoabilidade, de modo a servir de
lenitivo ao sofrimento da vtima. Recurso de apelao no provido.
(Apelao Cvel N 70045429693, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Marcelo...
(TJ-RS - AC: 70045429693 RS, Relator: Marcelo Cezar Muller, Data de
Julgamento: 29/11/2012, Dcima Cmara Cvel, Data de Publicao:
Dirio da Justia do dia 13/12/2012)

*ERRO MEDICO. AO DE INDENIZAO POR DANOS


MATERIAIS E MORAIS. CIRURGIA ORTOGNTICA.
PREDOMINNCIA DO CARTER FUNCIONAL OU DE CORREO
DE FUNO SOBRE O CARTER ESTTICO. OBRIGAO DE
MEIO. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA. NEGLIGNCIA DA
AUTORA DURANTE O TRATAMENTO PS-OPERATRIO POR
EQUIPE MLTIDISCIPLINAR. AUSNCIA DE PROVA DE CULPA DA
MDICA CIRURGIA. RECURSO NO PROVIDO.*.

(TJ-SP - APL: 1043125720058260000 SP 0104312-57.2005.8.26.0000, Relator:


Daise Fajardo Nogueira Jacot, Data de Julgamento: 28/11/2011, 1 Cmara de
Direito Privado B, Data de Publicao: 02/12/2011)

3.3 Responsabilidade Subjetiva do mdico:

RESPONSABILIDADE CIVIL MEDICO. CIRURGIA ESTETICA.


POS-OPERATORIO. RECONHECIDO NO ACORDO QUE O
MEDICO FOI NEGLIGENTE NOS CUIDADOS POSTERIORES A
CIRURGIA, QUE NECESSITAVA DE RETOQUES, IMPOE-SE
SUA CONDENAO AO PAGAMENTO DAS DESPESAS PARA A
REALIZAO DE TAIS INTERVENES. RECURSO
CONHECIDO EM PARTE E PROVIDO.
(STJ - REsp: 73958 PR 1995/0045044-5, Relator: Ministro RUY
ROSADO DE AGUIAR, Data de Julgamento: 21/11/1995, T4 -
QUARTA TURMA, Data de Publicao: DJ 11.03.1996 p. 6631 JBCC
vol. 194 p. 62 LEXSTJ vol. 83 p. 243,DJ 11.03.1996 p. 6631 JBCC vol.
194 p. 62 LEXSTJ vol. 83 p. 243)

4) Concluso

sob a proteo e orientao do Cdigo de Defesa do Consumidor, bem como


aos princpios deste, que o servio prestado pelos profissionais liberais devera ser
ofertado. Inclusive, foi com a criao deste cdigo que muitas questes sobre a
responsabilidade civil desses profissionais foi pacificada.

Particularmente, no caso do mdico, imprescindvel que este esclarea quanto


ao que possvel ser feito, alertando o paciente sobre os riscos dos procedimentos e
tratamentos. sua responsabilidade informar o paciente, bem como manter o sigilo do
que lhe for confessado.

Essa categoria de profissionais pode ofertar servios que podem ser uma
obrigao de meio (atendimento comum, ou uma cirurgia corretiva) ou de resultado (a
cirurgia esttica), dependendo de qual destas, mudam-se as cobranas: a indicao de
culpa, ao que seria possvel o paciente cobrar do mdico, ou acusa-lo de imprudncia,
negligncia ou impercia. Alm disso, por tratar-se de responsabilidade subjetiva,
imprescindvel avaliar o nexo causal, a fim de verificar se o mdico, de fato, agiu ou
se omitiu em algum cuidado ou procedimento que implicou em ato ilcito.

A jurisprudncia vasta nesse assunto, no faltando exemplos de casos. Tambm


alta a quantidade de casos em que difcil que o paciente comprove o erro; para isto, o
juiz pode conceder a inverso do nus da prova, por exemplo, como um recurso.

Acredito que o aumento do numero de casos muito mais em decorrncia da


judicializao, fenmeno em que mais pessoas recorrem ao judicirio para resolver
conflitos, do que um indicativo de piora no servio mdico. Alm disso, a
responsabilizao de cada uma das partes, permite que melhor seja averiguada a que
compete cada um, em direitos e deveres; desta forma, se o consumidor de sentir lesado,
poder recorrer justia para cobrar um servio, um atendimento, ou um direito.

5) Bibliografia
BENJAMIN, Antonio Herman V.; MARQUES, Claudia Lima; BESSA, Leonardo
Roscoe. Manual do Direito do Consumidor. 5 edio rev. atual e ampl., So Paulo.
Editora: Revista dos Tribunais, 2013.

FILHO, Sergio Cavalieri. Programa de Responsabilidade Civil. 8 edio, So Paulo.


Editora: Atlas, 2008.

SCHREIBER, Anderson. Novos Paradigmas da Responsabilidade Civil: eroso dos


filtros da reparao diluio dos danos. 2 edio, So Paulo. Editora: Atlas, 2009.

SIMES, Alexandre Gazetta; DOS SANTOS, Cassia Mariane. Responsabilidade Civil


do Profissional Liberal no mbito do Cdigo de Defesa do Consumidor. Link
disponvel em: < http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11914&revista_caderno=10 > Acessado em:
15 de novembro de 2016.

PRETEL, Marina. Da Responsabilidade Civil do Mdico A Culpa e o Dever de


Informao. Link disponvel em: <
http://www.oabsp.org.br/subs/santoanastacio/institucional/artigos/da-responsabilidade-
civil-do-medico-2013-a-culpa-e > Acessado em: 14 de novembro de 2016.