Instruo criminal uma das fases do procedimento penal na qual se produzem as provas

tendentes ao julgamento final do processo. De regra, inicia-se com a inquirio das

testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, estendendo-se at a fase anterior s
alegaes finais.
Nesse sentido, Mirabete define a instruo criminal como sendo "o conjunto de atos ou a
fase processual que se destina a recolher os elementos probatrios a fim de aparelhar o
juiz para o julgamento".1
A atividade instrutria, portanto, tem como fito convencer o julgador da existncia ou no
dos fatos imputados pelo acusador, pois "a aplicao das conseqncias jurdicas previstas
na norma (estatuio) est dependente da prvia demonstrao da ocorrncia dos factos
descritos hipoteticamente na previso da norma. a esta demonstrao que se dirige a
actividade probatria".2
H, porm, um sentido lato que se pode dar expresso instruo criminal, para englobar
no somente os atos instrutrios propriamente ditos (atividade probatria tpica) como
tambm as alegaes das partes. Tourinho Filho, por exemplo, divide a fase instrutria em
fase probatria e fase das alegaes finais.3 Podemos dizer, portanto, que h um conceito
de instruo criminal em sentido estrito e um outro mais amplo (em sentido lato).
Frederico Marques quem explica: "H, portanto, um conceito genrico de instruo, que
abrange a prtica de atos probatrios e as alegaes das partes"; j "a instruo
propriamente dita, ou instruo em sentido estrito, a instruo probatria, a instruo
sobre fatos da premissa menor em que logicamente se estrutura a sentena.
"Ao lado do conceito lato de instruo, existe, pois, um conceito estrito, que
o de instruo probatria. Esta se define como o conjunto de atos
processuais que tm por objeto recolher as provas com que deve ser
decidido o litgio."4
Tendo em vista o carter deste trabalho, eminentemente conceitual, entendemos melhor
abordar a instruo criminal apenas em seu sentido estrito, de etapa probatria,
considerando-se o seu comeo, tal como j dito, com a inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao, findando-se imediatamente antes das alegaes finais quando, de
regra, as partes requerem as ltimas diligncias (art. 499, excepcionando-se o
procedimento do Jri, onde no h essa fase de requerimento de diligncias).

bem verdade que mesmo antes do incio da inquirio das testemunhas as partes podem
produzir outros meios de prova, juntando, por exemplo, documentos quando do
oferecimento da denncia ou da queixa (a parte acusadora) e da defesa prvia (a parte
acusada). Mesmo aps as alegaes finais, outros meios de prova podem ainda ser
produzidos, desta feita por iniciativa do prprio Juiz processante (art. 502, pargrafo nico,
e art. 407, CPP).5
Desde logo duas distines merecem ser feitas: a primeira delas a que existe
entre instruo criminale prova, pois esta somente o meio atravs do qual aquela se
perfaz; a prova o substrato da instruo criminal, o seu contedo bsico. Tambm no se
confundem a instruo criminal com ainvestigao criminal preparatria para a ao penal,
visto que, em que pese ambas conterem atos de produo de prova, o certo que enquanto
a investigao criminal tem como finalidade municiar (e no convencer) o Ministrio
Pblico ou o querelante para uma futura instaurao da respectiva ao penal, a instruo
criminal municia (e tenta convencer) o Juiz para o julgamento da lide penal.6
Como diz o j citado mestre portugus "na fase de investigao pr -acusatria, o que
importa averiguar quais foram os factos praticados e no em convencer o MP da
correspondncia ou no aos factos histricos de qualquer verso que deles seja feita. A
partir do momento em que formulada a acusao de considerar que tambm no
processo penal o que importa convencer o juiz da exatido das alegaes de facto feitas
pela acusao e pela defesa".7
Considerando-se principalmente uma certa liberdade que existe no processo penal quanto
ao momento de produo da prova, fato por ns referido anteriormente, Frederico Marques
anota que "a instruo criminal descontnua e fragmentada, ao revs do que sucede no
processo civil, em que ela se caracteriza pela concentrao e produo das provas, no
todo ou em parte, em audincia de instruo e julgamento". Realmente, razo assiste mais
uma vez ao mestre. Como ele prprio diz no h no processo penal aquele "momento
comum de intercesso, como ocorre no processo civil, com a audincia de instruo e
julgamento, na qual se ouvem testemunhas, partes e peritos".8
Aqui, por exemplo, a prova documental pode ser juntada em qualquer fase do processo,
salvo duas excees previstas no procedimento do Jri, arts. 406, 2. e 475, CPP. Assim, a
instruo criminal no processo penal, considerada como um tipo, como uma fattispecie
um ato processual complexo (porque formado por vrios atos) e de formao
cronologicamente indiferente. No , portanto, um tipo penal complexo instantneo, nem
de formao sucessiva.
O interrogatrio no pode mais ser considerado como o incio da instruo criminal, pois
hoje ele visto como tpico meio de defesa e no meio de prova.9 Assim, repita-se, em
sentido estrito, a instruo criminal se inicia com a ouvida das testemunhas arroladas na
pea acusatria, logo aps o oferecimento ou no da defesa prvia que, por sua vez, sucede
ao interrogatrio (em regra).
H entendimento jurisprudencial solidamente firmado no sentido de que a instruo
criminal no processo de rito ordinrio deve encerrar-se em um prazo mximo de 81 dias, se
o ru estiver preso (se solto, no necessariamente); observa- se, porm, que neste prazo est
includa tambm a fase pr-processual, ou seja, 10 dias para o inqurito policial, 5 dias para
a denncia, 3 dias para a defesa prvia, 20 dias para a inquirio de testemunhas, 2 dias
para requerimento de diligncias, 10 dias para o despacho de deferimento das diligncias, 6
dias para as alegaes finais, 5 dias para as diligncias ordenadas pelo prprio Magistrado e
20 dias para a sentena.
Este prazo contado individuadamente e no conglobadamente, no se podendo
compensar-se o atraso em uma fase com a agilizao em uma posterior (h quem prefira a
contagem global). Ex.: as testemunhas arroladas pela acusao devem ser ouvidas em vinte
dias se o ru estiver preso; se este prazo no for obedecido, no se compensa o atraso com
um posterior adiantamento da fase seguinte e assim por diante... O constrangimento ilegal
pela demora no trmino do respectivo ato processual surge imediatamente,
independentemente do ato subseqente.
bem de ver, no entanto, que este prazo deveras curto, pois nele no se computam, por
exemplo, prazo para ouvida das testemunhas de defesa ou para a realizao do
interrogatrio (que deve ser feito de pronto ou em um prazo razovel 10), dentre outros.
Acompanhando este entendimento pretoriano a Lei n. 9.034/95, que disciplina o combate
s aes praticadas por organizaes criminosas, estabeleceu expressamente o prazo de 81
dias para o encerramento da instruo criminal em caso de ru preso e de 120 dias se solto
ele estiver (art. 8.).
Observa-se, outrossim, que no procedimento previsto na Lei de Txicos (art. 35, pargrafo
nico) os prazos so contados em dobro para os crimes previstos nos arts. 12, 13 e 14.
De toda forma, a injustificada dilao probatria acarreta constrangimento ilegal a ser
remediado via habeas corpus, salvo se o atraso foi causado pela defesa. Nesse sentido
leia-se a Smula 64, do STJ, in verbis: "No constitui constrangimento ilegal o excesso de
prazo na instruo, provocado pela defesa". Este mesmo Tribunal Superior tambm
sumulou que "encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de
constrangimento por excesso de prazo" (Smula 52) e "pronunciado o ru, fica superada a
alegao de constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo" (Smula 21).
Ademais, outros motivos podem tambm justificar o atraso e impedir a alegao de
constrangimento ilegal. Cita-os, exemplificando, Mirabete: processo em que h vrios rus
envolvidos, necessidade de instaurao de incidente de insanidade mental, citao
editalcia, etc.10 A doena do ru ou do seu defensor, a complexidade da causa ou outro
motivo de fora maior tambm justificam a demora (art. 403, CPP). De observar-se, no
entanto, que a expedio de carta precatria no suspende a instruo criminal (art. 222,
1.).
Esta questo da demora no julgamento de um processo criminal, mormente quando se trata
de ru preso, causa antiga de preocupaes da doutrina e que transborda, inclusive, o
Direito brasileiro, a ponto de estar expressamente consignado no Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos firmado em Nova York, em 19 de dezembro de 1966 e promulgado
pelo Governo brasileiro atravs do Decreto n. 592/92, a seguinte clusula: "3. Toda pessoa
acusada de um delito ter direito, em plena igualdade, a, pelo menos, as seguintes
garantias:
(...)] "c) De ser julgado sem dilaes indevidas" (art. 14, 3, c).
Igualmente l-se no Pacto de So Jos da Costa Rica, de 22 de novembro de 1969,
promulgado entre ns pelo Decreto n. 678/92:
"Art. 8. Garantias Judiciais
"1. Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e
dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente..." (grifo
nosso).
No mesmo sentido, confira-se a Conveno europia para salvaguarda dos direitos do
homem e das liberdades fundamentais, art. 6., 1.
Na atual Carta Magna espanhola, art. 24, 2, temos:
"Asimismo, todos tienen derecho (...) a un proceso pblico sin dilaciones
indebidas y con todas las garantas..." (grifo nosso)
Do mesmo modo a VI Emenda Constituio americana:
"Em todas as causas criminais, o acusado gozar do direito a um juzo
rpido e pblico..." o direito ao speedy trial.
Alis, determina o nosso Cdigo de Processo Penal dever o Juiz consignar nos autos sempre
que a instruo terminar fora do prazo (art. 402).
As testemunhas arroladas pela acusao devem ser necessariamente ouvidas antes das de
defesa, no podendo haver inverso nessa ordem, sob pena de nulidade absoluta por
mcula ao princpio do contraditrio que requer sempre que a defesa se manifeste aps a
acusao.
O nmero mximo de testemunhas que podem ser arroladas de oito para a acusao e oito
para a defesa. H procedimentos especiais, no entanto, que fazem exceo a essa regra
prevista no art. 398, do CPP, como, por exemplo, na Lei de Txicos e na de economia
popular (cinco).

Instruo Criminal

A Instruo criminal deve ocorrer em 60 dias no rito ordinrio e 30 dias no rito sumrio a
partir do recebimento da denncia, h discusso doutrinrio a respeito disso.

Cronologia da Instruo criminal:

1. Ofendido

2. Testemunhas (primeiro acusao depois defesa)

3. Peritos (acareaes, reconhecimento)

4. Interrogatrio em caso de confisso ela divisvel e retratvel. Pode requerer

diligncia.

5. Debates orais

6. Sentena

Se o processo for complexo ou houver um nmero grande de acusados ou aps as diligncias,

o juiz pode substituir os debates orais por memoriais.

Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o

assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de
circunstncias ou fatos apurados na instruo.

Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas

alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa,
prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena.

1o Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual.

2o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 (dez)

minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa.
 3o O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s
partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso,
ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena.

O procedimento ordinrio e o sumrio so iguais, as diferenas so que no ordinrio o nmero

mx de testemunhas so 8 enquanto que no sumrio so 5. O prazo para apresentar defesa no
ordinrio so 60 dias enquanto que no sumrio so 30 dias.

Procedimento sumarssimo

Crimes at dois anos. A ideia era evitar a priso com objetivo de esvaziar as prises.

Crimes de menor potencial ofensivo, h o comprometimento do acusado em

comparecer em juizo quando chamado, desta forma no h necessidade de lavrar o
termo de flagrante nem fiana. Se o acusado no comparecer o processo enviado
para o juzo comum.

Indenizao da vtima.

Ao penal pblica condicionada e ao penal privada h a audincia preliminar ou audincia

de conciliao, tal audincia pode ser presidida por juzes conciliadores. O acordo na rea cvel
(indenizao) encerra o processo pra sempre. Se no h acordo vai pra audincia de
conciliao com o juz, na ao privada necessrio a queixa da vtima.

Na ao condicionada havendo a anuncia da vtima o MP prope uma sano. No acordo se

no for cumprimido no h o que fazer alm da execuo da vtima, j no acordo realizado na
audincia de conciliao h consequncias.

A lei no fala o nmero mx de testemunhas, mas considera-se 3.

No h fase de acareaes por peritos.

Depois das testemunhas h o interrogatrio > debates orais> setena.

Noprocessopenal,ainstruocriminaldelimitaa fasedeproduoda prova do

fato, necessria para decidir a imputao penal. Assim, a instruo criminal
constitui o espao privilegiado de princpios reguladoresdoprocessopenal:o
princpiodapresunodeinocnciaeo princpiododevidoprocessolegal,que
informamaproduodaprovae asdecisesprocessuaisnoEstadoDemocrticode
Direito.1 Esses princpios reguladores devem atravessar toda a criminalizao
secundria, influenciando questes tericas e problemas prticos de produoda
prova,quealgumasperguntasajudamadefinir:a)oque provarumfato?b)quem
deveprovarofatonoprocessopenal?c)como deve ser produzida essa prova?
d) por que produzida a prova criminal?Essasperguntaspermitemdiscutiros
fundamentospolticose jurdicos da criminalizao secundria no capitalismo
neoliberal contemporneo, em geral condicionada pela posio de classe
(subalterna)dossujeitoscriminalizados,selecionadosporesteretipos, preconceitos,
idiossincrasiaspessoaisedistoresideolgicas,maisdo quepelagravidadedocrime
oupelodanosocialdofato.2 1. Perguntar o que provar um fato permite
descobrir o processo de conhecimento de fatos histricos, mediante tcnicas
descritivas pessoais, documentaise periciais. Provar significa criar a convico da
existnciadeumarealidade3medianterepresentaespsquicascapazes de reproduzi
la pela via do pensamento. No processo penal, essa reproduo fenomenolgica
tem por objeto as dimenses objetiva e subjetiva da ao imputada: a dimenso
objetiva (materialidade) descreve a leso do bem jurdico; a dimenso subjetiva
(autoria) 1
ROXIN/SCHNEMANN, Strafverfahrensrecht. Munchen: Beck, 26a edio, 2009, 11,
n.111. 2CIRINODOSANTOS,DireitoPenal ParteGeral.Florianpolis:Conceito,5a
edio, 2012,p.13. 3 ROXIN/SCHNEMANN, Strafverfahrensrecht. Munchen: Beck,
26a edio, 2009, 24,n.1 2 descreve as formas dolosas ou imprudentes de
leso do bem jurdico. Emoutraspalavras,provarsignificademonstraraexistncia
doinjusto edaculpabilidade,que formamoconceitodecrime.Logo,provarum
fato criminoso significa demonstrar a verdade de uma proposio acusatria por
causadisso,emerge oprincpioin dubio pro reo,pelo qual dvidas sobre a
realidade do fato determinam a absolvio do acusado. O princpio in dubio pro
reo, deduzido da garantia constitucionaldapresunodeinocncia(art.5o,LVII,
CF),significaque umadvidarazovelsuficienteparaabsolvio:a)seaacusao
deve provar o fato imputado, o acusado no precisa provar o libi apresentado;
b)dvidassobrejustificaes,sobreexculpaesououtras isenesdepenano
autorizamcondenaes. 4 2.Perguntarquemdeveprovarofatonoprocessopenal
conduzaosdois grandes sistemas processuais: o sistema inquisitrio e o sistema
acusatrio. No sistema inquisitrio, dominante no processo penal medieval,as
funesdeacusaredejulgarestoconcentradasnapessoa do Juiz, que produz a
acusao, a prova e o julgamento do fato um sistemaconstrudopara
criminalizarheregesebruxas,orientadoparaa confisso (sob juramento ou sob
tortura) e regido pela presuno de culpa, somente excluda pelas ordlias, ou
juzos de Deus. No sistema acusatrio, dominante no processo penalmoderno, o
Estadoassumea funodeacusaredejulgar,masatribuiatarefadeacusaraum
rgo doEstado (oMinistrioPblico)ea tarefa dejulgara outro rgo do
Estado (o Juiz)5 um sistema que introduziu a igualdade legal e a presuno
de inocncia, mas que garante a desigualdade real (criminalizaoseletivadas
classessubalternas)e,naprtica,restaurou apresunodeculpapelaseletiva
atuaodoaparelhopolicialcontraa periferia social. No processo penal moderno
no existe ainda um sistemaacusatriopuro:predominaosistemaacusatrio,no
qualoJuiz aindapreservaumpoderdeinvestigaopessoaldofatoimputado,sem
4CIRINODOSANTOS,
DireitoPenalParteGeral.Florianpolis:Conceito,5aedio, 2012,p.627628. 5
ROXIN/SCHNEMANN,Strafverfahrensrehct.MNCHEN:Beck,26aedio,2009, 13,
n. 13; tambm, CIRINO DO SANTOS, Manual de Direito Penal Parte Geral.
Florianpolis:Conceito,2aedio,2012,p.392393. 3 vinculao aos meios de
prova propostos pela acusao e pela defesa (princpiodainstruo)6 objetode
crticascontundentesnaliteratura. 3. Perguntar como deve ser produzida a prova
conduz ao princpio do devido processo legal (ou do justo processo), que define
o modo de produziraprovacriminalemtodashiptesesdeprivaodaliberdade
ou de bens doacusado (ou da vida, no caso de pena demorte).Odue
process of law (previsto no art. 5o, LIV da CF), pretende assegurar igualdade de
armas entre defesa e acusao, garantindo defesa a capacidade de contestar
o poder incriminador da acusao uma capacidadeasseguradanovarejo,mas
ausentenoatacadodamassadeencarceradospobres,esmagadapelopoder
ecnolgicoediscursivoda Polcia e do Ministrio Pblico, se no existe
Defensoria Pblica estruturada, como ainda ocorre no Paran. Mas os princpios
do contraditrio e da ampla defesa e o princpio da proibio de provas
obtidaspormeiosilcitos,contidosnodevidoprocessolegal,sogarantias
democrticasdoEstadodeDireito. 3.1.Oprincpiodocontraditrio(art.5o,LV,CF)
exigedescriodofato imputado, com todas as suas circunstncias, bem como
prova de materialidade e indcios de autoria, na denncia ou na queixa uma
garantiaesvaziadapordennciasgenricas,quedeslocamadefiniodo fatoparaa
instruocriminalemantmoacusadonaignornciadofato edaprovadofato.
3.2.Oprincpiodaampladefesa(art.5o,LV,CF)temduasdimenses:a) a
autodefesadoacusado,produzidanointerrogatrio (primeiroatodo inqurito e
ltimo da instruo criminal), pressupe a informao de direitos do acusado
(art. 5o, LXIII, CF), mediante comunicao do fato imputado,dodireitodecalare
deconsultaradvogadoantesdequalquer declarao coisa rara na Polcia, que
primeiro interroga e depois informa os direitos, quando informa; b) a defesa
tcnica do advogado, como poder do acusado contra o poder do Estado, de
natureza conflitual (por exceo, pode ser consensual na JEC) e consiste na
deduolgicadosargumentosdedefesadoacusado,identificadosno inqurito
policial,estruturadosnainstruocriminaleformalizadosnas
6ROXIN/SCHNEMANN,Strafverfahrensrehct.
MNCHEN:Beck,26aedio,2009, 15, n. 15; tambm, CIRINO DO SANTOS,
Manual de Direito Penal Parte Geral. Florianpolis:Conceito,2aedio,2012,p.
394. 4 alegaes finais e nos recursos judiciais uma garantia frustrada em
milharesderusindefesosoucomdefesasdecorativas. 3.3.Aproibiodeprovas
obtidaspormeiosilcitosaprincipalgarantia doprincpionemotenetur(seipsum
acusare),institudocomoproteo contraaautoincriminao(a)pormtodos
violentos(tortura,agresses corporais,coao,maustratos,ameaas)(b)pormtodos
ardilososou lesivos da livre autodeterminao (engano, hipnose, emprego de
detector de mentiras, administrao de drogas) e (c) por mtodos limitadores da
defesa (lesivos do direito de reter, ocultar, alterar ou destruirdocumentos,
papisouobjetosincriminadores)7.Noobstante, todos sabemos: tortura, ameaa,
engano etc. so mtodos comuns de investigaocriminal,equemexerceodireito
dedestruirdocumentos ouobjetosincriminadoresarriscaseracusadodefraude
processual,por exemplo. 4.Perguntarporqueproduzidaaprovacriminalindicao
objetivoda instruo criminal, antecipada na primeira pergunta: a busca da
verdade do fato. Abstraindo a questo filosfica, falase em verdade absoluta,
objetiva, material, formal e at em verdade funcional no processo penal.8
Contudo, a nica verdade possvel na instruo criminal a verdade processual,
como sntese de mltiplas representaes psquicas (autor, vtima, testemunhas e
peritos), expressoformaldainvestigaodofatoobjetodeimputaocriminal9 um
esforo de aproximao da verdade material, que pode ser reproduzida pelo
psiquismo humano, mas no reproduzvel como acontecimento histrico. Esse
esforo de reproduo psquica do fato pode produzir uma convico de
verdade, segundo o princpioda livre
7Nessesentido,a5aEmendaConstituioamericana,assimcomo
o136doCPP alemo e, no Brasil, o Acrdo do STF no HC n. 79.812/01,
Relator o Min. Celso Mello,quedefineoprincpionemoteneturcomodireito
subjetivopblico. 8ALBRECHT, CriminologiaumafundamentaoparaoDireitoPenal
(traduode JuarezCirinodosSantoseHelenaSchiesslCardoso). Riode
Janeiro/Curitiba:Lumen Juris/ICPC,2010,p.385. 9LOPESJR,Introduocriticaao
processopenal(fundamentosdainstrumentalidade constitucional).RiodeJaneiro:
LumenJuris,4aedio,2006,p.271275. 5 valoraodaprovaquecorrespondea
umaverdadesubjetivado Juiz, masnoseconfundecomaverdadematerialdofato
histrico.10 Por ltimo, essa busca da verdade no processo penal tambm
uma fonte de erros: a) erros do acusado, que no precisa dizer a verdade e
tem o direito de calar; alm disso, os estmulos sensoriais podem selecionar ou
distorcer a percepo do fato sempre um fenmeno psquico ativo
produzindo uma memria falsa ou incompleta; mais ainda, a reproduo psquica
do fato depende da competncia lingusticadosujeito,demodoqueodiscurso
podetornarinverossmilumapercepocorreta,ouverossmilumapercepocorreta
erros de testemunhas,que tmodeverdedizeraverdade,masnecessidades de
libipodemengendrarfalsostestemunhos,conscientesounosem falar nos atos
falhos como esquecimentos, deformaes ou represses psquicas; c) erros de
peritos, em laudos psicolgicos ou psiquitricos, cuja comprovada inconfiabilidade
pode determinar resultados desastrosos, por conhecimento tcnicoinsuficiente ou
pormaterial de provainconsistenteagravadopelonaturalprestgiodaprova
tcnica perante a Justia criminal; d) erros materiais em registros incorretos,
obscuros, ambguos ou falsos;11 e) por ltimo, erros do Juiz determinados por
defeitos de representao o chamado silogismo regressivo, conhecido em
Criminologia comoregras: fenmenos psquicos emocionais (a maioria inconsciente)
determinantes da concreta deciso judicial (os preconceitos, esteretipos, traumas,
idiossincrasias e deformaes ideolgicas em geral, que informam as percepes e
atitudes do julgador), desencadeados por indicadores sociaisnegativosdepobreza,
desemprego,marginalizao,moradiaemfavelaeoutras semelhantesqueselecionam
aclienteladosistemapenal omomentodecisivodoprocessodecriminalizao.