Beatriz Fernandes

O MDICO E SEUS

DIREITOS

Como lidar com

situaes de impasse
no dia-a-dia
 O Mdico
e seus Direitos
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 Beatriz Fernandes

O Mdico
e seus Direitos
Como lidar com situaes
de impasse no dia-a-dia
 2000 de Beatriz Fernandes

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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Fernandes, Beatriz
O mdico e seus direitos / Beatriz Fernandes. So Paulo : Nobel, 2000.

ISBN 85-213-1134-6

1. tica mdica - Leis e legislao - Brasil I. Ttulo.

00-2954 CDU-34 : 614.253 (81) (094)

ndice para catlogo sistemtico:

1. Brasil : Leis : Mdicos : Direitos e obrigaes 34:614.253(81) (094)

PROIBIDA A REPRODUO

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transmitida por meios eletrnicos ou gravaes, sem a permisso, por escrito, do
editor. Os infratores sero punidos pela Lei n 9.610/98.

Impresso no Brasil / Printed in Brazil

 Apresentao

Os mdicos sempre se preocuparam, essencialmente, em tratar

seus pacientes. Essa sua misso: prover bem-estar fsico, mental e
social. Nunca tiveram, no entanto, a preocupao de cuidar de si pr-
prios. A dedicao aos pacientes nunca permitiu uma ateno maior
com seus prprios problemas.
Recentemente, assistimos a uma grande mudana na profisso
mdica: alm do aviltamento de sua remunerao, a classe mdica pas-
sou a ser alvo de reclamaes e acusaes, suportadas e/ou estimula-
das por diversos segmentos da mdia.
Temas relativos sade tornaram-se itens obrigatrios em todo
noticirio. De repente, a classe mdica deixou de despertar a clssica e
mgica admirao que sempre desfrutou e viu-se desamparada para se
defender de situaes para as quais no foi preparada.
Este livro est sendo apresentado num momento muito impor-
tante e delicado para atender a uma necessidade permanente dos mdi-
cos: adquirir conhecimentos bsicos sobre como agir em circunstncias
desagradveis que, freqentemente, enfrentam na prtica clnica. A au-
tora, dra. Beatriz Fernandes, advogada do CRM de Limeira-SP e suas
idias vm de sua experincia pessoal na defesa de nossa classe.
Foram selecionados os temas com que nos deparamos mais
freqentemente, e optou-se por apresent-los de forma muito simples
e acessvel. Por isso me entusiasmei com este manual de direitos mdi-
cos. Seus ensinamentos trazem mais tranqilidade conturbada vida
que levamos no exerccio de nossa profisso.
Este livro um dos pioneiros a enfocar os problemas pessoais
dos mdicos. Espero que inspire outros, que tambm se interessem
em preservar os direitos ticos, legais e sociais dessa profisso to
sacrificada. Finalmente, estamos sendo cuidados.

Ignacio M. Nusbaum
Mdico-Cardiologista
A meu marido (dr. Joaquim Raposo) mdico, que muito me incen-
tivou e que cooperou para a criao desta obra.

A meu pai (dr. Zoroastro Paiva) Juiz de Direito e escritor, que tambm
muito me inspirou na elaborao deste livro.
 Sumrio

Introduo ............................................................................... 9
I Solicitao de exames e planos de sade ............................... 11
II Marcao de consultas e planos de sade .............................. 14
III Cooperativas .......................................................................... 17
IV Contribuies sindicais .......................................................... 20
V Tributos municipais ............................................................... 23
VI Conselhos de medicina .......................................................... 26
VII Relatrios para companhias de seguro .................................. 29
VIII Medicamentos genricos ....................................................... 31
IX Legalidade da esterilizao cirrgica frente nova legislao 34
X Sigilo profissional .................................................................. 38
XI Sigilo e processos .................................................................. 46
XII Sigilo e testemunho em juzo ................................................ 49
XIII Contrato de prestao de servio entre mdico e paciente ..... 51
XIV Rompimento de contrato com o paciente ............................. 54
XV Consentimento do paciente ................................................... 56
XVI Inverso do nus da prova ..................................................... 61
XVII Recusa de transfuso de sangue ............................................. 63
XVIII Paciente com Aids .................................................................. 66
XIX Assdio sexual ....................................................................... 70
XX Erro mdico no hospital ........................................................ 72
XXI Ao de indenizao .............................................................. 76
XXII Processo por leso corporal ou por omisso .......................... 80
XXIII Imprensa ............................................................................... 84
XXIV Aborto ................................................................................... 87
XXV Percia mdica ....................................................................... 90
XXVI Sugestes para evitar futuros problemas com pacientes ......... 93
 Introduo

Que os mdicos se confortem: o exerccio de sua arte no

est em perigo; a glria e a reputao de quem a exerce
com tantas vantagens para a Humanidade no sero
comprometidas pela culpa de um homem que falhasse sob o
ttulo de Doutor. (Procurador Geral Dupin, da Corte Civil
do Tribunal de Cassao de Paris, incio do sculo XIX.)

Segunda-feira, 3 horas da tarde. A primeira consulta estava

marcada para as 2 horas. Voc entra apressado na sala de espera
diante dos olhares de reprovao dos pacientes. Diz alguma coisa
vaga sobre o trnsito e vai para a sua sala, Santurio Sagrado do
exerccio da medicina.
Na sua mesa artigos cientficos que no consegue terminar
de ler, boletos de sociedades de medicina que no consegue pa-
gar e recados que sua secretria foi anotando, de pacientes que
atendeu na sexta-feira e que teimam em no melhorar.
De repente v aquele papel dobrado e grampeado sobre a mesa.
Um abismo comea a se abrir. Voc sozinho no seu santu-
rio. A secretria no atende o interfone. Seus preceptores de resi-
dncia no esto, e voc, sonolento depois de ter ficado acordado
no planto, abre o documento.
Sim, trata-se de uma citao pela qual se conclui que voc
est sendo processado por erro mdico.
Mdicos so como polticos, vivem de suas atitudes, co-
nhecimentos e tambm de sua boa reputao, qual qualquer
arranho pode ser danoso.

9
 Ento, voc desanima, sua auto-estima desmorona e uma
certa sensao de revolta comea a germinar na sua alma.
Logo voc que fez o juramento de Hipcrates, que sonhava
em ser mdico desde pequeno, que um verdadeiro heri desco-
nhecido correndo de um emprego para o outro, de um plano de
sade para o outro, entre bips e celulares!
Voc se levanta arrasado, carente, infeliz e vai ver por que a
secretria no atende.
No, doutor, o mundo no bom ou ruim, apenas um
mundo onde h gente de todo tipo. Oportunistas querendo ganhar
dinheiro, ofendidos que no entenderam nada do que voc explicou
na consulta.
Criamos este manual para que voc possa mover as peas
corretas neste jogo de xadrez: afinal o mdico tem muitos sonhos
para realizar e os pacientes precisam dramaticamente do mdico.
As questes tratadas aqui abrangem todo o universo da rela-
o mdico-paciente. O livro foi organizado em tpicos, justamen-
te tentando mapear as situaes mais freqentes nessa relao. H
que enfrentar, por exemplo, as restries impostas pelos planos de
sade. Pode (ou deve) o mdico se insurgir contra as limitaes de
exames determinados pelos planos para conter seus custos? H tam-
bm a questo do genrico substitudo pelo farmacutico, que causa
dano ao paciente. A quem cabe a responsabilidade? E frente ao aborto,
como deve o mdico proceder? H tambm a questo do sigilo
profissional que diante de doenas contagiosas graves como a Aids
talvez deva ser atenuado. E ainda: como proceder se for intimado a
depor em processo que envolve paciente seu?
Enfim, a partir da experincia como advogada da Associa-
o Paulista de Medicina, em Limeira, onde convivemos com to-
das essas situaes, procuramos delinear e discutir os impasses da
carreira que mdicos, recm-formados ou com vrios anos de
exerccio precisam conhecer para protegerem sua autonomia.
Alis, o interfone est tocando e o primeiro paciente j
vai entrar.

10
 I
Solicitao de exames e
planos de sade

Como proceder com relao ao controle de pedido

de exames e tambm quanto ao controle
de procedimentos pelos planos de sade.

Questo delicada a se tratar a autonomia do mdico dian-

te das restries impostas pelos planos ou seguros de sade em
relao ao nmero de exames solicitado.
Com o encarecimento do tratamento e com a deficincia
do atendimento mdico, que dever do Estado (art. 196 da Cons-
tituio Federal), surgiram os planos ou seguros de sade. E com
o aumento de pacientes aderindo a tais planos, os profissionais
mdicos viram-se obrigados a se credenciar, at como forma de
sobrevivncia.
Ocorre, entretanto, que esses planos de sade, na sua maio-
ria, para evitar gastos ou cortar despesas, restringem o nmero de
exames que o mdico pode solicitar.
Algumas seguradoras chegam a estipular um mximo de
custo por especialidade, divulgando no pagamento da produo
mensal do mdico qual o custo de seus procedimentos
comparado com os dos colegas. Em se tratando de cooperativa
formada para dar atendimento mdico, costuma-se colocar no
regimento interno esse tipo de restrio.
Entendemos, no entanto, que essas restries afrontam o C-
digo de tica Mdica, especialmente o seu artigo 16, que determina:

11
 Art. 16 nenhuma disposio estatutria ou regimental de hos-
pital ou instituio pblica ou privada poder limitar a escolha, por
parte do mdico, dos meios a serem postos em prtica para o estabe-
lecimento do diagnstico e para a execuo do tratamento, salvo
quando em benefcio do paciente.

Por outro lado, cabe ver que a posio da operadora de

planos de sade , s vezes, justificvel, tendo em vista o valor
cobrado dos usurios.
Assim sendo, o mdico fica entre a cruz e a espada. Como
ento proceder?
No nosso entender, o profissional deve analisar cuida-
dosamente o tipo de exame a ser solicitado e se a necessidade do
mesmo ou no premente. Isto para evitar que, no futuro, sua
omisso em solicitar o exame lhe traga problemas.
Se o exame for extremamente importante para o diagns-
tico, aquele chamado procedimento no eletivo, jamais o m-
dico deve deixar de solicit-lo, pois estaria cometendo grave falta
profissional e at um ato criminal, em caso de dano ao paciente.
Mesmo no estando dentre os exames fornecidos pela se-
guradora de sade, o mdico deve deixar clara a necessidade do
procedimento, certificando-se que tal informao fique registra-
da no pronturio do paciente. Deve, inclusive, comunicar segu-
radora a necessidade do exame.
Pequenos cuidados na rotina mdica, como a exaustiva
descrio de exames solicitados e procedimentos executados so
vlidos para se evitar grandes problemas. No captulo apropriado
damos maiores detalhes de como o mdico deve proceder nesse
campo especfico.

Posio do Conselho Regional de Medicina - SP a respeito:

Respondendo consulta de nmero 3.369/89, o Plenrio

daquele rgo manifestou opinio semelhante:

12
Restringir exames complementares conduta comum utilizada pelas
instituies intermediadoras do trabalho mdico, principalmente as
Medicinas de Grupo, que visam com esta medida diminuir custos e
aumentar seus lucros.
Tal prtica deve ser combatida pelo Cremesp em defesa de uma
medicina livre das ingerncias mercantilistas.

Cremesp, 14/8/89.

13
 II
Marcao de consultas e
planos de sade

Com relao marcao de consultas, o mdico

pode priorizar as consultas particulares e estabelecer
um horrio para determinado convnio?

Durante o perodo em que prestamos servios Associao

Paulista de Medicina-Limeira, pudemos observar alguns problemas
surgidos entre mdicos e planos de sade, tendo em vista os
primeiros darem prioridade de horrio para atendimento aos
pacientes particulares.
A questo de o mdico poder limitar o horrio a conve-
niados deve ser analisada luz de vrios dispositivos legais.
No que diz respeito ao Cdigo de tica Mdica, este prev a
autonomia e o liberalismo mdicos no exerccio de sua profisso.
Realmente, o artigo 8 do Cdigo de tica determina:

Art. 8 O mdico no pode, em qualquer circunstncia ou sob

nenhum pretexto, renunciar a sua liberdade profissional, devendo
evitar que quaisquer restries ou imposies possam prejudicar a
eficcia e correo de seu trabalho.

Assim, luz desse dispositivo, no vemos impedimento

algum a que o mdico estabelea, dentro de seu consultrio, um
horrio de melhor convenincia para os segurados de um deter-

14
minado convnio e um horrio para pacientes particulares, ainda
que os horrios desses ltimos sejam mais viveis e que haja mais
horrios para eles.
Sem dvida, qualquer disposio contrria a essa liberdade
e autonomia do mdico afronta o Cdigo de tica Mdica, no
que se refere ao dispositivo citado.
Por outro lado, a Lei n. 9.656/98, que regulamenta os planos
de sade, preceitua, em seu artigo 18, item I:

A no-discriminao do paciente usurio de um determinado plano

de sade.

J o inciso II do mesmo artigo preceitua:

Inciso II do art. 18 a marcao de consultas, exames e

quaisquer outros procedimentos deve ser feita de forma a atender
s necessidades dos consumidores, privilegiando os casos de emer-
gncia ou urgncia, assim como as pessoas com mais de sessenta e
cinco anos de idade, as gestantes, lactantes, lactentes e crianas at
cinco anos.

Tais dispositivos no alteram nosso entendimento, uma vez

que, a nosso ver, essa no-discriminao refere-se forma de
atendimento, que, sem dvida, no pode ser diferenciada entre
um paciente e outro.
No resta dvida de que o mdico deve tratar todos os seus
pacientes da mesma forma e com o mesmo zelo, quer sejam par-
ticulares, conveniados ou gratuitos.
J no caso de estabelecimento de um horrio para o atendi-
mento dos usurios de determinado plano, no h, sem dvida,
qualquer discriminao, uma vez previamente informado o usu-
rio dessa condio de seu plano de sade.
Obviamente, os atendimentos de urgncia devem ser
priorizados, conforme inciso II do dispositivo citado.

15
 Ademais, ainda que no existisse tal dispositivo, de co-
nhecimento de todo profissional mdico a prioridade do atendi-
mento de urgncia.
Finalmente, vale ainda lembrar que tambm a Constitui-
o Federal assegura o liberalismo do mdico em seu artigo 5,
inciso XIII:

livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendi-

das as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.

Posio do Cremesp a respeito:

Respondendo consulta de nmero 26.932/94, o nobre

conselheiro Antonio Pereira Filho manifestou-se da seguinte forma:

Sim, sem dvida alguma, o estabelecimento do horrio de funcio-

namento do consultrio e sua organizao interna direito do mdico.
Para que se evitem desentendimentos, o convnio deve ser notificado
dos horrios disponveis para atendimento a seus usurios.

Cremesp, 29/11/94.

16
 III
Cooperativas

Os cooperados mdicos podem prestar servios

a outra entidade de assistncia mdica?

As cooperativas de trabalho mdico costumam penalizar os

cooperados que prestam servio a outras entidades de assistncia
mdica proibindo, atravs de seus regimentos, esse tipo de conduta
ao profissional mdico.
Surge, assim, outra pergunta:
Pode a cooperativa restringir a liberdade profissional do
mdico, impedindo que este preste servio a outra entidade?
Para responder a essa pergunta devemos analisar vrios
dispositivos legais, entre eles a nova lei que regulamenta os pla-
nos de sade.
No que concerne s cooperativas, estas so regulamentadas
pela Lei n. 5.764/71.
O pargrafo 4, do artigo 28, da referida lei determina que:

no podero ingressar no quadro das cooperativas os agentes de

comrcio e empresrios que operem no mesmo campo econmico
da sociedade.

Talvez seja com base no referido dispositivo que alguns

estatutos ou regimentos das cooperativas probam os mdicos
cooperados de prestar servio a outra entidade de assistncia mdica.

17
 Entretanto, a nosso ver, tais proibies no tm respaldo
legal, nem mesmo o artigo da Lei de Cooperativas, j citado.
Com efeito, entendemos que o pargrafo 4 do artigo 28
no aplicvel s cooperativas mdicas, tendo em vista que essas
so formadas por cooperados mdicos e, portanto, profissionais
que tm garantido pela Constituio Federal o livre exerccio
profissional, consoante o que determina o artigo 5, inciso XXIII,
da Carta Magna.
Ora, se a Constituio Federal de 1988 garante a liberdade
de profisso, qualquer dispositivo infraconstitucional que v contra
tal liberdade inconstitucional, e, portanto, no pode ser usado
para embasar estatuto ou regimento interno.
Assim, entendemos ser plenamente possvel que um mdico
cooperado possa prestar servios a outra entidade de assistncia
mdica, e para reforar esse entendimento surgiu recentemente a
Lei de Planos de Sade (Lei n. 9.656/98), que, em seu artigo 18,
inciso III, determina:

Art.18 A aceitao, por parte de qualquer prestador de servio

ou profissional de sade, da condio de contratado ou credenciado
de uma operadora de planos ou seguros privados de assistncia
sade, impe-lhes as seguintes obrigaes e direitos:

III a manuteno de relacionamento de contratao ou

credenciamento com nmero ilimitado de operadoras de planos ou
seguros privados de assistncia sade, sendo expressamente
vedado s operadoras impor contratos de exclusividade ou restrio
atividade profissional.

Qual, ento, deve ser a postura do mdico diante desse tipo

de restrio?
Entendemos que ele deva se socorrer de um advogado, a
fim de que este ajuze a ao pertinente (mandado de segurana),
visando assegurar seu direito lquido e certo de livre exerccio
profissional.
18
 Por outro lado, cabe-nos colocar que, no Seminrio Jurdi-
co Contbil da Unimed do Estado de So Paulo, realizado nos dias
4 e 5 de maro do ano de 1999, ficou entendido que a referida
restrio das cooperativas em relao aos cooperados legal, uma
vez que a Lei de Planos de Sade faz meno apenas relao de
contratao ou credenciamento e no se refere a associados,
como o caso dos mdicos da cooperativa.
Ainda assim, continuamos com o entendimento j
manifestado anteriormente, tendo em vista o liberalismo
profissional que assegurado pela Constituio da Repblica e
por entender tambm que, se fazendo uma interpretao lgica
da Lei de Planos de Sade (interpretao que busca a finalidade
da lei), concluiremos que o referido dispositivo busca abranger
todo tipo de relacionamento entre mdico e plano de sade e no
s o relacionamento de contratado ou credenciado.
Para dar subsdio ao nosso entendimento, citamos trecho
de Parecer do CRM-SP:
O nobre conselheiro Luiz Gasto M. Rosenfeld (consulta
n. 18.850/91) assim se manifestou sobre o assunto:

A cooperativa, como estabelece a Lei, presta servio ao cooperado e

no deve ser usada como limitadora da atividade profissional do seu
associado. As Cooperativas de Trabalho Mdico hoje fazem contrato
de pr-pagamento com empresas, comercializam planos familiares e
individuais na mesma forma que as numerosas empresas consideradas
mercantilistas, como tambm remuneram o servio mdico por
tabelas similares s dessas empresas, quando no inferiores, e no
devem usar como argumento monopolista dispositivos estatutrios
que afrontem a prpria liberdade individual.

19
 IV
Contribuies sindicais

Quando preciso pagar o sindicato dos mdicos?

Por volta do ms de fevereiro o consultrio do mdico

costuma ser invadido por boletos de sindicatos que, diante de
seu elevado nmero, diversidade de procedncia e tipo de con-
tribuio, deixam o mdico sem saber qual pagamento real-
mente devido.
Assim, entendemos pertinente incluir aqui este captulo,
procurando esclarecer exatamente qual a obrigatoriedade do
profissional diante do sindicato.
Seno, vejamos:
Embora sejam cobrados vrios tipos de contribuies, a
nica contribuio realmente obrigatria e com base legal a
chamada contribuio sindical, antigo imposto sindical.
Tal contribuio regulada pelo artigo 579 da Consolidao
das Leis do Trabalho:

Art. 579 A contribuio sindical devida por todos aqueles

que participarem de uma determinada categoria econmica ou
profissional, ou de uma profisso liberal, em favor do sindicato
representativo da mesma categoria ou profisso, ou, inexistindo este,
na conformidade do disposto no art. 591.
20
 As demais contribuies so devidas somente pelos filiados
espontaneamente ao Sindicato dos Mdicos.
Em recente Sentena proferida no Mandado de Segurana
n. 1.353/99, em trmite na Primeira Vara da Comarca de Limeira -
SP, temos:

Ora, do exame dos artigo 8, inciso IV e 149 caput da Constituio

Federal, pode-se presumir a existncia de duas modalidades de
contribuio passveis de exigncia:

a) a contribuio confederativa;

b) a contribuio sindical.

A primeira, instituda pela Assemblia Geral, tem exigibilidade

condicionada apenas daqueles empregados que, igualmente, estejam
vinculados por filiao voluntria ao sindicato da categoria em funo
da regra da liberdade de associao sindical. J a segunda, em virtude
de sua natureza de tributo, com o aspecto da compulsoriedade e
generalidade de incidncia, passvel de cobrana de todos os
integrantes de determinada categoria profissional, independentemente
de sua filiao ou no ao sindicato correspondente.

Qual o valor de tal contribuio sindical?

Quem determina o valor o artigo 580 do mesmo diploma
legal:

Art. 580 a contribuio sindical ser recolhida, de uma s vez,

anualmente e consistir:
II para os agentes ou trabalhadores autnomos e para os profissionais
liberais, numa importncia correspondente a 30% (trinta por cento)
do maior valor de referncia fixado pelo Poder Executivo, vigente
poca em que devida a contribuio sindical, arredondada para
CR$ 1,00 (um cruzeiro) a frao porventura existente.

21
 Hoje, na ausncia de valor de referncia, tem-se tomado
como base o salrio mnimo nacional, sobre o qual se calculam
os 30%.
E se o sindicato envia um boleto com um valor maior?
bvio que, se o mdico participou da assemblia na qual se decidiu
por tal valor e concorda com ele, dever recolh-lo. Do contrrio,
basta comprar em uma papelaria a guia prpria e fazer o clculo
j descrito.
Qual a conseqncia do no-pagamento da contribuio
sindical?
Segundo o art. 599 da Consolidao das Leis do Trabalho:

para os profissionais liberais, a penalidade consistir na suspenso

do exerccio profissional, at a necessria quitao, e ser aplicada
pelos rgos pblicos ou autrquicos disciplinadores das respectivas
profisses mediante comunicao das autoridades fiscalizadoras.

Na prtica desconhecemos qualquer caso em que tenha sido

aplicada tal penalidade.
Entretanto, isso no quer dizer que ela no possa vir a ser
aplicada. Ademais, entendemos interessante que se efetue o
pagamento, uma vez que o sindicato um rgo importante na
defesa dos interesses dos mdicos.

22
 V
Tributos municipais

Que tributos so obrigatrios?

No captulo IV falamos sobre qual o pagamento devido ao

Sindicato dos Mdicos.
Como, infelizmente, este o pas dos impostos e das taxas,
vamos abordar a legalidade do pagamento de alguns tributos
municipais devidos pelo mdico, pessoa fsica.
Escolhemos abordar os impostos municipais porque estes
so os que esto mais prximos do mdico, salvo o imposto de
renda, que de competncia da Unio e no dos municpios.
Tributo gnero, do qual imposto e taxa so espcies.
A competncia para instituir tributos dada pela Consti-
tuio Federal. Assim, coube ao municpio instituir o chamado
imposto sobre servios (ISS), que no caso do mdico pago anualmente.
Tal cobrana , portanto, devida e tambm tem base legal no
Decreto Federal que arrola os servios sobre os quais podem
incidir o ISS.
Agora vamos para a chamada taxa de licena de funcionamento
(alvar de funcionamento), que , geralmente, cobrada junto com
o ISS, todo ano.
Ela legal?

23
 A princpio, o referido tributo seria decorrente do chamado
poder de polcia que tem a Administrao Pblica e est previsto no
artigo 145, inciso II, da Constituio Federal:

Art.145 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios

podero instituir os seguintes tributos:

II taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela

utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e
divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio;

Existem, entretanto, alguns aspectos que devem ser con-

siderados:
Uma vez que a taxa de licena de funcionamento decorre
do poder de polcia, como pode o Municpio exercer tal poder
sobre o mdico, se ele pertence a uma categoria profissional que
fiscalizada pelo rgo de classe (CRM) e no pelos municpios?
Outro aspecto deve ser abordado sobre as taxas de licena
de funcionamento:
J que elas decorrem do exerccio do poder de polcia, e
so cobradas anualmente, cabe questionar: a Administrao Pblica
exercita anualmente este poder de polcia? Ou seja, ela fiscaliza o
consultrio mdico, anualmente, para verificar se tudo se encontra
nos moldes das exigncias municipais?
Normalmente no.
Assim sendo, alm de se questionar a constitucionalidade
da taxa no que concerne ao poder de polcia, cabe questionar
tambm a sua cobrana anual, vez que o referido poder no
exercido anualmente. H, portanto, esta outra controvrsia no que
diz respeito s taxas, e consoante este entendimento j se
manifestou o Supremo Tribunal Federal no Recurso Extraordinrio
n. 95.559-3:

24
 Tributrio.Taxa de inscrio renovada anualmente a profissionais
liberais, j inscritos como contribuintes do imposto sobre servios
(art. 144 da Lei n. 2.655 de 21/12/79, do municpio de Macei).
Inconstitucionalidade da exigncia.Visto no corresponder a exerccio
de poder de polcia (j exercido na inscrio inicial), nem a utilizao
efetiva ou potencial de servios pblicos especficos e divisveis,
prestados ao contribuinte ou postos sua disposio. (Constituio,
art.18, inciso I.)

Para finalizar, cabe-nos esclarecer que os entendimentos

citados no so unnimes. Foram, entretanto, colocados para que
o profissional mdico tenha pleno conhecimento da origem
dos tributos devidos e das controvrsias que cercam os mesmos e
possa at, eventualmente, defender-se numa Execuo Fiscal que
venha a sofrer.

25
 VI
Conselhos de medicina

Qual a finalidade dos conselhos de medicina?

O mdico obrigatoriamente filiado a um Conselho Regional

de Medicina e no sabe, muitas vezes, o que representa esse rgo.
Vamos tentar esclarecer essa questo:
O exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso
no Brasil livre, segundo o que dispe o artigo 5, inciso XIII,
da Constituio Federal. Entretanto, esse mesmo artigo determina
que devem ser atendidas as qualificaes profissionais que a
lei estabelecer.
Trata-se, portanto, do que chamamos em Direito de norma
de eficcia contida. Ou seja, contida por leis infraconstitucionais
que regulamentam o exerccio profissional. Portanto, embora o
exerccio de qualquer trabalho seja livre, nem por isso pode um
leigo exercer a medicina.
Embora nossa Constituio seja de 1988, relativamente
recente, ela recepcionou as normas mais antigas, que j regula-
mentavam as atividades profissionais em nosso pas.
Entre essas normas est o Decreto-Lei n. 7.955 de 13 de
setembro de 1945, que instituiu os Conselhos de Medicina no Brasil.
A Constituio Federal recepcionou tambm a Lei n. 3.268
de 30 de setembro de 1957. Atravs dessa lei os Conselhos foram
elevados categoria de autarquia, com personalidade jurdica de
direito pblico. Ou seja, tais Conselhos so uma espcie de
26
extenso da administrao e possuem autonomia administrativa
e financeira.
O Conselho Federal de Medicina tem sede na capital fede-
ral, Braslia, e, por sua vez, os Conselhos Regionais tm sede nas
capitais dos Estados e do Distrito Federal.
Ainda, conforme o artigo segundo da mesma lei, o Conselho
Federal e os Conselhos Regionais de Medicina so rgos super-
visores da tica profissional e, ao mesmo tempo, julgadores e
disciplinadores da classe mdica, cabendo-lhes zelar e trabalhar
pelo perfeito desempenho tico da medicina.
Para que possa clinicar, o mdico deve ter seu diploma
registrado no Ministrio da Educao e inscrio no Conselho
Regional de Medicina.
Quanto ao Cdigo de tica Mdica,trata-se de um
documento elaborado a partir da Conferncia Nacional de tica
Mdica, com participao de delegados mdicos de todo o Brasil,
aprovado pela Resoluo n. 1.246 de 8 de janeiro de 1988.
Como foi aprovado pelo rgo que tem por lei competn-
cia para tanto (CFM), o Cdigo de tica Mdica tem fora de lei,
e como tal deve ser obedecido.
Esse entendimento foi acolhido pelo Supremo Tribunal
Federal ao conhecer e decidir a Representao n. 1.023 (RJ),
consagrando o entendimento segundo o qual as normas con-
tidas no Cdigo de tica Mdica so normas jurdicas especiais
submetidas a regime semelhante ao das normas e atos norma-
tivos federais.
Entendemos relevante alertar para esse aspecto, pois muitas
vezes os mdicos se vem forados por terceiros a atitudes que
afrontam o Cdigo de tica e devem entender que no podem se
submeter a tais imposies, visto que tambm os no-mdicos
devem se sujeitar, ainda que indiretamente, ao Cdigo de tica.
Quanto s anuidades cobradas pelos Conselhos Regionais
de Medicina, estas tm base Constitucional, visto que o art. 149

27
 da Constituio Federal estabelece que a Unio deve instituir as
contribuies sociais de interesse das categorias profissionais.
Essa contribuio devida aos Conselhos foi instituda pela
Lei Federal n. 6.994/82, tambm recepcionada pela Constituio
de 1988, e tem o valor bsico fixado para todo ano pelo Conselho
Federal de Medicina, valor esse que deve ser pago integralmente,
com desconto, ou em trs parcelas, sem desconto, at 31 de maro.
A partir dessa data o valor sofre correo, multa e juros.
No paga a anuidade devida ao CRM, o dbito ser lanado
em dvida ativa para cobrana judicial.

Importante: a lei que instituiu a contribuio faculta o que o

Conselho Regional de Medicina conceda iseno ao profissional
comprovadamente carente.

So essas, em linhas resumidas, as bases dos Conselhos de

Medicina, aos quais devem se submeter os profissionais mdicos.

28
 VII
Relatrios para
companhias de seguro

O mdico obrigado a preencher os impressos de

relatrios mdicos para companhias de seguro?

comum o profissional mdico ser procurado por paciente

ou familiares do mesmo, a fim de que preencha relatrios para
seguradoras.
O entendimento de que o preenchimento de tais for-
mulrios no faz parte da assistncia mdica prestada ao paciente.
Assim sendo, o mdico no obrigado ao preenchimento
e, se o fizer, tem o direito de receber por esse servio, sendo
inclusive esta a disposio contida na Resoluo n. 1.076/81 do
Conselho Federal de Medicina:

1 o mdico poder preencher o formulrio para concesso dos

benefcios do seguro, desde que tal lhe seja solicitado diretamente
pelo paciente ou seus responsveis ou, em caso de falecimento deste,
a pedido da pessoa beneficiria de seguro de vida ou de acidentes
pessoais.

2 O mdico pode, pela prestao de tal servio, receber a devida

remunerao.
29
 Dentro deste tpico o importante lembrar que tambm
no preenchimento desses relatrios o profissional mdico deve
estar atento ao sigilo mdico.
Realmente, o Cdigo de tica Mdica preceitua:

vedado ao mdico:

Art. 106 Prestar s empresas seguradoras qualquer informao

sobre as circunstncias da morte de paciente seu, alm daquelas
contidas no prprio atestado de bito, salvo por expressa autorizao
do responsvel legal ou sucessor.

Portanto, no demais obter por escrito a solicitao do

preenchimento que equivaler, no caso, autorizao acima
exigida.

30
 VIII
Medicamentos genricos

Voc prescreve um medicamento e, por ele estar

na lista dos chamados medicamentos genricos, o
farmacutico o substitui por outro. Caso tal
substituio venha causar dano ao paciente, de
quem ser a responsabilidade?

Com o advento da Lei n. 9.787/99 foram introduzidos no

Brasil os chamados medicamentos genricos. Tal lei tem o intuito de
permitir que medicamentos, com patente j expirada, sejam
copiados pelos concorrentes e, devido ao seu maior nmero no
mercado, tenham seu preo reduzido.
A prescrio dos medicamentos genricos na rede pblica
de sade obrigatria, tendo em vista o que dispe o artigo 3 da
referida lei:

Art. 3 As aquisies de medicamentos, sob qualquer modalidade

de compra, e as prescries mdica e odontolgica de medicamentos,
no mbito do Sistema nico de Sade SUS, adotaro obrigato-
riamente a Denominao Comum Brasileira (DCB) ou, na falta,
a Denominao Comum Internacional (DCI).

No que concerne rede privada de sade, ou seja, nos

hospitais privados e nos consultrios, facultativa a prescrio
pelo nome genrico do remdio.
31
 No que diz respeito ao farmacutico, este tem a liberdade
de substituir um medicamento prescrito com marca por um outro
genrico, nos termos da mesma lei.
A princpio de se esperar que o medicamento genrico
surta os mesmos efeitos do medicamento com marca.
Mas, e se efetivamente isso no ocorrer? Ou seja, se o mdico
prescrever um medicamento com marca especfica e este for
substitudo por um genrico, vindo a causar dano ao paciente, de
quem a responsabilidade? Do mdico ou do farmacutico?
Em recente palestra ministrada pelo eminente jurista Miguel
Reale Jnior, no I Congresso sobre Responsabilidade Civil e Penal
Mdico-Hospitalar, Odontolgica, Planos de Sade e Laboratrios
Farmacuticos, este alertou que o mdico tem o dever de informar
ao paciente os riscos que podero decorrer da ingesto de um
medicamento genrico que eventualmente apresente diversidade
de elementos em sua frmula ou seja de qualidade inferior.
Quanto prescrio em si, o dr. Miguel Reale sugere que o
mdico, quando tiver dvida da eficcia do medicamento, se
substitudo por um genrico, deve prescrever o nome comercial,
fazendo a ressalva por escrito ou atravs de um carimbo, de que
no admite substituio.
Dessa forma, ele se assegurar de que o medicamento no
ser substitudo pelo farmacutico, evitando futura responsabilidade
sua em caso de eventual dano ao paciente pela substituio.
Cabe-nos, entretanto, alertar os profissionais de que a Agn-
cia Nacional de Vigilncia Sanitria pretende colocar em vigor
um dispositivo legal impedindo os mdicos de se utilizarem dos
carimbos com os dizeres no admite substituio. A inteno
, sem dvida, evitar o boicote aos medicamentos genricos de
forma automtica.
Assim, restar ao mdico escrever, de prprio punho, que
o medicamento receitado no deve ser trocado nas farmcias.
Finalmente, quanto a quem seria responsabilizado por eventual
substituio danosa, tendo em vista que no h ainda jurisprudncia
a respeito, fica difcil responder tal questo.

32
 Nossa opinio de que, no tendo o mdico o cuidado de
alertar para a no-substituio, pode, no futuro, vir a responder
conjuntamente com o farmacutico pelos danos sofridos pelo
paciente.
Portanto, o conselho do dr. Miguel Reale Jnior mais que
pertinente e, a nosso ver, deve ser seguido pelos profissionais
mdicos da rede privada.
Quanto aos mdicos da rede pblica de sade SUS estes,
repetimos, sero obrigados a prescrever o medicamento pelo nome
genrico. Entretanto, caso haja dano ao paciente pela substituio,
o mdico estar acobertado pelo chamado estrito cumprimento do
dever legal.
O estrito cumprimento do dever legal uma excludente de
ilicitude prevista no artigo 23, item III do Cdigo Penal.
De fato, se ele est cumprindo o dever legal de prescrever o
medicamento genrico, ainda que haja dano ao paciente, no pode
ser punido por isso.

33
 IX
Legalidade da esterilizao
cirrgica frente nova legislao

Que providncias devem ser tomadas

pelo mdico antes de proceder esterilizao?

Era orientao da doutrina e tambm dos Conselhos de

Medicina que, ao realizar uma esterilizao cirrgica ( laqueadura
de trompas), estaria o mdico cometendo um delito, qual seja, o
delito de leso corporal de natureza grave, ainda que houvesse, como na
maioria dos casos, o consentimento da paciente.
De fato, vrios mdicos foram processados por tal conduta,
tendo em vista que a sade pessoal um bem do qual nem mesmo
a paciente pode abrir mo (bem indisponvel) e, portanto, o
consentimento em nada diminua a responsabilidade do mdico.
Hoje, com o advento da Lei n. 9.263/96, o quadro est
totalmente mudado.
Realmente, a esterilizao cirrgica, seja por meio da
vasectomia ou por meio da ligao tubria, bem como por
mtodos cientificamente aceitos, permitida pela referida lei.
Entretanto, mais do que nunca, os mdicos ginecologistas e
urologistas devem estar atentos em como proceder numa
esterilizao, j que, embora a mesma seja permitida, somente
pode ser feita observados alguns requisitos legais:

Em homens e mulheres com capacidade civil plena e maiores de

vinte e cinco anos de idade, ou, pelo menos, com dois filhos

34
vivos, desde que observado o prazo mnimo de sessenta dias entre
a manifestao da vontade e o ato cirrgico, perodo no qual ser
propiciado pessoa interessada acesso a servio de regulao da
fecundidade, incluindo aconselhamento por equipe multidisciplinar,
visando desencorajar a esterilizao precoce.
Caso haja risco vida ou sade da mulher ou do futuro
concepto, testemunhado em relatrio escrito e assinado por dois
mdicos.
Obs.: Todos esses requisitos esto no artigo 10 da referida lei de
esterilizao cirrgica.

Outros cuidados que o mdico deve ter:

A Lei n. 9.263/96 exige que, para que se realize a esteri-
lizao, a paciente ou o paciente manifeste sua vontade em docu-
mento escrito e assinado, aps a informao dos riscos da cirur-
gia, possveis efeitos colaterais, dificuldades de reverso e opes
de contracepo reversveis existentes.
Importante: havendo sociedade conjugal, a esterilizao depende
do consentimento expresso de ambos os cnjuges (pargrafo 5 do
artigo 10).
E se o que houver no for casamento e sim a chamada unio
estvel, antigo concubinato?

A nosso ver, deve o mdico requisitar tambm do

companheiro o consentimento, tendo em vista que hoje, as leis
brasileiras praticamente equiparam o concubinato ao casamento.
Assim, no ser demais exigir tambm a assinatura do
companheiro ou companheira.
Portanto, de suma importncia que o mdico colha esse
documento da paciente, como forma de se amoldar s exigncias
legais e tambm de se precaver quanto a problemas futuros.
Outra providncia importante, esta aps a cirurgia de
esterilizao, a comunicao Vigilncia Sanitria. Trata-se
tambm de exigncia legal, mais expressamente do artigo 11 da
referida lei.

35
 Importantssimo: muito comum que os ginecologistas aprovei-
tem a cesariana para realizar a esterilizao cirrgica. Entretanto,
hoje esse procedimento expressamente vedado:

Artigo 10, pargrafo 2:

vedada a esterilizao cirrgica em mulher durante os perodos

de parto ou aborto, exceto nos casos de comprovada necessidade, por
cesarianas sucessivas anteriores.

Nada impede, entretanto, que o mdico realize a ligao

tubria nos primeiros dias de ps-parto, uma vez que a literatura
mdica entende que o parto termina com a expulso ou extrao
da placenta.
Qual a conseqncia de o mdico no atender aos requisitos
legais?
O artigo 15 da Lei n. 9.263/96 determina:

Art. 15 vedado realizar esterilizao cirrgica em desacordo

com o estabelecido no art. 10 desta lei.
Pena Recluso, de dois a oito anos, e multa, se a prtica no
constitui crime mais grave.

Ainda:

Art. 16 Deixar o mdico de notificar autoridade sanitria as

esterilizaes cirrgicas que realizar.
Pena Deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

Finalmente:

Art. 17 Induzir ou instigar dolosamente a prtica de esterilizao

cirrgica.
Pena - Recluso, de um a dois anos.
36
 Assim, tendo em vista o dispositivo citado, o termo de con-
sentimento do paciente de suma importncia para que se
evitem acusaes inverdicas de induzimento ou instigao.
Questo interessante:
Voc, mdico ginecologista ou urologista que realizou vrias
esterilizaes antes do advento da Lei n. 9.263/96. Ter cometido
leso corporal?
De forma alguma, porque o mdico, nesse caso, estar
acobertado pelo que chamamos de abolitio criminis, ou seja, no
pode ser punido por aquilo que a lei no considera mais como
crime.
O abolitio criminis est previsto no artigo 2 do Cdigo Penal:

Art.2 Ningum pode ser punido por fato que a lei posterior
deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os
efeitos penais da sentena condenatria.

37
 X
Sigilo profissional

O que, no exerccio ou fora do exerccio

e no comrcio da vida, eu vir ou ouvir, que no
seja necessrio revelar, conservarei como
segredo. Hipcrates

A Declarao Universal dos Direitos Humanos assegura o

direito de cada pessoa ao respeito a sua vida privada.
A Constituio Federal assegura que so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao.
Por isso, entre os assuntos que mais afligem os mdicos
est a questo do sigilo profissional.
O mdico sabe que o que lhe contado no consultrio,
bem como todas as informaes sobre o doente, sigiloso,
consoante o que determina o artigo 102 do Cdigo de tica
Mdica:

vedado ao mdico:

Art. 102 Revelar fato de que tenha conhecimento em virtude do

exerccio de sua profisso, salvo por justa causa, dever legal ou
autorizao expressa do paciente.
38
 O Cdigo Penal tipifica como crime a violao do segredo:

Art. 154 Revelar algum, sem justa causa, segredo de que tem
cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja
revelao possa produzir dano a outrem:

Pena - Deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

As questes que ficam so as seguintes:

1 O que a justa causa a que se refere o artigo 102 do

Cdigo de tica Mdica e o art. 154 do Cdigo Penal?
2 O que o dever legal tambm expresso no artigo 102 do
Cdigo de tica Mdica?
3 Se, por exemplo, uma paciente d entrada no hospital
com quadro tpico de aborto criminoso deve o mdico comunicar
s autoridades?
4 Como proceder se uma adolescente pede anticon-
cepcional sem o conhecimento dos pais? Estes devem ser
comunicados?
5 E a troca de informaes entre profissionais de outras
reas? Ela vivel?
6 Qual a posio do Conselho de Medicina a respeito do
sigilo?

1 Respondendo a primeira questo, entendemos que a

justa causa seria equiparada aos motivos que autorizam a legti-
ma defesa e o estado de necessidade no direito penal.
Age em legtima defesa quem defende interesse seu ou de
terceiro, injustamente ameaado por outrem.
Age em estado de necessidade quem defende interesse seu
ou de terceiro, contra perigo iminente.
39
 Assim, exemplificando, o mdico que, para salvar a vida do
paciente diante de um perigo, quebra o sigilo profissional, est
agindo em estado de necessidade de terceiro e com justa causa.
Tambm o mdico que, para se defender de uma injusta
acusao de omisso de socorro, quebra o sigilo profissional, est
agindo em legtima defesa prpria e com justa causa.
O mesmo se diga no caso em que a quebra do sigilo se deu
em defesa de um colega injustamente acusado de omisso ou
erro mdico (legtima defesa de terceiro).

2 No que concerne segunda questo, podemos

exemplificar o dever legal como os casos de doena de notificao
compulsria, em que no h que se falar em sigilo profissional,
tendo em vista o disposto na Lei n. 6.259/PR de 30 de outubro
de 1975.
Ademais, deixar o mdico de denunciar autoridade
pblica doena, cuja notificao compulsria, infrao penal
prevista no artigo 269 do Cdigo Penal. Tal infrao pode sujeitar
o mdico pena de deteno de seis meses a dois anos e multa.
Outro exemplo de dever legal a notificao autoridade
sanitria das esterilizaes cirrgicas que o mdico realizar (vide
captulo que trata de esterilizao cirrgica) e ainda o dever do
mdico-perito que tem de revelar toda a verdade em processo
judicial, administrativo ou inqurito policial, sob pena de cometer
falsa percia.
Quanto percia, caso a pessoa a ser examinada seja tambm
paciente do mdico, h o impedimento do artigo 120 do Cdigo
de tica Mdica para que se realize a percia:

vedado ao mdico:

Artigo 120 Ser perito de paciente seu, de pessoa de sua famlia

ou de qualquer pessoa com a qual tenha relaes capazes de influir
em seu trabalho.

40
 Tambm os mdicos contratados para proceder exames que
antecedem a contratao de empregado, ou a autorizao e
renovao de licena para dirigir veculos e para obteno de
aposentadoria no esto sujeitos obrigatoriedade do sigilo.
No que concerne ao exame de empregados, cabe ao mdico
informar ao empregador somente se o empregado apto ou no
para o desempenho de determinada funo. Tudo mais que o
mdico vier a saber deve ser mantido sob sigilo, uma vez que os
artigos 11 e 105 do Cdigo de tica Mdica assim dispem:

Artigo 11 - O mdico deve manter o dever de sigilo quanto s

informaes confidenciais de que tiver conhecimento no desempenho
de suas funes. O mesmo se aplica ao trabalho em empresas, exceto
nos casos em que seu silncio prejudique ou ponha em risco a sade
do trabalhador ou da comunidade.

vedado ao mdico:

Artigo 105 Revelar informaes confidenciais obtidas quando

do exame mdico de trabalhadores, inclusive por exigncia dos
dirigentes de empresas ou instituies, salvo se o silncio puser em
risco a sade dos empregados ou da comunidade.

Neste tpico entra uma questo delicada: e se o empregado

a ser admitido for HIV positivo?
Respondendo: se tal condio, pela natureza do trabalho
do empregado, no puser em risco a sade dos demais empregados
ou da comunidade, o mdico no pode quebrar o sigilo
profissional.

3 Respondendo a terceira questo:

Uma vez dando entrada no hospital uma paciente com
quadro de aborto provocado, no deve, jamais, o mdico

41
 comunicar s autoridades policiais, visto que esse tipo de comu-
nicao daria causa abertura de processo-crime contra a paciente
e estaria o mdico infringindo o dever de sigilo e afrontando o
disposto no j citado artigo 154 do Cdigo Penal.
O mdico tem obrigao de comunicar s autoridades
competentes a ocorrncia de crimes de ao pblica que
independem de representao (aqueles crimes em que o pro-
motor pode processar o autor sem que a vtima precise
autoriz-lo).
Entretanto, essa obrigao de comunicar os crimes no pode
sujeitar o paciente a procedimento criminal.
O artigo 66 da Lei de Contravenes Penais assim dispe:

Art. 66 Deixar de comunicar autoridade competente:

II crime de ao pblica, de que teve conhecimento no exerccio

da medicina ou de outra profisso sanitria, desde que a ao penal
no dependa de representao e a comunicao no exponha o cliente
a procedimento criminal.

Pena Multa.

Ento, podemos agora nos perguntar:

Como saber quais os crimes que independem de repre-
sentao?
Basta consultar o Cdigo Penal. A princpio todos os crimes
independem de representao. Quando for o contrrio, est
expresso junto ao artigo que tipifica o crime (como o caso da
violao de segredo).
Mais uma pergunta: Minha paciente cometeu crime de
aborto e eu devo proteg-la, no revelando tal fato a ningum?
Sim, entre dois interesses, o de punir um criminoso e o de
assegurar o sigilo profissional, o Estado optou pelo ltimo, talvez

42
porque entenda ser mais importante assegurar a confiana dos
clientes nos profissionais.
O grande jurista Nelson Hungria, em seu comentrio ao
Cdigo Penal, afirma que jamais nossa legislao penal
determinou ou autorizou que os mdicos se fizessem de delatores
de crime.
Vale fazer mais um questionamento: E se o aborto foi
provocado por outrem, sem o consentimento da paciente?
Neste caso, seguindo o disposto no artigo 66 da Lei de
Contravenes Penais, deve o mdico comunicar s autoridades,
visto que quem poder vir a sofrer o processo-crime ser o terceiro
envolvido na questo e no a paciente, com a qual o profissional
tem o dever de sigilo.

4 Quanto quarta questo, o artigo 103 do Cdigo de

tica Mdica que nos responde:

vedado ao mdico:

Art. 103 Revelar segredo profissional de paciente menor de idade,

inclusive a seus pais ou responsveis legais, desde que o menor tenha
capacidade de avaliar seu problema e de conduzir-se por seus prprios
meios para solucion-lo, salvo quando a no revelao possa acarretar
danos ao paciente.

interessante ainda colocar que havendo quebra do sigilo

o mdico pode no s sofrer o processo-crime, como pode
tambm ser alvo de uma Ao de Indenizao por Danos Morais,
desde que a violao do segredo tenha trazido danos paciente.

5 No que diz respeito troca de informaes com

profissionais de outras reas, esta s possvel caso haja o
43
 consentimento do paciente ou de seu responsvel, ou caso haja
uma das outras excludentes da quebra de sigilo.

6 Quanto posio do Conselho de Medicina a respeito,

relacionamos uma srie de pareceres que do subsdio ao nosso
entendimento:
Parecer CFM n. 50/89, aprovado em 7/12/89. A
posse e guarda das informaes constantes em pronturios mdicos
est regulada pelo art. 154 do Cdigo Penal e pelos arts. 102 e 109
do CEM, constituindo-se em segredo mdico, no podendo ser
manipulado por pessoas desobrigadas de guarda de sigilo das
informaes. Relator: Irene Abramovich

Parecer CFM n. 24/90, aprovado em 11/8/90.Reafirma

o princpio de sigilo profissional sobre pronturios mdicos mesmo
quando solicitado pelo titular da Junta de Conciliao e Julgamento
da JustiaTrabalhista. Relator: Hrcules Sidinei Pires Liberal

Parecer CFM n. 32/90, aprovado em 14/9/90. O mdico

s poder fornecer atestado, revelando diagnstico, na forma codificada
ou no, nas hipteses do dever legal ou da autorizao expressa do
paciente. Relator: Hrcules Sidinei Pires Liberal

Parecer CFM n. 4/91, aprovado em 8/3/91. Est

impedida de revelar segredo mdico toda equipe de profissionais que,
em virtude do exerccio de sua profisso, tenha conhecimento de fatos
relativos aos pacientes menores infratores e detentos prisionais, salvo
por justa causa, dever legal ou autorizao expressa do paciente.

Parecer CFM n. 28/92, aprovado em 11/12/92.No incorre

em delito tico o mdico-perito que quebrar o segredo mdico ao
descrever em laudo pericial a doena do servidor, para fins de licena
e/ou aposentadoria. Relator: Hrcules Sidinei Pires Liberal

44
 Parecer CFM n. 14/93, aprovado em 10/12/93. No
h obstculo na utilizao da informtica para elaborao de
pronturios mdicos, desde que seja garantido o respeito ao sigilo
profissional. Para a emisso de atestados e receitas deve-se seguir o
que estabelecem os artigos 39 e 110 do CEM.

Por ltimo, um detalhe importante: quando voc, mdico,

for ajuizar uma ao de cobrana de honorrios mdicos, tome o
cuidado de alertar seu advogado para a questo do sigilo. De fato,
ao se relatar o atendimento dado ao paciente na petio que origina
a Ao, deve-se estar atento para no abordar dados que somente
o mdico deve conhecer.

45
 XI
Sigilo e processos

Diante do sigilo mdico quando um pronturio for

requisitado por um juiz, um promotor ou delegado,
como devo proceder?

Conforme j falado no captulo X, o mdico est sujeito,

sob pena de responsabilidade profissional, civil e criminal, a
guardar segredo do que venha a ter conhecimento em decorrncia
de sua profisso.
O direito ao sigilo garantia constitucional e tambm est
expresso no artigo 102 do Cdigo de tica Mdica:

vedado ao mdico:

Art. 102 Revelar fato de que tenha conhecimento em virtude da

profisso, salvo por justa causa, dever legal ou autorizao expressa
do paciente.

Diante de tal vedao, como o mdico deve proceder no

caso do pronturio, ficha mdica, ou informaes neles contidas
serem solicitados por promotor de justia, juiz ou delegado?
Nosso entendimento de que o mdico deva averiguar se a
situao constitui justa causa ou deve procurar obter a autorizao
do paciente.
46
 Quanto questo da justa causa, conforme j explanado no
captulo X, preciso verificar se esto presentes o estado de
necessidade ou a legtima defesa. Enfim, preciso que se verifique
se est presente um dos requisitos descritos.
Do contrrio, no estando presentes tais requisitos,
entendemos que, mesmo a requisio judicial no deve ser
atendida.
Algumas pessoas podem se perguntar se o no-atendimento
requisio judicial no configuraria crime de desobedincia.
Entendemos que no estando atendidos os pressupostos
citados, o mdico continua acobertado pelo dever de sigilo para
com seu paciente e este tem sido, inclusive, o entendimento dos
tribunais.
Para exemplificar:

Segredo Profissional - Impedimento legal ao atendimento de

requisio judicial de documentos - Ficha Clnica e relatrio mdico
de paciente requisitados a hospitais visando instaurar inqurito
policial - no equivalente a justa causa para revelao, como tal
entendidas as hipteses consentimento do ofendido, denncia de doena
cuja notificao compulsria, estado de necessidade e exerccio regular
de direito - Exigem sob pena de busca e apreenso e ameaa de
processo crime de desobedincia que implica violao de direito lquido
e certo - Mandado de Segurana, concedido TJ - SP 102893-3,
20/2/91, rel. Des. Desner de S in RT 668 - 280.

Finalmente, no demais alertar que nos casos em que se

justifique a quebra de sigilo, o mdico deve ser muito cauteloso ao
remeter as informaes requisitadas.
Realmente, ele deve remet-las, se possvel, lacradas e com o
alerta de serem informaes sigilosas, de forma que sejam cercadas
dos cuidados devidos quando da sua juntada aos autos a que dizem
respeito.

47
 Outra questo: qual a conduta no caso de as autoridades esta-
rem solicitando as informaes e a justa causa no estar configura-
da?
Num primeiro momento o mdico deve esclarecer que no
pode remeter as informaes devido ao sigilo.
Caso, ainda assim, haja insistncia da autoridade judiciria,
cabe ao profissional mdico procurar um advogado para que
impetre um Mandado de Segurana visando resguardar o direito
lquido e certo do mdico no quebrar o sigilo profissional. Por
qu? Porque neste caso, o mdico est sendo vtima de cons-
trangimento ilegal.
Mais uma indagao: E o juiz? Como faz para obter as
informaes necessrias?
Entendemos que a soluo para as autoridades que elas
nomeiem um perito-mdico, a fim de que o mesmo manuseie os
documentos e elabore um laudo sobre o assunto. Como vimos no
captulo dedicado ao sigilo, o perito no est obrigado ao silncio
no processo. Ao contrrio, deve falar a verdade, sob pena de
cometer falsa percia.

48
 XII
Sigilo e testemunho em juzo

Voc intimado a depor como testemunha em um

processo que envolve um paciente seu. E agora, como
fica o sigilo profissional? Voc obrigado a dar
informaes sobre o doente?

O Cdigo de tica Mdica probe o mdico, como j citado

anteriormente, de revelar fato de que tenha conhecimento em
virtude de sua profisso (artigo 102).
O pargrafo nico do mesmo artigo 102 dispe:

Pargrafo nico Permanece a proibio:

a mesmo que o fato seja de conhecimento pblico ou que o pa-
ciente tenha falecido.
b quando do depoimento como testemunha. Nesta hiptese o
mdico comparecer perante a autoridade e declarar seu
impedimento.

Ademais, o artigo 406 do Cdigo de Processo Civil assim

dispe:

Art. 406 A testemunha no obrigada a depor de fatos:

II a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.

49
 E ainda, o Cdigo de Processo Penal determina:

Art. 207 So proibidas de depor as pessoas que em razo de

funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo
se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar seu testemunho.

Assim sendo, est clara a proibio do mdico de revelar

segredos em juzo, devendo, portanto, comparecer para depor
como testemunha, mas declarar seu impedimento. S poder abrir
mo do sigilo estando presente a justa causa que abordamos no
captulo X.
Para exemplificar: Um colega est sofrendo uma Ao de
Indenizao de um paciente que tambm seu. Voc, mdico,
pode quebrar o sigilo depondo a favor do colega.

50
 XIII
Contrato de prestao de servio
entre mdico e paciente

Obrigao de fim ou obrigao de meio?

Hoje praticamente ponto pacfico que a relao que se

forma entre mdico e paciente uma relao contratual.
Quando nasce esse contrato? Com o primeiro atendimento
ao doente prestado pelo mdico, seja ele no hospital, posto de
sade ou em seu consultrio particular ou at na prpria residncia
do paciente.
De acordo com a Professora Maria Helena Diniz:

o mdico que atende a um chamado determina desde logo o

nascimento de um contrato com o doente ou com a pessoa que o
chamou em benefcio do enfermo (em Tratado terico e prtico
dos contratos. So Paulo, Saraiva, 1993, p. 457).

Muito se tem discutido sobre a natureza do contrato que se

forma entre mdico e paciente. Trata-se de um contrato de fim ou
um contrato de meio?
Tendo em vista que, na maioria das especialidades mdicas,
no h como o mdico garantir o resultado, qual seja, a cura do
paciente, o consenso de que o contrato formado entre as partes
51
 um contrato de meio, ou seja, o mdico deve usar de todos os meios
cientficos para alcanar os resultados desejados.
Essa a regra. E tal regra importante pois, assim sendo,
no h presuno de culpa sobre o mdico, cabendo o nus da
prova ao paciente que se julgar prejudicado.
No entanto, para algumas especialidades a doutrina e mesmo
a jurisprudncia tm entendido que a obrigao do mdico
uma obrigao de fim ou de resultado.
A primeira dessas especialidades a cirurgia plstica. Tendo
em vista que essa visa, na maioria dos casos, o embelezamento do
ser humano, tem-se entendido que o mdico deve garantir o
resultado desejado e previamente combinado. O que isso acarreta?
Implica obrigao de o mdico provar (e no o paciente)
que seus procedimentos foram corretos e no seria possvel obter
melhores resultados, ou seja, que no agiu com imprudncia,
negligncia ou impercia.
Outra rea em que se tem exigido o resultado satisfatrio
como o nico possvel o da esterilizao do homem por meio
da vasectomia.
Realmente, a princpio, o mdico estaria obrigado a garantir
o sucesso da cirurgia, que se mede pela impossibilidade de o
paciente vir a engravidar sua esposa ou eventual companheira.
A nosso ver, a forma de descaracterizar a cirurgia plstica e
a vasectomia como procedimentos de fim, seria atravs do cha-
mado consentimento esclarecido do paciente.
Quando da contratao do servio, deve o cirurgio plstico
especificar, por escrito e exaustivamente, os riscos da cirurgia,
tais como tipo de cicatrizes, chances de se chegar ao resultado
esperado, seqelas ps-operatrias, deve-se, enfim, especificar tudo
o que se espera da cirurgia para que, estando ciente dos riscos e

52
conseqncias, no possa o/a paciente, no futuro, vir a se quei-
xar de desinformao e vir a discutir o resultado judicialmente.
Tambm no que concerne ao cirurgio plstico, este deve
deixar claro ao paciente as assimetrias que o mesmo possui, de
forma que no se espere um resultado impossvel de obter.
O mesmo diga-se quanto vasectomia. Deve o mdico dei-
xar claras as chances de no-obteno do resultado esperado, bem
como explicitar com clareza os cuidados e exames necessrios
para se detectar o sucesso ou no da cirurgia. Tudo isso com o
intuito de se evitar uma gravidez indesejada que pode, inclusive,
gerar uma ao contra o mdico.
Quanto ao consentimento informado, remetemos o leitor
pgina 59 para consulta de sugesto de modelo do mesmo.
Finalmente, interessante esclarecer que, devido ao disposto
no artigo 27 do Cdigo do Consumidor, o paciente tem cinco
anos para ajuizar uma ao de indenizao contra o mdico visando
o ressarcimento de eventual dano por este ltimo causado.

53
 XIV
Rompimento de contrato
com o paciente

Voc se desentendeu com um paciente e no tem

vontade nenhuma de voltar a atend-lo.
Como proceder?

Tambm por conta do liberalismo da profisso de mdico,

o Cdigo de tica Mdica prev, em seu artigo 7, que o profis-
sional de medicina no obrigado a prestar servios a quem ele
no deseje:

Art. 7 O mdico deve exercer a profisso com ampla autonomia,

no sendo obrigado a prestar servios profissionais a quem ele no
deseje, salvo na ausncia de outro mdico, em casos de urgncia, ou
quando sua negativa possar trazer danos irreversveis ao paciente.

Entretanto, conforme explicitado no captulo XIII, entre

mdico e paciente se forma um contrato tcito de prestao de
servios.
Assim sendo, como se rompe esse contrato caso o mdico
no deseje mais atender o paciente? Basta que ele se negue a
agendar nova consulta?
Normalmente, e na maioria das vezes, o paciente procura o
mdico com o intuito de se tratar com ele enquanto for necess-

54
rio. por esse motivo que muitos pacientes se referem ao mdico
como sendo meu cardiologista, meu ginecologista, etc.
Assim, podemos considerar o contrato que se forma entre
o mdico e o paciente como um contrato de trato sucessivo, ou seja, um
contrato que tem sua execuo continuada.
Sendo um contrato do qual se pressupe continuidade, para
rescindi-lo entendemos devido que se faa o chamado distrato.
Como fazer esse distrato? Devo elaborar um documento a ser
assinado por mim e pelo paciente, rompendo o contrato?
No. No necessrio. Entretanto, entendemos pertinente
que o mdico comunique ao paciente, por escrito, que no ir
mais atend-lo. claro que os motivos devem ser colocados de
maneira sucinta, de forma a no gerar ainda maiores atritos.
Entendemos mais, que essa correspondncia deve ser
enviada com AR (Aviso de Recebimento), de forma que o mdico
tenha um comprovante de seu recebimento.
Por que tantos cuidados?
Para se evitar futuros problemas, como alegaes de
omisso, etc.
Importante: Conforme preceitua o artigo 7 do Cdigo de tica
Mdica, no havendo outro mdico na localidade, havendo
urgncia ou para evitar dano ao paciente, este deve ser atendido.

55
 XV
Consentimento do paciente

Segundo se pode verificar do artigo 58 do Cdigo de tica

Mdica, direito do paciente ser informado plenamente sobre
seu quadro clnico, diagnstico, evoluo da doena e tratamento.
Ainda, o artigo 46 do Cdigo de tica preceitua:

vedado ao mdico:
Art. 46 Efetuar qualquer procedimento mdico sem o
esclarecimento e o consentimento prvios do paciente ou de seu
responsvel legal, salvo em iminente perigo de vida.

Art. 48 vedado ao mdico exercer sua autoridade de maneira

a limitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a sua
pessoa ou seu bem-estar.

Por sua vez, a Lei Estadual (Estado de So Paulo) n. 10.241,

de 17 de maro de 1999, veio reforar o direito informao,
dispondo em seu artigo 2:

Art. 2 So direitos dos usurios dos servios de sade no Estado

de So Paulo:

VI receber informaes claras, objetivas e compreensveis sobre:

a) hipteses diagnsticas;
b) diagnsticos realizados;
c) exames solicitados;
d) aes teraputicas;
e) riscos, benefcios e inconvenientes das medidas diagnsticas e
teraputicas propostas;
56
 f) durao prevista do tratamento proposto;
g) no caso de procedimentos de diagnsticos ou teraputicos
invasivos, a necessidade ou no de anestesia a ser aplicada, o
instrumental a ser utilizado, as partes do corpo afetadas, os
efeitos colaterais, os riscos e conseqncias indesejveis e a
durao esperada do procedimento;
h) exames e condutas a que sero submetidos;
i) finalidade dos materiais coletados para exame;
j) alternativas de diagnsticos e teraputicas existentes, no servio
de atendimento ou em outros servios; e
k) o que julgar necessrio.

Entretanto, mais que um direito do paciente, a prvia in-

formao do mesmo, se possvel por escrito, com sua anuncia
ao tratamento, uma forma de o mdico se prevenir da ocorrn-
cia futura de processos judiciais, em conseqncia de alegao de
desconhecimento por parte do paciente.
Com efeito, entendemos pertinente que em todo tratamento
a que o doente venha a ser submetido seja colhido do mesmo um
consentimento assinado por ele ou por quem possa represent-
lo. Esse documento deve ser elaborado em linguagem simples, de
forma que possa ser plenamente compreendido pelo paciente.
Aconselhamos ainda que, no caso de eventuais mudanas
no tratamento, seja colhido novo consentimento.
No que concerne s intervenes cirrgicas, principalmente
quelas chamadas cirurgias eletivas, o consentimento de suma
importncia e deve expor todos os riscos comuns quela cirurgia.
Entretanto, ao descrever os riscos da cirurgia ou efeitos
colaterais e complicaes de um tratamento, interessante colo-
car na descrio que outros riscos e efeitos imprevisveis, se for o
caso, podem surgir. Por qu?
Para que, posteriormente, o mdico no se complique pelo
que no estava escrito.

57
 Outra forma de o mdico se garantir de que o paciente foi
previamente informado de todo seu quadro clnico pedir para
que este assine, junto com ele, seu pronturio.
Dessa forma, se necessrio, o profissional mdico ter em
suas mos uma importante prova de que informou ao paciente
seu quadro clnico, alm de ter como comprovar que ele ficou
ciente das prescries e condutas.
A seguir, apresentamos um modelo do consentimento escla-
recido, que pode ser adaptado para os casos concretos:

58
 CONSENTIMENTO ESCLARECIDO DO PACIENTE

Considerando o artigo 58 do Cdigo de tica Mdica, que ga-

rante ao paciente informaes sobre seu estado de sade.
Considerando, ainda, a Lei n. 10.241 de 17 de maro de 1999, que
garante igual direito ao paciente (somente para o Estado de So Paulo).

Eu, , residente na (Rua, Av.,

Al., P.) , (profisso) ,
com anos de idade, na presente data, (estado civil) ,
estando em pleno gozo de minhas faculdades mentais, declaro, para
os devidos fins, que fui previamente informado por meu mdico,
dr. , CRM: ,do meu
estado de sade, diagnstico e evoluo provvel de minha doena.

Declaro mais, ter sido informado, de forma clara, da finalidade,

riscos e benefcios do tratamento a que vou me submeter, bem como
dos efeitos colaterais e outras anormalidades e intercorrncias que po-
dero advir do mesmo.
Assim sendo, concordo em me submeter ao referido tratamento, e,
para tanto, assino o presente documento na presena de duas testemunhas.

No caso de, no futuro, me tornar incapaz de tomar decises so-

bre minha sade, indico como meu representante: (nome e grau de
parentesco) .

_____________________ _____________________
(cidade) (data)

______________________________
(assinatura)

59
 Obs.: No caso de menores de 16 anos, quem deve assinar o docu-
mento o representante legal.
No caso de maiores de 16 e menores de 21 anos, o prprio paciente
assina o documento em conjunto com seu representante legal.
aconselhvel que as informaes a cerca do tratamento e riscos
sejam dadas por escrito e tal documento vistado pelo paciente.
aconselhvel que uma das testemunhas seja um parente que
esteja acompanhando o paciente.

60
 XVI
Inverso do nus da prova

O que significa isso?

A relao entre mdico e paciente regida tambm pelo

Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, por se tratar de uma
prestao de servios. o mdico, portanto, um fornecedor de servios:

Art.3, do CDC Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica,

pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem,
criao, construo, transformao, importao, exportao, distribui-
o ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

Pargrafo 2 servio qualquer atividade fornecida no mercado de

consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria,
financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes
de carter trabalhista.

Embora o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor

preconize a responsabilidade objetiva (independentemente de
culpa) para os prestadores de servio em geral, no que concerne
aos profissionais liberais o referido cdigo claro em que sua
responsabilidade subjetiva, ou seja, para que, eventualmente,
o mdico e demais profissionais liberais possam ser respon-
sabilizados por algum dano ao cliente h de ser comprovada
sua culpa:

61
 Art.14 pargrafo 4 do Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor:
A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada
mediante a verificao de culpa.

Mesmo sendo subjetiva a responsabilidade do mdico,

existe ainda um dispositivo no Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor com o qual o profissional de sade deve se preocupar.
Trata-se da chamada inverso do nus da prova. Ou seja, se o juiz
entender, diante de uma alegao de erro mdico, que o paciente
hipossuficiente, pode inverter o nus da prova, que nor-
malmente do autor (no caso o paciente), transferindo tal nus
para o mdico:

Art.6, inciso VIII, do Cdigo de Proteo e Defesa do

Consumidor:
So direitos bsicos do consumidor:
A facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do
nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando a critrio do
juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente,
segundo as regras ordinrias de experincias.

Qual a conseqncia dessa deciso judicial que j tem sido

observada nos tribunais?
Ser transferida ao mdico a obrigao de provar que agiu
corretamente, ou seja, que usou o tratamento adequado para aquele
paciente.
Assim, mais uma vez, reafirmamos a importncia do pro-
fissional se cercar do maior nmero possvel de provas a seu favor,
tais como pronturio assinado tambm pelo paciente, consentimento
esclarecido do paciente, testemunhas, etc.
Quanto mais elementos probatrios de sua conduta o
mdico tiver, mais chances de sair vitorioso numa batalha judicial.
62
 XVII
Recusa de transfuso de sangue

Um paciente se recusa a receber transfuso de sangue

por ser testemunha de Jeov. Como proceder?

A Constituio Federal de 1988, dentre os direitos e garantias

fundamentais, prev a liberdade religiosa:

Art. 5, inciso VI inviolvel a liberdade de conscincia e de

crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas
liturgias.

Assim, comum o mdico se deparar com a recusa de

pacientes testemunhas de Jeov a se submeterem transfuso de
sangue, ou a recusa de seus familiares a autorizar tal transfuso.
Para solucionar a questo devemos analis-la sob duas
situaes.
Caso o quadro do doente no apresente a necessidade
urgente de uma transfuso, podendo ser solucionado o problema
por outros meios, deve o mdico respeitar a vontade do paciente
e de seus familiares, sob pena de no o fazendo cometer o delito

63
 de constrangimento ilegal, delito este previsto no artigo 146 do Cdi-
go Penal:
Art. 146 Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa,
depois de lhe haver reduzido, por qualquer meio, a capacidade de
resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no
manda:
Pena Deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa;

Se, ao contrrio, a transfuso de sangue for imprescindvel

para salvar a vida do paciente, deve o mdico realizar o proce-
dimento, ainda que contra a vontade do doente e de seus familiares.
Alguns advogados costumam orientar os mdicos a buscar
uma autorizao judicial. Nosso entendimento que tal provi-
dncia no necessria e, muitas vezes, esperar uma autorizao
do juiz seria colocar em risco a vida do paciente.
A nosso ver, de bom alvitre que o mdico se certifique de
que tem testemunhas da necessidade da transfuso, podendo,
inclusive, colher de tais testemunhas uma declarao certificando
a necessidade do procedimento.
Assim sendo, entendemos que realizando a transfuso de
sangue, ainda que contra a vontade do paciente, estar o mdico
acobertado pelo chamado estado de necessidade de terceiro.
O estado de necessidade uma excludente da antijuridi-
cidade prevista no artigo 24 do Cdigo Penal:

Art. 24 Considera-se em estado de necessidade quem pratica o

fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade,

64
 nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo
sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.

Finalmente, cabe esclarecer que as testemunhas de Jeov

entendem que o sangue sagrado, e por isso que se negam a
fazer a transfuso. Entretanto, recentemente, tivemos notcia de
que a referida religio estava revendo essa proibio.
De qualquer forma, enquanto isso no for efetivamente
colocado em prtica, entendemos que a soluo anteriormente
mencionada mais conveniente.

65
 XVIII
Paciente com Aids

Voc diagnostica Aids em um paciente.

Como proceder diante das
seguintes situaes?

A) Voc no se sente apto a continuar a atender o paciente:

Segundo o que determina os artigos 7 e 58 do Cdigo de
tica Mdica, no mbito de seu consultrio particular, o mdico
pode se recusar a prestar seus servios profissionais a quem no
deseje como paciente.
Assim sendo, caso entenda que no est apto a continuar
atendendo o paciente com Aids, pode encaminh-lo a um
profissional especializado, devendo se assegurar da adequada
continuao da assistncia que vinha sendo prestada quele
(Cdigo de tica Mdica, artigo 61, caput, pargrafo primeiro).
Entretanto, fazemos a ressalva a determinadas situaes em
que h a obrigao de atender o referido paciente:

na ausncia de outro mdico no local;

em casos de urgncia;
ou quando sua negativa puder trazer danos irreparveis
ao paciente.

66
 B) A quem devo comunicar que o paciente soropositivo?
Em respeito ao sigilo mdico, os familiares do paciente s
podero ser comunicados do exame positivo com autorizao
deste, mesmo segundo o que determina o artigo 102 do Cdigo
de tica Mdica.
No demais lembrar que a obrigao de sigilo permanece
mesmo depois da morte do paciente, isso nos termos da alnea a,
do pargrafo nico, do artigo 102 do Cdigo de tica Mdica:

vedado ao mdico:

Artigo 102 Revelar fato de que tenha conhecimento em virtude

do exerccio de sua profisso, salvo por justa causa, dever legal ou
autorizao expressa do paciente.

Pargrafo nico Permanece a proibio:

a) mesmo que o fato seja de conhecimento pblico ou que o paciente
tenha falecido.

C) Quanto ao parceiro sexual do doente de Aids, se o mdico

lhe comunicar tal condio, ter havido quebra de sigilo?
Conforme j abordado no captulo referente ao sigilo
profissional, existem causas que justificam a quebra do sigilo
mdico.
Dentre elas est a legtima defesa prpria (do mdico) ou de terceiro.
Assim sendo, se o paciente, aps orientado pelo mdico,
nega-se a informar seu parceiro sexual ou seu futuro cnjuge da
sua condio de portador do vrus da Aids cabe ao mdico faz-
lo. Com essa atitude, o profissional mdico estar agindo em
legtima defesa de terceiro, acobertado, portanto, pelo artigo 25
do Cdigo Penal.

D) E quanto aos seus auxiliares? Pode o mdico inform-

los de que o paciente soropositivo?

67
 No h qualquer impedimento de os auxiliares do mdico
serem informados, se necessrio, da condio do doente. Isso
porque tambm esses profissionais tm o dever de sigilo, consoante
o que determina o artigo 107 do Cdigo de tica Mdica.
Finalmente, cabe lembrar que a Aids doena de notificao
compulsria. Portanto, as autoridades sanitrias devem ser comu-
nicadas. Tambm aqui o mdico no estar infringindo nenhum
dispositivo legal, ao contrrio, estar agindo no estrito cumprimento
do dever legal e no interesse da coletividade, acobertado pelo mesmo
dispositivo citado.
Outra questo pertinente dentro deste assunto:

E) lcito o mdico-cirurgio solicitar exame de Aids, antes

de uma cirurgia?
No h qualquer ilegalidade no fato de se solicitar ao
paciente um exame sorolgico pr-cirrgico. Tal precauo
possibilita que o mdico se cerque de maiores cuidados, quando
da cirurgia.
Entretanto, o exame deve ser voluntrio, aps o paciente
ter sido informado sobre sua finalidade. Por qu?
Porque do contrrio o mdico estaria cometendo um fato
tpico, ou seja, um ilcito penal chamado constrangimento ilegal.

F) Uma paciente com HIV positivo deseja fazer uma

esterilizao. Posso realiz-la?
Conforme j abordado, a legislao sobre esterilizao cirr-
gica sofreu grandes alteraes com o advento da Lei n. 9.263/96.
Um dos motivos que justificam a esterilizao :
Art. 10, inciso II o risco vida ou sade da mulher ou do
futuro concepto, testemunhado em relatrio escrito e assinado por
dois mdicos.
68
 Felizmente a medicina vem evoluindo de forma que o v-
rus da gestante no seja transmitido ao feto, mediante algumas
precaues.
Entretanto, em casos especficos, em que se verificar que
uma possvel gravidez implique risco para o feto ou para a gestante
devido ao vrus, entendemos que, atendidos os requisitos legais
j explanados no captulo prprio, a esterilizao possa ser
realizada.
Finalmente, cabe acrescentar aqui que o Conselho Federal
de Medicina editou a Resoluo n. 1.359 de 11 de novembro de
1992, que deve nortear o atendimento aos pacientes com Aids.

69
 XIX
Assdio sexual

Talvez por influncia das acusaes de assdio sofridas pelo

presidente americano, Bill Clinton, tornou-se comum, tambm
no Brasil, esse tipo de acusao.
Assim, se no bastassem os riscos do mdico ser injusta-
mente processado pelo paciente, sendo acusado de erro, o
profissional est ainda sujeito a ser acusado de assdio sexual.
Na verdade, em nosso Cdigo Penal no existe a figura do
assdio sexual, que foi importada dos Estados Unidos. Assim,
diante de tal acusao o suposto agente costuma ser processado
por constrangimento ilegal, fato tpico previsto no artigo 146 do Es-
tatuto Penal:

Art. 146 Constranger algum, mediante violncia ou grave

ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a
capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer
o que ela no manda:

Pena - Deteno, de 3 (trs) meses a 1(um) ano, ou multa.

Para evitar esse tipo de acusao, que mais comum contra

ginecologistas, mas atinge todas as especialidades, deve o mdico
se cercar do cuidado de sempre atender ou examinar a paciente,
com a qual ainda no tenha estabelecido um perfeito relacio-
namento, diante da enfermeira ou secretria.
Ento, pergunta-se: Como fica o sigilo mdico neste caso?
O entendimento doutrinrio de que tambm os fun-
cionrios e dirigentes de hospitais, clnicas, maternidades, etc.

70
encontram-se abrangidos pelo dever de sigilo (ver Francisco Peir,
Deontologia Mdica, Livraria Cruz. Braga, Portugal, 1951, pp. 364/365).
Assim sendo, uma vez que o mdico oriente bem sua secre-
tria ou enfermeira sobre a importncia do sigilo mdico, no
vemos impedimento de que se conte com a presena dessas pessoas
no momento de um exame mais delicado.
Vale lembrar que o mdico deve de fato orientar seus
prepostos sobre a seriedade do sigilo mdico, e at mesmo o
Cdigo de tica Mdica veda ao mdico que

deixe de orientar seus auxiliares e de zelar para que respeitem o

segredo profissional a que esto obrigados por lei(art. 107).

O Conselho de Medicina do Estado de So Paulo produziu

a Recomendao n. 1/88 que aconselha aos mdicos que,
preferentemente, submetam suas pacientes aos exames gineco-
lgicos na presena de auxiliar ou acompanhante.

71
 XX
Erro mdico no hospital

Voc cometeu um erro mdico dentro de

um determinado hospital. Quem responder
por eventual indenizao?

A fim de responder a essa pergunta temos de levar em

considerao duas situaes:
Na primeira situao o mdico no tem qualquer relao de subor-
dinao com o hospital. Ele simplesmente est utilizando as depen-
dncias da instituio para realizar um determinado procedimento
em uma paciente particular. O hospital em nada concorreu para o
erro mdico.
Nesse caso o nico responsvel por eventual indenizao
ao paciente o prprio mdico.
E se o hospital for acionado em conjunto com o mdico?
Cabe ao advogado da Instituio alegar que no h responsabilidade
da pessoa jurdica e que ela no parte legtima para figurar como
r da ao.
Na segunda situao, o mdico no utiliza apenas as depen-
dncias do hospital, ao contrrio, ele tem uma relao de subordinao
para com a instituio. um preposto do hospital. Por exemplo: o
mdico filiado a uma determinada cooperativa que possui um
hospital. Ou ainda, o mdico credenciado do SUS e est
72
atendendo uma paciente, por esse sistema, dentro de hospital
credenciado.
J nesse segundo caso, ambos tm responsabilidade, tanto
o mdico, pessoa fsica, quanto o hospital, pessoa jurdica. Assim
sendo, o paciente poder acionar um ou outro ou at ambos,
mdico e instituio de sade.
Para ilustrar, citamos trecho do artigo da Revista dos Tribunais
672: 275-276 de Francisco Chagas Martins, Advogado em So
Paulo, ex-Consultor Jurdico da Fiesp-Ciesp, membro do Instituto
Brasileiro de Direito Tributrio IBDT-USP:

... J os mdicos que mantenham vnculo empregatcio com pessoas

jurdicas de Direito Privado ou Pblico, como estabelecimentos
hospitalares, a reparao civil por atos que envolvam medical mal
practice ser suportada pelos referidos estabelecimentos (art. 1.521,
III, do Cdigo Civil, c/c os arts. 3 e 14 do Cdigo de Defesa do
Consumidor). Mas, estes ltimos (art.1.524 do referido Cdigo)
tero o direito de regresso, ou seja, de reaver, daquele por quem pagou,
o que houver pago.( Smulas 187 e 188 do STF.)

Assim, caso venha a ser processada somente a instituio

de sade, esta tem ao regressiva contra o mdico, ou seja, ela, se
condenada a indenizar o paciente, ter de indeniz-lo, mas poder
mover uma ao para que o mdico a ressara do prejuzo. Isso
nos termos do art. 1.524 do Cdigo Civil:

Art. 1.524 do Cdigo Civil O que ressarcir o dano causado

por outrem, se este no for descendente seu, pode reaver, daquele por
quem pagou, o que houver pago.

Em que caso o mdico ser obrigado a ressarcir o prejuzo

do hospital?

73
 Quando efetivamente tiver cometido o erro mdico e isso
ficar provado no novo processo. Ou seja, quando tiver agido com
culpa em uma de suas modalidades: impercia, imprudncia e
negligncia.
Importante: devido ao que dispe o artigo 70, inciso III, do Cdigo
de Processo Civil, o hospital, quando processado por um erro
cometido por um de seus mdicos, deve denunciar lide o
referido mdico, para que tenha, posteriormente, direito ao
regressiva citada anteriormente.
O que significa denunciar lide? Significa chamar o
mdico para se defender das alegaes do paciente, em conjunto
com o hospital.

RESPONSABILIDADE DA EQUIPE CIRRGICA

Alguns doutrinadores entendem que o chefe da equipe

cirrgica, por ser a pessoa que coordena os procedimentos cirr-
gicos, o responsvel no caso de eventual dano ao paciente.
Entretanto, essa no uma posio majoritria e entendemos
que o correto seja analisar o caso concreto para se avaliar com o
que cada membro da equipe contribuiu para o erro mdico, para
da sim atribuir culpa a algum.
A jurisprudncia tambm tem seguido essa orientao:

Com a evoluo e o aprimoramento das tcnicas cirrgicas operou-

se a diviso do trabalho, por equipes especializadas. A concepo
unitria da operao cirrgica conceito ultrapassado. A noo de
ato destacvel, prpria do direito administrativo, encontra plena
receptividade em tema de responsabilidade dos mdicos.Tudo o que
for destacvel do ato operatrio engaja a responsabilidade de quem o
praticou e no necessariamente do cirurgio. Impende, pois, isolar a
atuao do anestesista frente ao caso concreto. Embora a escolha do

74
 mdico ou tipo de anestesia tenha sido feita de comum acordo, o ato
cirrgico propriamente dito transcorreu normalmente, o que afasta
a responsabilidade do cirurgio pela leso e dano de que veio sofrer o
paciente. Essa leso resultou da injeo de um medicamento
antiemtico na preparao do paciente para a anestesia. O antiemtico
era vasoconstritor e, por acidente, foi injetado na artria umeral do
paciente, eis que havia implantao anmala dessa artria em local
a dobra do cotovelo onde geralmente h uma veia. Essa aberrao,
constatada pela percia, insuspeitada inverificvel sem exame com
destinao especfica. Observadas que foram todas as regras da cincia
mdica e atendidos os cuidados habituais, no h como responsabilizar
o anestesista, nem por imprudncia, nem por impercia, nem por
negligncia; nenhuma falta grave lhe pode ser imputada. (RJTJRS
75/237.)

Por outro lado, caso no seja possvel distinguir, dentro da

equipe, a ao que ocasionou o dano, entendemos que sero
responsabilizados todos os participantes da interveno cirrgica,
que devem responder solidariamente por eventual indenizao.

75
 XXI
Ao de indenizao

Voc recebeu uma citao e est sofrendo uma

ao de indenizao por um paciente. Como
transcorrer esta ao?

A ao de indenizao uma ao distinta do processo-

crime por leso corporal ou homicdio culposo que tratamos no
captulo XXII.
Trata-se de uma ao de natureza civil e que visa obter do
mdico um determinado valor a ttulo de ressarcimento dos danos
causados.
Essa ao pode correr ao mesmo tempo que o processo-
crime, ou pode at no haver processo-crime e haver ao de
indenizao e vice-versa.
Por no se tratar de crime, esse tipo de ao no envolve
delegacia. No envolve tambm promotor. O promotor s
interferir nessa ao se o paciente for incapaz.
O processo se origina atravs da petio inicial dirigida ao
juiz, pleiteando o valor da indenizao. Essa petio elaborada
pelo advogado do paciente.
Por sua vez , o requerido (mdico) ser citado para contest-
la no prazo de 15 dias, sob pena de revelia.

76
 O que revelia? Ocorre revelia quando o requerido deixa
de constituir advogado e contestar a ao. A contestao a resposta
do mdico contra as alegaes do paciente.
Quando ocorre a revelia, quais as conseqncias?
O juiz considera como verdadeiros os fatos alegados pelo
autor. Assim sendo, se o paciente alegar, por exemplo, que o mdico
deixou de atend-lo num pronto-socorro, dando causa ao dano,
havendo revelia, tal alegao ser considerada verdadeira, j que o
mdico perdeu a oportunidade de se defender.
Portanto, importante que, recebida a citao, o mdico j
constitua um advogado que ter acesso ao processo e aos docu-
mentos que o instruem. Dentro do prazo assinalado (15 dias) o
advogado ir apresentar a contestao.
Uma vez apresentada a contestao, normalmente o juiz
dar prazo para que o advogado do paciente fale sobre a defesa
apresentada pelo mdico.
Posteriormente, ele designar uma audincia em que tentar
conciliar as partes. Ou seja, ele propor que se faa um acordo.
Nessa audincia o mdico no precisa comparecer, devendo ir
seu advogado que est apto a transigir (fazer o acordo) por ele.
No havendo acordo, o juiz poder passar ao julgamento
da causa. S no o far se entender que existem provas a serem
produzidas, tais como provas periciais ou testemunhais.
Havendo necessidade de prova pericial, normalmente o juiz
nomear um mdico como perito. Esse mdico dever examinar
o paciente e produzir um laudo no qual dar sua opinio se houve
ou no dano. E, principalmente, se o dano pode ser atribudo ao
mdico requerido.
O mdico, por sua vez, pode indicar um assistente de perito
para acompanhar o exame do paciente e apresentar os quesitos
(questionamentos a serem feitos ao perito).
Havendo necessidade de prova testemunhal, o juiz designar
uma data em que ser realizada a chamada audincia de instruo e
julgamento.

77
 Nessa audincia sero ouvidas primeiro as testemunhas do
requerente (paciente) e depois as testemunhas do requerido
(mdico).
Quem pode fazer perguntas s testemunhas? Somente o
juiz e os advogados. O mdico no se dirige s testemunhas de
modo algum.
O perito, a pedido das partes, tambm pode comparecer
nessa audincia para prestar esclarecimentos sobre o laudo.
Encerrada essa fase, chamada de instrutria, se o juiz sentir
que est apto a julgar, proferir a sentena na prpria audincia.
Do contrrio, ele dar a sentena posteriormente, e o advogado
das partes ser intimado da deciso.
Uma vez proferida a deciso, cabe recurso para o Tribunal
de Justia do Estado, e, dependendo da matria que tratada, da
deciso do Tribunal de Justia cabe ainda recurso para o Superior
Tribunal de Justia ou para o Supremo Tribunal Federal. Quanto
a este ltimo, o processo somente ser revisto por ele (STF)
caso a matria abordada tenha algum contedo constitucional.
Ou seja, caso o mdico ou o paciente aleguem que algum dispo-
sitivo constitucional foi afrontado, como direito de defesa, de
recurso, etc.
Quanto sentena, esta ser pela condenao ou no do
mdico ao ressarcimento dos danos alegados.
Caso sejam danos materiais, estes devem ser cabalmente
demonstrados pelo paciente para que ocorra o ressarcimento. A
demonstrao feita normalmente com a juntada de notas
hospitalares, custo de cirurgia reparadora, etc.
Ainda dentro dos danos materiais, pode ser que o paciente
tenha ficado impossibilitado para o trabalho durante um
determinado perodo. Nesse caso, dever tambm ser indenizado
pelo prejuzo sofrido, desde que tambm comprovado. o
chamado lucro cessante.
78
 E se o paciente faleceu?
Caber famlia do paciente mover a ao contra o mdico
pleiteando a indenizao.
E quanto aos danos morais?
Estes no tm ainda critrio de fixao em nosso Cdigo
Civil. Assim, deixa-se a critrio do juiz para que ele fixe o valor da
indenizao.
Quando o paciente pede indenizao por danos morais?
Infelizmente, o pedido de indenizao por esse tipo de dano
vem aumentando. o caso, por exemplo, daquele paciente que
fica com um pequeno defeito por causa de uma cirurgia. Desde
que visvel esse defeito, com certeza haver pedido de indenizao
por dano moral.
Tambm no caso de bito a famlia costuma alegar dano
moral.
Este , resumidamente, o procedimento de uma ao de
indenizao. Achamos interessante abord-lo, visto que se o leitor
eventualmente, se vir nesta situao ter uma idia de como se
daro os acontecimentos.

79
 XXII
Processo por leso corporal
ou por omisso

Voc atendeu um paciente num determinado dia.

Passado algum tempo voc recebe uma intimao
do delegado de polcia para comparecer delegacia
a fim de prestar declaraes, pois o paciente o est
acusando de leso corporal ou outro delito
advindo de erro mdico. E agora? Voc deve ir
acompanhado de um advogado? Uma vez feito
o boletim de ocorrncia pelo paciente, qual
a seqncia dos acontecimentos?

Infelizmente aumentaram sensivelmente as denncias contra

mdicos, sejam elas fundadas ou no. Diante da denncia de um
paciente o mdico fica muitas vezes sem saber como ser o
transcorrer dos fatos. Entendemos, pertinente, portanto, que se
esclaream ao profissional os procedimentos bsicos de um
processo-crime, para que, na eventual ocorrncia do mesmo, o
mdico no seja pego de surpresa.
Seno vejamos:
Com o Boletim de Ocorrncia, a que deu causa o paciente,
o delegado instaura o Inqurito Policial. Inqurito Policial um

80
processo de natureza administrativa, com o qual o delegado busca
esclarecer os fatos ocorridos; da por que chamar o mdico para
prestar esclarecimentos.
Entendemos que importante que, quando da presena do
mdico na delegacia, este se faa acompanhar por um advogado,
tendo em vista que o Inqurito Policial, mais tarde, servir de
base de convencimento para o promotor no sentido de oferecer
ou no denncia contra o mdico. Da por que pertinente que
desde o incio o mdico se cerque de determinados cuidados em
suas declaraes para no se prejudicar.
Uma vez instaurado o Inqurito Policial, este deve ser
remetido ao representante do Ministrio Pblico (promotor de
justia), tendo em vista que somente ele tem o poder de solicitar
o arquivamento do inqurito. Delegado no arquiva inqurito
policial.
Se o promotor, com base nos fatos apurados pelo delegado,
se convencer da ocorrncia de um delito de ao penal pblica
(nem todas as aes penais so movidas pelo promotor), ele
oferecer denncia contra o mdico, denncia esta que pode ou
no ser recebida pelo juiz. Se no se convencer, solicitar o arqui-
vamento do inqurito e tal solicitao tem de ser homologada
pelo juiz.
Quando tratamos de delitos cometidos por mdicos,
decorrentes de erro mdico, eles so, na maioria das vezes, delitos
culposos (advindos normalmente de suposta impercia, imprudncia
ou negligncia). Os delitos mais comuns so a leso corporal
culposa ou o homicdio culposo.
Dessa forma, no h que se falar em jri, visto que o jri
somente julga os crimes dolosos (intencionais) contra a vida.
Portanto, o mdico ser julgado apenas pelo juiz, com base em tudo
que for levantado durante o processo.
Se o juiz receber a denncia, no cabe recurso contra tal
deciso e segue-se a citao do acusado (no caso o mdico) para

81
 ser interrogado. Aps o interrogatrio, abre-se prazo para que o
advogado do mdico apresente a defesa prvia (pea na qual o
advogado apresentar, como indica o prprio nome, a defesa do
acusado).
Aps a apresentao da defesa prvia sero ouvidas as
testemunhas de acusao e, posteriormente, as testemunhas de
defesa.
Finalmente, caso no sejam necessrias determinadas
diligncias, o juiz abre prazo para as chamadas alegaes finais (pea
na qual, com base em tudo que foi levantado durante o processo
atravs das testemunhas, percia, etc., o advogado reafirmar a
inocncia do acusado).
Aps as alegaes finais, que so apresentadas tambm pelo
promotor, o juiz proferir a sentena.
Da sentena cabe o recurso de apelao.
Para onde vai esse recurso?
Vai para o Tribunal de Justia, que pode reformar a deciso.
Interessante notar que pode ser que at mesmo o promotor
se convena da inocncia do acusado. Nesse caso, ele mesmo, nas
alegaes finais, opina pela absolvio.
Obs.: O no-recebimento da denncia implica que o juiz no se
convenceu da existncia do delito ou da autoria do crime. Nesse
caso, o promotor poder recorrer.
Detalhe: Se a acusao contra o mdico for de omisso de socor-
ro, a competncia para o julgamento do profissional do Juizado
Especial Criminal, regulamentado atravs da Lei n. 9.099/95 e que
veio simplificar ainda mais o procedimento. Ainda, para que seja
processado pelo promotor por tal delito no basta o Inqurito
Policial, preciso que o paciente represente o mdico perante o
promotor, requerendo que este d incio ao processo.
Por que a leso corporal de competncia do juizado?
Porque a pena mxima para esse crime no ultrapassa
um ano.

82
 Se o mdico for processado por leso corporal culposa
advinda de erro mdico e for condenado, quais as conseqncias?
Provavelmente ser aplicada uma pena alternativa, como
prestao de servio comunidade, etc.
No caso de eventual condenao do mdico importante
acrescentar que a sentena condenatria vale como ttulo executivo
no juzo cvel. O que isso?
A vtima (no caso o paciente), ou sua famlia, pode utilizar
da sentena como se tivesse em suas mos uma nota promissria
a ser executada contra o mdico. No preciso que se prove
novamente a culpa do mdico. Basta levantar o valor do prejuzo
sofrido de forma a se aquilatar o valor da indenizao a ser paga.
Outra questo: se o mdico condenado por homicdio
culposo, quais as conseqncias?
Normalmente o profissional mdico um cidado primrio,
sem antecedentes criminais. O Estado no tem nenhum interesse
de que esse cidado v cumprir pena em um presdio qualquer.
Ademais, recente lei alterou o Cdigo Penal (Lei n. 9.714/98),
suavizando as penas a serem aplicadas aos autores de crimes.
Portanto, provavelmente, ao profissional mdico poder ser
aplicada uma dessas penas que incluem, inclusive, o pagamento
de uma prestao pecuniria famlia da vtima.

83
 XXIII
Imprensa

Manh de segunda-feira. Voc, mdico, ao abrir o

jornal de maior circulao na cidade, v seu nome
estampado, com certo destaque, na primeira pgina.
Sim, um paciente, injustamente, o acusa de
erro mdico. E agora, como proceder?

Infelizmente tem sido comum a imprensa denunciar

supostos erros mdicos quando procurada por pacientes para
tal fim.
De repente, o mdico se v s voltas com denncias infun-
dadas, fruto da imaginao ou do inconformismo de um familiar
que perdeu um ente querido.
A vida profissional e pessoal se transforma. Tudo nela
afetado por essas precipitadas notcias.
Assim, achamos pertinente que se coloque como o pro-
fissional mdico pode proceder de forma a minimizar, pouco que
seja, os efeitos de tais notcias.
Entendemos que a primeira providncia a se tomar
exercitar o chamado direito de resposta.
Esse direito de resposta est assegurado no artigo 29 da Lei
de Imprensa (Lei n. 5.250/67):

84
 Art. 29 Toda pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade
pblica que for acusado ou ofendido em publicao feita em jornal
ou peridico, ou em transmisso de radiodifuso, ou a cujo respeito
os meios de informao e divulgao veicularem fato inverdico ou
errneo, tem direito de resposta ou retificao.

Pargrafo 2 A resposta, ou retificao, deve ser formulada por

escrito, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias da data da publicao
ou transmisso incriminada.

Ao exercitar o direito de resposta o mdico ofendido deve

exigir que tal resposta seja divulgada no mesmo lugar e com os
mesmos caracteres tipogrficos da notcia incriminadora, ou, caso
se trate de rdio ou televiso, que seja veiculada a resposta no
mesmo programa, emissora e horrio em que foi divulgada a
transmisso que deu causa resposta.
Importante: Pode ser que a notcia tenha sido veiculada numa
emissora de rdio e o mdico tenha sido informado por terceiros.
Nesse caso preciso ficar atento para o prazo que as emissoras
tm para guardar as fitas gravadas e os textos dos programas, a
fim de serem solicitados pelo mdico:

Art.58 As empresas permissionrias ou concessionrias de

servios de radiodifuso devero conservar em seus arquivos, pelo
prazo de 60 (sessenta) dias, e devidamente autenticados, os textos
dos seus programas, inclusive noticiosos.

Pargrafo 1 Os programas de debates, entrevistas ou outros

que no correspondam a textos previamente escritos, devero ser
gravados e conservados pelo prazo, a contar da data da transmisso,
de 20 (vinte) dias, no caso de permissionria ou concessionria de
emissora de at 1 kw, e de 30 (trinta) dias, nos demais casos.

85
 Outra providncia que pode ser tomada: O mdico pode
processar criminalmente o autor da difamao. Como faz-lo?
preciso que o mdico, atravs de um advogado, formule
a chamada queixa-crime, que, no caso do delito de que estamos
falando (calnia ou difamao por meio da imprensa), deve ser
apresentada perante o juiz no prazo de trs meses da notcia
veiculada. Aps esse prazo estar extinta a punibilidade do agente.
Ainda que no processe o autor da notcia criminalmente,
pode o mdico mover contra ele uma ao de indenizao por danos
morais e materiais. importante que essa ao seja movida tambm
no prazo de trs meses da notcia.
Sem dvida, por causa dos fatos, grandes prejuzos morais
ter sofrido o mdico, dado o grande alcance da mdia.
Prejuzos materiais podero tambm ser notados com a
diminuio da procura de consultas.
Da o porqu de o profissional tomar essas providncias,
no prazo devido, de forma a diminuir os prejuzos causados e
coibir notcias infundadas contra ele e tambm contra os colegas
de profisso.
sabido que a melhor defesa o ataque.

86
 XXIV
Aborto

Voc procurado por uma paciente que alega ter sido

vtima de estupro. constatada a gravidez e a paciente
quer fazer um aborto. E agora? Voc precisa pedir uma
autorizao judicial? E se seus princpios forem
contrrios a qualquer tipo de aborto?

Questo delicada e difcil de ser abordada a questo do

aborto.
Nossa legislao permite somente dois tipos de aborto:
aquele realizado para salvar a vida da gestante e o chamado aborto
sentimental, quando a gravidez fruto de violncia sexual.
O artigo 128 do Cdigo Penal preceitua:

No se pune o aborto praticado por mdico:

Inciso I se no h outro meio de salvar a vida da gestante;

Inciso II se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido

de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal.

87
 Ento, diante de uma paciente que alega ter sido vtima de
estupro, o que fazer?
Se os princpios do mdico forem contrrios ao aborto,
ainda que aquele aborto seja autorizado legalmente, recomendamos
que o mdico encaminhe a paciente a outro servio, uma vez que
o artigo do Cdigo de tica Mdica preceitua:

direito do mdico:

Art. 28 Recusar a realizao de atos mdicos que, embora

permitidos por lei, sejam contrrios aos ditames de sua conscincia.

Agora, suponhamos que estamos diante de outra situao.

O mdico acredita que, de fato, a paciente foi vtima de estupro e
acha que deve fazer o aborto. Ele pode realizar o procedimento?
Quais as precaues necessrias?
Entendemos que o mdico deva se cercar dos seguintes
cuidados:
1 Instruir a paciente para que faa um Boletim de Ocorrncia
Policial relatando que foi vtima de estupro.
2 Instruir a paciente para que se submeta a um exame
pericial, no posto mdico legal, atestando a gravidez.
3 Solicitar da paciente que assine um documento no qual
manifeste que foi vtima de estupro, e, por isso, deseja abortar.
No caso de menor ou incapaz, quem deve assinar esse documento
seu representante legal.
Importante: O documento dever ser assinado por duas teste-
munhas, de preferncia por pessoas no integrantes da equipe do
hospital.
4 No demais apresentar gestante alternativas ao aborto,
como adoo e ajuda de servio social. Tambm pode ser solicitada

88
a presena de uma psicloga para acompanhar a paciente. Todos
esses procedimentos devem ser, minuciosamente, anotados no
pronturio da paciente.
S depois desses cuidados e, assim mesmo, se o mdico
estiver seguro da veracidade dos fatos, que o aborto pode ser
levado a termo.
Vamos supor que a paciente esteja mentindo. E agora? O
mdico ser punido por isso?
No. O mdico, no caso acima, ter sido induzido a erro.
Quem ser punida a paciente por um crime denominado
comunicao falsa de crime ou contraveno.

89
 XXV
Percia mdica

Voc nomeado perito por um juiz em um processo,

mas no deseja realizar a percia. Como proceder?

Os juzes normalmente se socorrem de rgos prprios

quando necessitam nomear um perito em um processo.
No havendo na Comarca peritos oficiais os juzes costumam
solicitar os mdicos lotados em postos de sade.
Por ltimo, os juzes podem tambm se utilizar do instituto
da requisio que est previsto constitucionalmente. O que
requisio? Segundo o Mestre em Direito Administrativo, Hely
Lopes Meirelles, requisio a utilizao coativa de bens ou servios
particulares, pelo Poder Pblico, por ato de execuo imediata e
direta da autoridade requisitante e indenizao ulterior, para
atendimento de necessidades coletivas urgentes e transitrias.
Mesmo tendo sido requisitado como perito o mdico no
obrigado a realizar a percia, caso no entenda devido. Por qu?
Porque o Cdigo de tica Mdica, em seu artigo 28, dispe
ser direito do mdico:

Art. 28 Recusar a realizao de atos mdicos que, embora

permitidos por lei, sejam contrrios aos ditames de sua conscincia.

Tal disposio ainda reforada pelo artigo 120 do mesmo

Cdigo, que determina ser vedado ao mdico:

90
 Artigo 120 Ser perito de paciente seu, de pessoa de sua famlia
ou de qualquer pessoa com a qual tenha relaes capazes de influir
em seu trabalho.

Assim sendo, como deve o mdico proceder caso entenda

que no o caso de realizar a percia?
Deve peticionar ao juiz, dentro do prazo determinado no
artigo 146 do Cdigo de Processo Civil (cinco dias), explicando
as razes pelas quais no se sente habilitado a elaborar o laudo
pericial.
Para tanto no preciso que o mdico constitua um
advogado. Basta que ele mesmo digite uma petio nesse sentido
e protocole no Frum ou na Junta do Trabalho, caso o Juiz do
Trabalho seja a autoridade requisitante.
Protocolar se dirigir Secretaria do Frum ou da Junta e
entregar ao funcionrio a petio (duas vias), que ser autenticada,
ficando uma via em poder do mdico.
E se o mdico deixar prescrever o prazo de cinco dias para
pedir dispensa da percia?
Isso no quer dizer, necessariamente, que o mdico ser
obrigado a realizar a referida percia. Dependendo da justificativa
o juiz pode, inclusive, desconsiderar a perda do prazo e isso o
que, na prtica, temos visto acontecer.
Finalmente, no custa lembrar que, tendo elaborado o laudo
pericial, o mdico faz jus a honorrios, nos termos do que dispe
o Cdigo de Processo Civil.
A seguir, colocamos um modelo de petio, de forma que
o mdico possa se socorrer para elaborar a escusa acima
mencionada:

91
 Exmo. Sr. Dr. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE
(OU JUIZ-PRESIDENTE DA JUNTA DE
CONCILIAO E JULGAMENTO DE ).

Processo No________________

(Nome do Mdico) ____________________, ( n a c i o n a l i -

d a de) ________________, (estado civil) ____, ( R u a , Av. , A l . ,
P .) _______________________________, CRM: _______________,
vem, respeitosamente, presena de V. Exa., nos termos do que dispe o
artigo 146 do Cdigo de Processo Civil, requerer sua dispensa como
perito no processo em epgrafe, tendo em vista que motivos pessoais o
impedem de cumprir este nobre ofcio ( aconselhvel explicar o motivo para se
evitar possveis questionamentos do juiz).

Termos em que,
Pede deferimento.

(cidade) (data)

______________________________
(assinatura do mdico)

92
 XXVI
Sugestes para evitar futuros
problemas com pacientes

Durante o perodo em que trabalhamos com a Associao

Paulista de Medicina, pudemos observar que a maior incidncia
de processos contra os profissionais parte daqueles pacientes que
se sentiram, de alguma forma, menosprezados pelo mdico.
interessante que muitos processos partem de pacientes
simples, instigados s vezes por um vizinho, um parente, ou at
mesmo um advogado inescrupuloso. Por qu?
Porque esse paciente, pelo fato de no haver pago a consulta,
ou ter sido atendido em um Posto de Sade, tem um preconceito
de que teria um atendimento diferente se tivesse maior poder
aquisitivo. Da, diante de uma situao que no configura qualquer
irregularidade, ele, imbudo do sentimento citado, acha que foi
discriminado e no faltaro pessoas a reforar esse entendimento.
Entendemos que a primeira providncia a ser tomada pelo
mdico para evitar problemas procurar manter com o paciente
uma relao mais amiga, mais prxima, de forma a ficar claro
que aquele no somente mais um paciente.
Outras sugestes:
Expor para o paciente toda a finalidade do tratamento de
maneira clara, em linguagem simples e acessvel.
No caso de cirurgia, expor os riscos e no garantir re-
sultados.
Nunca ceder s presses dos planos de sade para dar
um atendimento em srie. esse tipo de atendimento
que gera o sentimento descrito acima.

93
 Tambm no caso de cirurgia, esclarecer que podero
ocorrer fatos imprevisveis durante o procedimento, fatos
esses que podem alterar o planejamento cirrgico.
Preencher detalhadamente o pronturio ou a ficha clnica
do paciente, especificando, inclusive, os esclarecimentos
prestados.
Quando se tratar de cirurgia plstica deve-se analisar qual
a expectativa do paciente em relao interveno. Caso
os objetivos do paciente sejam fantasiosos e at impos-
sveis, caso de se abdicar do ato cirrgico pois a no-
consumao dos resultados esperados ser, provavel-
mente, atribuda ao cirurgio. Aqui vale lembrar que
alguns doutrinadores entendem que a cirurgia plstica
atividade de fim e no de meio. Ora, como ento obter
um fim impossvel?
Entendemos que esses pequenos conselhos podem ajud-
lo a se prevenir contra problemas futuros. Entretanto, caso mesmo
se precavendo tais problemas apaream, no desanime! Com o
tempo, qualquer problema h de ser superado, principalmente
porque voc estar ocupado demais, desempenhando com brilho
a sua arte.

94
No laborioso exerccio dirio da profisso, o mdico,
com freqncia, tem de lidar com uma srie de
questes, de fato, alheias sua especialidade.

Com base em vasta experincia como advogada da

Associao Paulista de Medicina Limeira - SP,
Beatriz Fernandes fornece respostas e orientaes
para problemas e dvidas de ordem tica, legal e
burocrtica mais usuais, tais como:

Que tributos so obrigatrios?

Quais as providncias necessrias antes de
realizar uma esterilizao?
O que significa inverso do nus da prova?
Como manter o sigilo mdico e, ao mesmo
tempo, precaver-se da acusao de assdio sexual?

Organizado em tpicos, o livro aborda essas e

muitas outras questes do universo mdico, visando
proteger a autonomia profissional do mdico e
proporcionar-lhe a serenidade necessria para o bom
desempenho de sua arte.

ISBN 85-213-1134-6

9 788521 311348