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PAULO ROBERTO BRAVO JUNIOR

PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR PREVISTO


NA LEI DE EXECUO PENAL:
A garantia do direito de defesa

Monografia apresentada como requisito para


concluso do curso de bacharelado em Direito do
Centro Universitrio de Braslia - UniCEUB
Orientador: Lsaro Moreira da Silva

BRASLIA
2010
S se pode alcanar um grande xito quando nos mantemos fiis a ns
mesmos. Friedrich Nietzsche
Dedico este trabalho aos meus pais pela compreenso e suporte nesse inicio
de caminho que comeo a trilhar na carreira profissional. Sem eles nada seria
possvel. Dedico tambm aos amigos, por entenderem os momentos de
minha ausncia.
Agradecimentos ao diretor Celso Wagner Lima, ao vice-diretor Andr
Marcondes Varella e ao chefe do Ncleo de Disciplina Flvio Nilo da
Penitenciria do Distrito Federal, pela oportunidade.
RESUMO

O presente trabalho analisa, com base na doutrina e jurisprudncia,


juntamente com os princpios constitucionais do contraditrio e, principalmente da ampla
defesa, como realizado o procedimento administrativo disciplinar previsto no art. 59 da Lei
de Execuo Penal. O objetivo da pesquisa verificar se o direito a ampla defesa concedido
ao interno-infrator do Presdio do Distrito Federal est sendo observado no procedimento de
apurao de falta disciplinar. Tem como objetivos especficos verificar a existncia de defesa,
tcnica ou no, analisar como a defesa exercida e sugerir possveis modificaes no
procedimento disciplinar visando assegurao do direito de defesa e a melhoria do instituto.
Estudo este realizado na Penitenciria do Distrito Federal localizada na rodovia DF 465, Km
02, Complexo Penitencirio da Papuda.

Palavras-chave: Procedimento disciplinar. Lei de Execuo Penal. Sistema


Penitencirio. Ampla defesa.
SUMRIO

RESUMO ------------------------------------------------------------------------------------------------- 5

INTRODUO ----------------------------------------------------------------------------------------- 7

1 O PROCEDIMENTO DISCIPLINAR ------------------------------------------------------- 9

1.1 Natureza do procedimento disciplinar ---------------------------------------------------------- 9

1.2 O exerccio do direito de defesa em processos administrativos lato sensu --------------- 11

2 PRINCPIOS ATINENTES A EXECUO PENAL E AO PROCESSO


ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------- 18

2.1 Breves consideraes ------------------------------------------------------------------------------- 18

2.2 Princpio da legalidade ----------------------------------------------------------------------------- 19

2.3 Princpio do devido processo legal --------------------------------------------------------------- 20

2.5 Princpio da ampla defesa ------------------------------------------------------------------------- 24

3 ANLISE DO PROCEDIMENTO DISCIPLINAR NO PDF ------------------------------ 28

3.1 A regulamentao no Distrito Federal e a aplicao no Presdio do Distrito Federal -----28

3.2 Estudo de caso -------------------------------------------------------------------------------------- 32

3.3 Anlise do exerccio do direito de defesa ------------------------------------------------------- 39

CONCLUSO ------------------------------------------------------------------------------------------ 43

REFERNCIAS --------------------------------------------------------------------------------------- 46
7

INTRODUO

Com a latente preocupao com o sistema penitencirio brasileiro, busca-se


com a pesquisa, analisar no mbito do sistema penitencirio do Distrito Federal, como e at
que ponto assegurado o direito de defesa do condenado que submetido ao procedimento
disciplinar previsto no art. 59 da Lei de Execuo Penal, que busca a apurao das faltas
disciplinares e a correta aplicao das medidas disciplinares impostas pela Lei de Execuo
Penal.

O foco da pesquisa averiguar se o direito de defesa do apenado est sendo


observado no procedimento que apura infraes disciplinares e como o referido
estabelecimento penal do Distrito Federal trabalha na forma de cumprir o previsto na
legislao.

Questiona-se, em uma primeira anlise, se o direito a ampla defesa


observado e em segunda anlise como tal direito exercido dentro da Penitenciria do
Distrito Federal localizada na rodovia DF 465, Km 02, Complexo Penitencirio da Papuda.

No presente estudo ser tambm abordada a relao que este procedimento


previsto na Lei de Execuo Penal tem com os procedimentos administrativos de infrao
disciplinar no mbito da Administrao Pblica. Para isso ser abordada no primeiro captulo
a natureza administrativa do procedimento, como exercido o direito de defesa nos
procedimentos administrativos lato sensu.

No segundo captulo sero tambm abordados os princpios que regem o


processo administrativo e que tem direta relao com a execuo da pena: o principio da
legalidade, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa.

Por fim, no terceiro e ltimo captulo o estudo analisar qual a


regulamentao no Distrito Federal e como aplicado no Presdio do Distrito Federal. Para
8

tanto feito um estudo de caso analisando um procedimento iniciado e finalizado durante o


ano de 2009. O caso ser exposto e estudado conjuntamente com a doutrina e jurisprudncia a
fim de concluir se h o exerccio da ampla defesa, e como este direito exercido.

O presente estudo concluir tendo como premissa as 3 (trs) hipteses que


podem ser aferidas. A primeira hiptese seria afirmar que o direito de defesa observado em
sua plenitude, no sendo necessria nenhuma observao, nem um reparo ou sugesto por
parte do pesquisador ou de qualquer outro que o caiba, incumbindo somente relatar como tal
direito exercido. A segunda hiptese seria a constatao que o direito de defesa no est
sendo observado, gerando assim prejuzo para o infrator. Essa suposio faz com que o
pesquisador formule possveis solues para que tal direito seja exercido dentro da
penitenciria, sejam elas normativas ou prticas. A terceira hiptese seria a constatao de que
o direito de defesa est sendo observado, mas este no exercido em sua plenitude. Nessa
hiptese o pesquisador analisar e ir formular possveis sugestes para que a ampla defesa
seja melhorada e se torne plena.

Utilizando como mtodo de pesquisa o estudo de caso do tipo dedutivo, a


pesquisa ser realizada analisando-se alguns procedimentos administrativos de apurao de
ocorrncia disciplinar disponveis no Ncleo de Disciplina do Presdio do Distrito Federal.
Analisando alguns procedimentos foi escolhido um para o estudo devido a maior
complexidade que o referido procedimento tem, visto que este apura falta grave (no caso
cometimento de crime dentro do estabelecimento penal) e por conseqncia a defesa tcnica
tem mais questes de fato e de direito para abordar.
9

1 O PROCEDIMENTO DISCIPLINAR

Nesse captulo ser analisada a natureza do procedimento administrativo


previsto no art. 59 da Lei de Execuo Penal, se de natureza administrativa ou deve ser
considerado de natureza judicial. Tambm ser estudado o exerccio do direito de defesa em
processos administrativos lato sensu, como esse direito deve ser exercido dentro da esfera
administrativa.

1.1 Natureza do procedimento disciplinar


Na esfera de discusso sobre processo e procedimento encontra-se o
procedimento administrativo previsto no art. 591 da Lei de Execuo Penal (LEP). Para ter
semelhana com processo judicial, este procedimento deveria constituir a relao entre juiz e
as partes conflitantes.

De acordo com Jos Cretella Jnior:

Processo designa entidade que, em natureza, ontologicamente, nada difere da


que for procedimento, podendo-se, quando muito, quantitativamente,
empregar aquele para mostrar o conjunto de todos os atos, e este para
designar cada um desses atos: processo o todo, procedimento as diferentes
operaes que integram esse todo.2

H natureza de cunho administrativo, pois o ato que d dinmica ao


procedimento disciplinar emanado de autoridade administrativa, o diretor do
estabelecimento penal. Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, ato administrativo seria a
declarao do Estado ou de quem lhe faa as vezes, expedida em nvel inferior a lei a ttulo
de cumpri-la sob regime de direito pblico e sujeita a controle de legitimidade por rgo
jurisdicional3.

Sobre a diferena da nomenclatura de processo ou procedimento


administrativo Edimir Netto Arajo afirma:

1 Art. 59. Praticada a falta disciplinar, dever ser instaurado o procedimento para sua apurao, conforme
regulamento, assegurado o direito de defesa. Pargrafo nico. A deciso ser motivada.
2
CRETELLA JNIOR, Jos. Curso de Direito Administrativo. 10. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1989. p. 565.
3
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Ato administrativo e direitos dos administrados. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1981.
10

(...) no atribui maior importncia distino entre processo e


procedimento, e, aps examinar o tema, deu a sua posio no sentido de
que, no campo especfico do ilcito administrativo e seu processo, e em
sentido estrito, preferimos denominar processo aquele procedimento que
prev, em sua estrutura, o dilogo manifestado pelo contraditrio, que a
bilateralidade de audincia, ou a cincia bilateral dos atos do processo e a
possibilidade de impugn-los. Por sua vez, seriam procedimentos as
formalizaes de passos escalados em seqncia lgica, em direo ao
objetivo formal (produto formal, provimento formal) visado, sem a
previso do contraditrio na respectiva estrutura. 4

O juiz da Vara de Execues Penais exerce poder jurisdicional sobre o


Sistema Penitencirio e por conseqncia tais procedimentos disciplinares so submetidos a
esse juzo. Portanto, no pode existir punio oriunda de procedimento disciplinar que no
assegure os princpios constitucionais relativos. Essa afirmao respalda ainda mais a
natureza administrativa deste procedimento. Segundo Maria Sylvia Zanella de Pietro (...)
pode-se definir o ato administrativo como a declarao do Estado ou de quem o represente,
que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob o regime jurdico de
direito pblico e sujeito a controle pelo Poder Judicirio 5.

A natureza de direito administrativo de tal procedimento no acarreta


prejuzos ao apenado/infrator, visto que, segundo Odete Medauar:

O processo administrativo representa garantia de direitos ou direito


instrumental quanto ao indivduo (...). Alm do mais, associa-se concepo
de Estado democrtico de direito e aos princpios constitucionais da
Administrao, como corolrio e veculo de sua expresso.6

A adoo de normas de direito administrativo nesse procedimento visa


resguardar o direito do apenado-infrator de exercer sua defesa, dentro dos mais amplos
poderes que a si, como pessoa, ainda que sofrendo as conseqncias da sentena penal, lhe
seja garantido como assim afirma Edmir Netto Arajo:

O ordenamento coloca disposio da Administrao meios mais formais


e menos formais para a apurao do ilcito administrativo, cuja utilizao
se relaciona diretamente com a gravidade da falta e da correspondente
penalidade. Esses meios devem ser utilizados, garantindo-se a ampla defesa

4
ARAJO, Edmir Netto de. O ilcito administrativo e seu processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994.
p. 127.
5
PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 206.
6
MEDAUAR, Odete. A processualidade no direito administrativo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993.
p.160.
11

ao indiciado, pois ningum pode ser condenado sem ser ouvido, sem que
lhe seja proporcionada oportunidade de defesa.7

A criao desses meios serve para que sejam garantidos os preceitos da


ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal, consagrados na Constituio
Federal de 1988.

1.2 O exerccio do direito de defesa em processos administrativos lato sensu


Com a promulgao da Carta Poltica de 1988, foi assegurado
expressamente em seu artigo 5, inciso LV o direito a ampla defesa no processo
administrativo, do qual o procedimento previsto no art. 59 da Lei de Execuo Penal (Lei n
7.210/1984) espcie. Cabe ento a administrao pblica assegurar esse direito de forma
efetiva, visto que a no obteno de ampla defesa ou seu cerceamento enseja a nulidade do
processo. Segundo Lo da Silva Alves, a ampla defesa exercida mediante trs outros direitos
que lhe so inerentes: a) direito de informao; b) direito de manifestao; c) direito de ter as
razes consideradas.

A defesa, como j vimos, garantia constitucional de todo acusado, em


processo judicial ou administrativo (art. 5, LV), e compreende a cincia da
acusao, a vista dos autos na repartio, a oportunidade para oferecimento
de contestao e provas, a inquirio e reperguntas a testemunhas e a
observncia do devido processo legal (due process of law). princpio
universal nos Estados de Direito, que no admite postergao nem restries
na sua aplicao. Processo administrativo sem oportunidade de ampla defesa
ou com defesa cerceada nulo. 8

O autor ainda comenta o direito comparado e em especial a doutrina alem,


vislumbra-se a existncia de mais alguns direitos correlatos ao direito de defesa:

a) o direito de informao total sobre atos e andamento do processo;

b) o direito de manifestao no processo, por petio escrita ou oralmente;

c) o direito de ver suas razes consideradas. A Comisso pode no acatar as


razes da defesa, mas no consider-las, motivadamente, enseja a nulidade
do processo. 9

7
ARAJO, op. cit., p. 288.
8
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo. 24 ed. So Paulo: Malheiros, 1999.
9
FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Tomada de contas especial. Braslia: Braslia Jurdica, 1996.
12

Com isto de esperar que o direito de defesa seja assegurado em todas as


fases do processo administrativo, com todos os meios que sejam necessrios. De acordo com
Romeu Felipe Bacellar, o direito de defesa no processo administrativo compreende:

a) o direito de ser ouvido, ou seja, oportunidade de se expressar e de que os


atos processuais tenham todos, portanto, a inspirao do princpio da
publicidade;

b) o direito de oferecer e de produzir provas, antes da deciso e ao controle


das provas produzidas pela Administrao;

c) o direito a uma deciso fundada, ou seja, motivada por autoridade


competente. 10

Ademais, depois da Constituio de 1988, no resta dvida que o exerccio


da defesa se faa em todas as fases, sendo exercido em conjunto com a garantia do
contraditrio, diferentemente do que preceituava a Constituio de 1967.

Ainda, de acordo com lvaro Lazzarini:

Deve o acusado em geral ter oportunidade ampla defesa que, como cerne
de todo procedimento administrativo de natureza disciplinar, encerra o
inafastvel, Direito de Defesa, de o acusado ter vista, ter conhecimento da
acusao, para poder rebat-la, produzindo prova pertinente, no contraditrio
instaurado. 11

Para assegurao do direito de defesa no processo administrativo, a pessoa


dever estar de paridade com a Administrao, tendo o direito ao acesso integral acusao,
fundamentao, provas, de modo a possibilitar a efetiva participao. A deciso da Comisso
no pode ser tomada sem que antes sejam debatidos todos os elementos que ensejaram a
investigao. Para isso na oitiva de testemunhas, o acusado poder se apresentar ou dispor de
procurador. No interrogatrio dever necessariamente estar presente, visto que ato
personalssimo, podendo inclusive ser acompanhado por advogado, para que este coba as
possveis ilegalidades e zele pela regularidade dos atos e pela fidelidade dos registros.

10
BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Princpios constitucionais do processo administrativo disciplinar.
So Paulo: Max Limonad, 1998.
11
LAZZARINI, lvaro. Do procedimento administrativo. Revista de direito administrativo. Vol. 212, Rio de
Janeiro: Renovar, abr./jun. 1998, p. 76.
13

Todavia, sabe-se que o interrogatrio mais do que meio de prova, meio


de defesa. Segundo Lo da Silva Alves, o interrogatrio ato em que o acusado:

a) esclarece a sua identidade;

b) narra as circunstncias do fato;

c) apresenta motivos para destruir a acusao e as provas.12

Busca-se a verdade material, que por meio da avaliao das provas e de sua
transparncia e transposio no processo, visto que com ele que a Comisso e a autoridade
devero tomar a deciso que ensejar a continuidade dos atos. Deve-se atentar para a
verossimilhana dos fatos narrados, para se pautar de forma afirmada sobre as diversas
verses do ato investigado.

Na fase da defesa escrita, deve se atacar os aspectos formais nas


preliminares, principalmente os relativos s formalidades essenciais, e os aspectos relativos
competncia, adentrando-se no mrito da questo, sem deixar de serem atacadas as possveis
causas de suspeio e impedimento. Deve ser observada a questo relativa prescrio.
Observa-se que nesse momento que deve ser assegurado o direito a toda e qualquer prova
que possa beneficiar o acusado, sendo cabvel o pedido de diligncias, se houver necessidade.

Segundo o autor Cludio Roza nunca deve ser esquecida a circunstncia de


13
que a desobedincia aos princpios causa de nulidade processual. Deve-se sempre
observar os princpios essenciais presentes no diploma legal brasileiro oriundo de um sistema
democrtico de Direito.

A defesa escrita tanto poder ser feita pela prpria pessoa como pode ser
feita por pessoa tcnica, advogado constitudo. indisponvel o direito de defesa, visto que
no apresentada a defesa no prazo previsto dever ser constitudo defensor dativo, que poder
ser um servidor, preferencialmente bacharel em direito.

12
ALVES, Lo da Silva. Questes relevantes do processo administrativo disciplinar. Parte I. Apostila.
Braslia: CEBRAD, 1998.
13
ROZA, Claudio. Processo administrativo disciplinar & ampla defesa, 2. ed. Curitiba: Juru, 2003, pag.
114. 2. ed. Curitiba: Juru, 2003.
14

Comentando as conseqncias da garantia da ampla defesa, Dinor


Adelaide Musetti Grotti ressalta a importncia do carter prvio da defesa, a sua anterioridade
com relao ao ato decisrio, o direito revisibilidade, recorrendo da deciso desfavorvel e o
direito informao total, vinculado ao princpio da publicidade e da motivao pela
administrao pblica, citando que alguns ordenamentos exigem que haja nos textos de
notificao ou publicao a indicao dos recursos cabveis as autoridades perante quem se
pode recorrer e os respectivos prazos. 14

A relao do direito de defesa do processo administrativo disciplinar de


servidor pblico com o procedimento administrativo disciplinar de infrao disciplinar dentro
dos estabelecimentos penais deve ser analisada de forma restrita. Com toda certeza h um
grau de relao um com o outro, mas o procedimento das penitencirias se encontra em uma
situao a parte. Esse procedimento julga pessoas j excludas da sociedade por meio de uma
sentena penal condenatria, aquele h a presuno de inocncia do funcionrio e em sua
grande maioria apura somente ilcitos civis.

A deciso do processo administrativo visa punir de forma exemplar o


funcionrio que cometeu um ilcito administrativo ou civil, sendo a demisso de cargo pblico
a maior pena imposta. J no procedimento de mbito penitencirio visa tambm punir de
formar exemplar o infrator, mas no caso o preso infrator que afronta a legislao
penitenciria, sendo que a punio cumprida no chamado isolamento, onde o apenado fica
segregado do convvio com a massa carcerria por determinado tempo.

As sanes disciplinares dos internos dos estabelecimentos penais devem


ser aplicadas com base em um procedimento administrativo de apurao, ou seja, to logo o
interno cometa a infrao o procedimento deve ser instaurado. A Lei de Execuo Penal diz
que o procedimento pode ser oral ou escrito, e cabem os estados, municpios ou mesmo o
regimento interno do estabelecimento penal delimitar o rito do procedimento. Como leciona
Mirabete:

A lei prev tambm que a aplicao da sano disciplinar deve obedecer ao


procedimento adequado para sua apurao, conforme o regulamento. Trata-
se da institucionalizao do princpio da garantia jurisdicional, ou seja, de se
prever o procedimento de acordo com normas jurdicas escritas. Cabe lei

14
GROTTI, Dinor Adelaide Musetti. Devido Processo Legal e o Procedimento Administrativo. BDA
Boletim de direito administrativo, jan. 99, p. 32-35.
15

local ou ao regulamento da priso prever o devido processamento, podendo


estabelecer ritos diversos quanto natureza da falta ou das sanes
aplicveis ao fato15.

De acordo com a jurisprudncia no procedimento devem ser observados os


princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, sobretudo no tocante
produo de provas, dada as srias conseqncias que possam advir ao status libertatis do
condenado.

O autor ainda diz:

Em todas as hipteses, evidentemente necessrio que o condenado deva ser


previamente cientificado da infrao que lhe atribuda para que possa
preparar sua defesa e, ao menos no caso da apurao de faltas graves, que se
utilize, se assim o desejar, da assistncia jurdica do estabelecimento, ou
mesmo de procurador legalmente habilitado. S assim se estar
possibilitando realmente o direito de defesa. A inexistncia de defesa
tcnica, porm, no acarreta nulidade do procedimento disciplinar.16

Como sustenta Julio Fabbrini Mirabete, no ocorre nulidade do


procedimento administrativo quando a defesa no tcnica, deixando claro que h nulidade
do procedimento quando no h defesa alguma. Visto que a defesa deve ser observada, no
importando se tcnica ou no, portanto pode o interno usar da assessoria jurdica dos
estabelecimentos penais ou no caso de houver tal possibilidade, ser designado funcionrio
para fazer tal defesa.

Se ao condenado no for dada a oportunidade de defesa em sindicncia


administrativa instaurada para apurao de falta grave, nula a deciso proferida pelo Juiz
que, com fundamento em procedimento administrativo violador dos princpios do
contraditrio e da ampla defesa, cancela a remio da pena. O autor suscita de maneira correta
a hiptese de o interno ser prejudicado pela falta de defesa, sendo, portanto nulo o
procedimento administrativo da execuo penal, se no for observado o direito de defesa

Procurando na jurisprudncia a respeito da observncia ou no de defesa


tcnica h posies antagnicas:

15
MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo penal: comentrios Lei n 7.210, de 11-7-1984; 11. ed. So Paulo:
Atlas, 2004, p. 162.
16
Ibidem, p. 163.
16

AGRAVO EM EXECUO. Falta grave. Alegao de nulidade da


sindicncia por violao ao contraditrio (...). Desnecessidade.
Contraditrio, no procedimento administrativo, que no se reveste das
mesmas formalidades que h em processo judicial. Smula Vinculante n 05.
Falta grave. Perda do perodo j adquirido para a obteno de progresso de
regime. Impossibilidade. Ausncia de previso legal. Analogia in malam
partem. Perda de dias remidos. Smula Vinculante n 09. Recurso provido
em parte. 17

AGRAVO EM EXECUO - Procedimento disciplinar - Apurao da falta


grave - Nulidade Afastamento - Ausncia da defesa tcnica - No
demonstrao de prejuzo ao agravado. Observao dos princpios da
ampla defesa e devido processo legal - Smula Vinculante n 05 do Colendo
Supremo Tribunal Federal - Preliminar rejeitada. Falta grave configurada -
Medida imposta a todos os presos da cela em que houve escavao de tnel
para fuga. - Inadmissibilidade - Incerta a autoria e participao do agravante
e dos demais recolhidos - Sentena reformada para absolv-lo da imputao
- Agravo provido.18

Jurisprudncia a favor de ser necessria a defesa tcnica feita por pessoa


devidamente habilitada:

HABEAS CORPUS. ALEGAO DE ILEGALIDADE DO DECISO QUE


DETERMINOU A REGRESSO DO REGIME SEMIABERTO AO
FECHADO, SEM A OITIVA DO APENADO, EM RAZO DA PRTICA
DE FALTA DISCIPLINAR GRAVE. (...) O processo de execuo criminal
possui duplo aspecto, administrativo e jurisdicional e, se est
jurisdicionalizado, deve desenvolver-se nos liames do processo penal de
conhecimento, com observncia do devido processo legal, na acepo fiel de
sua expresso, vale dizer, com a garantia inarredvel do contraditrio e da
ampla defesa, esta ltima que se aperfeioa com o exerccio da autodefesa e
da defesa tcnica. Est assente na doutrina e na jurisprudncia ptria a
obrigatoriedade da interveno da defesa no procedimento desenvolvido
perante o juzo executor, toda vez que estiver em anlise a possibilidade de
alterao do ttulo executrio, mormente quando isso importar em restrio
da liberdade ambulatria do apenado, como in casu. (..) Nesta senda, uma
vez inobservados os princpios do contraditrio e da
ampla defesa, clarividente se nos afigura o constrangimento ilegal suportado
pelo paciente. ORDEM CONHECIDA E CONCEDIDA, para desconstituir
do deciso opugnado, garantido o exerccio da ampla defesa do paciente, sem
prejuzo que nova deciso seja proferida motivadamente e com observncia
do devido processo legal.19

17
SO PAULO. Tribunal de Justia. Agravo em execuo n. 990.09.251769-4. Relator: Desembargador Marco
Nahum. Dirio da Justia eletrnico, So Paulo, 08 mar. 2010.
18
SO PAULO. Tribunal de Justia. Agravo em execuo n. 990.09.145351-0. Relator: Desembargador Marcos
Rodrigues Alves Nogueira, Dirio da Justia eletrnico, So Paulo, 24 out. 2010.
19
RIO DE JANEIRO. Tribunal de Justia. Habeas Corpus n. 0022082-74.2010.8.19. Relator: Desembargador
Gilmar Augusto Teixeira, Dirio da Justia eletrnico, Rio de Janeiro, 04 ago. 2010.
17

De acordo com Mirabete, o interno deve ser cientificado da infrao que lhe

atribuda e que pelo menos nas faltas graves ele tenha assistncia, se desejar, do apoio

jurdico do estabelecimento em que se encontra e se puder de assistncia de advogado

constitudo.

Assiste razo ao autor quando afirma que a defesa tcnica deva existir na

apurao de falta grave, e tambm com a posio de que nas demais faltas defesa possa ser

feita pela assessoria do presdio em que se encontra. Porm no pode faltar a defesa, pois tal

fato iria contra o preceito legal do artigo 59 da Lei de Execuo Penal: Praticada a falta

disciplinar, dever ser instaurado o procedimento para sua apurao, conforme regulamento,

assegurado o direito de defesa e ainda contra a Constituio Federal em seu artigo 5, inciso

LV.

Portanto, deve ser assegurada a defesa do apenado, seja feita pela assessoria
jurdica do estabelecimento penal ou, no caso de faltas graves, de assistncia jurdica
especializada, sendo assim o no oferecimento de defesa enseja a nulidade do procedimento
administrativo.
18

2 PRINCPIOS ATINENTES A EXECUO PENAL E AO PROCESSO


ADMINISTRATIVO

Nas pginas seguintes o presente estudo demonstra a correlao que os


princpios da legalidade, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa tem
com a execuo penal e o processo administrativo. Busca-se na doutrina e jurisprudncia
explicar a importncia em observar estes princpios em todas as fases do procedimento.

2.1 Breves consideraes


Para ingressar no tema proposto nesta pesquisa acadmica necessrio
esclarecer sobre alguns princpios que regem o processo administrativo disciplinar e tambm
devem ter a sua correspondncia no procedimento disciplinar previsto na Lei de Execuo
Penal.

A observncia de princpios extremamente necessria visto que eles


20
constituem a raiz de onde deriva a validez intrnseca do contedo das normas jurdicas .
Na lacuna de leis, os princpios so aplicados como forma de preench-las. Segundo Celso
Antnio Bandeira de Melo:

Princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro


alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas
compondo-lhe o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e
inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema
normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o
conhecimento dos princpios que preside a inteleco das diferentes partes
componentes do todo unitrio que h por nome sistema jurdico positivo.21

Como forma de integrar as normas, h a correspondncia dos princpios de


direito administrativo referentes ao processo disciplinar aos princpios aplicados no
procedimento disciplinar previsto na LEP. H de observar, porm, que nem todos os
princpios do processo administrativo disciplinar devem ser levados em considerao no
procedimento em estudo, visto que a relao entre as partes no a mesma. Acrescenta
Eduardo Cambi:

O processo administrativo disciplinar tem por finalidade apurar as aes ou


omisses de funcionrios, ocorridas no seio da Administrao Pblica, desde

20
ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria Geral do Processo. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 46
21
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 545.
19

que essas condutas sejam consideradas ilcitas e acarretem a aplicao de


penas disciplinares.22

No procedimento administrativo previsto na LEP, como explicado


anteriormente, se atenta somente na apurao de transgresses disciplinares no mbito
carcerrio e a possvel aplicao de medida coercitiva para tanto.

Ao observar os princpios da legalidade, do devido processo legal, do


contraditrio e da ampla defesa a Administrao Penitenciria estar assegurando direitos
constitucionais aos retidos no sistema penitencirio, pois na realidade nem sempre existiram
direitos como diz Heleno Fragoso:

(...) antiga a idia de que os presos no tm direito algum. O condenado


maldito (sacer esto) e, sofrendo a pena, objeto da mxima reprovao da
coletividade, que o despoja de toda proteo do ordenamento jurdico que
ousou violar. O criminoso execrvel e infame, servo da pena, perde a paz e
est fora do direito. O outlaw no antigo direito ingls podia ser morto por
qualquer pessoa, pois, como se dizia nos prprios textos, pode ser morto
meritoriamente sem a proteo da lei, o que no quer viver conforme a lei.
No direito primitivo impunha-se ao delinqente a pena de expulso do grupo
(que virtualmente significava a morte).23

Decorrido o tempo essa no mais a realidade em que se encontra a


situao dos presos. A seguir passa-se a exposio de princpios que so aplicados ao
procedimento disciplinar previsto no artigo 59 da LEP, que visam assegurar as garantias
constitucionais relativas a tal.

2.2 Princpio da legalidade


O princpio da legalidade est expresso na Lei de Execuo Penal em seus
artigos 2 e 3 determinando que a execuo penal seja exercida de conformidade com o
Cdigo de Processo Penal e a prpria LEP e que ao condenado sero assegurados todos os
direitos no atingidos pela sentena ou pela lei. Esse enunciado legal nada mais do que uma
conseqncia imediata do que preceitua a Lei Maior em seu artigo 5, inciso II, em que
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei. Assim sendo,
no poderia o procedimento disciplinar furtar-se da aplicao desse princpio. Como leciona
Sidio Rosa de Mesquita Jnior:

22
CAMBI, Eduardo; CAMBI, Gustavo Salomo. Processo Administrativo (disciplinar) e princpio da ampla
defesa na Constituio Federal de 1988. Revista de Processo. So Paulo, v. 31, n. 131, p. 58-82, jan. 2006.
23
FRAGOSO, Heleno Cludio, Direitos dos presos. Rio de Janeiro: Forense, 1980.
20

A autoridade administrativa dever agir atendendo aos princpios do Direito


Administrativo. Assim, o dever de atender ao princpio da legalidade no
unicamente do Juiz, mas tambm do agente da Administrao Pblica
envolvido com a execuo penal.24

Por esse motivo mais do que necessrio para a aplicao correta da


infrao disciplinar que esta seja precedida de um procedimento que esteja seu rito
regulamentado por lei, como o caso do Distrito Federal por meio do RIEPE. A respeito
Maria Sylvia Zanella Di Pietro diz:

Segundo o princpio da legalidade, a Administrao s pode fazer aquilo que


a lei permite. O administrador pblico est, em toda a sua atividade
funcional, vinculado aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum
e deles no se pode desviar ou afastar, sob pena de, conforme o caso, praticar
ato invlido e expor-se responsabilidade disciplinar, civil e criminal.25

Como esclarecido no item 2.1 do presente estudo, o Regimento Interno dos


Estabelecimentos Penais (RIEPE) disciplina a matria relativa ao procedimento disciplinar
ora estudado no Captulo XII, Seo III Da aplicao das sanes e Seo IV Do
procedimento disciplinar, artigos 95 aos 117.

2.3 Princpio do devido processo legal


Sabe-se que, sendo o processo de natureza jurisdicional ou administrativa
no pode fugir ao princpio do devido processo legal pela subjugao ao princpio da
legalidade. Segundo Nelson Nery Junior:

O devido processo legal tutela os bens da vida no seu aspecto mais genrico,
vida, liberdade, propriedade, nas suas vertentes de incidncia no mbito do
direito material e no mbito do direito processual. O prprio direito
administrativo, ao subjugar-se ao princpio da legalidade, manifesta a
clusula do devido processo legal no seu aspecto substancial. 26

Ainda, no se pode fugir a necessidade de aplicao desse princpio toda


sorte de processo administrativo, sendo assim aplicado ao procedimento disciplinar dentro dos
estabelecimentos penais. No deve ser admissvel que um procedimento que tem como
finalidade aplicao de medida administrativa disciplinar ao preso, que j est devidamente

24
MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Manual de execuo penal: teoria e prtica. 3. ed. So Paulo: Atlas,
2003.
25
PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito administrativo. 9. ed. So Paulo: Atlas, 1998.
26
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 4. ed. So Paulo: RT, 1997.
21

em posio inferior pessoa comum, que no seja respeitado esse princpio, ou mesmo que
este seja mitigado. Nesse turno assim diz Ada Pellegrini:

Os princpios constitucionais de probidade processual aplicam-se sempre


que o indivduo possa sofrer uma perda quanto vida, liberdade ou
propriedade, independentemente da natureza do rgo perante o qual a
deprivation deva concretamente efetivar-se. (...) Conseqentemente, a
clusula requisito de constitucionalidade no tocante a qualquer
procedimento (mesmo administrativo, tributrio ou arbitral) pelo qual possa
ocorrer a perda de direitos individuais constitucionalmente garantidos27.

Cabe observar que tal princpio no visa somente exigir a instaurao de


determinado procedimento regulado por lei. Esse princpio visa garantir que os indivduos que
podero ser afetados pelo ato administrativo tenham como exercer todos os direitos dentro do
procedimento, visando assim se resguardar de um possvel abuso de poder pela Administrao
Pblica. Assim leciona Flvia Caldeira Brant Ribeiro de Figueiredo:

O devido processo legal visa impedir arbitrariedade da Administrao


pblica atravs da concesso de certas garantias processuais, como o direito
ampla defesa e ao contraditrio, o direito publicidade dos atos praticados
no curso do processo, o direito motivao, o direito ao duplo grau de
jurisdio administrativa, o direito impessoalidade, o direito a decises
razoveis e proporcionais e o direito segurana jurdica.28

Na grande maioria das execues penais o apenado submetido ao


cerceamento de sua liberdade, sendo que deve dentro do estabelecimento penal manter o
comportamento disciplinado e o cumprimento fiel da sentena, obedincia ao servidor e
respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se, urbanidade e respeito no trato com
os demais condenados, conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga ou de
subverso ordem ou disciplina, execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas,
submisso sano disciplinar imposta. Para isso deve dentro de qualquer procedimento
disciplinar de natureza administrativa ser assegurado o princpio do contraditrio, como assim
preceitua a Constituio Federal em seu artigo 5, inciso LV (aos litigantes em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes).

27
GRINOVER, Ada Pellegrini, As Garantias Constitucionais do Direito de Ao. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1973.
28
MOTTA, Carlos Pinto Coelho (coordenao). Curso prtico de direito administrativo. 2. ed. Belo
Horizonte: Del Rey, 2004.
22

Esse princpio se confunde com o prprio Estado de Direito, visto que se


instaura dentro da prpria instituio permitindo aos cidados que exeram e protejam seus
direitos. Assim diz Valdir Sznick:

O devido processo legal um processo estruturado cientificamente, de


maneira razovel, com formas acertadas finalidade processual de apurar a
verdade, evitando qualquer infrao ao mesmo, preservando, de um lado, o
direito (rule of law) e, de outro, as garantias individuais. Para muitos, o
devido processo um princpio geral de direito, que tem uma fora na
ausncia de outro texto.29

A aplicao desse princpio enseja conseqncias processuais, como a do


favor rei, pois havendo dvida ou existindo uma violao a decretao da nulidade processual
a medida cabida. uma garantia genrica por que visa garantia de um processo
devidamente estabelecido antes que uma pessoa cometa um ato ilcito.

Em nosso ordenamento jurdico, mas especificamente no processo


administrativo, esse princpio ser sempre seguido visto que as autoridades administrativas
esto sempre submetidas lei.

Sempre que as autoridades administrativas transbordem o limite da


finalidade traada no ordenamento jurdico, embora se esteja diante de atos
emanados no exerccio de faculdades discricionrias, ter a administrao
invadido a esfera da ilegalidade, fazendo surgir, em conseqncia, direito
subjetivo em favor dos administrados, com objetivo de obterem perante o
Judicirio a invalidao daqueles atos.30

Ainda, tal princpio est intimamente ligado legalidade:

Nunca demais observar que a legalidade dos atos administrativos


identifica-se com a ao secundum legem, ou seja, de conformidade com os
dispositivos legais e constitucionais: s o que permitido pela lei pode ser
abrangido pela rea administrativa. H desse modo, um controle e limite ao
poder de plicia, dentro da razoabilidade da lei.31

Havendo violao de norma constitucional por qualquer autoridade


administrativa nasce a possibilidade de ser levado ao poder judicirio para que este anule os
atos advindos de tal abuso. No caso do procedimento estudado, no seria necessrio que esse

29
SZNICK, Valdir. Princpios de defesa na Constituio. So Paulo: Iglu, 2002.
30
SZNICK, Valdir. Apud LEITE, Luciano Ferreira. Princpios de defesa na Constituio. So Paulo: Iglu,
2002, p. 72.
31
Ibidem, p. 75.
23

tipo de abuso seja levado ao poder judicirio, visto que o prprio judicirio que por meio da
Vara de Execuo Penal tem como funo analisar todo procedimento administrativo
disciplinar que seja instaurado e que resulte em punio ao interno.

2.4 Princpio do contraditrio


Princpio expressamente previsto em nossa Carta Poltica em seu artigo 5,
inciso LV. De acordo com esse princpio necessrio que em todo procedimento
administrativo seja observada a produo de provas pelo acusado, como meio legtimo de sua
defesa. Assim define Gabriel Dezen Junior:

o poder que tem cada parte no processo de resistir ao que pretende a outra
parte, ou seja, de resistir pretenso do outro, de discordar e de trazer suas
razes aos autos. Ou, na definio de Nelson Nery Junior, , de um lado a
necessidade de dar-se conhecimento da existncia da ao e de todos os atos
do processo s partes, e, de outro, a possibilidade de as partes reagirem aos
atos que lhes sejam desfavorveis.32

A aplicao desse princpio ligada intimamente com a aplicao do


princpio da ampla defesa, visto que a produo de provas tem como principal objetivo
defender-se. Pondera Celso Ribeiro Bastos, tentando estabelecer a relao entre estes dois
princpios, que a todo ato produzido caber igual direito da outra parte de opor-se-lhe ou de
dar-lhe a verso que lhe convenha, ou ainda de fornecer uma interpretao jurdica diversa
daquela feita pelo autor.33 Cabe salientar que um procedimento sem contraditrio toda
sano disciplinar nula, sendo necessrio o fiel cumprido desse mandamento legal. Assim
diz Jos Armando da Costa:

(...) o contraditrio o princpio vestibular e pressuposto da ampla defesa,


embora distinga-se desta por ser mais abrangente, haja vista que em sua
compreenso aconchegam-se tanto as investidas apuratrias das comisses
de processo disciplinar quanto os esforos defensrios empreendidos pelos
acusados ou por seus patronos legalmente constitudos.34

O princpio do contraditrio de acordo com a doutrina divido, em sntese,


em dois elementos: o direito a informao e o direito a reao, devendo ser feito de imediato

32
JUNIOR, Gabriel Dezen. Curso Completo de Direito Constitucional Vol. I. 10 ed. Braslia: Vestcon,
2006.
33
BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil. 2 ed. So Paulo:
Saraiva, 2004.
34
COSTA, Jos Armando da. Teoria e prtica do processo disciplinar. 5. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2005.
24

para que sejam assegurados de forma plena.35 Entendendo a dimenso que a no aplicao
desse princpio tem deve ele ser observado no apenas formalmente, mas sobretudo pelo
aspecto substancial, sendo de se considerar inconstitucionais as normas que no o
respeitem.36

2.5 Princpio da ampla defesa


O princpio da ampla defesa direito indisponvel de qualquer pessoa em
um Estado de Direito, atingindo todas as classes sociais, no importando se esta pessoa est
reclusa em um estabelecimento penal ou est em uma alta classe social. Dentro do
procedimento disciplinar deve ser observada a ampla defesa, visto que um processo seja de
natureza judicial ou administrativa, que no possibilita ao ru/infrator oportunidade de se
defender completamente nulo. Assim diz Eduardo Cambi e Gustavo Salomo Cambi:

A Constituio Federal de 1988 no garante a existncia de qualquer


processo administrativo, mas de um processo com contraditrio e ampla
defesa, incluindo os meios e recursos a ela inerentes. Logo, sem
contraditrio e ampla defesa no h processo administrativo, pois essas
garantias integram o seu conceito. (...)

Assim, para todo ato processual o litigante ou o acusado no processo


administrativo deve ser comunicado tendo a possibilidade de reagir, dentro
de um prazo razovel a ser-lhe conferido. Ademais, ao se defender, tem de
lhe ser oportunizado todos os instrumentos capazes de influir no rgo
julgador de que tem razo; , por isso, que se fala em ampla defesa.37

Previsto em nosso ordenamento jurdico de forma expressa na Constituio


Federal em seu artigo 5, incisos LIV e LV, a garantia da ampla defesa desdobra-se em trs
planos: i) no plano jurisdicional, onde so reconhecidas para o processo penal e para o no-
penal. ii) no plano das acusaes em geral, em que a garantia abrange as pessoas objeto de
acusao; iii) no processo administrativo, sempre que haja litigantes.38

De acordo com entendimento do Supremo Tribunal Federal ampla defesa


contm o direito de informao, que obriga o rgo julgador a informar parte contrria dos

35
LESSA, Sebastio Jos. O devido processo legal: a ampla defesa e o contraditrio na esfera disciplinar.
Frum Administrativo Direito Pblico FA. Belo Horizonte, ano 6, n. 68, p. 7957-7961, out. 2006.
36
GRINOVER, Ada Pellegrini; CINTRA, Antnio Carlos A; DINAMARCO, Cndido R. Teoria geral do
processo. 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990.
37
CAMBI, Eduardo; CAMBI, Gustavo Salomo. Processo Administrativo (disciplinar) e princpio da ampla
defesa na Constituio Federal de 1988. Revista de Processo. So Paulo, v. 31, n. 131, p. 74, jan. 2006.
38
CAMBI, Eduardo; CAMBI, Gustavo Salomo. Processo Administrativo (disciplinar) e princpio da ampla
defesa na Constituio Federal de 1988. Revista de Processo. So Paulo, v. 31, n. 131, p. 95, jan. 2006.
25

atos praticados no processo e sobre os elementos dele constantes; direito de manifestao, que
assegura ao defensor a possibilidade de manifestar-se oralmente ou por escrito sobre os
elementos fticos e jurdicos constantes do processo; direito de ver seus argumentos
considerados, que exige do julgador capacidade, apreenso e iseno de nimo para
contemplar as razes apresentadas.39

Segundo Vicente Paulo:

Por ampla defesa, entende-se o direito que dado ao individuo de trazer ao


processo, administrativo ou judicial, todos os elementos de prova licitamente
obtidos para provar a verdade, ou at mesmo de omitir-se ou calar-se, se
entender devido, para evitar sua auto-incriminao.40

Ainda sobre o assunto:

Da porque o direito de defesa do imputado, constituindo uma fora


componente do equilbrio equacional que busca a verdade real dos fatos,
igualmente interesse do Estado, que, embora seja mediato, irrenuncivel e
indisponvel.41

Tambm h de ressaltar a defesa tcnica e a autodefesa como meio de


garantia da plenitude de defesa visada pelo legislador. A defesa tcnica indispensvel por
norma constitucional, visto que no art. 133 da Constituio Federal o advogado considerado
indispensvel administrao da Justia. A primeira sem dvida indisponvel, na medida
em que, mais do que garantia do acusado, condio da paridade de armas, imprescindvel
concreta atuao do contraditrio e, conseqentemente, prpria imparcialidade do juiz.42

A autodefesa um direito assegurado a qualquer pessoa que seja submetida


a uma acusao. Assim diz Ada Pellegrini:

Com relao autodefesa, cumpre salientar que se compe ela de dois


aspectos, a serem escrupulosamente observados: o direito de audincia e o
direito de presena. O primeiro traduz-se na possibilidade de o acusado
influir sobre a formao do convencimento do juiz mediante o interrogatrio.
O segundo manifesta-se pela oportunidade de tomar ele posio, a todo

39
MAIA, Juliana. Aulas de direito constitucional de Vicente Paulo. 8. ed. Rio de Janeiro:Impetus, 2006, p.
158.
40
Ibidem, p. 157.
41
LESSA, Sebastio Jos. Do Processo Administrativo Disciplinar e da Sindicncia: doutrina, jurisprudncia
e prtica. 4. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2006, p. 134.
42
GRINOVER, Ada Pellegrini; GOMES FILHO, Antnio Magalhes; FERNANDES, Antnio Scarance. As
nulidades no processo penal. 11. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 71.
26

momento, perante as alegaes e as provas produzidas, pela imediao com


o juiz, as razes e as provas.43

No h, portanto, conseqncia mais lgica do que a anulao de todo o


procedimento em que no esteja assegurado o direito de defesa do apenado, e a conseguinte
anulao de todos os efeitos que possam gerar esse procedimento durante a execuo penal.
Deste modo concluiu o extinto Tribunal de Alada Criminal do estado de So Paulo:

O procedimento para apurao de falta grave, praticada pelo condenado,


deve obedecer ao mandamento constitucional do direito ampla defesa, sob
pena de ser declarada a nulidade e ter de se repetir todos os atos tidos como
viciados. 44

No que se refere ao procedimento em estudo, h autores de discordam do


procedimento realizado dentro do estabelecimento penal, alegando que na maioria dessas
instalaes no h estrutura que comporte uma defesa tcnica.

Noticiada nos autos da execuo criminal a prtica de falta grave, cumpre ao


juiz competente designar data para a oitiva do executado, intimando-se-o
para o necessrio comparecimento. Embora assegurado o direito ao silncio
constitucional, ser essa a oportunidade de o condenado justificar-se perante
aquele que ir discutir sobre os reflexos de seu comportamento nos destinos
do processo executivo. Da audincia de justificao tambm ser
cientificado o representante do ministrio pblico, que dever pronunciar-se
nos autos aps a sua realizao, antes da deciso do juzo.

O procedimento acima indicado no pode ser substitudo pela simples


valorao da sindicncia realizada pela direo do estabelecimento prisional
visando a apurao da falta.45

Com a devida licena, o procedimento feito nos moldes constitucionais


garantindo a defesa tcnica e a autodefesa do apenado-infrator, com seu rito devidamente
regulado no pode ser desconsiderado de forma to veemente. Deve sim analisar a situao de
cada estabelecimento penal e as medidas que so tomadas dentro destes. No se pode
generalizar e afirmar que todos os procedimentos devam ser anulados.

A respeito Supremo Tribunal Federal diz:

43
GRINOVER, Ada Pellegrini; GOMES FILHO, Antnio Magalhes; FERNANDES, Antnio Scarance. As
nulidades no processo penal. 11. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 73.
44
SO PAULO. Tribunal de Alada Criminal. Habeas Corpus n. 286.928/7. Relator: Juiz Eduardo Goulart, j.
em 15-2-1996, v.u., RJTACrimSP, 30/332.
45
MARCO, Renato. Curso de execuo penal. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 227 e 228.
27

HABEAS CORPUS. Execuo Penal. Falta disciplinar. Apurao mediante


procedimento administrativo disciplinar. Art. 59 da Lei de Execuo
Penal. Ampla defesa e contraditrio. Inobservncia. Nulidade absoluta.
Ordem concedida. I. assegurado o contraditrio e a
ampla defesa no procedimento administrativo destinado apurao de falta
disciplinar. II. A ausncia de intimao da defesa para se manifestar
previamente aplicao de penalidade disciplinar viola os princpios do
contraditrio e da ampla defesa, ocasionando a nulidade absoluta de todos os
atos subseqentes. III. Ordem concedida.46

De todo certo se deve anular todo procedimento que no for respeitado o


disposto no art. 5, inciso LV, da Constituio Federal, isto , se o ru for julgado,
administrativamente, sem que lhe seja nomeado um defensor.47

46
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n. 93073 RS. Relator: Ministro Joaquim Barbosa. Dirio
da Justia eletrnico, Braslia, 06mar. 2009.
47
SO PAULO. Tribunal de Alada Criminal. Agravo em Execuo n. 836.143/5. Relator: juiz Nicolino Del
Sasso, j. em 19-1-1994, v. u., RJDTACrimSP, 21/47.
28

3 ANLISE DO PROCEDIMENTO DISCIPLINAR NO PDF

Neste captulo ser explicado como o procedimento em questo feito


dentro do Sistema Penitencirio do Distrito Federal, como o rito e como regulamentado.
Em seguida ser um estudo de caso e analisado como o exerccio de defesa exerccio.

3.1 A regulamentao no Distrito Federal e a aplicao no Presdio do Distrito


Federal
O Regimento Interno dos Estabelecimentos Penais do Distrito Federal
(RIEP) datado de 11 de janeiro de 1988, institudo pela portaria n 001 de mesma data pela
Secretria de Segurana Pblica do Distrito Federal adota os princpios contidos nas Regras
Mnimas para o tratamento dos reclusos e recomendaes pertinentes formuladas pela
Organizao das Naes Unidas, e tenta aplicar o previsto na Lei de Execues Penais.

No que concerne ao procedimento disciplinar de infraes penais previsto


no Captulo XII, Seo III Da aplicao das sanes e Seo IV Do procedimento
disciplinar, artigos 95 aos 117.

A Seo III aborda como sero aplicadas as sanes disciplinares (art. 96)48,
indica como competente para a aplicao da sano o Diretor do estabelecimento, ouvido o
Conselho Disciplinar (art. 97)49. Ainda elenca as circunstncias que atenuam e agravam a
sano (art. 99 e 100 respectivamente).

No tocante ao rito administrativo do procedimento disciplinar est elencado


na Seo IV. O RIEPE traz um rito a ser seguido, sendo este adaptado pelos Ncleos de
Disciplina dos estabelecimentos penais do Distrito Federal, pela justificativa lgica da
defasagem de atualizao do Regimento e pelas peculiaridades que cada estabelecimento tem.

No Presdio do Distrito Federal (PDF) o trmite realizado da seguinte


forma: o procedimento se inicia com o relato da ocorrncia disciplinar feito pelo adjunto
(chefe da equipe de planto) no chamado livro do adjunto ( um relatrio das atividades
realizadas durante o planto de cada equipe). A partir desse relatrio gerada uma ocorrncia

48
Art. 96 As sanes disciplinares na prpria cela ou em cela especial de isolamento no ultrapassaro o prazo
de trinta dias, para cada falta cometida.
49
Art. 97 Compete ao Diretor do estabelecimento, ouvido o Conselho Disciplinar, aplicar as sanes
disciplinares.
29

para o Diretor do presdio e este por sua vez elabora um despacho, determinando ao Ncleo
de Disciplina (NUDIS) que sejam tomadas as providncias necessrias.

Art. 106 Cometida a infrao, dever o preso ser conduzido ao Chefe de


Vigilncia interna para a lavratura da ocorrncia.

No NUDIS decidido se haver ou no procedimento administrativo de


infrao disciplinar. Cabe observar que existe a possibilidade de o interno ser imediatamente
conduzido ao isolamento preventivamente se o seu comportamento for considerado grave
afronta s normas disciplinares conforme autorizado pelo artigo 107 do RIEPE.

Art. 107 O Chefe de Vigilncia interna dever, tendo em vista a gravidade


da falta, adotar as providncias preliminares que o caso requeira, e, sendo
necessrio, determinar o isolamento preventivo do preso.

Art. 108 O Chefe de vigilncia interna comunicar, imediatamente, a


ocorrncia ao Diretor do estabelecimento, a fim de que este mantenha ou
revogue as providncias inicialmente tomadas.

O Chefe do Ncleo de Disciplina, Presidente do Conselho Disciplinar,


conforme dispe o artigo 13950 do RIEPE, analisar a ocorrncia e ao receb-la poder, desde
logo, solicitar o arquivamento, se constatar que o fato no constitui infrao disciplinar
prevista nos artigos 50 a 52 da Lei de Execuo Penal e nos artigos 118 a 120 do Regimento
Interno dos Estabelecimentos Penais do Distrito Federal. Decidido por haver o procedimento,
este aberto por meio de uma portaria.

Art. 110 O Conselho Disciplinar realizar as diligncias indispensveis


precisa elucidao do fato, velando pelo direito de defesa do infrator.

Logo em seguida so feitas as oitivas dos envolvidos. A oitiva do


funcionrio feita de forma escrita de prprio punho em um relatrio de ocorrncia. Esse
relatrio foi desenvolvido pelo NUDIS do PDF para dar maior celeridade ao procedimento.
Em seguida feita a oitiva do interno infrator.

Art. 114 Admtir-se- como prova todo elemento de informao que o


Conselho Disciplinar entender necessrio ao esclarecimento do fato.

50
Art. 139 O Conselho ser presidido pelo representante Seo de Disciplina, designado pelo Diretor do
estabelecimento, e reunir-se- tantas vezes quantas necessrias para deliberar sobre as tarefas a seu cargo.
30

Depois de juntado ao procedimento as oitivas das partes, este levado para


a defesa do interno. Essa etapa do procedimento ser abordada com maior profundidade no
decorrer do estudo.

Aps a juntada aos autos da pea de defesa nomeado um relator


(funcionrio do NUDIS) que tem a funo de ordenar e relatar de maneira lgica os fatos. Em
seguida o procedimento levado a julgamento pelo Conselho Disciplinar. Esse Conselho
composto por um servidor da Gerncia de Atendimento ao Interno (GEAIT), um servidor da
Assessria Jurdica (AJ), um servidor lotado no Ncleo de Vigilncia (NUVIG), um servidor
lotado no Ncleo de Arquivos (NUARQ) e um servidor do Ncleo de Disciplina (que preside
o Conselho). Em seguida realizada a votao, sendo trs possveis caminhos a serem
seguidos: absolvio, condenao e arquivamento.

Art. 111 Concludo o inqurito disciplinar, o Conselho o remeter, com o


seu parecer, no prazo mximo de 24 horas, ao Diretor do estabelecimento
para julgamento.

Art. 112 No parecer de que trata o artigo anterior, o Conselho opinar


quanto a culpabilidade do interno e propor ao Diretor do estabelecimento a
punio que entender cabvel.

Aps a juntada da deciso o procedimento encaminhado ao Diretor do


presdio que elabora uma Ordem de Servio concordando ou no com a medida tomada. Cabe
observar que o Diretor no est vinculado deciso do Conselho, podendo acatar ou no a
condenao/absolvio e at mesmo em caso de condenao diminuir ou aumentar o quantum
da pena imposta (os dias de isolamento).

Ao concluir todo o procedimento disciplinar, o Chefe do Ncleo de


Disciplina encaminha uma cpia ao Juiz da Vara de Execuo Penal para cincia e mediante o
qual est legitimado para alegar qualquer nulidade ou ilegalidade do procedimento, uma vez
que compete ao Juiz da Execuo zelar pelo correto cumprimento da pena, consoante
disposio do artigo 66, VI51 da Lei de Execuo Penal.

Art. 116 Somente aps tornar-se definitivo ser o ato punitivo anotado no
pronturio do preso.

51
Art. 66. Compete ao Juiz da execuo: (...) VI - zelar pelo correto cumprimento da pena e da medida de
segurana;
31

Consta ainda no Regimento a possibilidade de reconsiderao do ato


punitivo no caso de no ter sido unnime o parecer do Conselho Disciplinar que levou a
condenao do ato punitivo e tambm ter sido o ato punitivo aplicado em desacordo o parecer
do Conselho.

Art. 115 O interno poder solicitar reconsiderao do ato punitivo, no


prazo de 08 (oito) dias teis contados daquele em que a deciso seja
comunicada ao preso, quando:

I no tiver sido unnime o parecer do Conselho Disciplinar


em que se fundamentou o ato punitivo; e

II o ato punitivo tiver sido aplicado em desacordo com o


parecer do Conselho.

Pargrafo nico O pedido de reconsiderao no pode ser reiterado.

O interno-infrator poder tambm requerer a reviso da punio, mediante o


expresso no art. 117 do Regimento.

Art. 117 Em qualquer poca, o preso poder requerer a reviso da punio


sofrida, desde que prove haver sido:

I a deciso fundamentada em testemunha ou fato


comprovadamente falso; e

II aplicada a punio em desacordo com este Regimento.

Pargrafo nico O pedido de reviso s se admitir se fundado em provas


no apresentadas anteriormente.

De acordo com o Relatrio da Situao Atual do Sistema Penitencirio, que


faz parte do Plano Diretor do Sistema Penitencirio, as Metas de numero 05 e 07 elaboradas
pelo Departamento Penitencirio Nacional (DEPEN) vinculado ao Ministrio da Justia, em
que foram colhidas informaes no perodo de outubro de 2007 a abril de 2008 foi realizado
um breve levantamento a acerca da existncia e atuao dos Conselhos Disciplinares e da
existncia de Estatutos e Regimentos Penitencirios. De acordo com esse relatrio o Distrito
Federal dispe de Estatuto, conforme Decreto n 27.970, de 23 de maio de 2007, que dispe
sobre a Secretaria de Estado de Justia, Direitos Humanos e Cidadania SJDHC,
estabelecendo a Subsecretrio do Sistema Penitencirio (Sesipe) como parte de sua estrutura
administrativa e define suas competncias e atribuies.
32

O Distrito Federal dispe do Regimento Interno dos Estabelecimentos


Penais RIEPE e de Normas e Ordens de servio que so baixadas pelo Subsecretrio do
Sistema Penitencirio do DF. O RIEPE, editado pela Portaria n 001, de 11 de janeiro de 1988
da Secretaria de Segurana Pblica do DF, o qual sofreu alteraes em 2001. E ainda diz que
todos os estabelecimentos penais do Distrito Federal possuem Conselhos Disciplinares. Com
base nesse levantamento possvel afirmar que h uma efetiva tentativa de aplicar a Lei de
Execuo Penal e a legislao penitenciria pertinente, visto o avano em que se encontra a
administrao penitenciria desse ente da federao.52

3.2 Estudo de caso


Para entender como aplicado o direito de defesa do apenado no Presdio
do Distrito Federal (PDF) foram analisados vrios procedimentos dentro do Ncleo de
Disciplina no qual o pesquisador destaca um para fazer este estudo de caso. Sabe-se que a
anlise de somente um procedimento no pode ser tomada como regra geral para os demais
que so feitos pelo NUDIS, mas esse estudo se faz necessrio para a demonstrao de como o
direito de defesa exercido, visto que a diferena mnima em relao aos demais.

Trata-se de procedimento instaurado por portaria pelo Chefe do Ncleo de


Disciplina da Penitenciria do Distrito Federal que no uso de suas atribuies legais
estabelecidas pelo artigo 54 da Lei de Execues Penais e artigo 110 do Regimento Interno
dos Estabelecimentos Prisionais do Distrito Federal determinando a apurao de falta
disciplinar envolvendo os sentenciados Rafael Fulano, Melquior Ciclano, Pedro Malaquias53
que para melhor elucidar o estudo sero transcritos trechos do procedimento.

Consta da ocorrncia nmero 0001/2034 que os internos Rafael Fulano,


Melquior Ciclano e Pedro Malaquias, foram encaminhados 30 Delegacia de Polcia,
Instituto de Medicina Legal e posteriormente ao Hospital de Base por terem supostamente
entrado em vias de fato. De acordo com art. 60 de LEP a autoridade administrativa poder
encaminhar os internos-infratores de forma preventiva ao isolamento disciplinar. Nessa norma
h uma exceo relativa ao Regime Disciplinar Diferenciado, em que o interno-infrator

52
EXECUO PENAL, Plano Diretor. Metas 05 e 07. Maio, 2088. Ministrio da Justia. Departamento
Penitencirio Nacional. DEPEN. Disponvel em:
<http://portal.mj.gov.br/depen/data/Pages/MJE7CD13B5ITEMID2565B3B35976460E90DA50F35BD61402PT
BRNN.htm> Acesso em: 05 maio de 2010.
53
Todos os nomes e nmeros apresentados so fictcios.
33

somente poder ser submetido a tal sano se houver despacho de juiz competente.
Dispositivo este no estabelecido ao isolamento disciplinar comum, sendo somente a
discricionariedade do Diretor do Presdio, que levando em considerao a conduta e gravidade
do ato decidir de forma motivada se tal medida necessria.

Logo aps h despacho do Diretor do PDF que determina que sejam


notificados a Vara de Execuo Penal (VEP) e a Subsecretaria do Sistema Penitencirio
(SESIPE), encaminhando-se cpia da ocorrncia policial e informando que sero mantidos os
internos Rafael Fulano, Melquior Cicrano e Pedro Malaquias no isolamento preventivo pelo
perodo de 10 (dez) dias, tendo em vista que a prtica de fato definido como crime doloso,
constitui falta disciplinar de natureza grave, prevista no artigo 52, caput, da LEP. So
encaminhadas cpias para a Gerncia de Vigilncia (GEVIG), Ncleo de Arquivos
(NUARQ), Ncleo de Disciplina (NUDIS). H tambm a notificao da Gerncia de
Atendimento ao Interno (GEAIT) para verificar se os internos necessitam de atendimento
mdico.

Em seguida h o documento que encaminha os apenados ao IML, prtica


comum nos estabelecimentos penais quando h sada de um interno que sofreu leses
corporais. H tambm a cpia do flagrante oriunda da 30 Delegacia de Polcia, So
Sebastio, que narra o fato de maneira detalhada e segue o rito estabelecido pelo Cdigo de
Processo Penal no Captulo II do Ttulo IX acerca da lavratura de auto de priso em flagrante.

Com relao ao procedimento realizado na Delegacia de Polcia, no h


nada de importante a relatar, visto tambm que se trata de uma ocorrncia rotineira.
Importante o fato de ser disponibilizada uma cpia do auto de flagrante dentro do
procedimento disciplinar, sendo ela pea importante para uso da defesa. Como dito acima,
segue-se o rito dos art. 301 seguintes do Cdigo de Processo Penal sendo feito a oitiva do
comunicante, das testemunhas da vtima e do autor dos fatos.

A seguir irei transcrever as declaraes dos internos envolvidos para o


estudo ficar mais bem situado. Essas declaraes foram feitas em sala prpria dentro do
Presdio do Distrito Federal, sendo assistida por um escrivo ad hoc e um funcionrio do
NUDIS. No termo de declaraes do interno Pedro Malaquias consta que:
34

Sabendo ler e escrever, atualmente recolhido no Bloco X, Ala X, cela X,


desta PDF, informado sobre o seu direito constitucional de possuir um
advogado e permanecer calado, alegou que no possui advogado. Indagado
acerca dos fatos narrados na ocorrncia n 0001/2034-PDF, de livre e
espontnea vontade, respondeu QUE: houve uma briga dentro da cela. QUE
dois internos estavam brigando por discutirem quem iria dormir na cama.
QUE no se envolveu na briga. QUE apenas tentou separar os reclusos que
brigavam. QUE atendeu a solicitao do policial para que apartasse a briga.
QUE foi conduzido para a 30 DP como testemunha. QUE foi arrolado no
presente I.D. equivocadamente. Nada mais disse e nem lhe foi perguntado,
encerro o presente que aps lido ao declarante foi devidamente assinado.

Trecho do termo de declarao do interno Melquior Cicrano:

Sabendo ler e escrever, atualmente recolhido no Bloco XX, Ala XX,


cela XX, desta PDF, informado sobre seu direito constitucional de possuir
advogado e permanecer calado, alegou que no possui advogado. Indagado
acerca dos fatos narrados na ocorrncia n 0001/2034-PDF, de livre e
espontnea vontade, respondeu QUE: no dia do ocorrido, o Rafael Fulano
mandou que ele batesse na lata, pedindo para mudar de ala; QUE disse
para o Rafael Fulano que no iria sair; QUE logo aps recebeu um chute na
boca; QUE em nenhum momento revidou; QUE foi pedir socorro, l na
brisa, onde estavam os policiais; QUE Pedro Malaquias no brigou; QUE
Pedro Malaquias s entrou para separar; QUE o Rafael Fulano ficou lhe
provocando, devido os caras da galeria estar mandando ele sair da cela de
um jeito ou de outro. Nada mais disse e nem foi perguntado, encerro o
presente que aps lido e achado de acordo ser devidamente assinado.

Trecho do termo de declarao do interno Rafael Fulano:

Sabendo ler e escrever, atualmente recolhido no Bloco XY, Ala XY,


cela XY, desta PDF, informado sobre seu direito constitucional de possuir
advogado e permanecer calado, alegou que no possui advogado. Indagado
acerca dos fatos narrados na ocorrncia n 0001/2034-PDF, de livre e
espontnea vontade, respondeu QUE: o interno Melquior Cicrano foi
transferido para sua cela e queria tomar a cama do declarante; QUE o
declarante no deixou que o interno Melquior Cicrano tomasse sua cama;
QUE o declarante apenas se defendeu das ofensas; QUE o interno Melquior
Fulano lhe deu um tapa no rosto; QUE por este motivo entraram em luta
corporal; QUE o declarante apenas se defendeu das ofensas; QUE o interno
Pedro Malaquias apenas tentou separar a briga; QUE foi conduzido para a
30 DP e aps ao IML; QUE foi conduzido ao isolamento disciplinar onde
permaneceu por 10 (dez) dias. Nada mais disse e nem foi perguntado,
encerro o presente que aps lido e achado de acordo ser devidamente
assinado.

Nota-se pelas transcries acima que cada depoimento feito de forma


similar, seno idntica. H preocupao de informar ao interno-infrator sobre seus direitos
35

constitucionais e de ser assistido por advogado no procedimento. No h muito que comentar


a respeito de como colhido o depoimento do interno-infrator no PDF, visto que na Lei de
Execuo Penal e no Regimento Interno dos Estabelecimentos Penais do Distrito Federal no
descrito como deve ser feito tal procedimento. Busca-se na lei processual penal a orientao
de como deve ser realizado o depoimento nesse tipo de procedimento, visto que tal lei
assegura o direito de defesa da pessoa. De acordo com o artigo 185 do Cdigo de Processo
Penal, o acusado que comparecer a autoridade judiciria ser qualificado e interrogado na
presena de seu defensor. De maneira anloga deve o interno-infrator ser devidamente
qualificado e cientificado de que poder ser assistido por um advogado. De acordo com a
posio deste trabalho, no necessrio ter no momento do depoimento sobre os fatos a
presena de um advogado. Deve sim cientificar o interno-infrator da possibilidade dele
requerer a presena de seu advogado, sendo ento somente suspensa a oitiva se ele requerer a
presena de seu advogado. Encontrada na jurisprudncia posio semelhante:

HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. COMETIMENTO DE FALTA


GRAVE. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR.
CERCEAMENTO DE DEFESA. INEXISTNCIA. REINCIO DO PRAZO
PARA OBTER O BENEFCIO DA PROGRESSO DE REGIME
PRISIONAL. PERDA DOS DIAS REMIDOS. OFENSA COISA
JULGADA. NO-OCORRNCIA. ORDEM DENEGADA.

1. No procedimento administrativo para apurao de falta grave, inexiste


cerceamento de defesa pela ausncia de defensor constitudo audincia
promovida pelo Conselho Disciplinar, sobretudo quando o depoimento do
apenado acompanhado pela Assistncia Jurdica do presdio e a Defensoria
Pblica oferece defesa escrita antes do reconhecimento da indisciplina pela
administrao penitenciria e da homologao da falta grave pelo Juzo das
Execues.

2. "A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo


disciplinar no ofende a constituio. Enunciado da Smula Vinculante n.
05 do Supremo Tribunal Federal.54

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL.


FALTAS DISCIPLINARES. NULIDADES APONTADAS. NO
OCORRNCIA. PROCEDIMENTOS DISCIPLINARES REGULARES.

1. A apurao de faltas disciplinares deve ser lastreada em procedimento no


qual se obedeam os princpios do contraditrio e da ampla defesa, em face
do que dispem os arts. 5 incisos LV e LXIII, da Constituio da Repblica,
e 59 da Lei de Execuo Penal.

54
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Habeas Corpus n. 146326 RS. Relatora: Ministra Laurita Vaz. Dirio
da Justia eletrnico, Braslia, 22 de mar. 2010.
36

2. No caso, com a prvia oitiva do Condenado, no procedimento que visava


apurao do cometimento de falta disciplinar, e com a sua assistncia por
defensor tcnico, foram plenamente atendidos os princpios constitucionais
do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Precedente.55

Aps a oitiva dos envolvidos segue despacho notificando a Faculdades


Integradas da Unio Educacional do Planalto Central FACIPLAC para fazer a defesa
tcnica dos internos:

O chefe do Ncleo de Disciplina NUDIS, da Penitenciria do Distrito


Federal I, visando assegurar o direito ao devido processo legal, ao
contraditrio e a ampla defesa, notifica a Faculdades Integradas da Unio
Educacional do Planalto Central FACIPLAC, que o(s) sentenciados(s)
Rafael Fulano, Melquior Cicrano e Pedro Malaquias, conforme ocorrncia n
0001/2034-PDF de X/X/XXXX, foi incurso(s) nas penas do Artigo 52,
caput, da LEP, cuja infringncia acarreta sano disciplinar de 11 (onze) a
30 (trinta) dias de isolamento celular, para apresentar defesa no presente
Inqurito Disciplinar. Solicito os bons emprstimos de V. S. no sentido de
viabilizar a respectiva defesa no prazo mximo de 15 (quinze) dias, quando
se tratar de um envolvido e prazo mximo de 20 (vinte) quando se tratar de
dois ou mais envolvidos, a contar do recebimento, sob pena de prescrio,
tendo em vista o disposto no Art. 52-D: prescreve a falta disciplinar, para o
fim do art. 59 desta Lei, nos seguintes prazos: I em 01 (um) ano, da falta
grave; II em 06 (seis) meses, da falta mdia; III em 03 (trs) meses, da
falta leve; da Resoluo n 07 de agosto de 2004, do Conselho Nacional de
Poltica Criminal e Penitenciria, bem como o disposto na Ordem de Servio
n 078/2008-SESIPE, incisos VII e VIII.

Aps feita a defesa pela faculdade acima citada.

DA DEFESA

No h que se falar em transgresso disciplinar com relao conduta do


interno Pedro Malaquias, conforme os Termos de Declaraes e
Comunicao de Ocorrncia Policial fica evidenciado que o citado interno
envolveu-se na briga por solicitao dos policiais com intuito de intervir os
demais internos que brigavam, sendo equivocadamente arrolado no presente
ID.

Quando os internos Melquior Cicrano e Rafael Fulano acusados por motivos


no comprovados de praticarem fato previsto como doloso, agiram sob forte
emoo sem inteno de causar leses um ao outro.

Ademais, os internos j cumpriram sano disciplinar por 10 (dez), no


podendo suportar qualquer outra sano.

55
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n. 26860 RJ. Relatora: Ministra
Laurita Vaz. Dirio da Justia eletrnico, Braslia, 08 de mar. 2010.
37

DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja concedido aos internos, absolvio da


reprimenda, razo pela qual pede-se o arquivamento do Inqurito Disciplinar
em epgrafe.

A defesa assinada por um estagirio e um advogado. O documento


seguinte o relatrio que um funcionrio do NUDIS faz acerca do que transcorreu no
procedimento, opinando sobre as medidas que devem ser tomadas. Irei transcrever apenas o
essencial.

Os sentenciados mencionados, (...) foram indiciados em razo de no dia X de


X de XXXX, terem, supostamente entrado em vias de fato. Com tais
condutas, que configuram transgresses de natureza grave, os referidos
internos infringiram o art. 52, caput, da LEP, na modalidade do art. 129 do
CPB, conforme noticia a Ocorrncia n 0001/2034-PDFI.

A defesa, em sua tese, requer sejam os internos absolvidos da presente


acusao, ao aduzir que os fatos ocorreram de forma diversa aos narrados na
ocorrncia. Alega ser tais atitudes motivadas sob a influncia de forte
emoo. Nesse sentido trouxe parte do depoimento prestado pelos reclusos, e
pleiteou a absolvio destes.

Analisando o contedo ftico tornou-se evidente ser passvel de punio


somente o interno Rafael Fulano. Todo o contedo probatrio o aponta como
nico autor da conduta faltosa. As informaes levantadas guardam
similitude com os depoimentos prestados, devendo o referido interno
suportar punio por seu comportamento.

No tocante ao sentenciado Pedro Malaquias restou demonstrado que este


apenas tentou conter as agresses que ocorriam, no merecendo ser punido
por sua conduta.

Em relao ao interno Melquior Cicrano as investigaes so conclusivas ao


identific-lo como vtima nos fatos, sendo injusto imput-lo punio
administrativa, j que apenas se defendeu das agresses.

Portanto, ficou demonstrado que o sentenciado Rafael Fulano agiu em


desacordo com a Lei de Execuo Penal, de julho de 1984 (...).

Destarte ficou constatado que o interno com tal atitude realmente praticou
transgresso disciplinar, alm de ter dado um pssimo exemplo para os
demais detentos constantes do sistema prisional do DF.

Diante do exposto, sugiro que seja apenado o sentenciado Rafael Fulano


com a sano disciplinar de 15 (quinze) dias de isolamento celular com todas
as restries regimentais em vigor, por ter infringido o disposto no art. 52,
caput, 1 parte, da LEP, o que constitui falta de natureza grave. Deixo de
38

sugerir a regresso de regime para o mencionado recluso, tendo em vista este


se encontrar cumprindo sua reprimenda em regime fechado.

Sugiro, ainda, absolvio de Melquior Cicrano e Pedro Malaquias, por serem


vtima e contentor das agresses, respectivamente, no devendo suportar
punies.

H tambm documento que atesta a reunio dos membros do Conselho


Disciplinar e que estes deliberaram acerca das possveis punies dos envolvidos. Observa-se
que o contedo simples e pontual, no relatando debates a cerca do fato, h somente o
registro da deciso do colegiado.

Na continuidade dos atos h um memorando que encaminha e cientifica o


diretor do PDF sobre a deciso do Conselho Disciplinar e pede que o mesmo o julgue.

Por fim h uma ordem de servio em que o diretor do PDF concorda e


decide, de forma sucinta, com a deciso do Conselho de Disciplina e determina quanto tempo
o interno-infrator deve ser recolhido ao isolamento.

O Diretor da Penitenciria do Distrito Federal, da Subsecretaria do Sistema


Penitencirio, resolve:

I - Aplicar a sano disciplinar de 15 (quinze) dias de isolamento celular,


sem direito a receber visitas e uso do parlatrio por igual perodo, ao
sentenciado Rafael Fulano, por ter infringindo o art. 52, caput, da LEP, e
absolver Melquior Cicrano e Pedro Malaquias por suas condutas no
merecerem punies.

II - Determino ao NUARQ/GEAIT que arquive cpia desta Ordem de


Servio nos pronturios dos internos.

III D-se cincia e cumpra-se.

Incumbe observar que nas peas principais que interessam aos internos-
infratores e por conseqncia a defesa (depoimentos, decises) esto devidamente assinadas
por quem de direito, seja o ouvido em depoimento ou todos os envolvidos quando cientes da
deciso.
39

3.3 Anlise do exerccio do direito de defesa


Como discorrido anteriormente para que a sano da respectiva falta seja
aplicada necessria a instaurao de procedimento disciplinar. Tal procedimento previsto
no artigo 59 da LEP em que assegurado ao infrator o direito a ampla defesa. Neste ponto da
pesquisa questiona-se, em uma primeira anlise, se o direito a ampla defesa observado e em
segunda anlise como tal direito exercido dentro da Penitenciria do Distrito Federal.

De acordo com anlise desses procedimentos pode-se chegar as seguintes


concluses: todo procedimento instaurado nesta Penitenciria proporciona o momento em que
pode ser exercido o direito de defesa ao apenado; pode-se dizer que a maioria das defesas do
apenado so tcnicas, uma vez que so realizadas por estudantes universitrios mediante
convnio entre faculdade e o estabelecimento penal.

Ao apenado dada oportunidade de exercer o direito de defesa durante todo


o procedimento visto que h oportunidade de ser ouvido, de oferecer e de produzir provas e a
deciso que encerra o procedimento devidamente fundamentada e realizada por meio de um
colegiado.

Durante o procedimento feita a oitiva do interno-infrator. Nesta oitiva


raramente o interno acompanhado de advogado ou de pessoa que ir defend-lo, sendo que
so assegurados os direitos constitucionais de permanecer calado, sem que isso lhe cause
qualquer prejuzo. Essa oitiva feita geralmente por dois funcionrios do NUDIS, sendo que
um nomeado escrivo ad hoc e outro faz o devido interrogatrio.

Terminadas as perguntas, impresso uma via para que o interno leia e, se


concorde com o ali escrito, assine. Observa-se que esse mtodo seguido em praticamente
todos os procedimentos analisados, no ensejando qualquer tipo de notificao contrria a
legalidade do ato.

H uma observao sobre a forma de oitiva do funcionrio/comunicante do


ato indisciplinar. No RIEPE no dito como deve ser feita essa oitiva, sendo que no PDF isso
feito mediante relato de prprio punho e devidamente assinado com nome e matricula do
funcionrio que presenciou a dinmica dos fatos.
40

Observa-se tambm que nas infraes graves que so tipificadas como


crimes so anexadas ao procedimento cpias da ocorrncia policial, constando a qualificao
dos envolvidos, dos comunicantes, oitivas das possveis testemunhas e a verso do interno-
infrator.

Apesar de a defesa ser tcnica, na maioria somente h uma defesa formal,


ou seja, como requisito de validao do procedimento. No h nas peas uma demonstrao
efetiva de defesa, sendo que em mdia as peas tem trs laudas. Tendo como parmetro a
defesa escrita feita no procedimento em questo, no se observa a criao de nenhuma tese de
defesa com relao a possveis nulidades no procedimento.

Ora, como pesquisado na jurisprudncia h divergncias sobre alguns meios


de colheita de prova dentro do procedimento, se deve ser ou no assistido por advogado no
momento do depoimento ou se deve ser somente cientificado sobre a possibilidade de ter no
momento do depoimento um advogado para lhe orientar.

Independente da posio que este trabalho acadmico toma, deve a defesa


usar todos os meios possveis para se defender. Usar todas as teses possveis sem dvida um
meio de exercer a ampla defesa. No foi observado na pea da defesa meno nenhuma sobre
direito, sendo somente a defesa se refutado aos fatos narrados. claro que esclarecer os fatos
de extrema importncia, mas no suscitar matria de direito acerca de nulidades uma
deficincia impressionante.

No se trata de arquitetar uma possvel nulidade inexistente, mas sim de


colocar na defesa as divergncias que h na jurisprudncia a respeito da matria, levando a
reflexo mais ponderada do rgo julgador no momento de decidir e no futuro da
homologao do procedimento. Fazendo pesquisa na jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal fcil encontrar a divergncia que h em relao ao tema, visto que requisito formal
do procedimento a defesa do apenado, mas essa defesa no necessariamente deve ser tcnica,
segundo a Smula Vinculante n 05 do Supremo Tribunal Federal.

A defesa tambm falha em atacar os pontos da acusao. Na pea de


defesa sempre til rebater todas as teses feitas pela acusao. Como a defesa pode pedir
vrios pedidos cumuladamente, a abordagem de todos os argumentos da acusao se faz
41

necessrio para que o rgo julgador tenha mais elementos e possa conhecer as duas verses
sobre todos os fatos controversos.

O rito seguido em todos os procedimentos analisados, de forma


organizada e ordenada, sendo que todas as partes so cientificadas do desenvolvimento da
apurao de forma correta.

O procedimento administrativo disciplinar cumpre a legislao oferecendo


ao interno-infrator a oportunidade de ter um defensor, por meio de convnios com faculdades
ou por manter em seu estabelecimento funcionrios designados para tal funo.

De acordo jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:

HABEAS CORPUS. CONDENADO SUBMETIDO SINDICNCIA


PARA APURAO DE FALTA DISCIPLINAR DE NATUREZA
GRAVE. DEFESA TCNICA.

Formalidade a ser observada, sob pena de nulidade do procedimento que


pode repercutir na remio da pena, na concesso de livramento condicional,
no indulto e em outros incidentes da execuo -, em face das normas do art.
5, LXIII, da Constituio, e do art. 59 da LEP, no sendo por outra razo
que esse ltimo diploma legal impe s unidades da Federao o dever de
dotar os estabelecimentos penais de servios e de assistncia judiciria,
obviamente destinados aos presos e internados sem recurso financeiros para
constituir advogado. 56

Outra questo importante que no momento em que aberto prazo para


defesa tambm pode ser requisitado diligncias para melhor elucidar o fato. Opo esta que
geralmente no feita pela defesa, optando na maioria dos casos em entregar a defesa escrita
sem pedir nenhuma diligncia. Poderia a defesa utilizar melhor essa opo, visto que em
certos casos o fato fica com uma verso preponderante, a do servidor que notificou a infrao.

Nessas diligncias pode tambm a defesa requisitar que sejam novamente


ouvidos os envolvidos no fato. Pode at requisitar que tenha uma entrevista com o interno-
infrator, para escutar pessoalmente sua verso dos fatos.

56
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n. 77862-7 SP. Relator: Ministro Ilmar Galvo. Dirio
da Justia da Unio, Braslia, 2.4.2004.
42

Com relao autodefesa, parte integrante da ampla defesa, dada


oportunidade para o interno-infrator se defender no momento em que ouvido pelos
funcionrios do NUDIS. Tambm oferecida essa oportunidade nos casos em que a infrao
grave, cometimento de crime, visto que o interno-infrator ouvido tambm na Delegacia de
Polcia. No possvel concluir se facultado ao interno-infrator que ele prprio redija pea
com sua autodefesa, mas nos procedimentos analisados no foi observado nenhuma pea de
prprio punho do interno-infrator.

Na anlise da defesa tcnica feita pela instituio de ensino conveniada com


o PDF deve-se observar alguns pontos sobre a qualidade da defesa. Lendo a defesa pode-se
perceber que no h a devida preocupao com questo de direito, h somente repetio dos
relatos sobre os fatos. Como no caso em estudo a defesa de mais de um interno-infrator,
deveria esta ser feita por estagirios diversos e com peas de defesa diversas e, como em
comento, no pela mesma pessoa. A defesa tcnica apresentada nesse procedimento visa
somente a preencher o requisito da formalidade do ato, ou seja, no abrange os requisitos de
uma defesa bem elabora e com meno aos fatos e respaldo em qualquer doutrina. Pode-se
inferir que a defesa no caso busca somente repetir o que fora dito durante todo o
procedimento, no buscando alterar qualquer vcio que possa ter ocorrido durante a instruo.
43

CONCLUSO

O objetivo geral do trabalho foi apresentar como feito o procedimento de


apurao das faltas cometidas pelas pessoas que esto reclusas dentro do Presdio do Distrito
Federal.

Os objetivos especficos da pesquisa foram verificar a existncia de defesa


tcnica ou no; analisar como a defesa exercida e sugerir possveis modificaes no
procedimento disciplinar visando assegurao do direito de defesa e a melhoria do instituto.
Para essas indagaes podem-se obter as seguintes respostas com base no estudo que foi feito
em procedimentos que foram colocados disposio do pesquisador pelo Ncleo de
Disciplina do Presdio do Distrito Federal: h rito previamente previsto para apurar tais faltas
(Captulo XII, Seo IV Do procedimento disciplinar, artigos 95 aos 117 do RIEPE); o rito
devidamente seguido; h oportunidade do interno-infrator dar sua verso dos fatos; as partes
so sempre informadas dos atos realizados; h defesa do interno-infrator; h defesa tcnica
feita por estagirio e assinada por advogado mediante convnio firmado com instituio de
ensino superior.

A defesa tcnica no passa, exceto alguns casos, de defesa formal, ou seja,


no feita uma defesa propriamente de mrito. Analisando a pea de defesa possvel
constatar que no h muito estudo acerca da matria passando a defesa somente a relatar o
ocorrido e fazer um breve comentrio sobre as formalidades processuais. O defensor com
base somente nos fatos tenta realizar a defesa do interno-infrator, pleiteando a absolvio.

A iniciativa da administrao do PDF em buscar convnio com uma


instituio de ensino superior para oferecer a defesa do interno, demonstra a preocupao com
o instituto. No momento em que a defesa realizada por pessoas que assumem o
compromisso de prestar auxilio jurdico aos apenados que no tem condies financeiras de
contratar advogado particular assume tambm toda responsabilidade por seus feitos.

No tocante s possveis modificaes no procedimento em estudo, a


pesquisa no encontrou nenhuma falha de rito que afrontasse a legislao ou que prejudicasse
a defesa do interno-infrator.
44

De cunho administrativo com relao as providncias que a administrao


do Presdio do Distrito Federal toma para fazer com que o exerccio do direito a defesa seja
assegurado h a concluso de que a prpria administrao tomou as devidas providncias e no
caso da impossibilidade da defesa ser feita pelo servidor, firmou convnio com instituio de
ensino superior para que esta possa ser responsvel pelas defesas.

Acerca do contedo tcnico contido nas peas no h como a administrao


interferir nesse contedo. Se isso fosse feito, poderia ensejar o cerceamento de defesa levando
completa invalidao da defesa tcnica. O Presdio do Distrito Federal, atravs do Ncleo
de Disciplina, poderia relatar o que foi percebido nos procedimentos e conversar junto com o
responsvel da instituio de ensino para que haja uma melhora na defesa.

Quem pode analisar a qualidade da defesa o Juiz da Vara de Execuo


Penal, pois todos os procedimentos so lhe remetidos, sendo que qualquer possvel nulidade
ou cerceamento de defesa deve ser analisada e tomada a providncia cabvel.

Com o advento da Lei n12.313 de 19 de agosto de 2010, que alterou a Lei


de Execuo Penal para prever a assistncia jurdica ao preso dentro do presdio e atribuir
competncias Defensoria Pblica, espera-se a melhoria da qualidade da defesa tcnica.

Tal Lei modifica o art. 16, obrigando que todas as Unidades da Federao
tenham servios de assistncia jurdica da Defensoria Pblica dentro e fora dos
estabelecimentos penais. Dispe tambm que as respectivas Unidades da Federao prestaro
auxlio estrutural, material e pessoal Defensoria Pblica e manter local apropriado
destinado ao atendimento do Defensor Pblico. Altera tambm o art. 61, inserindo a
Defensoria Pblica como mais um rgo da execuo penal.

A referida Lei insere na Lei de Execuo Penal os artigos 81-A e 81-B


dando competncias a Defensoria Pblica na ceara da execuo penal, dentre as quais cumpre
ressaltar as aludidas no art. 81-A. Neste artigo o mais novo rgo da execuo penal fica
incumbido de velar pela regular execuo da pena e da medida de segurana, oficiando, no
processo executivo e nos incidentes da execuo, para a defesa dos necessitados em todos os
graus e instncias, de forma individual e coletiva.
45

Entretanto, no h a expressa previso de que a Defensoria Pblica dever


atuar no procedimento administrativo disciplinar no caso do preso no ter advogado
particular. Interpretando a alterao legislativa, h somente uma previso genrica que a
Defensoria Pblica deva atuar no processo executivo e nos incidentes da execuo, para a
defesa dos necessitados em todos os graus e instncias, de forma individual e coletiva.

Como se trata de recente alterao na Lei de Execuo no h dados que


possam informar se a medida ser seguida. No se sabe como as Defensorias Pblicas dos
estados e do Distrito Federal conseguiram suprir a demanda do sistema penitencirio, visto o
problema na falta de apoio material e de pessoal. Cabe somente ao tempo julgar se as
alteraes sero realmente efetivas.
46

REFERNCIAS

ALVES, Lo da Silva. Questes relevantes do processo administrativo disciplinar. Parte I.


Apostila. Braslia: CEBRAD, 1998.

ARAJO, Edmir Netto de. O ilcito administrativo e seu processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1994.

BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Princpios constitucionais do processo administrativo


disciplinar. So Paulo: Max Limonad, 1998.

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