Cadernos Da Defensoria Pública

ISSN 2526-5199
Cadernos
da Defensoria Pblica
do Estado de So Paulo
n. 2, 2017
Direito das Mulheres

Gnero, Direitos Humanos
e sistema de justia
ISBN 978-85-92898-01-4
Escola
da Defensoria Pblica
do Estado de So Paulo
2017 EDEPE
Escola da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo EDEPE
Defensoria Pblica do Estado de So Paulo
Cadernos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo

n.2 - 2017 ISSN 2526-5199
Defensor Pblico Geral

Davi Eduardo Depin Filho
Defensor Pblico Diretor da EDEPE

Gustavo Octaviano Diniz Junqueira
Defensores Pblicos Assistentes da EDEPE

Bruno Vinicius Stoppa Carvalho
Rafael Folador Strano
Conselho Editorial
Gustavo Octaviano Diniz Junqueira
Bruno Vinicius Stoppa Carvalho
Rafael Folador Strano
Diagramao e Projeto Grfico

Laura Schaer Dahrouj
Escola da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo EDEPE

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CEP 01014-001 - So Paulo-SP
Tel.: (11) 3101-9454
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Todos os direitos reservados Escola da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo.

Os conceitos e opinies expressos nos trabalhos assinados so de responsabilidade exclusiva de seus autores.
permitida a reproduo total ou parcial dos artigos desta revista, desde que citada a fonte.
Defensoria Pblica do Estado de So Paulo
Ncleo de Promoo e Defesa dos Direitos da Mulher
Mara Cardoso Zapater (Org.)

Gnero, Direitos Humanos e sistema de justia
1 edio
So Paulo
Escola da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo
2017
Este volume dos Cadernos foi apoiado pelo
Nucleo Especializado de Promoo e
Defesa dos Direitos da Mulher
Defensora Pblica Coordenadora

Ana Rita Souza Prata
Defensora Pblica Coordenadora Auxiliar

Yasmin Oliveira Mercadante Pestana
APRESENTAO DA SRIE
No exerccio de sua misso constitucional de realizar a
assistncia jurdica gratuita aos necessitados (art. 134,
da Constituio Federal), a Defensoria Pblica veicu-
la ao sistema de justia realidades e pleitos at ento
inexplorados pela doutrina jurdica tradicional. Esta
atuao peculiar, criativa e inovadora merece o respec-
tivo registro.
Publicados pela Escola da Defensoria Pblica do Esta-

do de So Paulo EDEPE, os Cadernos da Defensoria
Pblica do Estado de So Paulo pretendem concentrar
a produo de conhecimento pautada pela vulnera-
bilidade dos usurios dos servios de assistncia jur-
dica gratuita, consolidando artigos, pesquisas, anais
de eventos, dentre outras produes de Defensores/as
Pblico/as e Servidores/as da Instituio.
Embora este caminho j tenha sido trilhado por outros

atores e instituies, certo que ainda se encontra em
seus passos iniciais, de modo que a srie ora apresen-
tada pretende somar e contribuir para a construo de
arcabouo de produo escrita que no apenas repro-
duza os institutos doutrinrios clssicos, mas que ino-
ve e tenha como objetivo a consecuo dos direitos da
populao vulnervel.
A srie dividida em onze reas temticas: 1. Cidada-

nia e Direitos Humanos; 2. Cincias Penais; 3. Infncia
e Juventude; 4. Direito das Famlias e Sucesses; 5. Di-
reito Processual e Litigncia Estratgica; 6. Habitao
e Urbanismo; 7. Direito das Mulheres; 8. Diversidade e
Igualdade racial; 9. Direitos da Pessoa Idosa e da Pes-
soa com Deficincia; 10. Direito do Consumidor; 11.
Questes Institucionais e Atuao Interdisciplinar.
A EDEPE est disposio para crticas e sugestes

atravs do e-mail: escola@defensoria.sp.def.br
Sumrio
Apresentao deste volume..................................................................................7
Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica................................................11

Ana Paula de Oliveira Meirelles Lewin
Tutela jurdica e polticas pblicas direcionadas s

pessoas trans, analisadas a partir de um caso concreto......................................24
Andrea da Silva Lima
Thas de Campos
A ausncia de competncia hbrida real nos

juizados especiais de violncia domstica e familiar....................................38
Danilo Martins Ortega
Paula SantAnna Machado de Souza
Esterilizao voluntria feminina durante o parto ou

no ps-parto imediato: os desafios do planejamento familiar....................46
Yasmin O. Marcadante Pestana
Helena Lahtermaher Oliveira
Por que falar de gnero no ensino jurdico?.......................................................61

Mara Zapater
A luta por reconhecimento das mulheres

em situao de violncia: uma trajetria de avanos?..................................72
Nlida Coelho Monte
Priscila Aparecida Lamana Diniz
Apresentao
Os artigos reunidos para essa edio dos Cadernos da Defensoria foram produzidos
como trabalho final do curso Gnero, Direitos Humanos e sistema de justia.
O projeto foi concebido pelo Ncleo de Pesquisas do Instituto Brasileiro de Cincias

Criminais (gesto 2014-2016), a partir da percepo da crescente judicializao de demandas de
movimentos sociais aps a Constituio Federal de 1988 (primeira Constituio a estabelecer
expressamente a igualdade jurdica entre mulheres e homens), que fez surgir a necessidade de
conhecimento crtico sobre a construo das teorias de gnero pelos atores do sistema de justia.
A edio inaugural do curso consistiu em um projeto-piloto em parceria estabelecida
entre o Instituto Brasileiro de Cincias Criminais e a Escola da Defensoria Pblica do Estado de
So Paulo, realizado entre 16/01 a 02/04 de 2016, em um total de 09 encontros com aulas
semanais de 4 horas de durao realizadas aos sbados no auditrio do IBCCrim em So Paulo.
A metodologia combinou aulas expositivas e dinmicas em grupo tais como debates, exerccios
de simulao e seminrios, sempre com vistas a estimular a reflexo e o olhar crtico dos
participantes.
Os temas abordados foram escolhidos e coletivamente construdos em reunies da
coordenao do curso com a coordenao da EDEPE e as Defensoras da equipe do NUDEM,
para que atendessem s expectativas e demandas concretas do cotidiano da carreira. Nessa
primeira edio, foram privilegiados os temas relacionados aos Direitos Humanos das mulheres
e da populao LGBTTI, sempre relacionando a demanda jurdica especfica decorrente da
discusso acadmica, como, por exemplo, o reconhecimento das especificidades de gnero em
processos judiciais e seus atos, direito ao nome social para pessoas transsexuais, aes judiciais
decorrentes de violncia obsttrica, entre outros. Mas restam registradas as sugestes dos
participantes para novas edies que contemplem a incluso de discusses sobre direito ao
aborto; masculinidades e violncia; especificidades da populao LGBTTTI e a histria dos
movimentos feministas.
O curso foi dividido em oito encontros. A mim, Mara Zapater, alm da coordenao do
curso, couberam as trs aulas iniciais, sobre os temas Direitos Humanos das Mulheres,
"Desconstruindo o sexo biolgico" e "Violncia de gnero e violncia domstica. Na
sequncia, a professora Laura Mattar1 ministrou a aula "Direitos sexuais e reprodutivos. A 5
aula ficou ao encargo da professora Tatiana Perrone2, com o tema "Gnero e famlia. Nas aulas
1
Bacharel em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (2000). Mestre (LLM) em
Direitos Humanos e Direito Internacional Criminal pela University of Sussex, Inglaterra (2002).
Especialista em Direitos Humanos pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (2003-2004).
Visiting scholar na Mailman School of Public Health de Columbia University, em Nova Iorque (2009-
2010). Doutora em Sade Pblica pela Faculdade de Sade Pblica da Universidade de So Paulo (2011)
2
Graduada em Cincias Sociais pela Universidade de So Paulo (2008) e mestrado em Cincia Social
(Antropologia Social) pela Universidade de So Paulo (2011). Atualmente doutoranda em Antropologia
Social na Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP). Atua como pesquisadora no Ncleo de
Antropologia do Direito (Nadir/USP) e no Ncleo de Pesquisa do IBCCRIM. Tem experincia na rea de
Cadernos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. So Paulo, n.2, p. 7-11, abr 2017. 7
6 e 7, discutiu-se o tema "Direitos da populao LGBTTTI, primeiro sob o recorte da

criminalizao da homofobia, com a professora Ana Gabriela Braga3, e depois sob o prisma
das pessoas trans em privao de liberdade, com as professoras Gorete Marques 4 e Natlia
Sanzovo5. A aula 8 cuidou do tema do Feminicdio, e foi ministrada pelas professoras Bruna
Angotti6 e Regina Stela Vieira7.
Sociologia e Antropologia, atuando principalmente nos seguintes temas: mediao de conflitos,

conciliao, acesso justia, violncia de gnero e sistema de justia criminal.
3
Doutora e mestre em Direito Penal e Criminologia pela Universidade de So Paulo; graduada em Direito
pela mesma instituio. Gozou de bolsa CAPES de doutorado (sanduche) junto ao Departamento de
Antropologia da Universitat de Barcelona. professora da Faculdade de Cincias Humanas e Sociais da
UNESP- campus Franca. Coordena o NEPAL (Ncleo de Estudos e Pesquisa em Aprisionamentos e
Liberdades),o Centro Interdisciplinar de Estudos em Gnero (CIEPEDIG), alm do projeto de Extenso
CADEIA na Cadeia Feminina de Franca. pesquisadora do NADIR - Ncleo de Antropologia do Direito
(FFLCH- USP) e do Ncleo de Pesquisa do IBCCRIM. Recentemente foi coordenadora da pesquisa
"Dar Luz na Sombra: condies atuais e possibilidades futuras para o exerccio de maternidade
por mulheres em situao de priso" realizada no mbito do Projeto Pensando o Direito da
Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL/MJ) em parceria com o Instituto de
Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA) (2013- 2014) e da pesquisa "Diagnstico dos servios
prisionais no Brasil" (2015) no mbito do mesmo projeto e em parceria com o DEPEN. Trabalha
nas reas de Criminologia, Execuo Criminal, com aproximaes da Antropologia do Direito, Psicologia
Jurdica e Estudos de Gnero
4
Pesquisadora do Ncleo de Estudos da Violncia da USP (NEV/USP) e Professora da ETEC-CEPAM.
Doutora em Sociologia peloPrograma de Ps-Graduao do Departamento de Sociologia da Universidade
de So Paulo (FFLCH-USP). Mestre em Sociologia pela Universidade de So Paulo (USP). Especialista
em Direitos Humanos pela Faculdade de Direito da USP. Licenciada e Graduada em Cincias Sociais
pela Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas da USP (FFLCH/USP).
5
Mestranda em Direito Penal pela Universidade de So Paulo (USP). Advogada (OAB/SP 290.884).
Coordenadora-adjunta do Grupo de Dilogo Universidade-Crcere-Comunidade (GDUCC), atividade de
extenso universitria da FDUSP. Coordenadora adjunta do Grupo de Estudos Avanados de Escolas
Penais e do 14 Laboratrio de Cincias Criminais de So Paulo do Instituto Brasileiro de Cincias
Criminais (IBCCRIM). Coordenadora adjunta do Grupo de Estudos avanados sobre as Modernas
Tendncias do Delito, coordenado pelo Professor Dr. Alexis de Couto Brito, na Universidade
Presbiteriana Mackenzie. Monitora bolsista do Estgio Supervisionado em Docncia, do Programa de
Aperfeioamento de Ensino (PAE) da FDUSP. Membro efetivo da Comisso de Poltica Criminal e
Penitenciria da OAB Ordem dos Advogados do Brasil. Possui graduao em Direito pela Universidade
Presbiteriana Mackenzie (2008), com extenso acadmica Internacional pelo programa de Intercmbio da
Universidade de Coimbra Portugal (1 semestre de 2007). Tem experincia na rea de Direito, com nfase
em Direito Penal, Execuo Penal e Criminologia.
6
doutoranda (2014 -2017) e mestre em Antropologia Social pela Universidade de So Paulo (2011) e
especialista em Criminologia pelo Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (2010). Possui graduao em
Direito pela Universidade de So Paulo (2006) e graduao em Cincias Sociais pela Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo (2007). pesquisadora do Ncleo de Antropologia do Direito -
Nadir. Atualmente coordenadora adjunta de pesquisa e trabalho de concluso de curso e professora de
metodologia da pesquisa jurdica e de antropologia jurdica na graduao em direito na Universidade
Presbiteriana Mackenzie, em So Paulo (UPM-SP). vice-lider do grupo de pesquisa "Mulher,
Sociedade e Direitos Humanos", na Universidade Presbiteriana Mackenzie. membro suplente do
Comit Nacional de Preveno e Combate Tortura (CNPCT). Atuou como pesquisadora e coordenadora
de projetos na organizao no governamental Conectas Direitos Humanos (2007 a 2009) e no Instituto
Sou da Paz (2012-2013).Trabalhou como assistente de pesquisa no CPDOC/FGV-SP (2012) e como
professora da Universidade Braz Cubas (2012-2013). Recentemente foi co-coordenadora da pesquisa
"Dar Luz na Sombra: condies atuais e possibilidades futuras para o exerccio de maternidade
por mulheres em situao de priso" realizada no mbito do Projeto Pensando o Direito da
Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL/MJ) em parceria com o Instituto de
Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA) (2013- 2014). Foi coordenadora chefe do ncleo de pesquisas do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais - IBCCRIM (2013-2016), e atualmente coordenadora adjunta
do ncleo de pesquisas IBCCRIM.
No ltimo encontro, as alunas e alunos apresentaram projetos de artigos finais. Parte

desse resultado pode ser conferida aqui, pela reunio dos textos de participantes que se
engajaram no desafio de produzir um artigo cientfico em meio ao sempre atribulado cotidiano
de trabalho, lanando-se corajosamente na experincia de olhar o sistema de justia sob novas
perspectivas e compartilh-lo em uma publicao, contribuindo para a produo do
conhecimento e para a aproximao do saber acadmico e a atividade profissional do operador
do Direito.
Ana Paula de Oliveira Meirelles Lewin e Ana Rita Souza Prata apresentam o artigo
Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica, em que abordam a jurisprudncia da Corte
Interamericana de Direitos Humanos a respeito dos standards internacionais referentes
garantia dos direitos sexuais e dos direitos reprodutivos das mulheres a partir da anlise do caso
conhecido como Artavia Murillo y otros vs.Costa Rica.
Andrea da Silva Lima e Thas de Campos contriburam com o artigo Tutela jurdica e
polticas pblicas direcionadas s pessoas trans analisadas a partir de um caso concreto, em
que as autoras analisam a proteo da transexualidade no ordenamento jurdico a partir do
exame de um caso concreto em que se denegou o fornecimento de auxlio alimentao a uma
pessoa moradora do interior do Estado em processo de transexualizao na Capital, sem
condies financeiras de arcar com os gastos de alimentao durante as viagens.
Danilo Martins Ortega e Paula SantAnna Machado de Souza apresentam o artigo A
ausncia de competncia hbrida real nos juizados especiais de violncia domstica e familiar,
no qual realizam um levantamento histrico sobre as motivaes da criao dos juizados
especiais, dentre eles o juizado especial de violncia domstica, a partir da constatao da
experincia prtica de atuao no juizado e nas varas de famlia do Foro de So Miguel Paulista
(SP capital).
Helena Lahtermaher Oilveira e Yasmin O. Mercadante Pestana integram a publicao
com o artigo Esterilizao voluntria feminina durante o parto ou no ps-parto imediato: os
desafios do planejamento familiar, em que discutem a possibilidade de esterilizao voluntria
feminina, durante o perodo de parto ou no ps-parto imediato, luz da Lei de Planejamento
Familiar (Lei n 9.263/96) e as restries impostas pelo instrumento legal.
Nlida Coelho Monte e Priscila Aparecida Lamana Diniz elaboraram o artigo A luta
por reconhecimento das mulheres em situao de violncia: uma trajetria de avanos?, em
que analisam o processo de reconhecimento das mulheres em situao de violncia como
sujeitos de Direito a partir da concepo forjada por Axel Honneth sobre as trs esferas de
reconhecimento.
Por fim, aceitando com alegria o honroso convite para contribuir para essa edio dos
Cadernos da Defensoria com um artigo meu, proponho em meu texto a seguinte pergunta s
7
Doutoranda e Mestra em Direito do Trabalho e da Seguridade Social pela Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo, com enfoque no trabalho das mulheres, cuidado e estudos de gnero.
Graduada em Direito na mesma instituio. Bolsista da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So
Paulo (FAPESP): Doutorado (2017). Membro do Grupo de Pesquisa Trabalho e Capital (USP) e do
Grupo de Pesquisa Mulher, Sociedade e Direitos Humanos (Mackenzie).
leitoras e leitores: Por que falar de gnero no ensino jurdico?, lanando elementos para pensar
a importncia de trazer a discusso sobre as relaes de gnero para o ensino jurdico no Brasil.
Boa leitura!
Mara Cardoso Zapater

Doutora em Direitos Humanos pela Faculdade de Direito da USP
Professora e coordenadora do curso Gnero, Direitos Humanos e Sistema de Justia
Coordenadora-adjunta do Ncleo de Pesquisas do IBCCrim de 2013 a 2016.
Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica:

Consequncias da Deciso da Corte Intermaericana de Direitos Humanos
como Garantia de Direitos Sexuais e Reprodutivos das Mulheres
Artavia Murillo and others vs. Costa Rica:

Consequences of the Inter-American Court of Human Rights decision to
guarantee sexual and reproductive rights of women
Ana Paula de Oliveira Meirelles Lewin

Defensora Pblica
ameirelles@defensoria.sp.def.br

aprata@defensoria.sp.def.br
Defensora Pblica
Querer ser livre tambm querer livre os Outros

Simone de Beauvoir
Resumo
Trata-se de artigo que visa discutir a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos

Humanos, mais especificamente a deciso do caso conhecido como Artavia Murillo y otros
vs.Costa Rica, e a necessria adoo,pelo Estado brasileiro, de tais standards, especialmente no
que se refere garantia dos direitos sexuais e dos direitos reprodutivos das mulheres.
Apesar do caso se referir a fertilizao In vitro, houve, pela primeira vez, enfrentamento pela
Conveno Interamericana de Direitos Humanos acerca da garantia do direito vida desde a
concepo.
O artigo no esgota o tema, mas analisa, a partir dessa deciso como a descriminalizao e
consequente legalizao do abortamento no pas deve ser compreendida como direitos das
mulheres.
Palavras-chave: Corte Interamericana de Direitos Humanos. Direitos Sexuais e
Reprodutivos. Aborto.
Abstract
This article aims to discuss the jurisprudence of the Inter-American Court of Human Rights,
more specifically the decision involving the case Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica, and the
necessary adoption by the Brazilian State of such standards, especially to ensure sexual and
reproductive rights of women.
Although the case refers to in vitro fertilization, for the first time, the Inter-American
Convention on Human Rights faced the right to life since conception.
The article does not end the theme, but analyzes, since this decision, how the decriminalization
and legalization of abortion in the country should be understood as women's rights.
Keywords: Inter-American Court of Human Rights. Sexual and Reproductive Rights.
Abortion
Apresentao
O artigo tem finalidade de analisar a deciso proferida pela Corte Interamericana de

Direitos Humanos no Caso n. 12.361, chamado Artavia Murillo y Otros (Fertilizao in vitro)
vs. Costa Rica e as consequncias dessa deciso na interpretao conferida ao artigo 4.1 da
Conveno Americana de Direitos Humanos, ou Pacto de San Jos da Costa Rica, de 22 de
novembro de 1969, ratificada pelo Brasil em 1992.
O caso se refere a uma discusso sobre a possibilidade da tcnica de fertilizao in vitro
ser autorizada na Costa Rica, sendo que argumentos contrrio ganharam fora naquele pas a
ponto da Corte Suprema declarar a prtica inconstitucional.
O Artigo 4 do Pacto de San Jos da Costa Rica fala do direito vida, sendo que o 4.1
confere direito vida desde a concepo, sendo uma garantia fundamental sempre evocada
como justificativa a se limitar direitos sexuais e reprodutivos da mulher. Vale trazer o
dispositivo.
Artigo 4 - Direito vida
1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito
deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo.
Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.
De fato, nos termos da deciso, que ser melhor analisada a seguir, essa norma no mais
tem carter absoluto como quer levar a crer alguns.
O dispositivo forte argumento na manuteno do status quo em muitos pases,
inclusive no Brasil, quando se fala do direito ao aborto legal. Desta feita, um dos intuitos deste
artigo, trazer uma breve exposio da legislao brasileira, com uma breve comparao com
outros pases e a legislao internacional de direitos humanos e analisar todo este cenrio frente
a deciso da Corte.
Direito ao aborto legal e seguro uma pauta antiga dos movimentos feministas, os quais
se utilizam de argumentos com base legal forte e de fundamentao legal. O tema, entretanto,
deve ser enfrentado em nosso pas como uma pauta no s feminista, mas das mulheres como
um todo, principalmente daquelas mais vulnerveis, negras e pobres, que sofrem com as
consequncias da criminalizao do aborto no s em sua prtica, eis que so as maiores vtimas
da criminalizao, mas tambm em seu debate.
Por esta razo, a discusso sobre os argumentos da Corte em relao ao caso n. 12.361
demonstrar e reforar de que o direito ao aborto deve ser garantido sob pena de se praticar
mais violaes de direitos das mulheres.
Caso Artavia Murillo y Otros vs. Costa Rica
Trata-se de caso em que a Corte Interamericana de Direitos Humanos decidiu, em

setembro de 2012, por declarar o Estado da Costa Rica violador de Direitos Humanos, mais
especificamente direito a vida privada e familiar, direito a integridade, autonomia, sade sexual
e reprodutiva, de gozar dos benefcios do progresso cientfico, alm do princpio da no

discriminao.
A questo discutida se referia ao direito das mulheres costarriquenhas realizarem
fecundao in vitro, entendida como uma das tcnicas da reproduo assistida, que consiste na
retirada de vulos da mulher, sendo feita a fertilizao com esperma em laboratrio e posterior
implantao no tero da mulher. A implantao se d aps a confirmao do processo de
fecundao e pode ocorrer at cinco dias aps a fertilizao, perodo em que h um
desenvolvimento embrionrio h fase de zigoto, mrula e blastocisto.
O procedimento foi permitido e regulamentado na Costa Rica em 1995 atravs de um
decreto emitido pelo Ministrio da Sade Decreto Ejecutivo n. 24029-S.
A norma foi questionada junto a Corte Suprema do pas por um Recurso de

Inconstitucionalidade. Diversos argumentos foram utilizados para tanto, sendo importante trazer
um deles, qual seja, a vida humana se inicia desde el momento de la fecundacin, por lo tanto,
cualquier eliminacin o destruccin de concebidos voluntaria o derivada de la impericia del
mdico o la inexactitud de la tecnica utilizada resultaa en una evidente violacin al derecho
a la vida contenido en la Constituio constaricense. Houve meno, ainda, a Conveno
Americana de Direitos Humanos, entre outros documentos internacionais.
A Corte Suprema, em sua maioria, no ano 2000, acatando o pleito, declarou
inconstitucional o decreto que permitia a fertilizao in vitro por atentarem a vida e a dignidade
do ser humano i . Aps referida deciso, houve algumas tentativas de garantir esse direito a
determinadas pessoas, em aes individuais, mas todos os pedidos foram negados pela corte
maior do pas.
Em 2001 o caso foi levado Comisso Interamericana de Direitos Humanosii que o
admitiu em 2004iii e analisou seu mrito em 2010iv. A Comisso Interamericana de Direitos
Humanos entendeu que a deciso emanada pela Corte Suprema da Costa Rica violava tratados
de Direitos Humanos, propondo recomendaes ao Estado, que no os cumpriu, levando a
Comisso a acionar a Corte Interamericana de Direitos Humanos.
A solicitao da Comisso era de declarao de responsabilidade do Estado da Costa
Rica por violar os artigos 11.2, 17.2 e 24 da Conveno Americana de Direitos Humanos,
violando ainda, em prejuzo as partes do processo, os artigos 1.1 e 2 do mesmo documento.
Vejamos.
Artigo 11 - Proteo da honra e da dignidade.
2. Ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua
vida privada, em sua famlia, em seu domiclio ou em sua correspondncia,
nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao.
Artigo 17 - Proteo da famlia.
2. reconhecido o direito do homem e da mulher de contrarem casamento e
de constiturem uma famlia, se tiverem a idade e as condies para isso
exigidas pelas leis internas, na medida em que no afetem estas o princpio
da no-discriminao estabelecido nesta Conveno.
Artigo 24 - Igualdade perante a lei
Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem

discriminao alguma, igual proteo da lei.
Alm destes, uma das partes no processo alegou violao dos artigos 4.1, 5.1 e 7. Vale
transcrev-los:
Artigo 4 - Direito vida

1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser
protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum
pode ser privado da vida arbitrariamente.
Artigo 5 - Direito integridade pessoal
1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e
moral.
Artigo 7 - Direito liberdade pessoal.
1. Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais.
2. Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo pelas causas e
nas condies previamente fixadas pelas constituies polticas dos Estados
Partes ou pelas leis de acordo com elas promulgadas.
3. Ningum pode ser submetido a deteno ou encarceramento arbitrrios.
4. Toda pessoa detida ou retida deve ser informada das razes da sua
deteno e notificada, sem demora, da acusao ou acusaes formuladas
contra ela.
5. Toda pessoa detida ou retida deve ser conduzida, sem demora,
presena de um juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercer funes
judiciais e tem direito a ser julgada dentro de um prazo razovel ou a ser
posta em liberdade, sem prejuzo de que prossiga o processo. Sua liberdade
pode ser condicionada a garantias que assegurem o seu comparecimento em
juzo.
6. Toda pessoa privada da liberdade tem direito a recorrer a um juiz ou
tribunal competente, a fim de que este decida, sem demora, sobre a
legalidade de sua priso ou deteno e ordene sua soltura se a priso ou a
deteno forem ilegais. Nos Estados Partes cujas leis prevem que toda
pessoa que se vir ameaada de ser privada de sua liberdade tem direito a
recorrer a um juiz ou tribunal competente a fim de que este decida sobre a
legalidade de tal ameaa, tal recurso no pode ser restringido nem abolido. O
recurso pode ser interposto pela prpria pessoa ou por outra pessoa.
7. Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os
mandados de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de
inadimplemento de obrigao alimentar.
A Corte Interamericana acatou os argumentos, condenando a Costa Rica por violar

direitos humanos, principalmente daquelas pessoas que tiveram seus tratamentos interrompidos
com a deciso em proibir a reproduo assistida no pas.
A deciso baseada nos artigos acima descritos, quais sejam, 5.1, 7, 11.2, 17.2, e 1.1,
com relao s pessoas prejudicadas. Nos termos do artigo 63.2 da Conveno, todas as pessoas
prejudicadas devem receber reparao, sendo no caso, determinado acompanhamento
psicolgico, imediato e gratuito, por at quatro anos a todas as pessoas que tiveram uma deciso
abrupta e desproporcional em sua vida privada. Ainda, determinou que fossem as partes
indenizadas pelos danos sofridos.
Mas no s. A sentena determinou que o Estado regulasse a possibilidade das pessoas

terem acesso a meios de reproduo assistida, publicasse a sentena e implementasse programas
e cursos permanente de educao e capacitao em Direitos Humanos, direitos reprodutivos e
discriminao aos funcionrios do sistema de justia, em todas as suas escalas.
Aspecto Relevante Interpretao Conferida ao Art. 4.1
Um dos argumentos analisados no caso acima descrito era a violao ao direito vida
desde a concepo, nos termos do descrito no art. 4.1 da Conveno Americana de Direitos
Humanos, como j mencionando anteriormente.
Conforme j descrito, essa argumentao foi usada pela Corte Constitucional

costarriquenha para declarar o decreto que permitia e regulamentava a tcnica de fertilizao in
vitro inconstitucional. Para eles, esse artigo previa uma proteo absoluta ao embrio.
No caso levado Comisso e, posteriormente, Corte, mereceu destaque essa
normativa. De fato, at esse caso, as decises da Corte se referiam mais ao no reconhecimento
desse direito pelos Estados, elevando-o a direito fundamental, essencial ao exerccio de
quaisquer outros direitosv.
Resumindo, at ento, o direito vida era visto, nas decises da Corte Interamericana de
Direitos Humanos, como obrigaes estatais, negativa ou positiva, quais sejam, proibio de
privar algum de sua vida arbitrariamente e obrigao de se proteger e preservar esse direito.
De modo diverso, o exerccio interpretativo feito no julgamento do caso analisado
objetivou entender a extenso do direito vida desde a concepo.
Inicialmente coube a Corte analisar o conceito de concepo e, de forma diferente de

outros tribunais constitucionais ou internacionais, que entenderam que no cabiam a eles definir
quando se iniciava a vida, decidiu enfrentar essa questo, definindo que no h concepo de
forma independente do corpo da mulher e que, por tal razo, ela pode ser interpretada,
geralmente, como a implantao, ou seja, momento em que o zigoto se estabelece no tero.
A manifestao da Corte se deu no seguinte sentido:
(...) luego de um anlisis de las bases cientificas disponibles, la Corte
concluy que la concepcin em el sentido del artculo 4.1 tiene lugar desde
el momento em que el embrin se implanta em el tero, razn por cual antes
de este evento no habria lugar a la aplicacin del artculo 4 de la
Convencin.vi
Pois bem. Decidido o que se pode entender como concepo, passou-se anlise do que
quis dizer o dispositivo ao mencionar em geral. Em interessante anlise interpretativa
sistemtica e histrica, a Corte recria as discusses em torno desse dispositivo quando de sua
criao, alm de como ele deve ser observado a partir do artigo I da Declarao Americana de
Direitos e Deveres do Homem vii , chegando a concluso de que no era inteno elevar o
embrio ao status de pessoa.
Na verdade, claramente, chega-se a concluso de que a concepo protegida porque se

pretende proteger a mulher grvida, j que aquela ocorre dentro do corpo dessa, ou seja, a
proteo do no nascido se realiza atravs da proteo da mulherviii.
Eis o texto da deciso:
(...) se puede concluir respecto al artculo 4.1 de la Convencin que el objeto
directo de proteccin es fundamentalmente la mujer embarazada, dado que la
defensa del nacido se realiza essencialmente a travs de la protecin de la
mujer.ix
Essa tambm foi concluso dada pela Corte num exerccio de interpretao evolutiva e,
levando em conta o princpio da interpretao mais favorvel ao objeto e finalidade do Tratado.
Nesse ltimo aspecto, percebe-se que o direito vida desde a concepo no absoluto quando
em conflito com outros direitos previstos no mesmo documento e j garantidos em precedentes
emanados por rgos constitucionais, sendo que a clusula geralmente permite uma
ponderao dos direitos em conflito.
Vale trazer trecho extrado da deciso.
La intepretacin del articulo 4.1 de la Convencin indica que el ejercicio de
uma faculdade concebida por dicho instrumento internacional, no est
exento de escrutnio de la Corte cuando interfiere com el ejercicio de otros
derechos estabelecidos em el mismo, tales como, em el presente caso, los
derechos a la vida privada, familiar, autonomia y a fundar uma famlia.
Assim, o art. 4.1 de fato garante direito vida desde a concepo, essa considerada
momento de implantao do concepto zigoto, mrula ou blastocisto no tero da mulher, no
entanto, o faz sem esquecer dos direitos fundamentais da mulher gestante, sendo certo que em
caso de conflitos de direitos entre eles, o direito da mulher, essa sim com status de pessoa,
prevalecem.
Assim, se apresenta a concluso da Corte:
La Corte h utilizado los diversos mtodos de interpretacin, los cuales han
llevado a resultados coincidentes em el sentido de que el embrin no puede
ser entendido como persona para efectos del artculo 4.1 de la Convencin
Americana. Asmismo, luego de um anlisis de las bases cientificas
disponibles, la Corte concluy que la concepcin em el sentido del artculo
4.1 tiene lugar desde el momento em que el embrin se implanta em el tero,
razn por la cual antes de este evento no habria lugar a la apliccion del
artculo 4 de la Convencin. Adems, es posible concluir de las palavras em
general que la proteccin del derecho a la vida com arreglo a dicha
disposicin no es absoluta, sino es gradual e incremental segn su desarollo,
debido a que no constituye um deber absoluto e incondicional, sino que
implica entender la procedncia de excepciones a la regla general.x
E a partir, portanto, desta nova interpretao, outros fundamentos se agregam na

fundamentao legal para a descriminalizao do aborto, buscando possibilitar a efetivao dos
direitos sexuais e reprodutivos da mulher, bem como assegurar a realizao do aborto de forma
legal, temas que abordaremos na sequncia.
Direitos Sexuais e Reprodutivos
No conceito da Organizao Mundial de Sade OMS, sade um estado de completo

bem-estar fsico, mental, social e no somente ausncia de afeces e enfermidades. A sade
sexual e a sade reprodutiva esto claramente inseridas nesse conceito. Na verdade, o que se
verifica, que o conceito de sade amplo e pode ser analisado em suas diversas facetas, no
entanto, indivisvel o direito sade.
Direito sade um direito fundamental o sendo, de igual forma, os direitos sexuais e
direitos reprodutivos. Mas o que seriam tais direitos?
A sade reprodutiva foi o primeiro aspecto a ser elevado um direito fundamental.
Claro que desde a chamada revoluo sexual, a descoberta da plula anticoncepcional, nas
dcadas de 1950 e 1960, o direito liberdade e autonomia da mulher era pauta dos movimentos
feministas, no entanto, apenas em 1994, em Cairo, houve avano no compromisso dos Estados
em garantir tais direitos. Vejamos o previsto artigo 7.2, do Captulo VIIxi.
A sade reprodutiva um estado de completo bem-estar fsico, mental e social, e
no de mera ausncia de doena ou enfermidade, em todos os aspectos relacionados
ao sistema reprodutivo, suas funes e processos. A sade reprodutiva implica, por
conseguinte, que a pessoa possa ter uma vida sexual segura e satisfatria, tendo a
capacidade de reproduzir e a liberdade de decidir sobre quando e quantas vezes deve
faz-lo. Est implcito nesta ltima condio o direito de homens e mulheres de
serem informados e de terem acesso aos mtodos eficientes, seguros, aceitveis e
financeiramente compatveis de planejamento familiar, assim como a outros
mtodos de regulao da fecundidade a sua escolha e que no contrariem a lei, bem
como o direito de acesso a servios apropriados de sade que propiciem s mulheres
as condies de passar com segurana pela gestao e parto, proporcionando aos
casais uma chance melhor de ter um filho sadio. Em conformidade com a definio
acima de sade reprodutiva, a assistncia sade reprodutiva definida como a
constelao de mtodo, tcnicas e servios que contribuem para a sade e o bem-
estar reprodutivo, prevenindo e resolvendo os problemas de sade reprodutiva. Isto
inclui igualmente a sade sexual, cuja finalidade a melhoria da qualidade de vida e
das relaes pessoais e no o mero aconselhamento e assistncia relativos
reproduo e s doenas sexualmente transmissveis.
Da mesma forma em Pequimxii, no ano seguinte, tais direitos foram previstos como
meta a serem atingidas pelos Estados, reforando tais conceitos.
O que se verifica que a sade sexual at ento era verificada como um vis da sade
reprodutiva. Apenas aps a dcada de 1990 e o fortalecimento dos movimentos de direitos
LGBTs que houve um entendimento de que esse um direito fundamental autnomo em
relao ao direito reprodutivo.
De toda maneira, hoje clara a noo de que ambos so direitos fundamentais, que
podem ser exercidos de forma autnoma apesar de estarem intimamente ligados. Sobre eles,
vale transcrever uma lista desses direitos, em suas categorias.
So direitos reprodutivos o direito das pessoas decidirem, de forma livre e responsvel,
se querem ou no ter filhos, quantos filhos desejam ter e em que momento de suas vidas; o
direito de acesso a informaes, meios, mtodos e tcnicas para ter ou no ter filhos; e o direito
de exercer a sexualidade e a reproduo livre de discriminao, imposio e violncia.
Sobre os direitos sexuais, vale descrever como direito de viver e expressar livremente a
sexualidade sem violncia, discriminaes e imposies, e com total respeito pelo corpo do(a)
parceiro(a); direito de escolher o(a) parceiro(a) sexual; de viver plenamente a sexualidade sem
medo, vergonha, culpa e falsas crenas; direito de viver a sexualidade, independentemente de
estado civil, idade ou condio fsica; direito de escolher se quer ou no quer ter relao sexual;
direito de expressar livremente sua orientao sexual: heterossexualidade, homossexualidade,
bissexualidade; direito de ter relao sexual, independentemente da reproduo; direito ao sexo
seguro para preveno da gravidez e de doenas sexualmente transmissveis (DST) e Aids;
direito a servios de sade que garantam privacidade, sigilo e um atendimento de qualidade,
sem discriminao; e o direito informao e educao sexual e reprodutiva.
O que se objetiva ao separar tais direitos justamente demonstrar que o exerccio da

sexualidade, o prazer, a prtica sexual deve ser livre e desvinculada da ideia de reproduo,
como j ocorreu. E sobre a reproduo, que essa deve ser uma escolha.
E uma das consequncias dessa liberdade em escolher reproduzir, se, quando e como,
o direito ao aborto legal. Nesse ponto de vista, o aborto legal um direito reprodutivo e por
assim ser, fundamental, deve ser garantido.
Direito ao Aborto Legal
Parte-se do pressuposto que o aborto um direito fundamental reprodutivo, conforme j

afirmado. Contudo, ele no permitido em diversos pases, como no Brasil. Como isso seria
possvel?
Inicialmente h que se entender melhor o tema. Abortamento a interrupo da
gravidez at a 20 ou 22 semana e com o produto da concepo pesando menos que 500g. J
aborto o produto da concepo eliminado no abortamentoxiii. Isso significa que abortamento s
pode ser feito at um tempo de gestao mesmo em locais onde a prtica permitida
legalmente. Isso justificado pelo fato de aps tal perodo, o feto tem viabilidade de vida
extrauterina, chamando o procedimento, nos casos permitidos alm desse perodo, de
antecipao do partoxiv.
A interrupo da gravidez crime no Brasil. Tal conduta est tipificada nos arts. 124 a
127, do Cdigo Penal, sendo certo que o art. 128 traz as hipteses de excludente de tipicidade.
Ainda, h a hiptese de autorizao decorrente de deciso do STF, na ADPF n. 54.
Vale observar que o aborto um crime previsto dentro do Captulo de crimes contra a
vida, sendo que seu processamento pblico incondicionado e a competncia do julgamento
do Tribunal do Jri.
As hipteses autorizadoras do aborto so quando gravidez decorre de estupro, h risco
vida da gestante e nos casos de anencefalia (esse ltimo caso decorrente de deciso do STF na
ADPF n. 54). Vejamos.
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;

Aborto no caso de gravidez resultante de estupro (Aborto humanitrio)
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal.
Para o procedimento nos casos acima mencionados, desnecessrio pedido de

autorizao judicial para sua realizao, sendo todo o fluxo e prtica regulamentados por
normas tcnicas emitidas pelo Ministrio da Sade.
Diante disso, verifica-se que o abortamento na legislao brasileira crime, sendo
permitido apenas nas hipteses citadas acima.
Apesar disso, a prtica continua sendo realizada, mesmo que de forma ilegal, o que
acaba por gerar consequncias nefastas, como a morte de mulheres, normalmente mais pobres
que no conseguem ter acesso a clnicas clandestinas, alm de gastos elevados com internaes
e procedimentos mdicos a serem realizados nessas mulheres que chegam aos servios de
sade.
O aborto a terceira causa de morte materna no Mundo, sendo a quinta causa no pas.
Esse, inclusive um dos motivos do Brasil no ter atingido uma das metas do milnio, que a
reduo das mortes maternas. A estimativa que sejam realizados aproximadamente 1 milho
de abortos clandestinos por anoxv.
Alm disso, a curetagem ps aborto foi a cirurgia mais realizada no SUS em 2007, de
acordo com uma pesquisa realizada pelo INCOR, sendo gasto, somente nesse procedimento, R$
30 milhes por ano.
Pelos nmeros apresentados verifica-se que o aborto uma epidemia e que traz
problemas de sade pblica. E essa percepo no nova.
Nas citadas Conferncias de Cairo e Pequim o tema j foi discutido com preocupao,
havendo recomendao de que os estados revissem suas legislaes repressivas. No s.
O Comit CEDAW em mais de uma oportunidade, em seus relatriosxvi, recomendou

que o Brasil revisse sua legislao e descriminalizasse a prtica do aborto. Tudo isso baseado
nos direitos humanos das mulheres e nas violncias a que elas esto submetidas quando no
possuem autonomia ao decidir por interromper uma gravidez indesejada, por qualquer que seja
o motivo. Da mesma forma o fez o Comit PIDESCxvii.
Tornar uma conduta crime uma escolha poltica, ou seja, o aborto s crime porque o
legislador brasileiro decidiu por considera-lo assim. Ocorre que essa deciso no deve ser
discricionria e ilimitada, sob pena de se criarem distores e injustias.
A criminalizao possui princpios limitadores, chamados na doutrina da criminologia
como princpios da interveno mnima, quais sejam, princpio da idoneidade, subsidiariedade e
a racionalidade. E no caso do tipo penal do aborto todos esses princpios so desrespeitados.
A criminalizao da conduta no um meio eficaz para que a mesma deixe de ser
praticada; os custos da criminalizao so maiores que os benefcios; e no foram esgotados
todos os outros meios alternativos para enfrentamento do problema. Ao contrrio. Nos pases
em que houve legalizao e regulamentao da conduta, sua prtica reduziuxviii.
Ademais, outros princpios so desrespeitados, como ensina Jos Henrique Torres:
Portanto, no que diz respeito, especificamente, ao aborto, devem ser
observados, tambm, os princpios de direitos humanos que cuidam da
proteo especial de direitos da mulher no mbito da sexualidade e da
reproduo, os quais exigem, sob a gide do compromisso tico e
democrtico de respeito dignidade da mulher, o rompimento com os
paradigmas da ideologia patriarcal, que tm determinado a edio e a
mantena de um sistema legal escrito com a letra androcntrica, de forma
discriminatria e excludente.
E no se olvide que o rol dos direitos sexuais e reprodutivos abrange os
direitos de deciso sobre a quantidade, o intervalo e o momento de as pessoas
terem seus filhos, de plena informao e meios para fazer a sua escolha, de
acesso ao mais alto padro de sade sexual e reprodutiva e, ainda, o direito
de tomar decises relativas reproduo sem discriminao, coero ou
violncia.xix
No s isso. Sabe-se que a criminalizao da prtica do aborto tem uma forte carga
moral, e isso claramente no pode ser usada como justificativa para sua manuteno, sob pena
de se ferir a democracia.
E mais uma vez nos valemos dos ensinamentos de Jos Henrique Torres para falar de
punio baseada na moral:
Em um estado de Direito democrtico, todas as pessoas devem ter a mesma
liberdade para uma autocompreenso tica, mas o proibicionismo, visto como
um posicionamento ideolgico de fundo moral e poltico, contrariando os
princpios democrticos, tem a finalidade de promover aes polticas
voltadas para a regulao e o controle de condutas, especialmente pela
interveno do sistema penal, e no permite espao para as escolhas
individuais, o que torna eminentemente antidemocrtico.
Mas exatamente com fundamento nesse proibicionismo moral e ideolgico
que o abortamento tem sido mantido sob o controle da criminalizao no
Brasil.
E, como afirmam Eugenio Raul Zaffaroni e Nilo Batista, o estado que
pretende impor uma moral imoral, porque o mrito moral fruto de uma
escolha livre diante da possibilidade de optar por outra coisa: carece de
mrito aquele que no pde fazer alguma coisa diferente. Por essa razo, o
estado paternalista imoral. Em lugar de pretender impor uma moral, o
estado tico deve reconhecer o mbito de liberdade moral, possibilitando o
mrito de seus cidados, que surge quando eles tm disponibilidade da
alternativa imoral: tal paradoxo leva certeira afirmao de que o direito
moral precisamente porque ele a possibilidade da imoralidade,
intimamente vinculada diferena entre conscincia jurdica e conscincia
moral.
Portanto, inconcebvel que, em um Estado Democrtico de Direito, seja
criminalizada uma conduta que constitui exatamente o exerccio da
autonomia tica que o Estado deve garantir.
Como observa Alice Bianchini, sempre que o direito criminal invade as
esferas da moralidade ou do bem-estar social, ultrapassa seus prprios
limites em detrimento de suas tarefas primordias.
Assim, a criminalizao do autoborto e do aborto com o consentimento da
gestante viola frontalmente a proibio de criminalizao de condutas para
tornar dominante uma concepo moral.xx
Observando nessa tica, conclui-se claramente que a criminalizao do aborto no

respeita princpios norteadores constitucionais, sendo, portanto, inconstitucional.
Inconstitucional, inclusive, pois alm de violar a prpria Constituio, viola os Tratados
Internacionais. Vejamos mais uma vez os ensinamentos de Jos Henrique Torres:
A questo da criminalizao do aborto deve ser examinada, pois sob a
perspectiva dos direitos humanos e sob o arns de seus princpios e critrios
principiolgicos, os quais embasam a tica da construo dos Estados
Democrticos.
E todos esses princpios, lembre-se, integram o sistema constitucional
brasileiro, porque emergem, principalmente, do sistema normativo
internacional, indivisvel, interdependente, obrigatrio e transcendente.
Esse sistema de normas de proteo dos direitos Humanos, formado por
convenes e tratados internacionais ratificados pelo Brasil, constitui, na
realidade, a concreo dos princpios ticos que visam garantir, em suma, a
dignidade humana.
Assim, caberia aos legisladores brasileiros extirpar de nosso sistema
legislativo os artigos 124 e 126 do Cdigo Penal e aos juzes e juzas,
enquanto prevalecer a omisso daqueles, declarar a sua inconstitucionalidade,
negando a aplicao no momento da criminalizao secundria, para garantir,
assim, a prevalncia e a plenitude dos princpios constitucionais de garantia
dos Direitos Humanos.xxi
No entanto, sempre um argumento surge como forte e incontestvel. O direito vida do

feto.
Nos termos do Cdigo Civil, artigo 2, a personalidade jurdica se inicia com o
nascimento com vida, no entanto, a lei pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo, o
que poderia trazer um entendimento de que desde a concepo h uma pessoa com direitos. Mas
esse no o entendimento predominante, nem o que se coaduna com a doutrina e jurisprudncia
internacional sobre o tema.
Na legislao brasileira o direito vida um direito fundamental, no entanto, ao feto h

apenas uma expectativa de direito.
Retomando, na legislao brasileira, o direito vida est garantido na Constituio
Federal, no caput do art. 5, no entanto, no h qualquer indicao de que esse direito
garantido desde a concepo, diferente do disposto no Pacto de San Jos da Costa Rica, art. 4.1,
aqui j discutido.
Antes mesmo dessa deciso paradigmtica, que alterou toda a forma hermenutica sobre
o tema, algumas decises proferidas por Cortes Constitucionais de Direitos Humanos j haviam
sinalizado no sentido de que o direito vida do feto no absoluto, principalmente quando
outro direito humano da mulher est em conflito.
O Caso 2.141 da Corte Interamericana de Direitos Humanos Caso Baby Boy vs.
Estados Unidos , que se discutia o direito de um feto abortado no pas, de 1981, j
demonstrava que haveria uma necessidade de ponderaes de direitos no conflito entre o direito
da mulher ao aborto e o direito vida, desde a concepo, nos termos descritos na Conveno.
O aborto foi permitido em qualquer caso at o momento da viabilidade da vida extrauterina,

pela Corte Suprema dos Estados Unidos, em 1973, no julgamento do caso Roe vs. Wade.
Da mesma forma, a Corte Europeia de Direitos Humanos em diversas oportunidades j
se manifestou da mesma forma, afirmando no possuir o feto direito absoluto, principalmente se
o seu direito a vida esteja em conflito com outro direito fundamental da mulherxxii.
Assim, os argumentos utilizados para justificar a manuteno da proibio ao
abortamento no Brasil no se sustentam quando analisados no ponto de vista dos Direitos
Humanos. De forma mais enftica, no h mais dvidas sobre a relatividade do direito vida
embrionria quando estiver em conflito com o direito da mulher que a gesta e isso nada mais
que reforar o j discutido e fortalecido argumento de que cabe mulher decidir sobre seu
corpo, de forma livre e autnoma.
Concluso
Conforme se verifica ao longo do artigo, houve um amadurecimento dos argumentos

utilizados para fundamentar a ideia de que o aborto um direito fundamental, sendo certo que a
deciso emitida pela Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Artavia Murillo vs.
Costa Rica paradigmtica no sentido de enfrentar a questo do direito vida desde a
concepo.
O precedente difere de outros emitidos anteriormente pelo mesmo rgo, ou outras
Cortes Constitucionais e de Direitos Humanos por no s fazer apresentar uma hermenutica de
direitos humanos, mas por definir, finalmente, o que concepo nos termos da Conveno
Americana de Direitos Humanos para posteriormente afirmar que existe vida sim desde a
concepo, mas que essa no absoluta.
A ponderao de direitos uma soluo bastante utilizada na soluo de controvrsias
entre direitos fundamentais, e no caso analisado, foi realizada para demonstrar que direitos
fundamentais, como a vida, autonomia, privacidade, entre outros, no podiam ser violados em
benefcio da vida desde a concepo.
No nosso entendimento, no restam mais dvidas, que manter como crime a prtica de
aborto praticado pela gestante ou com o seu consentimento violar direito das mulheres e por
isso, violar direitos humanos. Espera-se que em breve essa questo seja amplamente debatida e
que seja respeitado o direito de uma mulher no manter uma gravidez indesejada,
independentemente de sua motivao.
Para aqueles que podem associar a ideia de que a descriminalizao seja
desacompanhada de qualquer regulamentao da prtica, h que se afirmar que, como ocorre
nos casos j permitidos na legislao brasileira atualmente, caber a rea da sade regulamentar
um procedimento que deve ser feito nessa esfera.
Bibliografia
FIGUEIREDO, Marcelo, CONCI, Luiz Guilherme Arcaro. A jurisprudncia e o dilogo

entre tribunais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2016.
FIGUEIREDO, Marcelo. O Controle de Constitucionalidade e de Convencionalidade no
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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional. So Paulo: Saraiva, 2015.
STRECK, Lnio. Crtica Hermenutica do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2016.
TORRES, Jos Henrique Rodrigues. Aborto e Constituio. So Paulo: Estdio
Editores.com, 2015.
i
I - l ser humano es titular de un drrecho a no ser privado de su vida ni a sufrir ataques ilegtimos por
parte del Estado o de particulares, pero no slo eso: el poder pblico y la sociedad civil deben ayudarlo
a defenderse de los peligros para su vida. II n cuando ha sido concebida, una persona es una
persona y estamos ante un ser vivo, con derecho a ser protegido por el ordenamiento jurdico.e III
como el derecho (a la vida) se declara a favor de todos, sin excepcin, debe protegerse tanto el ser ya
nascido com en el por nacer. sentena n 2000-02306 emitida no processo n. 95-001734-007-CO.
ii
Caso 12.361.
iii
Informe de Admissibilidad n. 25/04.
iv
Informe de Fondo n. 85/10.
v
Caso Baby Boy vs. Estados Unidos.
vi
Caso Artavia Murillo y Otros vs. Costa Rica, pg 264.
vii
Artigo I. Todo ser humano tem direito vida, liberdade e segurana de sua pessoa.
viii
A deciso analisa, ainda, documentos de proteo de Direitos Humanos do Sistema Universal, Europeu
e Africano, no limitando sua deciso aos documentos regionais.
ix
Caso Artavia Murillo y Otros vs. Costa Rica, pg 222
x
Caso Artavia Murillo y Otros vs. Costa Rica, pg 264
xi
Princpio retirado da Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento Plataforma de
Cairo.
xii
IV Conferncia Mundial Sobre a Mulher Pequim, 1995.
xiii
Norma Tcnica da Ateno Humanizada ao Abortamento 2011.
xiv
o que ocorre nos casos de anencefalia, autorizadas pelo Supremo Tribunal Federal na ADPF n. 54.
xv
Magnitude do Aborto no Brasil: Aspectos Epidemiolgicos e Socioculturais.
xvi
Recomendaes Gerais n. 19 e 24.
xvii
Comit criado no mbito do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
xviii
http://www.planpp.com/blog/?p=407 acesso em 05.05.2016
xix
TORRES, Jos Henrique Rodrigues. Aborto e Constituio. So Paulo: Estdio Editores.com, 2015,
p.9
xx
pgs. 65 e 66
xxi
pgs. 11 e 12
xxii
Casos VO vs. Frana, Boso vs. Itlia e R.H. vs. Noruega.
Tutela jurdica e polticas pblicas direcionadas s

pessoas trans, analisadas a partir de um caso concreto
Legal protection and public polices aimed at

trans people, analyzed from a concret case
Andrea da Silva Lima

Defensora Pblica, Defensoria Pblica do Estado de So Paulo
andrealimaas@yahoo.com.br
Thas de Campos
Defensora Pblica, Defensoria Pblica do Estado de So Paulo
thaata_83@yahoo.com.br
Resumo
O presente artigo pretende analisar a proteo da transexualidade no ordenamento jurdico, a partir
de um caso concreto, em que a tutela jurisdicional foi negada, evidenciando os preconceitos
arraigados na sociedade e nos agentes polticos, o desconhecimento sobre a qualidade do autor
(pessoa trans) e conceitos de gnero.
A ao visava o fornecimento de auxlio alimentao ao autor, morador no interior de So Paulo e
que estava realizando o processo de transexualizao na Capital, sem condies financeiras de arcar
com os gastos de alimentao durante as viagens.
O pedido foi indeferido, pois, conforme palavras do sentenciante, o tratamento realizado nada tem
haver com questes de sade, na acepo aflitiva do termo. A realizao de trangenitao no
algo essencial ou indispensvel para a sobrevivncia da requerente. sobremodo um meio de
resolver seu descontentamento com seu corpo.
Ora, alm de todo sofrimento enfrentado pelo autor durante a realizao do processo de
transgenitalizao, que tambm ser abordado neste artigo, ele se viu juridicamente desprotegido,
pois a ele no seria dado pelitear auxlio alimentao porque seu problema de sade no era grave,
qui seria um problema, posto no haver risco de vida.
Resta claro que o desconhecimento sobre o transexualismo e falta de normatizao especifica acerca
do tema geram graves violaes, como a que ser analisada neste artigo.
Palavras-Chave: Preconceito. Transexualismo. Polticas Pblicas.
Abstract
This article aims to analyze the protection of transsexuality in the legal system, based on a concrete
case, in which judicial protection was denied, highlighting the prejudices rooted in society and
political agents, ignorance about the quality of the author (trans person) and gender concepts.
The action aimed at providing food aid to the author, a resident in the interior of So Paulo and who
was performing the process of transexualization in the Capital, without financial conditions to
afford the expenses of food during the trips.
The request was rejected because, in the words of the sentencing, "the treatment carried out has
nothing to do with health issues, in the distressing meaning of the term". "The realization of
trangenitalization is not something essential or indispensable for the survival of the applicant. It's a
way to resolve your discontent with your body. "
However, in addition to all the suffering faced by the author during the process of
transgenitalization, which will also be addressed in this article, he was legally unprotected, because
he would not be given food aid because his health problem was not serious, maybe it wouldnt be a
problem, since there is no risk of life.
It remains clear that the lack of knowledge about transsexualism and lack of specific norms on the
subject generate serious violations, such as the one that will be analyzed in this article.
Keywords: Preconception. Transsexualism. Public Polices.
1. Transgnero
Inicialmente, preciso trazer a dicotomia existente entre sexo e gnero.

O sexo est ligado a caractersticas biolgicas e fsicas das pessoas. A diferenciao
decorre, especialmente, da genitlia que o indivduo possui.
J o gnero, consiste, basicamente, no papel que socialmente se espera de cada um dos
sexos biolgicos. So construes sociais histricas.
Existem uma srie de correntes tericas acerca do gnero, fornecendo subsidios para a
separao entre sexo e gnero.
A autora americana Gayle Rubin i , na obra O Trfico de Mulheres: Notas sobre a
Economia Poltica do Sexo, publicado em 1975, trouxe a utilizao do conceito de gnero
pelo movimento feminista. Ela buscou a origem da opresso e subordinao social das
mulheres, que foi fundamental para a construo social dos papis entre os gneros masculino e
feminino.
Posteriormente, Joan Scott trouxe a importncia da conceituao de gnero para a
histria em geral e no apenas para a histria das mulheres.
De acordo com Joan Scottii, Ao longo dos sculos, as pessoas utilizaram de forma
figurada os termos gramaticais para evocar traos de carter ou traos sexuais.
No podemos analisar os corpos e sua classificao fora da cultura, do tempo, do
discurso ou construes em que se encontram inseridos. Para Scott gnero uma organizao
social, construda sobre a percepo das diferenas sexuais imbricadas a relaes desiguais de
poder.
Ela no nega a existncia de diferenas entre os sexos nos corpos, mas chama ateno
para a forma como so construdos significados culturais para essas diferenas, trazendo
posies hierrquicas dentro da sociedade.
J a autora Paula Sandrine, em O sexo dos anjosiii, traz a ideia de que at mesmo o
sexo biolgico seria socialmente construdo, como por exemplo, no caso de hermafroditas, em
que feita cirurgia e opo por um dos sexos. Entretanto, tal discusso no ser aprofundada,
em razo de no ser o objeto de estudo do presente trabalho.
Transgnero a pessoa que no se identifica com os comportamentos e papis

socialmente esperados por seu sexo biolgico, definido no momento do nascimento.
As travestis so exemplos de pessoas transgneros. Essas pessoas podem ter diversas
identidades de gnero, identificao feminina, identificao andrgena e identificao bignero,
que seriam identidades separadas de homem e mulher ao mesmo tempo. Assim, expressam o
gnero atravs de seus corpos, que no precisa coincidir com o sexo biolgico.
As mulheres e homens transexuais ou transgneros no se identificam com o sexo em

que se encontram. como se estivessem no corpo errado. Esses indivduos se sentem
totalmente do gnero oposto aos seus corpos e sofrem um desconforto persistente em relao ao
prprio sexo.
Segundo Vieiraiv, a transexualidade caracterizada por um forte conflito entre corpo

e identidade de gnero e compreende um arraigado desejo de adequar o corpo hormonal e/ou
cirurgicamente quele do gnero almejado. (p. 412).
Para as pessoas transgneros no necessria a exposio de seus corpos a terapias
hormonais e/ou cirrgicas de transgenitalizao para que sejam reconhecidos como tpicos das
pessoas do gnero com o qual se identificam, nem mesmo a adoo de papis de gnero
associados ao elemento oposto ao de seu sexo nascimento.
2. Preconceito
Preconceito trata-se de uma idia previamente concebida, normalmente manifestada

atravs de atitude discriminatria perante as pessoas, culturas, lugares ou tradies considerados
diferentes ou estranhos.
O preconceito decorre de atitudes e conceitos socialmente construdos.
O filsofo poltico Norberto Bobbiov, traz a seguinte definio de preconceito:
Entende-se por preconceito uma opinio uma opinio ou um conjunto
de opinies, s vezes at mesmo uma doutrina completa, que
acolhida acrtica e passivamente pela tradio, pelo costume ou por
uma autoridade de quem aceitamos as ordens sem discusso
acriticamente e passivamente, na medida em que a aceitamos sem
verific-la, por inrcia, respeito ou temor, e a aceitamos com tanta
fora que resiste a qualquer refutao racional, vale dizer, a qualquer
refutao feita com base em argumentos racionais. Por isso se diz
corretamente que o preconceito pertence esfera do no racional, ao
conjunto de crenas que no nascem do raciocnio e escapam de
qualquer refutao fundada no raciocnio.
Existem diferentes formas de preconceito. A primeira diferenciao trazida por

Bobbiovi, a entre o preconceito individual e o coletivo.
De acordo com ele, o individual relaciona-se com crenas individuais no azar, na
maldio, no mau-olhado, na no de realizao de certas aes como no viajar em
determinados dias, ou sentar-se a mesa em treze pessoas, cruzar os dedos, carregar amuletos,
entre outros.
Os preconceitos individuais no possuem a nocividade e periculosidade dos

preconceitos coletivos, que so aqueles ... compartilhados por um grupo social inteiro e esto
dirigidos a outro grupo socialvii..
O preconceito coletivo gera rivalidade e conflito entre os grupos, intolerancia,

incompreenso, que podem culminar na violncia.
As formas mais comuns de expresso do preconceito ocorrem nas esferas: social,
religioso, racial e sexual.
Nas questes relacionadas ao sexo, gnero e orientao sexual, notadamente, estamos
diante de preconceito sexual.
3. Da proteo jurdica s pessoas transgneros
Apesar de no haver dispositivo expresso na Constituio Federal tratando dos direitos

da populao trans, a carta magna consagra como princpios fundamentais a dignidade da
pessoa humana, a liberdade e a igualdade.
O princpio da dignidade da pessoa humana norteador das normas de proteo ao
indivduo, segundo a doutrina e a jurisprudncia fundamento de um direito implcito: o direito
geral da personalidade, tratado por Ingo Wolfang Sarlet, em seu Curso de Direito
Constitucional, Editora RT, 2012, para o autor:
o direito geral de personalidade (ou direito ao livre desenvolvimento
da personalidade) implica uma proteo abrangente em relao a toda
e qualquer forma de violao dos bens da personalidade, estejam eles,
ou no expressamente reconhecidos ao nvel da constituio...
Desse modo, o rol de direitos da personalidade previstos na Constituio Federal, no

taxativo, devendo abranger outros direitos que compem a personalidade da pessoa,
assegurando-se a garantia do seu exerccio.
Com relao s pessoas trans o livre exerccio do direito da personalidade encontra
inmeras limitaes: em seus corpos, no nome e gnero constante no registro de nascimento e
no preconceito da sociedade. Essas limitaes geram sofrimento e um processo de excluso
social e marginalizao.
3.1 Do direito ao uso do nome e identidade de gnero
O nome um direito da personalidade, entretanto para a populao trans mais um

fator de sofrimento e causador de situaes vexatrias, pois como o nome identifica a pessoa,
deveria estar em conformidade com a sua identificao de gnero.
Embora o Cdigo Civil em seu artigo 1604, proba a utilizao de outro estado
constante no registro de nascimento, atravs do judicirio tem sido possvel a alterao do nome
e da identidade de gnero.
H decises possibilitando a alterao inclusive quando a pessoa no passou pelo
processo de transgenitalizao, demonstrando-se respeito autonomia da vontade e dignidade
da pessoa humana:
Alterao de registro civil. Transexualidade. Cirurgia de
transgenitalizao. O fato de o apelante ainda no ter se submetido
cirurgia para a alterao de sexo no pode constituir bice ao
deferimento do pedido de alterao de registro civil. O nome das
pessoas, enquanto fator determinante da identificao e da vinculao
de algum a um determinado grupo familiar, assume fundamental
importncia individual e social. Paralelamente a essa conotao
pblica, no se pode olvidar que o nome encerra fatores outros, de
ordem eminentemente pessoal, na qualidade de direito personalssimo
que constitui atributo da personalidade. Os direitos fundamentais
visam concretizao do princpio da dignidade da pessoa
humana, o qual, atua como sendo uma qualidade inerente,
indissocivel de todo e qualquer ser humano, relacionando-se
intrinsecamente com a autonomia, razo e autodeterminao de

cada indivduo. Fechar os olhos a esta realidade, reconhecida pela
prpria medicina, implicaria infrao ao princpio da dignidade da
pessoa humana, norma esculpida no inc. III do art. 1 da CF, que deve
prevalecer regra da imutabilidade do prenome. Por maioria,
promoveram em parte (TJRS, AC 70013909874, 7. Cm. Civ. rel.
Des. Maria Berenice Dias, j. 05.04.2006).(grifei)
Entretanto, o processo judicial ainda lento e para amenizar o prejuzo gerado, h

legislaes estaduais possibilitando o uso do nome social pela populao trans, alm disso,
alguns rgos pblicos no mbito de sua competncia estabeleceram o tratamento das pessoas
trans pelo nome social.
No Estado de So Paulo temos Decreto n 55.588, de 17 de maro de 2010 dispondo

sobre o tratamento nominal das pessoas transexuais e travestis nos rgos pblicos estaduais.
Normas garantidoras do tratamento com o nome social se reproduzem em outros
Estados na Portaria 220/2009 na Bahia, Decreto 35.051/2010, no Pernambuco, Decreto
32.159/2011, na Paraba, entre outros.
J no mbito Federal foi publicado recentemente o Decreto 8.727 de 28/04/2016, sobre
o uso do nome social e o reconhecimento da identidade de gnero de pessoas travestis ou
transexuais no mbito da administrao pblica federal direta, autrquica e fundacional,
vedando, inclusive, o uso de expresses pejorativas e jocosas no trato da populao trans.
No dia 18 de maio de 2016, deputados federais, protocolaram na Cmara projeto de

decreto legislativo, que recebeu o nmero 395/16, com a finalidade de sustar o decreto
presidencial que dispe sobre o uso do nome social, acima mencionado.
Tal iniciativa representa completo retrocesso, sendo que o encaminhamento necessrio

e esperado, deveria ocorrer em sentido contrrio, para que houvesse lei federal permitindo o uso
do nome social, tal como ocorre nos dispositivos legislativos esparsos.
3.2 Do processo de transgenitalizao
Ao nascermos a sociedade classifica o gnero de acordo com o rgo sexual (vagina =

menina / pnis = menino). Durante o desenvolvimento da criana at sua fase adulta a
classificao de gnero segundo o sexo pode gerar conflitos em algumas pessoas que passam a
se identificar com o gnero oposto ao sexo.
Atualmente, a medicina proporciona meios para adequao do corpo identidade de
gnero: atravs de hormonioterapia e cirurgia de transgenitalizao.
A cirurgia de transgenitalizao ou redesignao sexual j foi classificada como
mutilante e considerada ofensiva ao Cdigo de tica Mdica em razo da suposta leso corporal
e retirada de aparelhos reprodutores.
Ocorre que, as pessoas trans interessadas na realizao do procedimento passaram a se

valer do judicirio para obt-lo. A partir das decises favorveis, o Ministrio da Sade
autorizou a realizao do Processo Transexualizador no Sistema nico de Sade SUS.
O Conselho Federal de Medicina por sua vez regulamentou a cirurgia de

transgenitalismo atravs da Resoluo CFM n 1.955/2010 de 03/09/2010. J a Portaria n
2.803, de 19 de novembro de 2013 do Ministrio da Sade, redefine e amplia o Processo
Transexualizador no Sistema nico de Sade (SUS).
A Portaria 2.803 de 19 de novembro de 2013 estabelece em seu artigo 14, pargrafo 2:
I - a hormonioterapia que trata esta Portaria ser iniciada a partir dos
18 (dezoito) anos de idade do paciente no processo transexualizador; e
II - os procedimentos cirrgicos de que trata esta Portaria sero
iniciados a partir de 21 (vinte e um) anos de idade do paciente no
processo transexualizador, desde que tenha indicao especfica e
acompanhamento prvio de 2 (dois) anos pela equipe
multiprofissional que acompanha o usurio(a) no Servio de
Ateno Especializada no Processo Transexualizador.
Assim, para passar pelo processo de transgenitalizao a pessoa classificada como

portadora de transexualismoviii,:
definido como patologia pela Classificao Internacional de Doenas
consiste em uma anomalia da identidade sexual, em que o indivduo se
identifica psquica e socialmente com o sexo oposto ao que lhe fora
determinado pelo registro civil. O transexual no aceita seu sexo
biolgico, buscando na cirurgia de redesignao sexual o fim de todo
aquele sofrimento causado pela incoincidncia entre sua identidade
sexual fsica e psquica. Essa angstia no se resume no fato de a
sociedade o encarar como indivduo do outro sexo, mas se agrava
quando o prprio transexual no consegue conciliar seu corpo sua
mente: ele se olha no espelho e v algo que repudia, que reprova.
O Conselho Federal de Medicina - CFM estabelece que a definio do
transexualismo passa pelo desconforto do indivduo no que se refere
ao sexo anatmico atual. O transexual possui o expresso desejo de
eliminar os genitais e de perder as caractersticas primrias e
secundrias do prprio sexo, visando ganhar aquelas do sexo oposto.
Para ser considerado transexual, o indivduo ainda dever ser portador
desse desvio psicolgico de identidade sexual de forma permanente e
consistente, e at arrisca a estabelecer um prazo mnimo, qual seja,
dois anos. Para o CFM, o transexualismo uma disforia
neurodiscordante de gnero. (grifei)
Ora, inegvel o avano de termos disponvel pela rede pblica de sade o processo de
transgenitalizao, mas a classificao do transexualismo como doena, impe pessoa trans
que objetiva passar pelo processo mais sofrimento, preconceito e excluso.
Como se v da Portaria do Ministrio da Sade antes da realizao da cirurgia so
necessrios dois anos de acompanhamento por equipe multidisciplinar.
Durante este acompanhamento a pessoa trans dever tomar hormnios, adotar o uso de
roupas que se identifique com seu gnero, realizar testes de personalidade a fim de se aferir se
h algum transtorno e realizar exames mdicos de rotina.
No livro A Reinveno do Corpo de Berenice Bento (Ed. Garamond 2006), a autora
relata casos de pessoas trans durante o processo de transgenitalizao, revelando o quo sofrido
e permeado de preconceitos o acompanhamento.
Os pacientes relatam que no so chamados pelo nome social dentro do Hospital, a

recorrncia de risos entre os profissionais e demais pacientes, demonstrando preconceito,
gerando constrangimento e excluso. A autora denomina esses procedimentos de protocolos
invisveis e conclui:
A relao que se estabelece com o hospital, de forma geral, e com a
equipe, em especial, a de favor. A noo de direito e cidadania
uma abstrao que no encontra nenhum respaldo na efetivao das
ix
microrrelaes que se do no mbito do hospital.
Essas microrrelaes se norteiam em razo do exerccio do poder que a equipe mdica

exerce sobre os pacientes, estes, por sua vez, objetivam a obteno do parecer positivo para a
realizao da cirurgia. Deste modo, os pacientes se comportam da maneira esperada pelos
profissionais que lhes acompanham, a fim de obter um favor (realizao da cirurgia).
No obstante, o relato da autora sobre os protocolos invisveis no s dentro do

Hospital que as pessoas trans vivenciam preconceitos e excluso durante o processo de
transgenitalizao.
Tomemos como exemplo uma ao ajuizada, visando obter o fornecimento de auxlio
alimentao para uma pessoa trans masculino, pois ele morava no interior de So Paulo e estava
realizando o processo de transexualizao na Capital, sem condies financeiras de arcar com
os gastos de alimentao durante as viagens.
Esclarece-se que o auxlio alimentao previsto no programa de Tratamento Fora do
Domiclio (TFD) regulamentado pela Portaria SAS n 55, de 24.02.1999, do Ministrio da
Sade, tendo por destinatrios pessoas que realizam tratamento mdico em localidade distinta
de sua residncia.
A ao foi ajuizada contra o Municpio de residncia do autor e o Estado de So Paulo.
Nas defesas apresentadas no houve questionamento de ambos os requeridos contra o direito ao
recebimento do auxlio-alimentao pelo autor, somente quanto responsabilidade pelo
pagamento.
Entretanto, a sentena do juiz de primeira instncia, permeada por preconceitos, julgou

improcedente a ao sob o seguinte fundamento:
Todavia, verifica-se que o tratamento que a autora realiza
mensalmente para realizao de trangenitalizao, pelo qual
pretende mudar seu rgo genital alegando apresentar total
identificao com o sexo masculino (fls. 12). Dessa forma, o
tratamento realizado pela parte requerente e custeado pelo
Estado, nada tem haver com questes de sade, na acepo
aflitiva do termo e que inspira todo o cuidado que o legislador
constituinte emprestou ao tema. A autora no est acometida de
doena grave, com risco a vida, nem ao menos possui alguma
enfermidade que lhe acometa a sade, nos termos do que
ordinariamente acontece com um grande nmero de necessitados e
que se socorrem da justia para ter seus pleitos e direitos protegidos.
A realizao de trangenitao no algo essencial ou indispensvel
para a sobrevivncia da requerente. sobremodo um meio de resolver
seu descontentamento com seu corpo.
Com efeito, a mera insatisfao da autora com seu rgo genital
no pode gerar o dever do Estado em custear auxlio para
modifica-lo, em que pese esse tipo de cirurgia ser disponibilizado

pelo SUS. (Sic)
A partir da sentena levanta-se os seguintes questionamentos:

- o direito sade como posto na constituio s envolve questes relativas ao risco de
vida?
- o Estado no tem dever em relao s pessoas trans?
- o processo de transgenitalizao, oferecido pelo SUS, um favor que o Estado presta
s pessoas trans?
Inicialmente preciso delimitar o conceito de sade. A Organizao "Organizao
Mundial de Sade" (OMS) define a sade como "um estado de completo bem-estar fsico,
mental e social e no somente ausncia de afeces e enfermidades".
Da depreende-se: sade no envolve apenas doenas, ser saudvel ter bem-estar
fsico, mental e social. No tocante s pessoas trans envolve a conformidade do corpo fsico com
sua identidade de gnero.
Noutro lado, o direito sade nos termos do artigo 196 da Constituio Federal
direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que
visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
Assim, o artigo confere a todos o acesso universal e igualitrio aos servios de sade
para sua promoo, proteo e recuperao, impondo ao Estado o dever de garantir o acesso a
esses servios.
Repisa-se o legislador constituinte no excepcionou, direcionando o direito sade
somente a determinadas pessoas, tampouco exigiu que a pessoa fosse acometida de alguma
doena grave que lhe acarretasse risco de vida para ter direito contraprestao estatal. Ao
contrrio, disps sobre o dever do Estado de disponibilizar servios que promovam a sade, sua
proteo e recuperao.
Assim, no necessrio estar acometido de uma doena grave, com risco vida
para se ter direito sade; as pessoas trans no podem ser excludas da prestao estatal;
bem como o processo de transgenitalizao oferecido pelo Sistema nico de Sade, atende
ao mandamento constitucional, ainda que no plenamente, no aspecto integralidade, diante da
insuficincia de Hospitais capacitados a realizar o procedimento.
Felizmente, h entendimento nesse sentido em nossos tribunais superiores, conforme se

v abaixo, contrapondo-se ao caso trazido neste artigo.
Agravo de instrumento. Administrativo. Sus. Fornecimento de
medicamento. Antecipao de tutela. 1. obrigao do Estado, no
sentido genrico (Unio, Estados e Municpios) assegurar s pessoas
desprovidas de recursos financeiros o acesso medicao necessria
para a cura de suas mazelas, em especial, as mais graves. 2. A sade
direito inalienvel e indisponvel, sendo dever do Estado a
concretizao deste direito constitucionalmente tolerado.
Considerando que o SUS composto pela Unio, Estados e
Municpios, resta caracterizada a solidariedade entre os trs entes no
plo passivo da demanda. 3. Alm da perspectiva biomdica, a

transexualidade possui a perspectiva social, fundada em direitos
previstos na Carta Magna: o direito sade e o direito auto-
determinao da identidade sexual, este ltimo informado pelos
direitos fundamentais liberdade, igualdade e proteo da
dignidade humana. (TRF 4 Regio, AI 2008.04.00.011319-0/PR, 3
T., Rel. Des. Luiz Carlos de Castro Lugon, j. 14/05/2009).
4. Da despatologizao do transexualismo
Se o conceito de sade no significa apenas que a pessoa est livre de afeces e

patologias e, sim, bem-estar fsico, mental e social, qual o motivo da classificao do
transexualismo como doena?
Inicialmente, destacamos que o sufixo ismo significa condutas sexuais perversas,
segundo Berenice Bento.
A perversidade talvez resida na no identificao com a classificao binria de gnero
conforme o rgo genital, imposta pela sociedade, atravs da qual se d o exerccio das relaes
de poder.
Judith Butler, x no livro Problemas de Gnero define como gneros inteligveis:
aqueles que, em certo sentido, instituem e mantm relaes de
coerncia e continuidade entre sexo, gnero, prtica sexual e desejo.
Em outras palavras, os espectros de descontinuidade e incoerncia,
eles prprios s concebveis em relao a normas existentes de
continuidade e coerncia, so constantemente proibidos e produzidos
pelas prprias leis que buscam estabelecer linhas causais ou
expressivas de ligao entre o sexo biolgico, o gnero culturalmente
constitudo e a expresso ou efeito de ambos na manifestao da
prtica sexual.
E ainda:
A noo de que pode haver uma verdade do sexo, como Focault a
denomina ironicamente, produzida precisamente pelas prticas
reguladoras que geram identidades coerentes por via de uma matriz de
normas de gnero coerente. A heterossexualizao do desejo requer e
institui a produo de oposies discriminadas e assimtricas entre
feminino e masculino....
Deste modo, as pessoas trans em relao s heterossexuais no teriam gnero

inteligvel, assim como os homossexuais, bissexuais e intersex, da a necessidade de classificar
esses grupos como pessoas doentes.
Nesse ponto destaca-se: a no identificao com o sistema binrio de gnero no conduz
necessariamente patologizao da pessoa transgnero.
O homossexualismo tambm foi classificado como doena durante muitos anos, com a
submisso das pessoas homossexuais a supostos tratamentos mdicos visando sua cura.
Curiosamente, durante a dcima reviso da Classificao Estatstica Internacional de
Doenas e Problemas Relacionados Sade, a homossexualidade foi retirada da classificao de
doenas e acrescentado o transexualismo e o travestismo como transtornos da identidade sexual

(F.64).
Ora, a classificao da transexualidade como doena agrava ainda mais a situao de
excluso vivenciada pelas pessoas trans, pois as rotula como doentes mentais.
Alm disso, durante o processo transexualizador estas pessoas se vem obrigadas a

demonstrar o sofrimento para obter o diagnstico esperado. Para Maria Berenice Dias:
O sofrimento, no entanto, pode ser causado pelo prprio diagnstico:
obrigao de dois anos de tratamento, de subordinao da identidade
subjetiva a uma autoridade mdica, para receber o diagnstico
esperado. No basta a mera vontade de retirar os genitais. Essa
vontade deve se consubstanciar em um desconforto recorrente, com
xi
durao mnima de dois anos .
Ressalta-se sade bem-estar fsico, mental e social.

Noutro lado o direito sade, conferido a todos e dever do Estado, no pode se
restringir ao fornecimento de servios, insumos e medicamentos s pessoas classificadas como
doentes. Se assim fosse, no haveria motivo para o Estado realizar partos.
Na Frana e na Austrlia as pessoas trans j deixaram de ser classificadas como doentes.
Por sua vez, a Argentina criou uma lei permitindo o autoreconhecimento da pessoa trans
junto ao Cartrio de Registro Civil, sem ordem judicial.
A patologizao das pessoas trans acentua ainda mais a excluso social e o sofrimento
vivenciado por elas.
A doena trans social. A ausncia de reconhecimento dessas
pessoas como cidads, nada mais do que negar-lhes o direito de
existir, de amar, de desejar e de ser felizxii.
5. Polticas pblicas afetas ao tema
As aes afirmativas buscam garantir direitos a grupos historicamente marginalizados e

trazer o contexto de igualdade em contextos sociais de discriminao, para que ocorra a reduo
das desigualdades. So polticas destinadas garantia dos direitos da populao LGBT e
garantia de seu acesso aos espaos sociais, em condio de igualdade com os demais.
So necessrias polticas de preveno e incluso de tal pblico, que, por diversas vezes
permanece segregado, entre pessoas com a mesma orientao sexual ou identidade de gnero, a
fim de evitar atitudes discriminatrias ou preconceituosas.
A primeira reivindicao o reconhecimento da igualdade formal, atravs da garantia
de direitos civis comuns aos demais, como, por exemplo, cirurgia para mudana de sexo
custeada pelo Poder Pblico, casamento civil entre pessoas do mesmo sexo, alterao do
registro civil para compatibilizao com a identidade de gnero, dentre outros. Aps o
reconhecimento dos direitos, busca-se a sua efetividade, que se reflete na igualdade material.
Assim, o tratamento custeado pelo Estado, com a realizao da cirurgia e a mudana do
nome refletem apenas a garantia de direitos comuns a qualquer pessoa. Entretanto, para
efetivao da igualdade, promoo de direitos e inibio de atitudes discriminatrias, tal

garantia no suficiente para incluso da populao trans na sociedade.
Conforme os dizeres de Maria Berenice Diasxiii:
No basta a lei prever direitos. Para garantir a participao em
condio de igualdade e de oportunidade na vida econmica, social,
poltica e cultural do pas, indispensvel conscientizar a sociedade
da igual dignidade de heterossexuais, homossexuais, lsbias,
bissexuais, transexuais, travestis e intersexuais.
Necessrio, assim, a adoo de uma srie de polticas pblicas no
mbito da Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal, destinadas a conscientizar a sociedade da igual
dignidade de todos, independente da orientao sexual ou identidade
de gnero.
Nessa esteira, foi elaborado o Estatuto da Diversidade Sexual, para consagrar diversos
direitos e prerrogativas, destinados aos homosexuais, lsbicas, bissexuais, transexuais, travestis
e intersexuais.
A instituio de referido Estatuto pe fim uma histrica omisso existente na garantia
e implementao de direitos da populao LGBTI.
Referido estatuto traz tambm polticas pblicas de incluso, nas reas da sade,
educao, formao profissional, o que essencial para garantir a incluso do pblico LGBT.
So necessrias polticas estatais de incluso, que no se restrinjam a aes pontuais e isoladas.
Homossexuais, travestis e transexuais fazem parte do grupo que mais sofre com o
preconceito e com a violncia. Em Pesquisa nacional sobre Juventudes e Sexualidade publicada
em 2004, pela UNESCO, foi apurado que meninos consideravam, em uma classificao de
aes violentas, bater em homossexuais, em sexto lugar, atitude que seria menos grave do que
o cometimento de crimes como uso de drogas, porte de armas.
Na educao, verifica-se a existncia de grande evaso escolar, diante de atitudes
preconceituosas e discriminatrias. A desigualdade ocorre justamente no local destinado ao
exerccio do direito humano educao.
Da decorre a necessidade de implementar polticas pblicas para diminuio da evaso
escolar, motivada por preconceito e discriminao, criando uma rede de proteo para garantia
de convvio harmonioso e em segurana no ambiente escolar.
A imposio do dever de abordar as questes de gnero e sexualidade, sob a tica da
diversidade sexual, aos profissionais da educao, atravs de capacitao fornecida pela
Administrao Pblica, indispensvel para a promoo de educao inclusiva, o que
certamente diminuir a evaso escolar e elevar a escolaridade da populao LGBTI.
Na rea da sade, embora seja garantido o acesso ao Sistema nico de Sade SUS, o
estado precisa investir em profissionais qualificados e com formao adequada para
atendimento da populao protegida pelo Estatuto, em suas necessidades e especificidades.
No mercado de trabalho, necessrio assegurar a igualdade de oportunidades de
insero, atravs de programas de formao profissional, emprego e gerao de renda.
Para o ingresso na Administrao Pblica, o estatuto prev a imposio do sistema de

cotas a travestis e transexuais e seu incentivo na iniciativa privada.
A lei 11.340/2006, conhecida como Lei Maria da Penha, mais um exemplo de ao
afirmativa para proteo e empoderamento de populao vulnervel. Ela trouxe avanos no
campo da diversidade sexual. Em seu artigo 2 descreve incondicionalidade da orientao
sexual e de outras diversidades para que a mulher goze de todas as garantias fundamentais
inerentes a pessoa humana.
O artigo 5 de referida lei dispe que:

Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e
familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero
que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e
dano moral ou patrimonial:
Como se v, classificada como violncia domstica e familiar contra a mulher, toda

ao ou omisso baseada no gnero feminino. Tal proteo decorre da hierarquizao social
existente entre os gneros, que se consubstancia na supremacia do masculino sobre o feminino,
provocando desigualdades.
A Lei Maria da Penha deve ser aplicada a travestis e transexuais femininas, visto a
proteo destinar-se ao gnero feminino. Nessa esteira, todas essas pessoas so destinatrias de
servios prestados nas Delegacias Especializadas de Proteo Mulher, com o uso de seu nome
social.
Como j mencionado, o uso do nome social est previsto em diversos diplomas legais.
lamentvel a inexistncia de legislao federal acerca do tema, destinada a todas as pessoas,
incluindo a iniciativa privada e no apenas a Administrao Pblica, o que contribuiria para
minimizar tantas situaes vexatrias e discriminatrias a que so submetidas as pessoas trans.
Alm disso, a falta de normatizao e polticas pblicas de incluso, abre espao para a
propositura de outras normas, de cunho discriminatrio, como o projeto de lei que pretende
suspender o decreto presidencial autorizador do uso do nome social na Administrao Pblica.
Por fim, pontua-se que o Supremo Tribunal Federal reconheceu no julgamento do
AgReg no RE 477.554/MG, em 16/08/2011, a existncia do princpio constitucional da busca da
felicidade conferido a todos sem excluso, servindo como fator de neutralizao de prticas ou
de omisses lesivas cuja ocorrncia possa comprometer, afetar ou, at mesmo, esterilizar
direitos e franquias individuais.
6. Concluses
inegvel a existncia de avanos na proteo dos direitos da populao LGBTI.

Entretanto, essa populao ainda constantemente marginalizada e excluda
socialmente em razo de preconceitos arraigados na sociedade e nos agentes polticos, como no
caso tratado neste artigo.
Assim, o estado deve investir em polticas pblicas que visem a incluso dessa
populao, sobretudo em educao de gnero, inclusive nas escolas de educao fundamental,
carreiras jurdicas e rgos estatais. O desconhecimento sobre o tema um fator de excluso
das pessoas trans.
A realizao de campanhas publicitrias promovendo a incluso, a reverva de vagas em
concurso pblicos e empresas privadas, seriam aes afirmativas com resultados importantes.
No mesmo sentido, preciso garantir o acesso dessa populao a papis socialmente
respeitados, em condies de igualdade com os demais, o que promover diariamente sua
incluso social e diminuio da discriminao.
No que tange aos transexuais, o custeio da cirurgia de transgenitalizao, terapia
hormonal e as decises judiciais que permitem a alterao do nome, para adqua-lo ao gnero
com que a pessoa se identifica, representam a proteo mnima do direito dessas pessoas.
Contudo, o processo de transgenitalizao ainda permeado de preconceitos e
sofrimento, que precisam ser eliminados.
Embora a classificao do transexualismo como doena seja fundamental para a
realizao do processo transexualizador custeado pelo Estado, a despatologizao do
transexualismo medida urgente para diminuio do preconceito e da discriminao. Enquanto
for tratado como doena, haver pessoas que buscaro curar a pessoa transgnero e inseri-la
nos padres socialmente aceitos.
A prestao desse servio de pelo Sistema nico de Sade decorre do direito sade
(bem-estar), consagrado na Constituio Federal de 1988.
Enfim, a sociedade brasileira no pode negar os direitos das pessoas trans por mais
tempo, preciso dar voz e resgat-las da excluso.
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A ausncia de competncia hbrida real nos

juizados especiais de violncia domstica e familiar
The absence of real hybrid jurisdiction of the

Especial court of domestic and familiar violence
Danilo Martins Ortega

Defensor Pblico do Estado de So Paulo
dmortega@defensoria.sp.gov.br
Paula SantAnna Machado de Souza

Defensora Pblica do Estado de So Paulo
psamsouza@defensoria.sp.gov.br
Resumo
Trata-se de artigo no qual discutida a competncia hbrida dos juizados especiais de violncia
domstica e familiar contra a mulher. Realizamos um pequeno histrico sobre as motivaes da
criao dos juizados especiais, dentre eles o juizado especial de violncia domstica. Trazemos
ento a constatao da experincia prtica de atuao no juizado e nas varas de famlia do Foro
de So Miguel Paulista, no qual a competncia hbrida acaba sendo ignorada, resultando em
aprofundamento da vulnerabilidade da mulher aumentando o nmero de atos processuais aos
quais necessrio comparecer, bem como ampliando o tempo de trmite processual, fazendo-a
reviver a situao de violncia em inmeras esferas do direito (criminal, de famlia e cvel).
Palavras-chave: Juizado Especial de Violncia Domstica e familiar contra a mulher;

competncia hbrida
Abstract
In this article we discuss the hybrid jurisdiction of the special courts of domestic and familiar
violence against the woman. We did a brief history about the motivations behind the creation of
the special courts, especially the special courts of domestic violence. We then bring the pratical
experience of our role as Public Defendants before the special court of domestic violence and
the three courts of family matters in the So Miguel Paulista court. There, the hybrid
jurisdiction of the special court is not respected, which deepens the vulnerability of the woman,
raising the number of procedural acts in which the woman is complied to attend, as well
delaying the end of the process, making her relive the violent situation in different aspectis of
the law (criminal, family and civil).
Keywords: Special Courts of domestic and familiar violence against the woman; hybrid
jurisdiction
Nosso direito masculino, condicionado em seu

contedo por interesse masculino e modo de sentir
masculino (especialmente no direito da famlia), mas
masculino, sobretudo, em sua intepretao e sua
aplicao, uma aplicao puramente racional e
prtica de disposies genricas duras, diante das
quais o indivduo e seu sentimento no contam. Por
isso quis-se excluir as mulheres, tambm para o
futuro, da participao ativa na jurisdio
(RADBRUCH, 1999, p. 146-147, apud
SABADELL, 2013, p. 216).
1. Da criao dos Juizados de Violncia Domstica
A Constituio de 1988, em seu art. 24, confere Unio, aos Estados e ao Distrito
Federal a competncia para: X criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas
causas.
O art. 98 tambm aduz que:

A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I
juizados especiais, providos por juzes togados e leigos, competentes para a
conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor
complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os
procedimentos oral e sumaissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei,
por turmas de juzes de primeiro graus.
A partir desses dois dispositivos constitucionais surge a Lei n. 9.099, de 26 de setembro

de 1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias.
O sistema dos Juizados Especiais organizou-se como estrutura independente do Poder

Judicirio j instalado, propondo via alternativa de tutela de justia, buscando uma
racionalizao, desburocratizao e acelerao da prestao jurisdicional, tanto para os casos
encaminhados aos juizados especiais quanto para os casos que remanesceriam nas Varas
Judicirias, que perderiam volume e ganhariam qualidade nos julgamentos mais complexos.
No mbito criminal, o Juizado Especial competente para julgamento de delitos de
menor potencial ofensivo, caracterizados como contravenes penais e crimes com pena
mxima cominada menor que dois anos.
A lei 9.099/95 buscava despenalizar, desrotular eventuais autores de delito. Carregava
em seu mago as ideias da composio de danos ou transao penal, institutos
descriminalizadores mas responsabilizadores e que no implicavam na marca indelvel de uma
passagem criminal para os rus.
Num primeiro momento, diante da regra geral e das penas aparentemente baixas para
tais delitos, foram inseridos dentro desse microssistema os julgamentos dos delitos decorrentes
da violncia domstica e familiar como leso corporal leve, ameaa e injria.
A indiferenciao das penas resultantes dos crimes de leso corporal, injria e ameaa
em razo do contexto no qual cometidos, resultou que os crimes cometidos no mbito da
violncia domstica acabaram por ter igual tratamento a uma leso corporal resultada de uma
briga na rua. A aplicao dos institutos despenalizadores nos delitos decorrentes de violncia
domstica e familiar resultam, no entanto, em consequncias danosas mulher, tendo em vista
sua condio de hipossuficincia social e histrica.
A Lei 9.099/95 recebeu vrias crticas por parte de militantes feministas. A conciliao
foi utilizada como um fim, no como um meio de soluo do conflito, tendo por enfoque a
celeridade e a informalidade, sem desafiar as relaes familiares, preservando a famlia e suas
hierarquias, reificando a relao de violncia (Oliveira, 2008: 46).
A partir desse cenrio, os movimentos sociais das mulheres passaram a lutar para retirar
os crimes de violncia domstica da competncia dos JECrim, j que no era dada a devida
ateno situao da mulher vtima, o que ocorreu com o advento da Lei Maria da Penha.
Os artigos 17 e 41 desse diploma legal vedaram alguns dos institutos despenalizadores

da lei 9.099/95: a aplicao das penas pecunirias, de cesta bsica e de multa isoladamente.
Avanando, determinou a criao dos juizados especializados em violncia domstica
nos artigos 14 e 33, que teriam natureza hbrida, competentes para processar e julgar as questes
cveis e penais que envolvam violncia domstica e familiar contra a mulher.
2 Da Competncia hbrida dos Juizados de Violncia Domstica
A Lei 11.340/2006 criou mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra
a mulher, nos termos do comprometimento do Brasil na ordem jurdica interna e internacional,
em especial pela Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher e pela Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher:
Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher,
rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser
criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados,
para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da
prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher.
()
Art. 15. competente, por opo da ofendida, para os processos cveis
regidos por esta Lei, o Juizado: (...). (grifo nosso)
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias
cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de
violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do
Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.
Desta feita, o Juizado de Violncia Domstica e Familiar Contra a Mulher tem tambm
competncia para processar, julgar e executar todas as causas cveis decorrentes da situao de
violncia, como guarda dos filhos, divrcio, penso alimentcia, dentre outras.
A respeito dessa inovao do Juizado, a Desembargadora Maria Berenice Dias, do
Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, esclarece:
Certamente o maior de todos os avanos foi a criao dos Juizados de
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher (JVDFM), com competncia
cvel e criminal (Art. 14). Para a plena aplicao da lei o ideal seria que em
todas as comarcas fosse instalado um JVDFM e que o Juiz, o Promotor, o
Defensor e os servidores fossem capacitados para atuar nessas varas e
contassem com uma equipe de atendimento multidisciplinar, integrada por
profissionais especializados nas reas psicossocial, jurdica e de sade (Art.
29), alm de curadorias e servio de assistncia judiciria (Art. 34).
Por competncia cvel, entende-se toda a matria extra-penal. A Lei 11.340/2006

refere-se a "causas" decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, e,
no somente "crimes", "contravenes" ou "infraes penais" decorrentes da prtica de
violncia domstica e familiar contra a mulher.
Deve-se compreender tambm que os dispositivos da Lei Maria da Penha preveem a
violncia fsica, psicolgica, sexual, patrimonial, moral contra a mulher. O contedo dessas
formas de violncia podem configurar violncia domstica e mesmo assim no acarretar ao
penal, por no se enquadrarem na tipificao penal de nosso ordenamento. A resposta procurada
pela mulher em situao de violncia pode, assim, ser afeta apenas questo relativa ao direito
civil/famlia.
O objetivo da nova legislao, alm de criar uma estrutura mais capacitada, era o de
permitir a unificao da prestao jurisdicional, tornando o processo mais clere, prevenindo
decises incompatveis e diminuindo a barreira burocrtica necessria para a mulher acessar a
justia.
A unificao da competncia buscava tambm evitar a violncia institucional, j que a
mulher em situao de violncia no precisaria se deslocar de juzo em juzo para solucionar as
questes atinentes violncia sofrida.
No entanto, o que se passa a questionar, se a prtica dos rgos jurisdicionais se
coaduna com o diploma legal da Lei Maria da Penha e com os compromissos assumidos pelo
Brasil atravs dos documentos internacionais.
A resposta negativa. A prtica jurisdicional caminha para a separao de
competncias, em que o Juizado de Violncia Domstica resolve as questes penais, as varas de
famlia enfrentam as questes referentes ao assunto e at as varas cveis acabam tendo de ser
acessada quando a demanda no de famlia (indenizao e extino de condomnio, por
exemplo). O que se observa que a mulher em situao de violncia enfrenta um longo
caminho a partir do episdio da violncia sofrida.
Assim, pode-se dizer que a Lei Maria da Penha jamais foi implementada em sua
totalidade, eis que a competncia cvel dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a
Mulher se resume "execuo" da medidas protetivas de urgncia de carter cvel, tal como o
afastamento do ru do lar.
A matria foi tema do I Encontro do FONAVID, ocorrido em novembro de 2009, que
incluiu uma recomendao no Enunciado n 3, estabelecendo que: A competncia cvel dos
Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher restrita s medidas protetivas de
urgncia previstas na Lei Maria da Penha, devendo as aes relativas a direito de famlia serem
processadas e julgadas pelas Varas de Famlia.
Em novembro de 2016 o enunciado foi revisitado apenas para incluso da separao da

competncia cvel e famlia, mantendo-se a interpretao restritiva decorrente da vitria da
cultura judicial sobre uma lei resultado da presso de movimentos sociais e de determinaes de
organismos internacionais:
A competncia cvel dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra
a Mulher restrita s medidas protetivas de urgncia previstas na Lei Maria
da Penha, devendo as aes cveis e as de Direito de Famlia ser processadas
e julgadas pelas varas cveis e de famlia, respectivamente. (NOVA
REDAO APROVADA NO VIII FONAVID-BH)
O IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito da Famlia - tem se posicionado tambm

neste sentido, considerando que os Juizados da Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher
devem ser competentes para conceder medidas de carter cvel e de famlia apenas como
medida protetiva, devendo a ao principal ser julgada pelo juzo de famlia/cvel competente.
Tal restrio completamente equivocada.
Em primeiro lugar, observe-se que h supresso de competncia sem autorizao
legislativa. A lei 11.340/06 no impe nenhum tipo de limite competncia dos juizados de
violncia domstica e familiar, restando em ato violador da separao de poderes a reduo da
competncia cvel deste juizado ao processo e julgamento de aes civis ex delicto ou execuo
cvel de sentenas penais condenatrias.
O artigo 226, 8, da Constituio Federal de 1988 reserva ao Juizado de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher jurisdio absoluta para o julgamento de suas causas
cveis e criminais, assegurando-se, assim, mecanismos que cobam a violao dos direitos
humanos.
Nesse sentido, veio o julgado do STJ no Recurso Especial n 1475006 MT
2014/0190121-4:
RECURSO ESPECIAL. AO DE EXECUO DE ALIMENTOS. LEI
MARIA DA PENHA. MEDIDA PROTETIVA DE URGNCIA EM
TRMITE JUNTO VARA ESPECIALIZADA DE VIOLNCIA
DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER. ART. 14, DA LEI N
11.340/2006. COMPETNCIA HBRIDA. POSSIBILIDADE DE
JULGAMENTO PELO JVDFM. ACRDO ESTADUAL MANTIDO.
RECURSO IMPROVIDO.
1. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da
justia ordinria tm competncia cumulativa para o julgamento e a execuo
das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a
mulher, nos termos do art.
14, da Lei n 11.340/2006.
2. Negar o julgamento pela Vara especializada, postergando o recebimento

dos provisionais arbitrados como urgentes, seria no somente afastar o
esprito protetivo da lei, mas tambm submeter a mulher a nova agresso,
ainda que de ndole diversa, com o prolongamento de seu sofrimento ao
menos no plano psicolgico.
3. Recurso especial no provido.
(REsp 1475006/MT, Rel. Ministro MOURA RIBEIRO, TERCEIRA
TURMA, julgado em 14/10/2014, DJe 30/10/2014).
Em segundo lugar, conforme o prprio Superior Tribunal de Justia reconheceu, a

restrio da competncia obriga a mulher a acessar novamente o Poder Judicirio, resultando
em uma nova visita Defensoria Pblica, ou ao advogado, nova bateria de documentos, mais
um nmero de processo a ser registrado, mais uma audincia, resultando num novo ato de
violncia contra a mulher, dessa vez perpetrado pelo prprio estado.
No h reconhecimento pelo Poder Judicirio da importncia da competncia prevista

na lei, que representa um avano significativo para a reduo dos obstculos (econmicos,
sociais etc.) que as mulheres enfrentam no acesso justia e a proteo de seus direitos e de
seus filhos.
Sabadell (2008) questiona se a Lei Maria da Penha seria avano ou se a relao do
Direito com a cultura machista perpetuaria a violncia contra a mulher, tornando-a vtima mais
uma vez.
Podemos observar que a lei, produto da luta do movimento feminista, foi assimilada
de uma forma torta pela cultura do direito, ao ponto de revitimizar a mulher, ao invs de ser um
mecanismo de empoderamento de enfrentamento violao de seus direitos fundamentais.
O juizado especial da violncia domstica foi concebido para que esses casos fossem
tratados de acordo com as especificidades que requerem.
Deveria ter sido todo pensado, desde a suas instalaes fsicas (com entradas
independentes, por exemplo, para vtimas e agressores) at os servidores que ali atuaro, em
razo da matria que fez jus sua criao (violncia domstica e familiar contra a mulher).
Assim, a competncia hbrida ajudaria a diminuir o nmero de atos judicias nos quais a
presena da parte requerida (audincias, depoimentos) bem como proporcionar juzes,
defensores, promotores, psiclogos, serventurios especializados e conhecedores de todas as
nuances que envolvem o processamento de aes decorrentes da violncia de gnero.
3 Das Consideraes Finais
Na atuao perante o Juizado de Violncia Domstica e Familiar no foro de So Miguel

Paulista, podemos observar como essa restrio gera a revitimizao da mulher. A vtima alm
de deslocar-se ao frum para participar da instruo criminal, tambm se deslocar para
participar da instruo do processo de famlia e tambm para a instruo do processo cvel. Em
cada instruo ser levantada novamente sua condio de vtima, reforando esse rtulo. No
bastasse isso, necessrio mais uma entrevista na Defensoria Pblica, onde mais uma vez a
violncia entrar em pauta. Ressalte-se que boa parte das vezes, as testemunhas do processo de
violncia e dos processos de famlia so as mesmas.
Essa restrio da competncia acaba por levar esses processos no criminais para varas
de famlia que tratam tais processos como os processos de famlias comuns, causando inmeras
situaes desfavorveis s mulheres: designando audincias de conciliao (muitas vezes as
vtimas no querem estar na presena do agressor); inexistncia de preocupao com a
separao das partes, permitindo encontro entre agressor e vtima, mesmo essa possuindo
medida protetiva; alienando a violncia para o juizado especial e impedindo que ela seja
considerada na hora de decidir sobre as questes de famlia, dentre outros.
Isto posto, perceptvel que o estudo da cultura patriarcal torna-se relevante para o
direito, porque as violaes dos direitos das mulheres estabelecem uma relao direta com
elementos dessa cultura (SABADELL, 2008).
A uma porque o direito reproduz essa cultura patriarcal. Basta uma visita ao Tribunal de
Justia de So Paulo para observarmos quo longe estamos da igualdade no nmero de
desembargadoras mulheres e homens. A primeira desembargadora mulher do Rio Grande do
Sul foi Maria Berenice Dias em 1995! A duas porque a cultura jurdica em geral, mesmo a dos
juizados especiais de violncia domstica tem enorme dificuldade em se deslocar do seu olhar
patriarcal.
Assim, podemos dizer que estamos longe da implementao realmente efetiva da Lei
Maria da Penha e da substancial diminuio das barreiras que as vtimas de violncia domstica
enfrentam no acesso justia. Trata-se de violncia institucional que foi superada pela lei mas
no na prtica, demandando medidas efetivas do sistema de justia para que se adapte ao
contedo da lei.
Desenha-se, portanto, um quadro que tende a banalizar a violncia sofrida pelas
mulheres, reduzindo-a a um mero processo criminal contra o agressor, filtrando todas as
consequncias que tal violncia poderia ter no julgamento das aes de famlia e cveis (por
exemplo, o Juizado Especial de Violncia Domstica j poderia dividir os bens amealhados pelo
casal levando em conta indenizao pedida pela vtima).
A situao tambm se reflete nas questes familiares referentes guarda e visita dos
filhos. As varas no especializadas tendem a reduzir a importncia e o impacto que a violncia
domstica tem na relao dos filhos com a vtima, dos filhos com o agressor e at da vtima com
a perspectiva do agressor estar ss com seus filhos.
Somente uma vara especializada, com profissionais especializados, inclusive psiclogos
e assistentes sociais, seria capaz de enfrentar o problema globalmente, da forma como ele
merece ser enfrentado, de forma a dar dignidade vtima e a prevenir que ela entre em um novo
ciclo de violncia, ou mesmo que o agressor acabe repetindo o comportamento em eventual
prximo relacionamento.
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http://por-leitores.jusbrasil.com.br/noticias/2247159/da-competencia-absoluta-dos-juizados-
de-violencia-domestica-e-familiar-contra-a-mulher
www.reedpesquisa.org/ojs-2.4.3/index.php/reed/article/download/.../66
Esterilizao voluntria feminina durante o parto ou no ps-

parto imediato: os desafios do planejamento familiar
Voluntary female sterilization during childbirth or in the

immediate postpartum: the family planning challenges
Yasmin O. Marcadante Pestana
Defensoria Pblica
yopestana@defensoria.sp.def.br
Helena Lahtermaher Oliveira
Defensoria Pblica
hloliveira@defensoria.sp.def.br
Resumo
O artigo discute a possibilidade de esterilizao voluntria feminina, durante o perodo de parto ou
no ps-parto imediato. Situao, esta, que a Lei de Planejamento Familiar (Lei n 9.263/96), tratou
de restringir a casos de comprovada necessidade, por cesarianas sucessivas anteriores. Em que
pese a restrio, diversas mulheres procuram a Defensoria Pblica, a fim de conseguirem
autorizao para realizar a esterilizao voluntria durante o parto ou no ps-parto imediato, pela via
judicial. Essas mulheres relatam que no possuem condies para se submeterem a dois
procedimentos cirrgicos (o parto por cesariana e a laqueadura) ou a duas internaes (no caso de
parto natural), principalmente, porque o filho recm-nascido depende de seus cuidados.
Dessa forma verifica-se que fatores sociais devem ser analisados, sob pena de ignorar-se a realidade
de milhes de mulheres, arrimo de famlias, que no possuem condies de se sujeitar a uma
segunda internao hospitalar, por motivos outros, que no de ordem de sade clnica. Verifica-se
que caso a caso, os prprios mdicos temperam a interpretao da restrio da Lei. Ademais, as
Defensorias Pblicas Estaduais j obtiveram xito em aes judiciais com tal propsito. Conclui-se
que o dispositivo legal analisado permite interpretaes ambguas. Primeiro, pois a vedao abarca
somente o perodo de parto e aborto, omitindo-se sobre o ps-parto imediato. Alm disso, o artigo
utiliza-se de um conceito aberto: comprovada necessidade, possibilitador de uma gama variada de
interpretaes. Portanto, restringir a interpretao anlise de sade medicalizar o direito
esterilizao voluntria, violando o direito reprodutivo consagrado como direito humano.
Palavras-chave: Direitos reprodutivos. Esterilizao voluntria. Ps-parto.
Abstract
The article discusses the voluntary female sterilization possibility, during the childbirth period or in the
immediate postpartum period. In this situation, the Family Planning Law (Law No. 9.263 / 96) has tried
to restrict cases of "proven need of successive cesarean sections." Despite of the restriction, several
women seek the Public Defender's Office in order to obtain authorization to perform voluntary
sterilization during childbirth or in the immediate postpartum, through the judicial process. These women
have been reporting that they do not have conditions to undergo two surgical procedures (cesarean
childbirth and tubal ligation) or two hospitalizations (in the case of natural childbirth), mainly because
the newborn child depends on their care.
In this way, it is verified that social factors must be analyzed, at the risk of ignore the millions of women
realities, the families support, who are not able to be subjected to a second hospital stay, for other
reasons than clinical health order. It turns out that on a case-by-case basis, the doctors mitigate the Law
restriction interpretation. In addition, the State Public Defender Offices have already succeeded in
lawsuits for that purpose. It is concluded that the analyzed legal provisions allow ambiguous
interpretations. First, because the fence only covers the birth and abortion period, omitting the immediate
postpartum. Besides, the article uses an open concept: "proven need", enabling a wide range of
interpretations. Therefore, to restrict interpretation to health analysis is to medicalize the right to
voluntary sterilization, violating the reproductive rights enshrined as a human right.
Keywords: Reproductive rights. Female sterilization. Postpartum.
Introduo: situando o problema
A esterilizao voluntria feminina, tambm conhecida como laqueadura, um

mtodo contraceptivo que importa no fechamento das tubas uterinas para impedir a descida do
vulo e a subida do espermatozoide i . Vale dizer, um dos mtodos contraceptivos mais
utilizado no mundo.ii
At 1988, a laqueadura era considerada ato criminoso no Brasiliii. Tal proibio gerou
graves distores na prtica da esterilizao, ensejando inclusive a realizao de cesarianas
como forma de esterilizao camuflada.
Embora persistam controvrsias morais, religiosas e jurdicas em torno da prtica

preciso reconhecer que a luta das mulheres possibilitou uma importante alterao de paradigma.
A publicizao do termo "direitos reprodutivos" ocorreu no I Encontro Internacional de
Sade da Mulher realizado em Amsterd, Holanda, em 1984. Dez anos aps, consolidou-se na
Conferncia Internacional de Populao e Desenvolvimento (CIPD), sediada no Cairo, Egito,
tendo sido reafirmada na IV Conferncia Mundial sobre a Mulher, em Pequim, China, no ano de
1995.iv
Ressalta-se que tais Conferncias Internacionais no limitaram a abordar a questo pelo
seu vis meramente demogrfico, mas aprofundaram o debate de modo a reconhecer os direitos
reprodutivos como direitos humanos.
Conforme estabelece o pargrafo 7.3 do Programa de Ao do Cairo:
Os direitos reprodutivos abrangem certos direitos humanos j
reconhecidos em leis nacionais, em documentos internacionais sobre direitos
humanos e em outros documentos consensuais. Esses direitos se ancoram
no reconhecimento do direito bsico de todo casal e de todo indivduo
de decidir livre e responsavelmente sobre o nmero, o espaamento e a
oportunidade de ter filhos e de ter a informao e os meios de assim o
fazer, e o direito de gozar do mais elevado padro de sade sexual e
reprodutiva. Inclui tambm seu direito de tomar decises sobre a
reproduo livre de discriminao, coero ou violncia, conforme
expresso em documentos sobre direitos humanos.
Na perspectiva feminista aqui adotada, outro no poderia ser o entendimento, pois a

esterilizao no se presta ou no deveria nunca se prestar - para prticas de origem utilitria,
racistav ou eugenistavi. Casos de esterilizao forada, infelizmente no raros na histria passada
e presente, devem ser rechaados e condenados, sendo seus autores responsabilizadosvii.
Atualmente, no Brasil, a esterilizao voluntria compreendida como uma faceta dos
direitos sexuais e reprodutivos, do direito das mulheres autonomia de seus corpos e dos
direitos da personalidade especificamente em relao ao ltimo, ao direito intimidade e
inviolabilidade da vida privada.
A Lei de Planejamento Familiar (Lei n 9.263/96), ao regulamentar o 7 do artigo 226
da Constituio da Repblica de 1988, garantiu expressamente o direito esterilizao, em seu
dcimo artigo. Vejamos:
Art. 10. Somente permitida a esterilizao voluntria nas

seguintes situaes: (Artigo vetado e mantido pelo Congresso Nacional -
Mensagem n 928, de 19.8.1997)
I - em homens e mulheres com capacidade civil plena e
maiores de vinte e cinco anos de idade ou, pelo menos, com dois filhos vivos,
desde que observado o prazo mnimo de sessenta dias entre a manifestao da
vontade e o ato cirrgico, perodo no qual ser propiciado pessoa
interessada acesso a servio de regulao da fecundidade, incluindo
aconselhamento por equipe multidisciplinar, visando desencorajar a
esterilizao precoce;
II - risco vida ou sade da mulher ou do futuro
concepto, testemunhado em relatrio escrito e assinado por dois mdicos.
1 condio para que se realize a esterilizao o
registro de expressa manifestao da vontade em documento escrito e firmado,
aps a informao a respeito dos riscos da cirurgia, possveis efeitos
colaterais, dificuldades de sua reverso e opes de contracepo reversveis
existentes.
2 vedada a esterilizao cirrgica em mulher durante
os perodos de parto ou aborto, exceto nos casos de comprovada necessidade,
por cesarianas sucessivas anteriores.
3 No ser considerada a manifestao de vontade, na
forma do 1, expressa durante ocorrncia de alteraes na capacidade de
discernimento por influncia de lcool, drogas, estados emocionais alterados
ou incapacidade mental temporria ou permanente.
4 A esterilizao cirrgica como mtodo contraceptivo
somente ser executada atravs da laqueadura tubria, vasectomia ou de
outro mtodo cientificamente aceito, sendo vedada atravs da histerectomia e
ooforectomia.
5 Na vigncia de sociedade conjugal, a esterilizao
depende do consentimento expresso de ambos os cnjuges.
6 A esterilizao cirrgica em pessoas absolutamente
incapazes somente poder ocorrer mediante autorizao judicial,
regulamentada na forma da Lei.
Seguindo os preceitos dos direitos sexuais e reprodutivos, esse artigo discute a

possibilidade de esterilizao voluntria feminina, durante o perodo de parto ou no ps-parto
imediato. Situao, esta, que a legislao tratou de restringir a casos de comprovada
necessidade, por cesarianas sucessivas anteriores.
Esse questionamento decorrente do atendimento de diversas mulheres que procuram a
Defensoria Pblica, a fim de conseguirem autorizao para a realizao da esterilizao
voluntria durante o parto ou no ps-parto imediato, pela via judicial. Essas mulheres relatam
que no possuem condies para se submeterem a dois procedimentos cirrgicos (o parto por
cesariana e a laqueadura) ou a duas internaes (no caso de parto natural), principalmente,
porque o filho recm-nascido depende de seus cuidados.
Em razo dos relatos dessas mulheres, esse artigo tem como objetivo refletir sobre a
regulamentao da esterilizao voluntria nessas circunstncias.
Laqueadura segundo a Lei de Planejamento Familiar
De acordo com a Lei de Planejamento Familiar (Lei n 9.263/96) mulheres que possuam
pelo menos 18 anos e tenham dois filhos e mulheres maiores de 25 anos podem realizar a
esterilizao voluntria (art. 10, I, da Lei n 9.263/06). A Lei ainda exige o intervalo de 60 dias
entre a manifestao da vontade e do ato cirrgico.
Essa a regra geral para a autorizao da esterilizao voluntria. Contudo, ainda que
presente esses requisitos, os (as) mdicos (as) resistem a realizar a laqueadura em razo do
ndice de arrependimento. Muitos entendem que com apenas 25 anos, a escolha por um mtodo
contraceptivo irreversvel pode ser precipitada.
Embora o ndice de arrependimento seja considervel viii , as causas que levam ao
arrependimento esto mais relacionadas falta de informao e acesso aos mecanismos de
planejamento familiar e ao machismo, do que propriamente a maturidade das mulheres.
Nesse sentido, a insuficincia de uma poltica de educao sexual na rede pblica,
associada a no disponibilizao ampla e irrestrita de mtodos conceptivos reversveis (plulas
anticoncepcionais, DIU, injees etc), um dos fatores que levam as mulheres a buscarem pela
esterilizao cirrgica.
Alm disso, a laqueadura no exige a coparticipao do parceiro (que muitas vezes se

recusa a utilizar camisinha) e no altera o ciclo hormonal feminino (como as plulas, anis e
injees), evitando a ocorrncia de efeitos colaterais s mulheres.
De acordo com a Pesquisa Nacional de Demografia e Sade da Criana e da Mulher de

ix
2006 , a plula anticoncepcional utilizada por 27% das brasileiras, seguida pela esterilizao,
adotada por 26% das brasileiras. Por outro lado, quando olhamos para a utilizao de mtodos
contraceptivos masculinos, como o uso da camisinha e a vasectomia, a adoo extremamente
baixa, com apenas 5% dos parceiros das mulheres brasileiras vasectomizadosx.
Verifica-se, portanto, que o machismo incita a procura pela laqueadura, na medida que
as mulheres ainda so as principais responsveis pelo controle de natalidade e ainda sofrem
dificuldades para negociar o uso da camisinha. Acrescenta-se que a consolidao de
relacionamentos amorosos por meio da concepo tambm uma expresso do machismo,
quando est relacionada comprovao da masculinidade dos homens por meio da reproduo.
Desse modo, ainda que as mulheres mais jovens estejam mais propensas a se
arrependerem, em virtude das mudanas que iro ocorrer na sua vida, a verdade que no se
pode culpabiliz-las por tal arrependimento e impedi-las de realizar a esterilizao voluntria
em razo de eventual arrependimento.
Preenchidos os requisitos para a realizao da laqueadura, existindo acompanhamento
pela equipe multidisciplinar e respeitado o prazo de 60 dias, as mulheres deveriam ter pleno
acesso esterilizao cirrgica, sem qualquer oposio dos mdicos. Mas no isso o que
ocorre, muitas vezes, as mulheres passam por um julgamento moral, no previsto em lei, sobre a
maturidade ou no de sua deciso.
So diversos os relatos nesse sentido, citamos dois:

Uma britnica de 29 anos que no quer ter filhos descreveu para a BBC a
luta para tentar convencer mdicos do servio pblico de sade a fazer uma
laqueadura.
Se eu digo que no acho que seria uma boa me, por exemplo, as pessoas
respondem: 'todo mundo se sente assim no comeo'. Se eu digo que no
consigo imaginar como arrumaria tempo, energia ou dinheiro, me falam:
'encontre um jeito para conseguir'. Se digo que quero dedicar minha vida
minha carreira, as pessoas dizem que sou 'egosta'. (...)
Depois de terem me dito que eu era 'jovem demais para pensar nisto', apesar
do fato de no haver uma idade mnima para a laqueadura na Gr-Bretanha,
eu finalmente consegui um encaminhamento neste ano, disse. (...)
Holly afirma que no usa outros contraceptivos, pois a plula
anticoncepcional causava efeitos colaterais que a deixou doente durante anos.
Ela tambm ficou sabendo de efeitos colaterais terrveis entre as pessoas que
usavam dispositivos intrauterinos.
Eu no preciso de contraceptivos reversveis. Existe uma operao no
invasiva de dez minutos que pode resolver este problema para sempre e eu
no acredito que, com quase 30 anos e no ano de 2015, ainda tenho que lutar
para conseguir esta operao, disse.
Podemos escolher ficar grvidas aos 16 anos mas no podemos rejeitar
a maternidade aos 29. Parece que nossas decises apenas so levadas a srio
quando elas esto de acordo com a tradio.xi
Quando eu comecei a pensar em fazer laqueadura, j estava grvida do meu

terceiro beb. Como ia ser cesariana mesmo - infelizmente isso j estava
definido -, pedi para a mdica aproveitar e fazer. (...)
Nunca me dei bem com nenhum mtodo. Camisinha fura, tentei diversas
plulas, tomveis e injetveis. As plulas me deram varizes, quilos e
depresso. Tentei o DIU, mas quando estava colocando tive sncope vagal,
minha presso baixou assustadoramente. (...)
Por ter feito trs cesarianas acabei desenvolvendo uma hrnia. No cicatrizei
direito, doa demais. E como ia ter que operar comecei a correr atrs disso, da
tal "permisso legal" para a laqueadura. J tinha 25 anos, portanto a idade
pelamordedeus no seria problema. Custei a achar um mdico que fizesse,
e tive que colher permisses. Permisso do macho dominante bvio,
n? Mulher no tem direito sobre seu corpo, a lei exige que o marido
autorize. (...)
Meu plano de sade se recusou a pagar a operao de hrnia, porque eu ia
fazer a laqueadura junto. J um absurdo o plano no cobrir esse
procedimento, ainda por cima negar enquanto o custo para eles ia ser zero. Ia
ser durante outro procedimento! Mas acabei conseguindo. Claro que paguei a
parte da laqueadura por fora, quase uns dois mil reais. Essa experincia me
fez chegar a algumas concluses. Como uma mulher que faz pelo SUS
consegue? Eu consegui, finalmente, mas pagando. E mesmo pagando foi
bem difcil. Imagina pelo SUS.xii
Os relatos acima demonstram que mesmo nos casos em que as mulheres preenchem os
requisitos para a realizao da esterilizao voluntria sofrem resistncias e preconceitos. Isso
porque os (as) mdicos (as) e a sociedade rejeitam a possibilidade das mulheres renunciarem a
maternidade (como se a completude da mulher estivesse na maternidade) e porque a

esterilizao no est na ordem de prioridades cirrgicasxiii.
Ressalta-se que a Lei de Planejamento Familiar, conforme o segundo relato, exige na
vigncia da sociedade conjugal, o consentimento expresso do cnjuge. Essa disposio restringe
a autonomia privada das partes, mais especificamente das mulheres, que conforme j citado so
as que mais realizam a esterilizao voluntria. Desse modo, a Associao Nacional de
Defensores Pblicos (Anadep), em parceria com o Ncleo de Defesa e Promoo dos Direitos
da Mulher da Defensoria de So Paulo, props a ao direta de inconstitucionalidade n 5097,
para declarar inconstitucional o 5, do artigo 10, da Lei n 9.263/96xiv.
Alm das dificuldades citadas acima, as mulheres pobres que procuram Defensoria
Pblica enfrentam outra dificuldade: o impedimento de realizao da esterilizao voluntria
durante o parto ou no ps-parto imediato. Aps a realizao do parto, essas mulheres, muitas
vezes chefes de famlia, no possuem com quem deixar o filho recm-nascido, assim no podem
se submeter a duas cirurgias ou internaes. De tal sorte, o momento do parto visto como uma
boa oportunidade para a realizao da esterilizao.
Contudo, sobre a realizao da laqueadura durante os perodos de parto, o 2, do artigo
10, da Lei de Planejamento Familiar dispe que: vedada a esterilizao cirrgica em mulher
durante os perodos de parto ou aborto, exceto nos casos de comprovada necessidade, por
cesarianas sucessivas anteriores.
A partir dessa disposio legal, o Ministrio da Sade expediu a Portaria SAS/MS n

48/1999 que estabeleceu a seguinte interpretao:
vedada a esterilizao cirrgica em mulher durante perodo de parto,
aborto ou at o 42o dia do ps-parto ou aborto, exceto nos casos de
comprovada necessidade, por cesarianas sucessivas anteriores, ou quando a
mulher for portadora de doena de base e a exposio a segundo ato cirrgico
ou anestsico representar maior risco para sua sade. Neste caso a indicao
dever ser testemunhada em relatrio escrito e assinado por dois mdicos.
(art. 4o, inciso IV, pargrafo nico .xv
Conclui-se que apenas em duas hipteses possvel a realizao da esterilizao

voluntria durante o parto ou no ps-parto imediato: (i) comprovada necessidade (indicao
materna ou fetal); (ii) em caso de comprovada necessidade por cesarianas sucessivas anteriores
(pelo menos, duas cesrias anteriores). No entanto, tais hipteses no atendem a demanda das
mulheres, que mesmo sem essas condies de sade presente, reclamam pela realizao da
laqueadura durante o parto ou no ps-parto.
Por quais razes a Lei de Planejamento Familiar restringiu a possibilidade da realizao da

laqueadura durante o perodo de parto ou aborto?
O 2 do artigo 10 da Lei n 9.263/96, interpretado pelo Ministrio da Sade, restringe

as possibilidades de esterilizao voluntria durante perodo de parto, aborto ou at o 42o dia do
ps-parto ou aborto em razo de dois principais motivos: inibir a prtica do parto por cesariana
para a realizao da laqueadura e o possvel arrependimento das mulheres.
Sobre o primeiro motivo, no possvel dizer que a vedao tenha sido exitosa, uma
vez que o Brasil lder mundial de cesreas, com 57% das mulheres realizando esse
procedimento, ao passo que a Organizao Mundial de Sade (OMS) recomenda que a taxa
ideal de cesreas deve ficar entre 10% a 15% de todos os partos realizadosxvi. Ademais, a
pesquisa Nascer no Brasil, coordenada pela Fiocruz, aponta que a desigualdade social
refletida nos procedimentos do parto: no setor privado, a proporo de cesarianas superior,
atingindo 88% dos nascimentos, enquanto no setor pblico, as cesarianas chegam a 46%xvii. Os
dados revelam que h um nmero excessivo de cesarianas, mas que ao mesmo tempo as
mulheres pobres possuem menos liberdade para eleger o procedimento do seu parto.
Nesse sentido, embora a prtica indiscriminada das cesarianas deva ser combatida, no
verdade que a restrio da laqueadura no momento do parto ou no ps-parto tenha impactado
na inibio de tal prtica. Pelo contrrio, possvel concluir que a vedao de tal restrio
atinge de forma mais contundente as mulheres pobres que no podem eleger pelo
procedimento cirrgico combinado com a laqueadura, to pouco se submeter a duas internaes.
A segunda motivao, o arrependimento, a mais citada entre as justificativas para

restringir a possibilidade da realizao da esterilizao voluntria durante o parto ou no ps-
parto imediato. No entanto, como foi comentado no tpico anterior, esse fator deve ser mitigado
por uma poltica de educao sexual mais efetiva e pelo amplo acesso aos meios
anticoncepcionais reversveis.
Em entrevista, a mdica Tania di Giacomo do Lago, Coordenadora da rea Tcnica de
Sade da Mulher do Ministrio da Sade de 1995 a 2002, durante a aprovao da Lei de
Planejamento Familiar, relatou que:
Depois de muita discusso com especialistas, ficou claro que
no poderamos dizer que o parto terminava com a sada da placenta e o
fechamento da inciso cirrgica, uma vez que isso no garantia a no
realizao da laqueadura naquele ato cirrgico. Tendo em vista que o
deputado Eduardo Jorge, quando inseriu esse artigo na lei, fazia questo de
separar o momento de dar luz do momento de encerrar a capacidade
reprodutiva, porque a maioria das pesquisas mostrava e mostra at
hoje que, com frequncia, as mulheres que se arrependem fizeram a
opo no momento do parto influenciadas por experincias negativas
naquela gravidez, ficou regulamentado que a laqueadura s poderia ser
feita 42 dias depois de a mulher ter dado luz.xviii
Quando questionada sobre a consequncia dessa regulamentao, Tnia comenta que:

A primeira consequncia prtica foi gerar a necessidade de
duas internaes para realizar o que se fazia em uma nica internao.
Ora, em ginecologia e obstetrcia, se no se aumenta a oferta de leitos,
mas a demanda aumenta, o resultado fica comprometido. No sei dizer
em que extenso, mas isso que ocorre hoje e justifica a dificuldade de
realizar a laqueadura. (...)
Embora [a mulher] seja internada por um perodo curto, nessa
fase as mulheres esto consumidas pela tarefa de ser me e com pouco
espao interno e externo para interromper a reproduoxix.
Essa fala significativa porque revela que o prprio sistema pblico de sade no
possui condies para realizar duas internaes, o que gere uma dificuldade adicional para as
mulheres.
Tambm sobre as consequncias dessa restrio o Parecer n 08/2004 do Conselho
Regional de Medicina do Estado do Cear (CREMEC) questiona:
Podemos observar que o legislador teve zelo excessivo em
inibir a prtica de indicao da cirurgia cesariana com a finalidade de
laqueadura tubria e que, em virtude disso, existe um preo a pagar: a
necessidade de uma nova cirurgia naquelas mulheres hgidas que so
submetidas cesrea por indicao obsttrica correta. (...)
Devemos ter a clareza de que se a laqueadura no for
efetuada no momento do parto (durante uma operao cesariana ou
laqueadura peri-umbilical nos casos de parto transplvico), implicar em
ocorrncias possveis e previsveis: a mulher dever internar-se algum
tempo depois do parto, redundando numa nova internao; dever
passar por novo processo anestsico e cirrgico; as atribulaes do dia-a-
dia, com os seus afazeres domsticos e/ou profissionais, a impediro de
nova internao; e, o pior, muitas vezes procurar o servio tempos
depois com uma nova gravidez.
Perguntamos, outrossim, para onde encaminhar essas
pacientes? Quem est a garantir mulher ou ao casal o acesso a Servios de
Planejamento Familiar devidamente estruturados, com equipe
multidisciplinar (ou multiprofissional), com todos os mtodos
anticoncepcionais disponveis e com a possibilidade de realizao da
laqueadura tubria de intervalo (aps o puerprio tardio)? Infelizmente temos
absoluta carncia de tais servios em nosso Estado ou Municpio. provvel
que a realidade nacional no seja diferente. Este direito da mulher/casal,
legalmente estabelecido, carece da possibilidade de implementao. Mesmo
nos casos em que existe indicao da laqueadura tubria por doena materna,
encontramos dificuldades na sua execuo, por inexistirem servios de
Planejamento Familiar devidamente estruturados nas maternidades. Nestas
situaes, em que a laqueadura pode ser realizada no perodo intraparto ou
ps-parto imediato (procedimento peri-umbilical), temos que contar com a
boa vontade das equipes de planto nos diferentes hospitais, que trabalham
nos setores de emergncia obsttrica, de vez que o procedimento, por no ser
de urgncia/emergncia, no se constitui em prioridade no planto. xx
Nas duas citaes, os profissionais lamentam pela restrio trazida pela Lei, ainda que
entendam suas motivaes, e refletem que existem situaes que para evitar a dupla internao
das mulheres ou dois procedimentos cirrgicos seria possvel a realizao da esterilizao no
momento do parto ou no ps-parto imediato.
possvel realizar laqueadura durante ou ps-parto?
A Portaria n 48/99 do Ministrio da Sade interpretou o disposto no 2 do artigo 10 da

Lei n 9.263/99 para permitir a esterilizao voluntria durante o parto ou no ps-parto imediato
apenas em duas hipteses: (i) em caso de comprovada necessidade por cesarianas sucessivas
anteriores; ou (ii) ou quando a mulher for portadora de doena de base e uma nova gravidez
coloque em risco a vida ou a sade da paciente ou do produto conceptual.
Contudo, na inocorrncia dessas situaes, as mulheres buscam a realizao da

laqueadura a fim de no se submeterem a duas internaes ou duas cirurgias. Assim, pretende-
se questionar a possibilidade da mulher realizar a laqueadura no momento do parto ou do ps-
parto, que tenha realizado o planejamento familiar e que tenha cumprido o intervalo de 60 dias
entre sua declarao de vontade e a cirurgia, mas no cumpra os requisitos dispostos na lei.
Sobre a questo, o mdico Srgio Yamamoto, na tese A esterilizao cirrgica
feminina no Brasil, controvrsias na interpretao e desafios na aplicao da Lei n 9.263/99,
aps entrevistar alguns mdicosxxi, concluiu que fora das hipteses normativadas pela Portaria,
muitos mdicos entendem que mesmo que seja a primeira cesrea da mulher, para evitar duas
internaes, possvel realizar a laqueadura, uma vez que a Lei ambgua. No entanto, os
mdicos refutam a indicao da cesrea apenas para a realizao da laqueadura.
Assim, verifica-se que caso a caso, os prprios mdicos temperam a interpretao da
restrio da Lei.
Judicialmente, as Defensorias Pblicas Estaduais j propuseram aes judiciais
(obrigao de fazer ou alvar) para requerer a autorizao judicial para a realizao de
esterilizao em concomitncia com o parto. Citamos alguns casos:
A Defensoria Pblica do Estado de Sergipe, atravs dos
Ncleos de Direitos Humanos e Sade, ingressou com Ao de Obrigao de
Fazer junto ao Juizado Especial da Fazenda Pblica em face do Estado de
Sergipe e Municpio de Aracaju para obter autorizao de cirurgia de
laqueadura das trompas concomitante a realizao do parto da dona de casa,
C. R. C. B. (....)
Outra situao apontada pelo defensor pblico que Ctia
Regina tem quatro filhos menores, sendo que um portador de
necessidades especiais. Dona Ctia atualmente conta com 35 anos de
idade, j possui quatro filhos, todos eles menores, sendo que um deles
tem hidrocefalia. Alm disso, ainda encontra-se desempregada, mora de
aluguel, no convive com o companheiro e vive de bolsa famlia. Destarte,
por tais condies a assistida no pode e no deseja mais parir, visto que
parte do seu tempo destinar-se- aos cuidados da filha menor portadora de
necessidades especiais e dos demais filhos, ressaltou Miguel Cerqueira.
Na deciso, o magistrado entende que a situao da
assistida delicada e concede a antecipao dos efeitos da tutela,
determinando que a Associao Aracajuana de Beneficincia Hospital e
Maternidade Santa Izabel, o Estado de Sergipe e o Municpio de Aracaju
autorizem e forneam os insumos necessrios realizao de parto cesariana,
concomitante com cirurgia de laqueadura das trompas de falpio no prazo
mximo, sob pena de ser sequestrado valor suficiente para cumprimento da
obrigao.xxii
A Defensoria Pblica do Estado de Santa Catarina, atravs do
Ncleo Regional de So Miguel do Oeste, obteve autorizao judicial para a
realizao de procedimento de esterilizao (laqueadura tubria) em paciente
atendida pelo SUS, a ser realizado no momento de seu prximo parto. A
assistida, de 26 anos, em unio estvel e com 3 filhos vivos, est em sua
quarta gestao e expressou o desejo de no ter mais filhos, haja vista que a
gestao atual ocorreu enquanto fazia uso de mtodo anticoncepcional. Desta
forma, solicitou aos mdicos da rede pblica a realizao de laqueadura
quando de seu prximo parto, tendo sido informada que o procedimento
somente poderia ser realizado em outra data (diversa da cesrea) ou ento,
para ser realizada na mesma data, teria que obter uma autorizao judicial.
Os mdicos da rede pblica recusavam-se a realizar o

procedimento no momento do prximo parto (cesrea) por entender que
existiria uma vedao legal(...).
A assistida do Ncleo Regional da Defensoria Pblica em
So Miguel do Oeste, atendia perfeitamente aos requisitos mencionados
no inciso I, pois alm de ter mais de 25 anos, possui 3 filhos vivos, sendo
assim, desnecessria a realizao da cesrea em um dia e da
laqueadura em outro.
Devido negativa dos mdicos, a Defensoria Pblica
ajuizou pedido de Alvar Judicial e obteve a autorizao para que a
paciente realizasse o procedimento no momento do parto, evitando,
assim, uma segunda cirurgia apenas para a realizao do procedimento
de esterilizaoxxiii.
Durante o pr-natal do segundo filho, uma mulher de 21 anos
apresentou o desejo de limitar o nmero da famlia atravs de uma cirurgia de
esterilizao na Rede Pblica. No entanto, este tipo de procedimento
regulado por lei, e s por meio de um Alvar Judicial solicitado pela
Defensoria Pblica que ela pode realizar, no dia do parto, a cirurgia de
laqueadura.
enfrentar dificuldades financeiras e de sade, pois portadora
do vrus HIV. No entendimento do defensor pblico Fabrcio Silva Brito,
autor da Ao, com a famlia a ser constituda por duas crianas e tendo que
arcar com as despesas, j precariamente, visto que a mulher carente, seria
invivel para a famlia conceber outros filhos, relatou.
A juza Renata Teresa da Silva Macor julgou procedente a
petio da Defensoria Pblica por considerar os preceitos da Constituio
Federal, no artigo 226, que caracteriza o planejamento familiar como livre
deciso do casal. A AIDS uma doena crnica e incurvel e ao decidir
pela esterilizao definitiva, medida drstica e irreversvel, a autora age com
os sentimentos verdadeiros de me, pois coloca a preocupao com a sade
de futuros conceptos frente do seu direito de gerar novas vidas,
acrescentou. xxiv
Os casos acima demonstram que alm das hipteses disciplinadas pela Portaria do
Ministrio da Sade, existem situaes excepcionais que podem autorizar a realizao da
laqueadura no ps-parto imediato.
A comunidade mdica e os (as) juzes (as) interpretam o 2, do artigo 10, da Lei de
Planejamento de Familiar de acordo com o caso concreto, o que por um lado positivo, uma
vez que existem situaes que justificam excepcionar a vedao, mas por outro deixa as
mulheres sujeitas ao arbtrio das autoridades.
Concluso
Desta forma, compreende-se que o dispositivo legal analisado permite interpretaes

ambguas. Primeiro, pois a vedao abarca somente o perodo de parto e aborto, omitindo-se
sobre o ps-parto imediato. Ademais, o dispositivo menciona comprovada necessidade,
conceito aberto, possibilitador de uma gama variada de interpretaes.
Conforme as situaes concretas anteriormente descritas, h outros fatores capazes de
justificar a laqueadura no ps-parto imediato, que no a situao de sade clnica da mulher.
Fatores sociais devem ser analisados como aptos a permitir a realizao da laqueadura
no ps-parto imediato. Desconsider-los ignorar a realidade de milhes de mulheres, arrimo
de famlias, que no possuem condies de se submeterem a uma segunda internao hospitalar.
Frisa-se: no se trata de incentivar o parto cesariano a mulheres que no possuem
indicao para tal, mesmo porque para partos normais, a indicao menos invasiva a
laqueadura por histeroscopia, procedimento que no utiliza corte, com durao mxima de 10
minutos e que permite que a mulher retorne as suas atividades normaisxxv.
Portanto, restringir a interpretao anlise de sade medicalizar o direito
esterilizao voluntria, violando, portanto, direito reprodutivo consagrado como direito
humano.
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YAMAMOTO, Srgio Toshio. A esterilizao cirrgica feminina no Brasil, constrovrsias
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Sade Pblica). Faculdade de Sade Pblica, USP, So Paulo, So Paulo, 2011.
i
VARELLA, Druzio. A meus colegas mdicos. Site Druzio Varella. So Paulo, abr. 2011. Disponvel
em: <http://drauziovarella.com.br/mulher-2/gravidez/a-meus-colegas-medicos/>. Acesso em: 28 abr.
2016.
ii
A esterilizao feminina tem sido considerada o mtodo de contracepo mais utilizado no
mundo. Segundo levantamento feito pelas Naes Unidas, 21% de todos os casais adotaram a
esterilizao feminina como opo contraceptiva. BARBOSA, L.F. ; LEITE, I. C. ; NORONHA, M. F.
Arrependimento aps a esterilizao feminina no Brasil. Revista Brasileira de Sade Materno Infantil.
Recife, v. 9, n. 2, jun. 2009. Disponvel em
<http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1519-38292009000200007>. Acesso em: 28
abr. 2016
iii
Classificava-se a laqueadura como uma leso provocada por algum em terceiro que prejudica a funo
do rgo reprodutivo. YAMAMOTO, Srgio Toshio. A esterilizao cirrgica feminina no Brasil,
constrovrsias na interpretao e desafios na aplicao da Lei 9263. 2011. Fl. 13. Dissertao (Mestrado
em Sade Pblica). Faculdade de Sade Pblica, USP, So Paulo, So Paulo, 2011.
iv
MATTAR, Laura Davis. Reconhecimento jurdico dos direitos sexuais: uma anlise comparativa com
os direitos reprodutivos. Sur, Rev. int. direitos human., So Paulo , v. 5, n. 8, p. 60-83, June 2008
. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1806- Acesso em:
10/05/2016.
v
Um ponto de comparao que deve render pesquisas e debates a questo da esterilizao compulsria
imposta s mulheres negras: se em alguns pases, como o Qunia, as mulheres portadoras do HIV ou
AIDS passam por esterilizaes foradas, no Brasil algo similar tambm j aconteceu. No Brasil, a
esterilizao forada juntamente com a esterilizao em massa tinha por finalidade diminuir o
contingente populacional de negros e pobres no pas, e isso acontecia tambm em outros pases que
praticavam a medicina eugnica. Aqui, na dcada de 1980, organismos internacionais com apoio do
governo brasileiro -, foi iniciada uma agenda incisiva de controle de natalidade com o uso de mtodos
hormonais [plulas e injees], sobretudo no nordeste brasileiro, salienta. ARRAES, Jarrid. Mulher
Negra e Sade: A Invisibilidade Adoece e Mata!. Revista Frum Semanal. Disponvel em:
<http://revistaforum.com.br/digital/176/mulher-negra-e-saude-invisibilidade-adoece-e-mata/>. Acesso
em: 29 abr. 2016.
vi
Durante o regime nazista na Alemanha, milhares de homens e mulheres foram esterilizados
compulsoriamente. O campo de concentrao, e posteriormente de extermnio, Ravensbrck era destinado
exclusivamente para mulheres. "Estamos falando de crimes especficos de gnero, como abortos forados,
esterilizao, prostituio forada. uma parte crucial da histria das atrocidades nazistas." Ressalta
Sarah Helm, autora de Se isto uma mulher?. Disponvel:
http://www.bbc.com/portuguese/noticias/2015/01/150126_campo_concentracao_mulheres_cc. Acesso
em: 11/05/2016.
vii
Durante a ditadura de Alberto Fujimori (1990-2000), no Peru, milhares de mulheres foram submetidas
a esterilizao forada no bojo do Programa Nacional de Preveno e Planificao Familiar. O caso
emblemtico da camponesa indgena Mara Mamrita, submetida de maneira forada a um procedimento
cirrgico de esterilizao, que resultou na sua morte, foi denunciado a Comisso Interamericana de
Direitos Humanos. COMISSO INTRAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Relatrio No 71/03.
Petio 12.191. Soluo Amistosa. Peru, 2003. Disponvel em:
<https://cidh.oas.org/annualrep/2003port/Peru.12191.htm>. Acesso em: 10 mai. 2016.
viii
O arrependimento ainda um tema pouco explorado no Brasil. Segundo estudos realizados em
algumas cidades do pas, a taxa de arrependimento encontrada variou de 11% a 15%.14-16 Segundo a
PNDS-1996, nica pesquisa de mbito nacional que aborda o assunto, a taxa de arrependimento foi de
10,5%.Arrependimento aps a esterilizao feminina no Brasil. BARBOSA, L.F. ; LEITE, I. C. ;
NORONHA, M. F. Arrependimento aps a esterilizao feminina no Brasil. Revista Brasileira de Sade
Materno Infantil. Recife, v. 9, n. 2, jun. 2009. Disponvel em
<http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1519-38292009000200007>. Acesso em: 28
abr. 2016
ix
MINISTRIO DA SADE. Pesquisa Nacional de Demografia e Sade da Criana e da Mulher PNDS
2006: dimenses do processo reprodutivo e da sade da criana/ Ministrio da Sade, Centro Brasileiro
de Anlise e Planejamento. Braslia, 2009. Disponvel em:
<http://bvsms.saude.gov.br/bvs/publicacoes/pnds_crianca_mulher.pdf>. Acesso em: 28 abr. 2016.
x
FLIX, Lilian. A mulher e a plula. Blogueiras Feministas. So Paulo, abr. 2011. Disponvel em:
<http://blogueirasfeministas.com/2011/04/a-mulher-e-a-pilula/>. Acesso em: 28 abr. 2016.
xi
BBC BRASIL. Jovem britnica que no quer ter filhos descreve luta para convencer mdicos a fazer
laqueadura. G1, 2015. Disponvel em: <http://g1.globo.com/bemestar/noticia/2015/11/jovem-britanica-
que-nao-quer-ter-filhos-descreve-luta-para-convencer-medicos-a-fazer-laqueadura.html>. Acesso em: 28
abr. 2016.
xii
ARONOVICH, Lola. Anticoncepcionais, Laqueadura, Cesarianas e o Direito sobre o Corpo da Mulher.
Escreva Lola Escreva. Santa Catarina, mar. 2009. Disponvel em:
<http://escrevalolaescreva.blogspot.com.br/2009/03/anticoncepcionais-laqueadura-cesarianas.html>.
xiii
Sabemos que, por falta de leitos pblicos, entre a internao de uma mulher com um tumor uterino e
outra para laqueadura o mdico forado a escolher a primeira. (...) A me de sete filhos aos 30 anos, que
preenche todos os requisitos para a laqueadura e que espera anos sem ser chamada, quando tem a
felicidade de ver o mdico, muitas vezes ouve que ainda jovem, que ir se arrepender, que o marido
poder morrer e ela casar com um rapaz sem filhos. A regra fazer o possvel para demov-la da inteno
e no mover uma palha para agilizar a paquidrmica burocracia dos hospitais pblicos. Isso, quando no
lhe dito ser proibido fazer laqueadura pelo SUS, argumento que os inescrupulosos utilizam para
cobrar o procedimento por fora. O desconhecimento generalizado da existncia de uma lei federal
que trata do planejamento familiar no enobrece nossa profisso. Por lei, todas as brasileiras em idade
reprodutiva tm o direito de receber anticoncepcionais de graa pelo SUS. Isso inclui meninas de 11 anos
que menstruaram pela primeira vez; mulheres e homens maiores de 25 anos ou com pelo menos dois
filhos vivos, que optaram por laqueadura ou vasectomia. VARELLA, Druzio. A meus colegas mdicos.
Site Druzio Varella. So Paulo, abr. 2011. Disponvel em: <http://drauziovarella.com.br/mulher-

2/gravidez/a-meus-colegas-medicos/>. Acesso em: 28 abr. 2016.
xiv
NOTCIAS STF. ADI contesta consentimento de cnjuge para esterilizao voluntria. Braslia, mar.
2014. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=262712>.
xv
CREMESP. Consulta n 60.174/98. Assunto: Esterilizao voluntria. Interpretao da Lei 9.263/96
So Paulo, mar. 1999 Disponvel em:
<http://www.portalmedico.org.br/pareceres/crmsp/pareceres/1998/60174_1998.htm>. Acesso em: 29 abr.
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xvi
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ago. 2015. Disponvel em: http://www.cartacapital.com.br/saude/epidemia-de-cesareas-influencia-na-
mortalidade-materna-5619.html. Acesso em 29 abr. 2016.
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ENSP - ESCOLA NACIONAL DE SADE PBLICA SERGIO AROUCA. Nascer no Brasil:
Inqurito nacional sobre parto e nascimento. Rio de Janeiro. Disponvel em:
http://www6.ensp.fiocruz.br/nascerbrasil/principais-resultados2/. Acesso em: 29/04/2016.
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LAGO, Tnia di Giacomo do. Laqueadura. Site Druzio Varella. So Paulo, set. 2011. Disponvel em
<http://drauziovarella.com.br/mulher-2/laqueadura/>. Acesso em: 28 abr. 2016.
xix
LAGO, Tnia di Giacomo do. Laqueadura. Site Druzio Varella. So Paulo, set. 2011. Disponvel em
<http://drauziovarella.com.br/mulher-2/laqueadura/>. Acesso em: 28 abr. 2016.
xx
FORTALEZA. Parecer CREMEC N 08/2004, 26 de Abril de 2004. Disponvel em:
<http://www.cremec.com.br/pareceres/2004/par0804.htm>. Acesso em 29 abr. 2016.
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YAMAMOTO, Srgio Toshio. A esterilizao cirrgica feminina no Brasil, controvrsias na
interpretao e desafios na aplicao da Lei n 9.263/99. (Tese de mestrado), P. 133- 142. Disponvel em:
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xxii
ASSOCIAO NACIONAL DOS DEFENSORES PBLICOS. Defensoria Pblica consegue
cirurgia de laqueadura para mulher de 35 anos. Braslia. Disponvel em:
<http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:2sDrprMIecYJ:www.anadef.org.br/ultimas-
noticias/1-latest-news/3672-defensoria-publica-consegue-cirurgia-de-laqueadura-para-mulher-de-35-
anos&num=1&hl=pt-BR&gl=br&strip=1&vwsrc=0>. Acesso em: 29/04/2016.
xxiii
ASSOCIAO DOS DEFENSORES PBLICOS DO ESTADO DE SANTA CATARINA.
Defensoria Pblica em So Miguel do Oeste obtm autorizao judicial para laqueadura em paciente
carente. Santa Catarina, mar. 2015. Disponvel em: <http://www.adepesc.org.br/noticia/defensoria-
publica-em-sao-miguel-do-oeste-obtem-autorizacao-judicial-para-laqueadura-em-paciente-carente/>.
xxiv
VALE, Keliane. Mulher de 21 anos foi autorizada a realizar laqueadura pelo SUS. Defensoria Pblica
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NERI, Felipe. Mulheres passam por laqueadura sem cortes e anestesia em Braslia. G1 DF, mai. 2012.
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PAES, Elioenai. Laqueadura moderna pouco invasiva, dura 10 minutos e no tem anestesia. IG Sade,
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moderna-e-pouco-invasiva-dura-10-minutos-e-nao-tem-anestesia.html>. Acesso em: 29 abr. 2016.
Por que falar de gnero no ensino jurdico?
Why talk about gender in legal education?
Mara Zapater
Doutora em Direitos Humanos (Faculdade de Direito da USP)
Professora e Coordenadora do curso "Gnero, Direitos Humanos e Sistema de Justia"1
maira.zapater@gmail.com
Resumo
Qual a importncia de trazer a discusso sobre as relaes de gnero para o ensino jurdico? A
Constituio Federal de 1988 introduziu no ordenamento jurdico brasileiro uma nova
perspectiva quanto s relaes entre indivduo, Estado e sociedade no que diz respeito aos
Direitos Humanos, e a primeira carta poltica a estabelecer expressamente a igualdade jurdica
entre mulheres e homens. No perodo ps-redemocratizao, demandas sociais por
transformaes da realidade ainda desigual para os gneros passaram a exigir do Estado
providncias e polticas pblicas que assegurassem o pleno exerccio dos direitos positivados
com hierarquia constitucional. Nesse cenrio, o sistema de justia ganha novo papel, como setor
do Poder Pblico responsvel por reparar as leses a direitos at ento invisibilizados em um
sistema de justia tradicional. Os contemporneos movimentos sociais atuantes nas questes de
gnero passaram a requerer que os atores do sistema de justia detenham um conhecimento
crtico da construo deste conceito, que vem sendo objeto central de demandas judiciais,
possibilitando desconstruir preconceitos e elaboraes do senso comum e evitando reproduzir
desigualdades e assimetrias em um espao onde devem ser combatidas.
Palavras-chave: Gnero e Sistema de Justia. Direitos Humanos. Ensino jurdico.
Abstract
What is the importance of bringing the discussion on gender relations to legal education? The
Federal Constitution of 1988 introduced into the Brazilian legal system a new perspective on
the relation between individual, State and society regarding Human Rights, and it is the first
political letter that expressly establishes legal equality between women and men. In the post-re-
democratization period, social demands for transformations of the still unequal reality for men
and women started to demand of the State measures and public policies that assure the full
exercise of constitutional rights. In this scenario, the justice system gains a new role, as a sector
of the Public Power responsible for repairing the injuries to rights hitherto invisibilized in a
traditional justice system. Contemporary social movements working on gender issues require
that the actors of the justice system have a critical knowledge of the construction of this
concept, which is the central object of judicial demands, making it possible to deconstruct
prejudices and elaborations of the common sense and avoiding reproducing inequalities and
asymmetries in a space where they must be combated.
Keywords: Gender and Justice System. Human Rights. Legal education.
1
O projeto foi fruto de parceria estabelecida entre o Instituto Brasileiro de Cincias Criminais e a Escola
da Defensoria do Estado de So Paulo, e ministrado por professoras integrantes e convidadas do Ncleo
de Pesquisas do Instituto. Realizado entre janeiro e abril de 2016.
Introduo
Este texto prope o seguinte questionamento: por que falar de gnero no ensino
jurdico?
Para que se atinja a finalidade proposta no ttulo, necessrio, antes, apresentar os
elementos que podero fornecer pistas para refletirmos sobre a relevncia da introduo desse
tema nos estudos do Direito. Por essa razo, inicio o debate trazendo breves conceitos a respeito
do que sejam os estudos das relaes de gnero, aproximaes e distines destes estudos com
os direitos humanos das mulheres para, a seguir, indicar os pontos de tangncia com o ensino
jurdico.
Sendo o fio condutor deste artigo a importncia da discusso sobre as relaes de

gnero no ensino do Direito, cabe aqui tecer algumas consideraes para explicar porque falarei
alguns tpicos adiante de direitos das mulheres. Inicio esclarecendo que os estudos sobre
direitos das mulheres e relaes de gnero no so sinnimos. Estudar questes de gnero
significa observar como se constrem as identidades femininas e masculinas em um campo
social no qual as relaes entre mulheres e homens se articulam a partir de uma circulao
assimtrica de poder. E os estudos inaugurais de gnero (especialmente na rea das Cincias
Sociais) so concomitantes (e, em alguma medida, correlatos) ao surgimento da 2 onda
feminista nos anos 1960-1970, quando aumento da presena feminina nas universidades norte-
americanas e europeias foi fator fundamental para a construo do arcabouo terico do
feminismo de 2 gerao. O termo gnero, at ento utilizado pela psicologia e pela sexologia,
comea a ser utilizado pelas feministas acadmicas na dcada de 1970 para enfatizar o carter
relacional - e, portanto, poltico - das definies normativas de masculinidade e feminilidade
(STOLKE, 2004, p. 88), propondo uma virada terica na leitura das teorias sociais at ento
construdas, que passam a ser pensadas luz da perspectiva de gnero. O surgimento dos
estudos de gnero no campo acadmico relaciona-se, portanto, com as novas demandas postas
por movimentos feministas e, por isso, nesse primeiro momento, sero relativos s mulheres
(em geral, associadas construo cultural de seu papel na famlia). Posteriormente, a
concepo relacional e poltica dos gneros abre espao para que as prximas geraes de
autoras e autores estabeleam novas correlaes como gnero e raa, ou examinem a construo
de modelos de masculinidade, ou ainda questionem a viso do sexo anatmico como verdade
biolgica, entre outras ampliaes do horizonte de estudo.
Mas, alm da contribuio para a transformao acadmica, os movimentos feministas
tambm empreenderam (alis, vm empreendendo) militncia no campo jurdico: demandas
pela descriminalizao e regulamentao do aborto, por legislaes especficas para o combate e
a preveno violncia domstica e, mais recentemente, pela tipificao do feminicdio so
apenas alguns exemplos da mobilizao do Direito pelos movimentos sociais, que vislumbram
ali um espao de transformao social. Demandas dessa natureza cada vez mais se tornam
cotidianas no trabalho das operadoras e operadores do Direito atuantes no sistema de justia, e o
ensino jurdico tradicional brasileiro, por uma srie de fatores histricos e polticos, no
disponibiliza aos estudantes de graduao o instrumental necessrio para a compreenso
adequada dessas demandas. Mesmo com a (embora ainda insuficiente) insero de disciplinas
de Direitos Humanos (ou direitos fundamentais, a depender da grade curricular), a discusso
acadmica sobre os processos de reconhecimento de especificidades de sujeitos de Direito
vulnerveis, com a compreenso crtica da formao dos marcadores sociais da diferena (tais
como gnero, raa, classe, idade etc) e das minorias polticas ainda incipiente em muitos dos
cursos de Direito.
Especificamente em relao s questes de gnero, defendo ser urgente a incluso do
tema, que se transformou em espao de disputa poltica com setores sociais conservadores que
alegam existir a imposio" de uma suposta ideologia de gnero, expresso carregada de
equvocos conceituais: o termo ideologia" pode ser descrito como a designao de um conjunto
de ideias, convices e princpios filosficos, sociais ou polticos que caracterizam o
pensamento de um indivduo, grupo, movimento, poca, sociedade i. No senso comum, o termo
ideologia" frequentemente empregado para identificar situaes nas quais pessoas so
persuadidas por meios escusos a adotar convices sem que lhes seja dada qualquer
possibilidade de crtica sobre o posicionamento adotado de forma impositiva. Mas estudar as
relaes de gnero no implica, em absoluto, persuadir qualquer pessoa a coisa alguma, mas sim
refletir sobre as construes sociais dos papis esperados de mulheres e homens e, em relao
ao campo do Direito, o quanto essas construes corroboraram para a produo de legislaes
com previses discriminatrias, asseguradas por decises judiciais.
Porm, o argumento da ideologia de gnero vem sendo mobilizado politicamente para

propositura de projetos de lei representativos de retrocessos em termos de Direitos Humanos,
reafirmando diferenas como desigualdades. A compreenso da distino entre estas e aquelas
deve, necessariamente, ser parte do que se aprende em um curso de Direito, em especial para
refrear retrocessos em relao aos direitos das minorias polticas - o que inclui os direitos das
mulheres.
Os Direitos Humanos no Brasil: uma trajetria de percalos
O processo de construo inacabada de democracia e cidadania no Brasil constitui um

passivo histrico ii: em 517 anos de existncia, nosso processo de (relativa) descolonizao teve
incio titubeante h apenas 195 anos, e somente pouco mais de um sculo atrs nos tornamos
repblica - vale dizer, uma repblica que se constri antes como oposio monarquia como
forma de Estado do que como um sistema poltico fundado em uma distribuio republicana do
poder.
A falta de hbito democrtico explica em grande medida o pouco apreo pelos Direitos
Humanos no pas: no s a cultura de interaes intersubjetivas e institucionais ainda hoje
violenta (que precisa de poucos argumentos para desconstruir a injusta fama de povo cordial),
mas tambm o ordenamento jurdico brasileiro revelam a incorporao lenta (e ainda assim
muito menos gradual e segura do que se gostaria em um Estado efetivamente democrtico) de
direitos fundamentais positivados, os quais jamais se estenderam por completo a todas as
pessoas submetidas lei nacional. Um rpido exame das sete constituies brasileiras
(quantidade que de per si indica nossa histrica fragilidade institucional) permite confirmar o
argumento.
Na 1 Constituio brasileira, de 1824, os direitos polticos concedidos aps a
Independncia eram bastante limitados: o direito de voto somente era conferido aos homens de
25 anos ou mais que tivessem renda mnima de 100 mil-ris, sendo que se votava apenas para
cargos do Legislativo. E, embora as liberdades civis j fossem debatidas h cerca de cem anos
na Europa, a situao de tais direitos no Brasil era ainda mais grave, uma vez que toda a
populao afrodescendente do pas permaneceria escravizada at 1888, negando-se o prprio
status mnimo de pessoa a esse segmento social.
Em 1891, na Constituio da Repblica - regime instaurado, alis, por meio de golpe
militar - estabelece-se pela primeira vez a igualdade de todos perante a lei e a laicidade estatal.
Todavia, o primeiro golpe de Getlio Vargas em 1930, gera nova onda de instabilidade poltica
(includos os conflitos armados conhecidos como Revoluo Constitucionalista de 1932, em
So Paulo) que resulta na produo de um novo texto constitucional em 1934, com
modificaes importantes quanto aos direitos polticos, como a introduo do voto secreto, a
criao da Justia Eleitoral, e o direito de voto s mulheres, alm do incio da regulamentao
dos direitos trabalhistas e previdencirios, feita por meio da habilidosa mobilizao poltica
destes por Vargas.
Esses avanos no campo dos direitos, to tmidos quanto ambguos, no teriam tempo
de se consolidar, pois em 1937 Getlio Vargas d novo golpe de Estado e impe nova
Constituio, dando incio ditadura do Estado Novo, suprimindo quase que completamente os
direitos polticos e civis, com censura imprensa, proibio de manifestaes, revogao do
direito a habeas corpus, prises polticas e torturas. Somente em 1946 uma nova Constituio
seria promulgada, quando pela primeira vez se prev o voto universal para todos os cargos (mas
no para todos os brasileiros, j que os analfabetos - ento representantes de parcela expressiva
da populao - permaneciam proibidos de votar), retornando as liberdades civis, mas mantendo
restrito o direito de greve.
Essa incipiente experincia democrtica duraria menos de duas dcadas, pois em 1964
um golpe militar instauraria o governo ditatorial mais recente e tambm mais duradouro da
Histria brasileira, mantido formalmente no campo jurdico por uma Constituio cuja
aprovao foi imposta ao Congresso em 1967 na tentativa de conferir alguma aparncia de
legitimidade ao regime, e materialmente executado pelas disposies contidas nos Atos
Institucionais editados pelos ocupantes militares do Poder Executivo. Novamente sero
suprimidos direitos polticos, polticos de oposio sero cassados, e extintos os partidos
polticos, determinando-se eleies indiretas. supresso dos direitos polticos somaram-se
graves violaes das liberdades civis, com torturas, prises arbitrrias, desaparecimentos
forados e censura prvia.
Aps 22 anos de ditadura, foi necessria uma questionvel transio democrtica para
que se chegasse ao processo constituinte em 1986, que resultaria na Constituio de 1988,
apelidada de Constituio Cidad por prever um extenso rol de direitos e garantias fundamentais
em seu artigo 5, formato recorrente em constituies que se seguem a regimes autoritrios, em

uma tentativa de assegurar que no se sofrero novos retrocessos.
Essa noo histrica indispensvel para que se compreenda como e porque a
incorporao de Direitos Humanos nos ordenamentos jurdicos brasileiros se deu (e vem se
dando) de forma falha, e qual o papel do ensino jurdico nesse contexto, especialmente no que
diz respeito s relaes de gnero e aos direitos humanos das mulheres.
As mulheres nas Constituies brasileiras: o impacto na legislao
Como se verificou no tpico anterior, a questo da insero dos Direitos Humanos no

ordenamento jurdico brasileiro , de uma forma geral, problemtica, e no se restringe aos
direitos das mulheres ou s relaes de gnero. Mas, para os fins propostos neste texto, importa
verificar como foram positivadas as previses constitucionais relativas s mulheres.
Considerando, ento, as imbricaes existentes entre direitos das mulheres e estudos de

gnero, seguiremos analisando como o arcabouo normativo brasileiro incorporou previses
relativas s mulheres, e o quanto se pode avanar no debate sobre o tema ao analisarmos tais
normas jurdicas luz das teorias de gnero. Refaamos o percurso das constituies, agora
tendo em vista as previses relativas s mulheres. Na Constituio do Imprio (1824), apenas se
menciona o sexo feminino no art. 117, que dispe sobre regras de sucesso da coroa. A
Constituio da Repblica (1891), embora inove com a previso da igualdade formal, no traz
qualquer meno s mulheres. Em 1934, na Constituio ps- Revoluo de 1930 encontram-se
menes relativas s mulheres quanto ao voto obrigatrio (mas somente para aquelas que
exercessem funo remunerada), proibio de trabalho insalubre, determinao de que
servios de amparo ao trabalho feminino e maternidade sejam feitos por mulheres, e
exceptuao do servio militar. Na Constituio do Estado Novo (1937), a meno s mulheres
se restringe proibio ao trabalho insalubre. Em 1946, a Constituio da 1 Redemocratizao
acrescenta a iseno do servio militar, e em 1967 a Constituio da Ditadura Militar inclui o
tempo de servio para aposentadoria em 30 anos.
A Constituio de 1988 a primeira a prever expressamente que homens e mulheres so

iguais em direitos e obrigaes iii . primeira vista pode parecer redundante e at mesmo
desnecessrio, pois se a previso positivada de igualdade perante a lei no foi extirpada do
ordenamento jurdico brasileiro desde a Constituio de 1891, no haveria qualquer argumento
que permitisse excluir as mulheres do tratamento formalmente igualitrio. As previses
generalistas de direitos fundamentais deveriam ser suficientes para assegurar a todos e todas o
direito a ter direitos, e para obrigar juridicamente os Estados a garanti-los sem qualquer tipo de
discriminao.
Porm, no isso que a histria nos mostra. As relaes de gnero ainda so uma
batalha a ser travada, e a primeira conquista nesse sentido insero do tema dos direitos das
mulheres no Congresso Constituinte (1986), composto por 594 deputados eleitos para o
Congresso Nacional, com uma bancada feminina de apenas 26 deputadas e nenhuma senadora.
Ainda assim, a atuao dos movimentos de mulheres junto bancada feminina (que ficariam
conhecidos como lobby do batom iv ) obteve resultados at ento inditos: o texto
constitucional passa a ter 12 menes especficas s mulheres, alm de ser o 1 texto
constitucional brasileiro a prever expressamente igualdade formal entre homens e mulheres.
Ainda assim, mesmo atualmente, a discriminao sexista persiste, a demonstrar que as
mentalidades no se transformam no mesmo ritmo do ordenamento jurdico. Por isso, importa
perguntar: como se deu o processo de formao da estrutura cultural que transformou metade da
Humanidade em minoria poltica, situao que somente passa a ser questionada e combatida
pelos movimentos feministas em meados do sculo XX, e cujos efeitos ainda repercutem nas
vidas das mulheres, mesmo nessas primeiras dcadas do sculo XXI?
O Direito no constitui uma prxis descolada da realidade social e cultural de seu

tempo: sendo produo humana, sempre ser marcado pelas ideias balizadoras dos processos de
socializao de quem produz a norma jurdica - e por isso faz muita diferena saber quem
produziu a norma e quais foram as disputas em seu entorno. No caso das questes de gnero e
sua relao com o Direito, podem-se encontrar nos discursos mdicos v elementos para
identificar as particularidades histricas da trajetria das mulheres, at que fossem consideradas
sujeitos de Direito, pois esse caminho se encontra profundamente marcado pela noo do que
ser homem/mulher de acordo com a concepo mdica. Muito embora nos dias de hoje nos
parea autoevidente haver dois sexos biolgicos - o feminino e o masculino - esta viso sobre os
corpos de homens e mulheres relativamente recente na Histria do Ocidente, pois desde a
Grcia Antiga at aproximadamente o sculo XVIII, os cientistas de ento afirmavam haver um
nico sexo: o masculino. Isso no significa, claro, que no existissem mulheres, ou que as
diferenas anatmicas no fossem notadas, mas sim que essa diversidade era lida de uma outra
forma: o corpo feminino era interpretado pela Medicina como um corpo masculino imperfeito,
que no teria se desenvolvido completamente. O milenar modelo do sexo nico acarretar como
consequncia social a estigmatizao das mulheres como seres fsica e intelectualmente menos
perfeitos do que o homem, j que o sexo masculino era o paradigma de perfeio.
Com a transformao das mentalidades e de todos os paradigmas filosficos ocorridos a
partir da Revoluo Francesa no sculo XVIII, o olhar do cientista tambm se modificar, e
mais, passar a atuar contribuindo com a lei e com a poltica. somente a partir desse momento
histrico (em que tambm ocorre a Revoluo Cientfica) que a Cincia passa a interpretar as
diferenas anatmicas de homens e mulheres como caractersticas de entes no s distintos, mas
opostos: o eixo estabelecido entre homens e mulheres, at ento verticalizado e hierrquico,
torna-se horizontalizado, posicionando-os em plos opostos, sem qualquer categoria
intermediria. Se nos sculos anteriores a mulher correspondia ao homem cujo corpo no se
desenvolveu, aps o Iluminismo, surgir a ideia de sexos opostos- ideia, alis, presente no
senso comum at hoje, sem que nos perguntemos o porqu de mulher ser o contrrio de
homem, e mais, sem nos darmos conta de todas as valoraes que embutimos nessa crena
(pois se considerarmos que homens e mulheres so opostos, necessariamente estamos atribuindo
caracteres a um que estaro ausentes no outro).
assim que as hierarquias sociais passam a ser localizadas no corpo, e as

particularidades do corpo feminino, em especial aquelas relacionadas ao processo reprodutivo,
comeam a ser interpretadas como uma predisposio natural da mulher domesticidade,

fazendo do casamento e da maternidade seu destino biolgico normal. E tudo o que fugir
essa normalidade ser visto como desviante - e isso repercutir nas normas jurdicas
produzidas a partir de ento. A contribuio da Revoluo Cientfica foi importante para
legitimar, especialmente com o discurso mdico, determinadas diferenas nos corpos de
maneira hierarquizada e naturalizada - e, portanto, considerada insupervel pela vontade
humana: biologia se transformaria em destino. Justificativas de cunho moral se aliceraro em
argumentos cientficos em voga poca, e buscaro fundamentar racionalmente as diferenas
dos corpos, e com isso legitimar politicamente desigualdades jurdicas.
No seria diferente no Brasil. Embora a Constituio de 1891 tenha sido a primeira a
prever a igualdade de todos perante a lei, isso no impediu que a legislao brasileira
estabelecesse tratamento discriminatrio para mulheres at bem recentemente. So vrios os
exemplos: o Cdigo Civil de 1916 considerava que a mulher casada era relativamente incapaz
para os atos da vida civil (artigo 6, II), disposio que vigorou at 1962, quando foi publicado o
Estatuto da Mulher Casada, legislao que permitiu alguma ampliao no espectro de direitos
das mulheres casadas que, alm de passarem a ser consideradas civilmente capazes, tambm
obtiveram o direito de colaborar com a sociedade conjugal, cuja chefia, todavia, permanecia
atribuda ao marido (artigo 233). Ainda no tocante s leis nupciais do Cdigo Civil, o artigo 219
permitia que o marido anulasse o casamento se descobrisse que a esposa havia sido
anteriormente deflorada. Essas disposies do Cdigo Civil vigoraram at o ano de 2003,
quando o novo cdigo entrou em vigor.
No Cdigo Penal, as disposies obsoletas tiveram sobrevida mais longa: at 2005, a lei
determinava que um estuprador no poderia ser punido caso viesse a se casar com a vtima de
seu crime (art. 107, VII), e, se uma mulher estuprada se casasse com terceiro (ou seja, com
outro homem que no o estuprador), deveria notificar as autoridades caso tivesse interesse no
processo - do contrrio, a ao penal seria extinta (art. 107, VIII). A justificativa jurdica para
previses legais (hoje consideradas) to bizarras sustentava-se no fato de se entender que o
crime de estupro atentava contra os costumes (e no contra a liberdade sexual da vtima) e,
principalmente, que colocava em risco a virgindade feminina (o que, como mencionado,
impactava a possibilidade de casamento). Assim sendo, se apesar do ocorrido, a vtima de
estupro havia conseguido se casar, os bons costumes teriam sido restaurados e, com isso,
desapareceria a necessidade de punio. Como disse acima, somente em 2005 foram revogadas
essas hipteses de extino da punibilidade, e em 2009 o captulo dos crimes sexuais do Cdigo
Penal foi finalmente alterado e reformado, passando a ser identificado como Crimes contra a
dignidade sexual, em lugar da inaceitvel rubrica Crimes contra os costumes.
Foi preciso especificar na Constituio Federal de 1988 que as mulheres so tambm
sujeitos de Direito para que lhes fosse assegurado o mais elementar dos direitos civis: a
igualdade perante a lei. Ao examinarmos a legislao anterior 1988 verifica-se que a previso
constitucional de igualdade geral era insuficiente, pois, como exemplificado acima, tivemos
diversos exemplos de tratamento desigual perante a lei. Tanto assim que as modificaes no
Cdigo Civil e no Cdigo Penal somente foram viveis aps a promulgao da Constituio de
1988. Alm dessas, outras modificaes foram feitas na lei, que passaram a contar com
discriminaes positivas para assegurar a igualdade formal e material, tais como a proibio de
exigncia de atestados de esterilidade ou de gravidez para funcionrias ou de candidatas a vagas
de emprego (Lei n 9.029/95), ou a determinao de proporo mnima de 30% e 70% entre
mulheres e homens nas candidaturas dos partidos polticos (Lei n 9.504/97), e mesmo a Lei
Maria da Penha, que cria mecanismos de proteo especficos para mulheres vtimas de
violncia domstica (Lei n 11.343/06).
Como se pode verificar por esses exemplos, a legislao vigente reproduzia um sistema
de pensamento, e no poderia ser diferente, afinal, textos legais no surgem do vcuo, mas sim
so produto de uma poca e, principalmente de quem detm o poder para produzir as normas e
para exigir seu cumprimento no caso de transgresso, para que se mantenha a estrutura social
balizada pela norma jurdica. aqui que encontra relevncia o papel do jurista e do operador do
Direito.
O papel dos juristas na manuteno da estrutura conservadora e o ensino do

Direito como potencial de atuao poltica
Falar do universo do Direito falar, fundamentalmente, da produo e da manuteno

das normas jurdicas. A primeira faceta - a produo das norma jurdicas - relacionada com o
exerccio da funo do Poder Legislativo, e a segunda - a manuteno dessas mesmas normas -
ao exerccio da funo do Poder Judicirio. Inconteste, portanto, que produz o Direito quem
detm o poder, o que auxilia a compreenso do Direito como instrumento de sua conservao:
da a tendncia conservadora da prxis jurdica, o que no exclusividade do Brasil.
Ocorre que, no caso brasileiro, lidamos ainda com a peculiaridade histrica da
construo do quadro de dirigentes administrativos aps a Independncia ter se dado
preferencialmente por juristas oriundos das famlias de elite que enviavam seus filhos para
estudos no exterior e/ou nas duas nicas Escolas de Direito do pas (So Paulo e Recife). A
trajetria profissional dos bacharis se intrincava com os meandros da poltica nacional:
Com efeito, a formao de quadros dirigentes era lenta, restrita, apoucada, limitada.
Em 1827, fundaram-se as escolas de Direito de So Paulo e de Olinda (depois
transferida para Recife)
()
Os cursos de Direito repetiam o modelo da Universidade de Coimbra, formando

juristas, advogados, deputados, senadores, diplomatas e outros altos funcionrios do
Estado. O governo mantinha estrita superviso sobre estas escolas, nas quais diretores
professores eram nomeados pelo ministro do Imprio, e os manuais e programas
deveriam ser aprovados pelo parlamento. (MOTA, p. 45, 2010).
A composio do diminuto grupo de bacharis por integrantes nascidos nas elites

contribuiria para uma leitura do Direito alinhada conservao do poder por esses setores
sociais. Alm disso, o Direito no Brasil no ser concebido com o gene da inovao das ideias e
da luta intelectual pela liberdade. Ao contrrio, a tradio do ensino jurdico brasileiro sempre
se pautou por um dogmatismo conservador, sendo relevante o peso dos juristas nas construes
polticas e no conservadorismo:
() se as Faculdades de Direito no Imprio foram importantes centros de formao
poltica e cultural das elites, isto se d em detrimento da produo e reproduo do
prprio saber jurdico institucional. O seja, apesar de catalisarem grande parte da
vida cultural e poltica do pas, as Faculdades de Direito deixaram a desejar como
locais de produo de uma reflexo jurdica criativa o que, como aponta Schwartsman
(1987), afeta at hoje a imagem das disciplinas jurdicas, que dificilmente so vistas
como conhecimentos inovadores. (ALVAREZ, p. 26, 2003).
A mentalidade conservadora identificada s claras nos exemplos de dispositivos

jurdicos mencionados no tpico anterior: vislumbra-se com facilidade naquelas normas qual o
modelo de famlia considerado socialmente desejvel e aceito, o estilo de vida e os
comportamentos classificados como adequados e como os desvios dos paradigmas
juridicamente estabelecidos acarretavam discriminaes e excluses. Pode-se afirmar que o
conservadorismo jurdico nacional nasce junto com o prprio Direito brasileiro. Esse modelo de
formao, dogmtico e pensado para conservar o poder das elites, associado pouca tradio da
poltica brasileira em democracia e Direitos Humanos, vem contribuindo h dcadas para
formar profissionais do Direito com estreito repertrio crtico, e raramente habilitados a discutir
conceitos construdos em outras reas do conhecimento e a elaborar reflexes crticas que
permitam problematizar a realidade encontrada no cotidiano de trabalho no sistema de Justia.
So escolas que formam advogados, juzes, promotores, defensores pblicos e delegados, entre
outros atores que exercem diretamente o poder consolidado na norma jurdica, privilegiando a
produo de um saber manualesco e recorrentemente voltado para aprovao em testes de
mltipla escolha que se consolidaram como critrio para o exerccio profissional.
A Constituio Federal 1988 buscou ser uma ruptura com o passado poltico e jurdico
do Brasil, de cidadania incompleta e violaes sistemticas de Direitos Humanos. Da a
importncia e urgncia de se demandar o respeito aos direitos fundamentais ali previstos no
contemporneo contexto de retrocessos. As demandas de movimentos sociais (tais como a
igualdade formal expressa para mulheres na Constituio, a demanda dos movimentos negros
pela criminalizao do racismo e cotas raciais em universidades; mais recentemente, as
demandas de movimentos LGBTT pelo direito unio homoafetiva, ao nome civil de pessoas
transexuais, alm da inacreditvel pauta pelo direito de uso dos banheiros pblicos de acordo
com o gnero de identificao, que precisou ser levada at o Supremo Tribunal Federal; ou
ainda as pautas relativas aos direitos de populaes indgenas) que vm crescendo desde 1988 e
cada vez mais se ocupando o espao do Direito como arena de disputa deixam claro que o
ensino do direito uma tarefa poltica - sobretudo em um pas como o nosso em que o acesso ao
terceiro grau ainda restrito e desigual. Implica posicionar-se sobre a funo social do ensino
superior, isto , sobre a prpria razo de ser da universidade." (GARCEZ, p. 15, 2012)
Se at o presente momento, na curta Histria poltica brasileira, o Direito brasileiro e os
juristas oriundos de seu ensino jurdico contriburam para a manuteno de uma estrutura moral
e economicamente conservadora, possvel lanar um novo olhar para enxergar o potencial
transformador por meio do ensino do Direito, com uma nova compreenso de seu papel e seus
limites. imprescindvel compreender que a demanda social pela via jurdica somente ter
como resultados a produo de leis ou de decises judiciais, o que, como j debatido
anteriormente neste texto, no tem o condo de transformar mentalidades pela mera publicao
no Dirio Oficial. Mas por retratar uma transformao cultural em curso, leis e decises
judiciais contribuem fortemente para registrar o que j se modificou - e para conservar essa
nova forma.
Respondendo pergunta inicial: por que falar de gnero no ensino jurdico?
Antes de oferecer elementos que permitam leitora e ao leitor formular sua prpria
resposta para pergunta que abre este texto, no demais frisar a importncia de incluir no
ensino jurdico o estudo crtico de todos os temas relacionados a marcadores sociais da
diferena, criando-se disciplinas que permitam desenvolver a crtica poltica e aplic-la no
cotidiano do sistema de justia com o objetivo de transform-lo em espao de resistncia ao
retrocesso e garantia de direitos.
Especificamente quanto s relaes de gnero, espero ter demonstrado ao longo texto
suas reverberaes no Direito, decorrentes da percepo dos diferentes lugares sociais ocupados
por homens e mulheres. A diferena no seria problema se esta no se materializasse muitas
vezes em desigualdades jurdicas, correspondendo a direitos e deveres distintos estabelecidos
em decorrncia do sexo natural, que, por muito tempo, imaginou-se ser condicionante de
comportamentos. As teorias gnero desnaturalizam esses comportamentos, temperamentos e
condutas atribudos aos sexos biolgicos, demonstrando serem eles frutos de construes
culturais, e, portanto, afetadas pelos mais diversos fatores.
Estudar questes de gnero , acima de tudo, observar a mirade de possibilidades do
que se considera coisa de homem e coisa de mulher nas muitas culturas ao redor do mundo
e ao longo da Histria. A ampla variao histrica e geogrfica do que se considera ser
homem ou ser mulher no permite concluir que tais noes decorram da genitlia com a
qual o indivduo nasceu (nem de seus hormnios, ou de seus cromossomos XX e XY), mas sim
favorecem o argumento de que sejam passadas e aprendidas de gerao em gerao, variando de
um lugar para outro, sempre sob o risco de se conservarem injustas quando no questionadas.
exatamente este tipo de questionamento que se pretende fomentar com a introduo
de discusses sobre gnero e diversidade sexual no currculo do ensino jurdico, formando
operadoras e operadores do Direito capazes de questionar se h, de fato, concepes certas" ou
erradas do que ser homem ou ser mulher, e mais, se vlido estabelecer direitos
diferentes em decorrncia deste julgamento.
Por muito tempo, calas compridas eram consideradas uma indumentria inadequada
para mulheres, a ponto de seu uso ser legalmente proibido em diversas partes do mundo. Os
tribunais brasileiros vetaram em suas dependncias o uso desta pea por mulheres at os
primeiros anos do sculo XXI, mas at mesmo nossas vetustas cortes entenderam que o mundo
mudou. Talvez seja o caso de inverter o sentido da nossa pergunta inicial e questionar: por que
no falar de gnero no ensino jurdico?
Referncias bibliogrficas
ALVAREZ, Marcos Csar. Bacharis, criminologistas e juristas: saber jurdico e nova

escola penal no Brasil. Coleo de Monografias IBCCrim, volume 25. So Paulo: Mtodo,
2003.
GHIRARDI, Jos Garcez. O instante do encontro: questes fundamentais para o ensino
jurdico. So Paulo: Fundao Getlio Vargas, 2012.
FERREIRA, Gabriela Nunes. MOTA, Carlos Guilherme (coord.). Os Juristas na formao
do Estado-Nao brasileiro (de 1850 a 1930). So Paulo: Saraiva, 2010.
LAQUEUR, Thomas: Inventando o sexo: corpo e gnero dos gregos a Freud, Rio de
Janeiro, Relume-Dumar, 2001.
STOLKE, Verena. La mujer es puro cuento: la cultura del gnero. Estudos Feministas,
Florianpolis, 12 (2): 264, maio-agosto, 2004.
Lobby do batom faz viglia por direitos. Matria publicada na edio de 21/07/1988 do
Correio Braziliense, n 9226, p.4. Disponvel em:
http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/120421
i
"ideologia", in Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa [em linha], 2008-2013,
http://www.priberam.pt/dlpo/ideologia [consultado em 20-02-2017].
ii
Sobre o processo de construo retardada da cidadania no Brasil, ver: CARVALHO, Jos Murilo de.
Cidadania no Brasil - o longo caminho.
iii
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e
obrigaes, nos termos desta Constituio"
iv
Sobre o lobby do batom, ver a matria Lobby do batom faz viglia por direitos, publicada na edio
de 21/07/1988 do Correio Braziliense, n 9226, p.4. Disponvel em:
http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/120421
v
Este debate a respeito da variao dos modelos anatmicos dos sexos nas Cincias foi feito pelo
historiador norte-americano Thomas Laqueur. Para aprofundar a leitura sobre esta discusso, ver:
Inventando o sexo - corpo e gnero dos gregos at Freud, de Thomas Laqueur, Ed. Relume-Dumar,
2001.
A luta por reconhecimento das mulheres

em situao de violncia: uma trajetria de avanos?
The fight for recognition of women in a

situation of violence: a trace of progress?
Nlida Coelho Monte

nmonte@defensoria.sp.def.br
Priscila Aparecida Lamana Diniz

padiniz@defensoria.sp.def.br
RESUMO
O presente artigo, reconhecendo a violncia domstica e familiar contra a mulher como

fenmeno recorrente em diversas sociedades pelo mundo, estreitamente ligada ao modelo de
sociedade patriarcal que se estabeleceu i , pretende analisar a forma particular como ela se
materializa no Brasil, e o modo como debatida e combatida como resultado de intensa
mobilizao das mulheres, a ser problematizada a partir da concepo forjada por Axel Honneth
sobre as trs esferas de reconhecimento. O desafio, portanto, consiste em identificar se essa luta
por reconhecimento tem sido capaz de criar solues adequadas para contemplar a tutela
almejada, o que ser feito a partir da anlise jurdica e emprica da matria.
Palavras-chave: Violncia. Mulher. Luta por reconhecimento.
Abstract
This article, recognizing domestic and family violence against women as a recurring
phenomenon in several societies around the world, closely linked to the model of patriarchal
society that has been established, intends to analyze the particular way in which it materializes
in Brazil, and the way it is debated and fought as a result of the intense mobilization of women,
to be problematized from the conception forged by Axel Honneth on the three spheres of
recognition. The challenge, therefore, is to identify whether this struggle for recognition has
been able to create adequate solutions to contemplate the desired tutelage, which will be done
from the juridical and empirical analysis of the matter.
Keywords: Violence. Woman. Fight for recognition.
1 A luta por reconhecimento das mulheres em situao de violncia no Brasil
A situao de violncia domstica e familiar representa um dos maiores dramas

vivenciados por diversas mulheres que so agredidas, das mais diversas formas, por pessoas de
seu ntimo convvio, das quais esperavam justamente o oposto, vale dizer, reconhecimento em
forma de amor e proteo.
Nesse sentido, a teoria elaborada pelo filsofo alemo Axel Honneth sobre as trs
esferas de reconhecimento mostra-se bastante oportuna para a abordagem do tema.
Para o autor, todas as pessoas almejam em seus relacionamentos interpessoais o amor,
identificado como a primeira forma de reconhecimento intersubjetivo, em sentido bastante
amplo e no necessariamente ligado noo romntica da relao ntima sexual, abarcando o
envolvimento entre pais e filhos, entre amigos e entre dois parceiros, caracterizado como a
experincia necessria para que os sujeitos se confirmem mutuamente na natureza concreta de
suas carncias.ii
Dessa forma, as situaes de desrespeito, nas quais se incluem as prticas de violncia
domstica e familiar contra a mulher, representam a primeira forma de reconhecimento
recusado, por haver a quebra da expectativa de confirmao da prpria imagem que a mulher
nutre de si, capaz de desmoronar sua personalidade inteira.iii
Ao abordar a situao dos maus tratos fsicos sofridos por um sujeito, Honneth ressalta
que um tipo de desrespeito que fere duradouramente a confiana, aprendida atravs do amor,
na capacidade de coordenao autnoma do prprio corpo, ensejando a perda de confiana em
si e no mundo.iv
Resta evidente, portanto, a gravidade dessa recusa de reconhecimento s mulheres que
vivenciam situaes de violncia, por abalar a autoconfiana e, por consequncia, em muitos
casos, a prpria capacidade de se insurgir contra isso, notadamente porque o homem agressor
no s agressor, oscilando em seus comportamentos.
Conforme identificado por Barbara Soaresv, embora no se possa categorizar de forma
exata como ocorrem os ciclos de violncia contra a mulher, identificam-se trs fases principais
que confundem a prpria tomada de conscincia pela vtima.
No primeiro momento, inicia-se a fase de tenso no relacionamento, com agresses
verbais, crises de cime, ameaas, destruio de objetos, de modo que a mulher passa a se
responsabilizar, acreditando que conseguir evit-los. Evolui-se para a fase da exploso da
violncia, quando ocorrem os ataques mais graves como espancamentos, estupros, leses e
homicdios. Segue-se, quando faticamente possvel, a fase da chamada lua de mel, oportunidade
na qual o homem demonstra remorso e medo de perder a companheira, fazendo promessas de
mudanas, confundindo, assim, a j abalada psique da vtima, tornando muitas vezes bem
demorado e doloroso o processo de compreenso da situao e da necessidade de romper o
relacionamento, diante da negativa de reconhecimento, nos termos explicitados por Honneth.
Como exemplo bem sucedido de resistncia e luta por reconhecimento, tem-se, dentre
inmeras mulheres, a figura de Maria da Penha Maia Fernandes que, aps ser vtima de
sucessivas agresses e tentativas de homicdio por seu companheiro, culminando por ocasionar
sua paraplegia e a condenao dele, apresentou, por meio do Centro pela Justia e o Direito
Internacional CEJIL e o Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos da
Mulher CLADEM, seu caso Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em 1998,
insurgindo-se contra a injustificvel inrcia estatal que, embora tivesse condenado o agressor,
passados mais de quinze anos, tolerava sua liberdade aceitando recursos processuais
procrastinatrios.
Como decorrncia, em 2001, a Comisso Interamericana apreciou o caso 12.051 e

condenou pela primeira vez um Estado, no caso, o brasileiro, conforme ressaltado por Flvia
Piovesanvi, por negligncia e omisso em relao violncia domstica praticada contra Maria
da Penha, recomendando-lhe, dentre outras medidas, prosseguir e intensificar o processo de
reforma, a fim de romper com a tolerncia estatal e o tratamento discriminatrio com respeito
violncia domstica contra as mulheres no Brasil.vii
Ademais, a ttulo de recomendao, enunciou-se a necessidade de adoo de medidas de
capacitao e sensibilizao dos funcionrios judiciais e policiais especializados para que
compreendam a importncia de no tolerar a violncia domstica; a simplificao dos
procedimentos judiciais penais, a fim de que possa ser reduzido o tempo processual, sem afetar
os direitos e garantias de devido processo; o estabelecimento de formas alternativas s judiciais,
rpidas e efetivas de soluo de conflitos intrafamiliares, bem como de sensibilizao com
respeito sua gravidade e s consequncias penais que gera; a multiplicao do nmero de
delegacias policiais especiais para a defesa dos direitos da mulher e a dotao dos recursos
especiais necessrios efetiva tramitao e investigao de todas as denncias de violncia
domstica; a prestao de apoio ao Ministrio Pblico na preparao de seus informes judiciais
e a incluso em seus planos pedaggicos de unidades curriculares destinadas compreenso da
importncia do respeito mulher e a seus direitos reconhecidos na Conveno de Belm do
Par, bem como ao manejo dos conflitos.
Referida deciso representa, portanto, o segundo tipo de reconhecimento identificado
por Honneth, qual seja, aquele conferido pelo direito, por tomar como premissa o respeito
absoluto que todo sujeito merece por ser um fim em si mesmo.viii
Sob este vis, pode-se interpretar que a mulher, sujeito merecedor de igual considerao
quando comparado aos homens, em razo da luta por reconhecimento jurdico, recebeu, de
forma pioneira, tratamento diferenciado e discriminatrio, de forma positiva, justamente para
tentar eliminar o histrico envolvido na desigual construo dos gneros, criando-se um direito
prprio.
Mencionada teoria, pois, aplicada situao de violncia sofrida pela mulher, justifica a
deciso proferida pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, haja vista que consagrou
o reconhecimento pelo direito da condio da mulher como merecedora de igual proteo
jurdica, materializada, neste caso, por meio discriminao positiva ao conferir especial
proteo s mulheres em razo do histrico de violaes.
Nesse sentido, inclusive, foi editada a Lei 11.340/2006, popularmente conhecida como
Lei Maria da Pena, motivada por presso externa decorrente da luta de sua homenageada, que
teve, dentre vrios mritos, definir, de forma elstica, em seu art. 5, a violncia domstica e
familiar contra a mulher como qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause
morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial, no mbito
da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com
ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; no mbito da famlia,
compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram
aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; em qualquer
relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida,
independentemente de coabitao.
Alm disso, a meno violncia praticada com base no gnero revela que a proteo
legal no deve ser dispensada a qualquer caso de conduta contra a mulher, mas to-somente
quando inserida no contexto da violncia de gnero.
Depreende-se, assim, que a aplicao da referida lei justifica-se quando houver, para
alm do ato de violncia, exteriorizao de dominao e discriminao como decorrncia do
reconhecimento da mulher como um ser no-igual ou, melhor dizendo, um no-ser, cujo
reconhecimento jurdico negado, e encarado no sentido de mero objeto de dominao contra o
qual se exerce poder.ix
Outrossim, a lei foi salutar ao vedar, em seu art. 17, a aplicao, nos casos de violncia
domstica e familiar contra a mulher, das chamadas penas de cesta bsica x ou outras de
prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de
multa, de modo a impedir que a vtima fosse duplamente penalizada, j que, aps ser vtima de
violncia, o agressor muitas vezes se valia do patrimnio comum ou mesmo exclusivo dela para
cumprir sua pena ou medida imposta.
Para alguns xi , teve o mrito, tambm, de vedar, em seu art. 41, a aplicao da Lei
9.099/95, e seus institutos despenalizadores, quais sejam, a transao penal e a suspenso
condicional do processo aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a
mulher, independentemente da pena prevista.
Ainda no plano normativo, em 2010, com a promulgao da Emenda Constitucional n
65, a preocupao com o tema ganhou envergadura constitucional, ao ser acrescentado o 8 ao
art. 226, dispondo que a famlia, base do Estado, tem especial proteo, de modo que se deve
assegurar assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos
para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
Na mesma senda, foi editada a Lei 13.104, de 09 de maro de 2015, acrescentando-se
no art. 121, do Cdigo Penal, qualificadora para o homicdio cometido por razes de gnero,
inclusive no mbito domstico e familiar, denominado de feminicdioxii, instituindo-se punio
mais severa para o delito praticado contra mulheres, elevando-o categoria de crime hediondo,
bem como para prever causas de aumento de pena para os crimes praticados contra mulheres
durante a gestao ou nos trs meses posteriores ao parto; contra mulher menor de 14 ou maior
de 60 anos ou com deficincia, e na presena de descendente ou ascendente da vtima.
Nota-se, assim, que a violncia domstica e familiar contra a mulher, no Brasil, outrora
considerada problema privado no qual o Estado no deveria imiscuir-se, passou a ser tratada,
por fora de lei inclusive como uma das formas de violao dos direitos humanosxiii, exigindo
especial ateno e represso estatal, justamente por se considerar que ela responsvel por
abalar alguns dos direitos mais caros das mulheres, afetos liberdade, igualdade e prpria vida.
V-se, portanto, que, embora o percurso normativo de combate violncia domstica e
familiar contra a mulher no pas no seja to recentexiv, o grande marco do reconhecimento do
direito para a mudana de paradigma veio com a Lei 11.340/2006, sendo seguida de
entendimentos jurisprudenciais e novas legislaes promotoras de discriminao positiva em
favor das mulheres.
Contudo, pairam dvidas se esse reconhecimento mostra-se efetivo ou encontra-se
apenas acobertando a continuidade da falta de imputabilidade moral atribuda s mulheres, o
que poder ser melhor apreciado com a anlise de casos prticos.
2 Como tem sido o reconhecimento do direito para as mulheres em situao de

violncia domstica e familiar?
A Lei Maria da Penha, conquanto no contenha carter eminentemente penal, haja vista
que no criou tipos penais especficos para punir a violncia domstica e familiar contra a
mulher, assegurou que as condutas criminais praticadas contra este sujeito de direitos no
ensejem a aplicao da Lei 9.099/95 e seus institutos despenalizadores, bem como a
substituio das penas privativas de liberdade por aquelas restritivas de direitos de prestao
pecuniria ou de multaxv.
Referidas medidas, que representam recrudescimento no tratamento penal da violncia
domstica e familiar contra a mulher, materializam poltica criminal de base criminolgica
tradicional, em oposio quela de matiz crtica, orientada, dentre outras, pela diretriz da
despenalizao, compreendida, nos dizeres de Alessandro Baratta, como a substituio de
sanes penais por formas de controle no estigmatizantes (sanes administrativas, ou civis)
e, mais ainda, o encaminhamento de processos alternativos de socializao do controle do
desvio e de privatizao dos conflitos, nas hipteses em que isso seja possvel e oportuno.xvi
Alm disso, constata-se maior rigorismo aps julgamento da Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 4.424, na qual o Supremo Tribunal Federal pacificou o entendimento
de que, nos casos de leso corporal praticada contra mulher, no mbito domstico ou familiar,
independentemente de sua gravidade, a ao penal respectiva aquela incondicionada a
representao e, portanto, retira-se da mulher em situao de violncia a possibilidade de se
opor ao processo criminal, sobretudo e a despeito do teor do art. 16, da Lei Maria da Penha,
para, supostamente, evitar o esvaziamento da finalidade da lei e a falha na sua proteo.xvii
Note-se que tais iniciativas legislativa e jurisprudencial encontram amplo amparo
social, conforme revelam dados da pesquisa do Sistema de Indicadores de Percepo Social
(SIPS), no sentido de que 91% das pessoas entrevistadas concordaram com a assertiva de que
homem que bate na esposa tem que ir para a cadeia, vale dizer, merece reprimenda criminal
mais severa e independente da vontade da mulher.
V-se, contudo, que, na prtica, se a mulher em situao de violncia privada de

transacionar com o seu agressor, em razo do recrudescimento penal da matria (aumento de
penas, impossibilidade de aplicao da Lei 9.099/95 e seus institutos, vedao de aplicao de
pena de cesta bsica), tambm no recebe a resposta esperada do sistema de justia, em que
pese o reconhecimento jurdico formal que lhe foi concedido com as legislaes e
entendimentos supostamente protetivos j citados.
Conforme se observa pela atuao perante o Juizado de Violncia Domstica e Familiar
Sul 2 da cidade de So Pauloxviii, h elevados ndices de arquivamento dos inquritos policias e
prolao de sentenas de carter absolutrio.
A partir de anlise emprica, nota-se que, via de regra, os procedimentos policiais
demoram cerca de quase dois anos para serem concludos. Apesar disso, esses procedimentos
investigativos costumam ser instrudos apenas com depoimentos das partes envolvidas, quais
sejam, vtima e investigado, e, quando muito, com exame pericial, revelando a extrema
morosidade para a concluso de procedimentos extremamente simples, obstaculizando a pronta
resposta estatal para to grave e recorrente problema.
Observa-se, ainda, que boa parte dos inquritos policiais que so concludos com a
demora acima indicada, culminam por ser arquivados sob o fundamento de que teriam ocorrido
leses recprocas. V-se, portanto, que, nos casos nos quais a mulher tentou defender-se das
agresses fsicas sofridas, sequer viu o agressor ser processado, tendo negado o reconhecimento
jurdico que esperava.
A ttulo ilustrativo, em um dos casos analisadosxix, a vtima possua pouco mais de 40
(quarenta) anos e dois filhos com seu companheiro agressor, tendo levado a situao de
violncia a que era exposta, no pela primeira vez, conforme constatado pela existncia de
pretritos boletins de ocorrncia, ao conhecimento das autoridades. O Inqurito Policial foi
instrudo com exame pericial e depoimento da vtima e de seu algoz. Houve a constatao da
materialidade delitiva, por meio de laudo pericial atestando a ocorrncia de leses corporais de
natureza leve.
A autora, ademais, tanto em sede policial, quanto em juzo, atribuiu a autoria das leses
sofridas ao seu ex-companheiro. Da mesma forma, o agressor no negou que tivesse causado as
leses, limitando-se a afirmar que somente havia segurado sua companheira para que ela no o
agredisse. A nica testemunha ouvida foi o filho do casal. Na ocasio, o rapaz afirmou que,
comumente, o seu genitor agredia, fisicamente, sua me, mas que no dia mencionado nos autos,
no teria presenciado os fatos. O filho do casal afirmou, ainda, que as agresses sofridas por sua
genitora, via de regra, eram provocadas por ela e tinham como causa seu comportamento.
Concluda a instruo, o agressor foi absolvido, sob o fundamento de que no havia provas
suficientes de autoria, uma vez que somente estavam presentes, no local dos fatos, vitima e ru e
ambos apresentavam verses conflitantes. Ademais, a sentena ressaltou que mesmo que se
admita que a agresso teria ocorrido, era comum que a vtima provocasse.
O referido calvrio por reconhecimento demonstra que, aps vencer o medo e a crise de
autoconfiana causada pela quebra do reconhecimento insterubjetivo pelo parceiro, - ao negar a
legtima expectativa por amor -, a mulher em situao de violncia ainda sofre com a falta de
efetivo reconhecimento jurdico, em que pese a sua consagrao formal.
As denncias que so formalizadas perante a autoridade policial, muitas vezes so
investigadas e concludas com demora injustificvel diante da simplicidade das provas. Aps,
muitas so objeto de arquivamento e aquelas poucas que finalmente chegam para a apreciao
do Judicirio so alvo de absolvio, pelos mais diversos motivos, muitos deles carregados de
preconceito, moralismo e condescendncia com o machismo.
Percebe-se, portanto, que a mera alterao legislativa levada a efeito pela promulgao
da Lei 11.340/2006, que, dentre outras medidas, estabeleceu procedimento sumrio ou ordinrio
para casos de violncia domstica e familiar, vedando a adoo de procedimentos menos
formais e simplificados (suspenso condicional do processo, transao penal e penas de
prestaes pecunirias), no representou, por si s, garantia de que as mulheres que tiveram seus
direitos violados teriam efetiva resposta do sistema de justia.
Pode-se dizer que as alteraes legislativas acima mencionadas possuam duplo

objetivo. O primeiro consistente em dar maior significao social ao fenmeno da violncia
contra a mulher e o segundo voltado reduo da impunidade relacionada a esses delitos,
proporcionando a essas mulheres o almejado reconhecimento por meio de respostas efetivas do
sistema de justia.
Contudo, o simples recrudescimento da legislao penal no se mostrou como sinnimo
de acesso justia, porquanto o sistema no estava pronto para acompanh-lo. Existem
inmeros outros fatores que impedem o acesso das mulheres aos direitos que lhes foram
conferidos.
Conforme se observa nos casos descritos acima, nos quais se ressaltou o alto ndice de
arquivamento de inquritos policiais e absolvies por crimes de violncia contra a mulher,
sobretudo quando ela rompe com a passividade frente ao seu agressor e acaba sendo
culpabilizada pelas leses sofridas, o sistema de justia pode refletir a discriminao contra as
mulheres, incorporando esteretipos de gnero, cunhados pelos valores da sociedade patriarcal.
Como consequncia disso, sem desmerecer a importncia das alteraes legislativas
expostas, haja vista que o reconhecimento jurdico garante existncia digna aos seus sujeitos, ao
consagrar direitos fundamentais de carter histrico, que criam as condies que permitem ao
sujeito desenvolver auto-respeito, a capacidade das mulheres para obter efetivo acesso justia
em base de igualdade com os homens ainda se mostra comprometida na sociedade brasileira.
Nota-se, assim, que o reconhecimento do direito no caso das mulheres em situao de
violncia tem se limitado esfera penal, que, com as inmeras crticas que merecedoraxx,
tambm no tem conferido resposta adequada, por ainda se mostrar inefetiva.
3 Consideraes finais
luz da teoria de Axel Honneth sobre as trs esferas de reconhecimento, interessante

observar o movimento de luta protagonizado pelas mulheres em situao de violncia domstica
e familiar.
No primeiro momento, a mulher, almejando o reconhecimento pelo amor proveniente
do parceiro, tem suas expectativas frustradas com os episdios de violncia, que evidenciam
desrespeito que abala sua autoconfiana e a imagem que tem de si, atingindo sua personalidade
de forma indelvel, mas recupervel quando se tenta romper com o ciclo de violncia.
Verifica-se, assim, que a luta por reconhecimento pode evoluir para a exigncia de que
o direito, consagrando a igual considerao que merecem todos os sujeitos, imponha o dever de
respeito absoluto, que, no caso das mulheres em situao de violncia, materializa-se com
legislaes protetivas e promotoras de discriminao positiva.
Como exemplo disso, no plano terico, tem-se a Lei Maria da Penha, verdadeiro marco
de reconhecimento do direito, ao cravar expressamente a violncia praticada contra as mulheres
no mbito domstico e familiar como uma forma de violao aos direitos humanos, conferindo
especial proteo, com enfoque no rigorismo e recrudescimento penal.
Ocorre que, se no plano abstrato verifica-se o indubitvel reconhecimento pelo direito, a
partir da anlise emprica, constata-se justamente o oposto. Os trmites burocrtico- processuais
conduzidos por atores formados na cultura machista e patriarcal oferecem s vtimas a negao
do reconhecimento com o alto ndice de arquivamento de inquritos penais e absolvio nos
crimes envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher.
Tal quadro acaba inviabilizando a terceira forma de reconhecimento identificada por

Honneth, qual seja, aquela relacionada solidariedade, caracterizada pela estima social que
permite a cada sujeito referir-se positivamente a suas propriedades e capacidades concretasxxi,
afetas reputao e ao prestgio social enquanto grandeza biograficamente individuada.
Nesse sentido, mostra-se elucidativa a transcrio da discrio de Honneth acerca da
luta por reconhecimento no vis da solidariedade:
Visto que o contedo de semelhantes interpretaes depende por sua
vez de qual grupo social consegue interpretar de maneira pblica as
prprias realizaes e formas de vida como particularmente valiosas,
aquela prxis exegtica secundria no pode ser entendida seno como
conflito cultural de longa durao: nas sociedades modernas, as
relaes de estima social esto sujeitas a urna luta permanente na qual
os diversos grupos procuram elevar, com os meios da fora simblica
e em referncia s finalidades gerais, o valor das capacidades
associadas a sua forma de vida. Contudo, o que decide sobre o
desfecho dessas lutas, estabilizado apenas temporariamente, no
apenas o poder de dispor dos meios da fora simblica, especfico de
determinados grupos, mas tambm o clima, dificilmente influencivel,
das atenes pblicas: quanto mais os movimentos sociais conseguem
chamar a ateno da esfera pblica para a importncia negligenciada
das propriedades e das capacidades representadas por eles de modo
coletivo, tanto mais existe para eles a possibilidade de elevar na
sociedade o valor social ou, mais precisamente, a reputao de seus

membros. (HONNETH, 2003, p. 207-208).
Logo, considerando que, no caso do grupo integrado pelas mulheres em situao de

violncia domstica e familiar, em que pese alguns avanos, no houve ainda atribuio da
devida importncia ao problema, verifica-se a negao ao reconhecimento pela solidariedade,
por no se atribuir o necessrio valor social s mulheres.
Conclui-se, assim, que a luta por efetivo reconhecimento das mulheres em situao de
violncia ainda comporta amplos avanos, que demandam, para alm da proteo jurdica, a
atribuio do devido respeito social, por meio da mudana dos valores que permeiam a
sociedade patriarcal e machista.
Referncias
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sociologia do direito penal. Traduo por Juarez Cirino dos Santos. 3.ed. Rio de Janeiro:
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violncia de gnero: notas sobre estudos feministas no Brasil. Disponvel em:
<http://www.nevusp.org/downloads/down083.pdf>.
SANTOS, Juarez Cirino. Direito penal: parte geral. 3. ed. Curitiba: ICPC: Lumen Juris,
2008.
i
Sobre o tema, interessante conferir a abordagem de Carole Pateman, ao ressaltar o histrico, muitas
vezes desconhecido, da venda de mulheres por seus maridos at o sculo XX, bem como de prticas de
violncia na Europa, conforme se depreende do seguinte trecho: Na Gr-Bretanha, na mesma poca, era
comum a crena de que um marido tinha o direito de castigar fisicamente sua mulher desde que ele
utilizasse uma vara que no fosse maior que o polegar de um homem. As feministas do sculo XIX, como
as feministas contemporneas preocupavam-se muito com os ferimentos feitos nas mulheres por seus
maridos. Frances Power Cobbe publicou um influente artigo em 1878, Tortura das esposas na
Inglaterra, e, em uma palestra na Cmara dos Comuns, defendendo o sufrgio feminino durante os
debates sobre o Projeto da Segunda Reforma, John Stuart Mill disse que gostaria de ter feito um
relatrio nesta Cmara sobre o nmero de mulheres que todos os anos so espancadas, chutadas ou
pisadas at a morte por seus protetores do sexo masculino. O marido detinha a propriedade de sua
esposa, e o homem era um proprietrio e um senhor absoluto somente se ele pudesse fazer o que quisesse
com o seu bem. Seu direito de fazer o que quisesse era sancionado de jure pela categoria legal direitos
conjugais. Referida passagem bem demonstra como arraigada a cultura do machismo e da sociedade
patriarcal, o que se verifica tambm na realidade brasileira. In: PATEMAN, Carole. O contrato sexual.
Traduo por Marta Avancini. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1993, p. 182-184.
ii
HONNETH, Axel. A luta por reconhecimento: a gramtica moral dos conflitos sociais. Traduido por
Luis Repa. 1 ed. Editora 34 Ltda: So Paulo, 2003, p. 159.
iii
Ibidem, p. 213-214.
iv
Ibidem, p. 215.
v
BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria especial de polticas para as mulheres. Enfrentando a
violncia domstica contra a mulher. Braslia: Secretaria especial de polticas para as mulheres, 2005, p.
23-25.
vi
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 14. ed., rev, atual. So
Paulo: Saraiva, 2013, p. 433.
vii
A ntegra da deciso encontra-se disponvel em:
<https://www.cidh.oas.org/annualrep/2000port/12051.htm>
viii
HONNETH, Axel. Op. cit, p. 179.
ix
Sobre as diferentes concepes de violncia de gnero, inclusive algumas que recusam a existncia de
qualquer relao de poder nessa interao, mostra-se elucidativo o artigo de SANTOS, Ceclia
MacDowell e IZUMINO, Wnia Pasinato. Violncia contra as mulheres e violncia de gnero: notas
sobre estudos feministas no Brasil. Disponvel em: http://www.nevusp.org/downloads/down083.pdf.
x
Tecnicamente, inexiste, no ordenamento jurdico brasileiro, a pena de cesta bsica, mas apenas, dentre
aquelas restritivas de direito, as de prestao pecuniria; de perda de bens e valores; de prestao de
servio comunidade ou a entidades pblicas; de interdio temporria de direitos, e de limitao de

fim de semana, conforme disposto no art. 43, do Cdigo Penal.
xi
Como uma dentre vrios entusiastas da medida, tem-se Maria Berenice Dias ao expor que em muito
boa hora veio a Lei 11.340/2006, sobretudo para se opor indiscriminada aplicao dos institutos
despenalizadores previstos no mbito do Juizado Especial, de modo a reforar a impunidade, a
reincidncia e o agravamento da violncia contra a mulher. In: A lei Maria da Penha na justia: a
efetividade da Lei 11.340/2006 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 24. No mesmo sentido, posiciona-se Guilherme de Souza Nucci,
ao afirmar que embora severa, a disposio do art. 41, em comento, constitucional, dentre outros
motivos, por respeitar o princpio da isonomia e no da igualdade literal, bem como por impedir a m
utilizao que vinha sendo feita dos institutos pelos magistrados. In: Leis penais e processuais penais
comentadas. Vol. 1. 6 ed. rev., reform. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012, p. 41.
Em sentido contrrio, tem-se o contraponto feito por Fernando Acosta e Alan Bronz. Nesse sentido,
expem que no se pode negar a importncia que a aprovao da Lei Maria da Penha possui no
contexto brasileiro. Seu advento demonstra um olhar mais atento aos problemas vividos pelas mulheres
do pas e sinaliza para o fato de que os abusos contra elas no ficaro mais impunes. No entanto, a
resoluo do Supremo Tribunal Federal sobre a constitucionalidade do artigo 41 da Lei Maria da Pena,
que proibiu a aplicao da suspenso condicional do processo, na prtica elimina a possibilidade de se
aplicar os grupos de reflexo como medida protetiva ou preventiva. Assim, se por um lado houve
avanos no campo das polticas de gnero, por outro, ainda est muito distante a incluso do pas no rol
das naes que compreendem a necessidade de realizar mudanas profundas em seus sistemas jurdicos.
H de se compreender que no so as pessoas que precisam ser condenadas, mas sim a sua conduta e,
no caso dos homens, o ato violento. ACOSTA, Fernando; BRONZ, Alan. Desafios para o trabalho
com homens em situao de violncia com suas parceiras ntimas. In: BLAY, Eva Alterman.
Feminismos e masculinidades: novos caminhos para enfrentar a violncia contra a mulher. 1. ed. So
Paulo: Cultura Acadmica, 2014, p. 148.
xii
Segundo consta da justificativa para o projeto de lei, a importncia de tipificar o feminicdio
reconhecer, na forma da lei, que mulheres esto sendo mortas pela razo de serem mulheres, expondo a
fratura da desigualdade de gnero que persiste em nossa sociedade, e social, por combater a
impunidade, evitando que feminicidas sejam beneficiados por interpretaes jurdicas anacrnicas e
moralmente inaceitveis, como o de terem cometido crime passional. Envia, outrossim, mensagem
positiva sociedade de que o direito vida universal e de que no haver impunidade. Protege, ainda,
a dignidade da vtima, ao obstar de antemo as estratgias de se desqualificarem, midiaticamente, a
condio de mulheres brutalmente assassinadas, atribuindo a elas a responsabilidade pelo crime de que
foram vtimas. Em vista do exposto, prope-se a alterao do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro
de 1940, Cdigo Penal Brasileiro, para inserir uma forma qualificada de homicdio, denominada
feminicdio, delineando-se suas caractersticas principais. Vale ressaltar que tais caractersticas podem
constituir crimes autnomos, e que a aplicao da pena do feminicdio no exclui, em hiptese alguma,
a aplicao das penas relacionadas aos demais crimes, a exemplo do estupro. No fosse assim, estar-se-
ia criando um benefcio ao agressor e incentivando a impunidade, propsito contrrio ao deste projeto
de lei. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=133307&tp=1>.
Sobre o tema, mostra-se expressivo que, entre os 84 pases do mundo cujos dados da violncia contra a
mulher foram disponibilizados pela OMS, o Brasil, com sua taxa de 4,4 homicdios para cada 100 mil
mulheres, ocupa a 7 colocao, como um dos pases de elevados nveis de feminicdio, segundo consta
das atualizaes ao Mapa da Violncia no Brasil 2012, disponvel em:
<http://www.mapadaviolencia.org.br/pdf2012/MapaViolencia2012_atual_mulheres.pdf>.
xiii
O art. 6, da Lei 11.340/06 categrico ao enunciar que a violncia domstica e familiar contra a
mulher constitui uma das formas de violao dos direitos humanos.
xiv
Em 1979, as Naes Unidas aprovaram a Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de
Discriminao contra a Mulher, a qual, conquanto no tratasse da violncia contra a mulher de forma
explcita, tangenciou a questo, na medida em que ela constitui a forma mais grave de discriminao.
Referida Conveno foi ratificada pela Repblica Federativa do Brasil em 01 de fevereiro de 1984,
sendo, pois, incorporada ao ordenamento jurdico ptrio. Em 1988, com a promulgao da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, afirmou-se, no art. 5, I, de forma expressa, a igualdade entre homem
e mulher, e, de forma implcita, a intolerncia quanto a prticas discriminatrias, dentre as quais a
violncia. Em 1993, foi adotada a Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra a Mulher. No
mbito do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, foi aprovada a Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, ratificada pelo Brasil em
27 de novembro de 1995.
xv
Nesse sentido, tem-se o expresso teor do artigo 17, ao enunciar que vedada a aplicao, nos casos de
violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao
pecuniria, bem como a substituio da pena que implique o pagamento isolado de multa, assim como
o artigo 41, ao dispor que aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995.
xvi
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal: introduo sociologia do
direito penal. Traduo por Juarez Cirino dos Santos. 3. ed. Rio de Janeiro: Editora Revan: Instituto
Carioca de Criminologia, 2002, p. 203-203.
xvii
Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=199853>.
xviii
A coautora do presente artigo, Nlida Coelho, atua, na condio de Defensora Pblica das mulheres
em situao de violncia, no Juizado de Violncia Domstica e Familiar Sul 2, da cidade de So Paulo-
SP, desde junho de 2014.
xix
Considerando que o caso mencionado foi apreciado em processo que tramitou sob segredo de justia,
no foram mencionados o nmero dos autos e nome das partes.
xx
Nesse sentido, Juarez Cirino dos Santos ressalta a criminologia crtica como a cincia dialtica
alternativa de explicao do crime e do comportamento criminoso, cujos programas de poltica
criminal propem um Direito Penal mnimo, orientado pela ideia de abolio do sistema penal, como
objetivo estratgico final, de modo que, referido entendimento aplicado ao enfrentamento da situao
de violncia domstica e familiar contra a mulher, exigiria solues extrapenais diante do
reconhecimento incapacidade do direito penal conferir adequado reconhecimento. In: SANTOS, Juarez
Cirino. Direito penal: parte geral. 3.ed. Curitiba: ICPC: Lumen Juris, 2008, p. 711. Sobre o tema, ainda,
cumpre mencionar a posio de um dos grandes expoentes do abolicionismo penal, Louk Houlsman, ao
criticar o tratamento conferido pelo direito penal aos casos de violncia contra a mulher, conforme
expresso nos seguintes termos: Quando o sistema penal se interessa por um acontecimento, o v atravs
de um espelho deformante que o reduz a um momento, a um ato. De um ponto a outro do procedimento,
o sistema vai considerar o acontecimento de que se apropriou sob o ngulo extremamente estreito e
totalmente artificial de um nico gesto executado num dado momento por um dos protagonistas. Esta
forma de focalizar o acontecimento torna-se ainda mais absurda quando os protagonistas se conhecem
e tinham um relacionamento anterior. Por exemplo, um casal que j no se entende e que chega s vias
de fato. A mulher agredida denuncia o marido. O sistema coloca o acontecimento sob o ngulo
extremamente limitado do desforo fsico, vendo apenas uma parte dele. Mas, para o casal que viveu o
fato, o que verdadeiramente importa este desforo fsico ou tudo aquilo que houve na sua vida
comum? O autor preciso ao afirmar que o sistema penal ignora totalmente o carter evolutivo das
experincias interiores.In: HULSMAN, Louk; DE CELIS, Jacqueline Bernat. Penas perdidas: o
sistema penal em questo. 1. ed. Traduo por Maria Lcia Karam. Niteri: Luan, 1993, p. 81-83. No
mesmo vis, as crticas de Maria Lcia Karam tambm so bastante pertinentes: O enfrentamento da
violncia de gnero, a superao dos resqucios patriarcais, o fim desta ou de qualquer outra forma de
discriminao, vale sempre repetir, no se daro atravs da sempre enganosa, dolorosa e danosa
interveno do sistema penal. preciso buscar instrumentos mais eficazes e menos nocivos do que o
fcil, simplista e meramente simblico apelo interveno do sistema penal, que, alm de no realizar
suas funes explcitas de proteo de bens jurdicos e evitao de condutas danosas, alm de no
solucionar conflitos, ainda produz, paralelamente injustia decorrente da seletividade inerente sua
operacionalidade, um grande volume de sofrimento e de dor, estigmatizando, provando da liberdade e
alimentando diversas formas de violncia. In: KARAM, Maria Lcia. Violncia de gnero: o paradoxal
entusiasmo pelo rigor penal. Boletim IBCCRIM, ano 14, n 168, novembro 2006, p. 07.
xxi
HONNETH, Axel. Op. cit., p. 198.

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Direito das Mulheres

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