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RESUMO Este artigo discorre sobre questes do direito constitucional e sua aplicao na gestio
de guas subterrneas e temas como dominialidade e guas minerais.
ABSTRACT This article talk about points of the constitutional law and its application in the
groundwater management and themes like domain and mineral waters.
1
Consultora, Geloga, Mestre em Cincias Hidrogeologia, Especialista em Direito Pblico. SHCES 1113 Bloco D apt 107 Cruzeiro Novo, 70658124,
Braslia, Distrito Federal, Brasil, + 55 61 34355617, ffvargas@hotmail.com
2
Professor de Geografia da Secretaria de Estado de Educao do D.F., Especialista em Ecoturismo planejamento de atividades em reas naturais.
SHCES 1113 Bloco D apt 107 Cruzeiro Novo, 70658124, Braslia, Distrito Federal, Brasil, + 55 61 34355617, mldgeo@gmail.com
Quando se promulgou a Constituio Federal de 1988, a viso que se tinha da gesto da gua
era essencialmente de gua superficial/rios e as guas subterrneas estavam relegadas a ficarem
escondidas nos estados. Assim como nunca havia sido discutido a questo da gua mineral sob o
prisma de ser um recurso mineral hdrico subterrneo e que a prpria constituio estava
estabelecendo a criao de um sistema de gerenciamento de recursos hdricos. Com isso questes
interligadas tiveram tratamento separado e individualizado na Carta Magna.
Este artigo discorre um pouco sobre os temas e tenta mostrar que as respostas esto na prpria
Constituio, visto que ela una, indivisvel e nunca pode ser contraditria.
2 DIREITO CONSTITUCIONAL
2.1 Contextualizao
Lopes (2006), define Direito Constitucional como o ramo do direito pblico que expe,
interpreta e sistematiza as normas constitucionais.
Lopes (2006) informa que segundo Jos Afonso da Silva, a aplicabilidade das normas
constitucionais pode ser de eficcia plena, eficcia limitada e eficcia contida e est relacionada a
aplicabilidade direta ou no (necessidade de regulamentao) das normas constitucionais.
A Lei n. 9.433, de 8 de janeiro de 1997, institui a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, cria
o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos e regulamenta o inciso XIX. Na criao
do sistema nacional foi criado tambm o Conselho Nacional de Recursos Hdricos que produtor de
Resolues, atos que regulamentam a Lei.
O artigo 22 tambm trata da titularidade da Unio, tem natureza legislativa sendo uma
atividade privativa mas que pode ser delegvel, Lopes (2006).
Lopes (2006) informa que a atividade delegvel aos Estados para legislar sobre questes
especficas aos seus prprios interesses e no aos dos outros; uma competncia complementar que
depende de autorizao federal, conforme esclarece o pargrafo nico deste artigo.
Segundo Lopes (2006), o Pargrafo nico no cita o Distrito Federal, mas o artigo 32,
Pargrafo nico, diz que o Distrito Federal tem competncia legislativa de Estado e de Municpio.
neste artigo que se estabelece a competncia para criar o Direito de guas, legislar sobre
guas. E no inciso IV que a Unio adquire o direito de criar o direito de guas subterrneas mesmo
sendo a dominialidade dos Estados. Ao passo que tambm poderia delegar aos Estados a
competncia de criar direitos no tema gua subterrnea. Hoje, pela titularidade do bem, o Estado
pode criar normas administrativas.
Tambm nesse artigo que trata da competncia de legislar sobre jazidas, onde se incluem as
guas minerais. E sobre o sistema geolgico, dentro do qual est a hidrogeologia.
O artigo 23 trata da titularidade, competncia, comum da Unio, dos Estados, Distrito Federal
e Municpios e tem natureza administrativa, Lopes (2006).
Este artigo importante porque embasa, juntamente com o artigo 225, a elaborao de
regulamentaes sobre a proteo ambiental.
Em relao a questo de normas gerais, Freitas (1993) esclarece que preciso entender
corretamente o que seja norma geral para evitar o conflito de legislaes federal, estadual e distrital.
Norma o preceito da lei, o dispositivo legal. Geral o que comum a maior parte. Segundo
Gomes (1965) apud Freitas (1993) dizem-se comuns ou gerais as leis que regulam, em toda a sua
amplitude, determinadas relaes sistematizadas. No importa o mbito territorial onde vigoram.
Lopes (2006) esclarece que o municpio no exerce competncia concorrente mas ele pode
normatizar. O municpio no pode suprir lacuna deixada pela Unio, mas pode normatizar
suplementarmente as matrias do artigo 24 no que lhe compete (artigo 30, inciso II). O municpio
no pode fazer norma geral, se no tiver norma da Unio ou do Estado, ele no pode legislar nestes
temas.
Por muito tempo a Unio se absteve de cuidar ou legislar sobre guas subterrneas porque os
tomadores de deciso, no se atentaram para o artigo 22, que trata da competncia para legislar
sobre guas, ou para o artigo 225, que trata da proteo ambiental, a despeito da titularidade
expressa no artigo 26. O que acontece de fato que, at hoje, para muitos, gua e recursos hdricos
so sinnimos de guas ou recursos hdricos superficiais, ou pior, rios.
Em seu texto, o Senador Jlio Eduardo prope tratamento semelhante entre os corpos hdricos
e justifica devido ao risco de escassez e necessidade de definio de responsabilidade administrativa
desse bem, a gua subterrnea. Para ser aprovada necessita de 2/3 dos votos em duas sesses. No
momento a PEC 43 est espera para entrar na pauta e ser votada (desde de fevereiro de 2007 est na
Comisso de Constituio, Justia e Cidades CCJ).
H os que admiram e defendem a tese de que essa mudana necessria. Tanto Granziera
(2001) como Pompeu (2006) acreditam que no h como a Unio agir em termos de guas
subterrneas por causa destes artigos.
-A Unio tambm se manteve afastada de suas atribuies naturalmente cabveis, visto que
todos os estados fazem parte da Unio e absteve-se de ajuda ou de incentivo, inclusive os seus
rgos federais com a misso de realizar o mapeamento geolgico e hidrogeolgico do pas. A falta
de conhecimento bsico, cuja misso primordial da Unio, um dos grandes problemas hoje na
gesto de guas subterrneas. Se no fosse o investimento estadual, seria muito pouco o nvel de
conhecimento destas guas no Brasil;
-H uma defasagem de conhecimento muito grande para fazer uma analogia fsica com guas
superficiais. Hoje estudos do aqfero Guarani mostram que apesar do seu corpo geolgico ocupar 8
estados brasileiros e 4 pases, sua hidrodinmica fluxo de gua compartimentada, no
homognea, o que acarreta impactos na gesto de suas guas;
-No se pode aplicar analogamente os mesmos princpios dos conceitos dos recursos hdricos
superficiais nos subterrneos visto o nvel atual de conhecimento hidrogeolgico; o nvel de detalhe
necessrio ao estabelecimento das demarcaes de variao de fluxo entre os estados enorme;
-O Brasil um pas federativo e, portanto, os Estados pertencem ao pas, e que em casos como
os do aqfero Guarani, transfronteirio, a responsabilidade dividida nas suas respectivas esferas de
atuao e a coordenao cabe Unio. No h como um Estado representar um pas, sem a devida
delegao, pelo Direito Positivista Brasileiro estabelecido. H de estabelecer completa inequvoca e
fortificada articulao e trabalho conjunto;
-No cabe Unio a atuao na administrao dos recursos inerentes aos estabelecidos aos
estados principalmente aos j consolidados;
-Em termos de aqferos transfronteirios, no tem como um estado, que s tem titularidade
administrativa, ter poderes maiores que a da Unio. Vrios artigos da Constituio manifestam o
poder soberano do estado brasileiro e da Unio, como os artigos 1, 20, 21 e 22. E mesmo que
tivessem dvidas com certeza o uso da hermenutica constitucional resolveria.
Ou seja, a Unio no precisa da titularidade para cumprir seu papel e muito menos para tratar
das questes de aqferos transfronteirios. A norma constitucional e o direito internacional
legitimam a Unio para criar o direito de gua e definir e determinar as diretrizes que devem ser
dadas s guas subterrneas. Se assim o fosse, a Unio jamais poderia aprovar ou desenvolver aes
em rios estaduais como corriqueiramente faz.
Por outro lado, muito mais interessante a preservao da dominialidade com os Estados e,
portanto, a responsabilidade de administrar e gerir suas guas subterrneas de forma descentralizada.
A enormidade das atividades trazidas com a titularidade inviabilizaria a adequada gesto, fim ltimo
da proposta de emenda constitucional.
Este outro tema polmico envolvendo as guas subterrneas. As guas minerais (que por sua
vez so guas subterrneas) so consideradas recursos minerais do subsolo, pela Constituio
Federal de 1988. Os artigos constitucionais mais ligados s guas minerais so:
Granziera (2001) evitou discutir o tema em seu livro sobre Direito de guas alegando que a
matria guas minerais regida por legislao especfica. E no s ela mas a maioria dos autores que
trata do tema gua, simplesmente evita entrar nesta discusso. Entretanto, quando se examina o tema
guas subterrneas impossvel no aborda-lo visto que toda gua mineral subterrnea e parte do
ciclo hidrogeolgico e parte indissocivel da gesto de guas subterrneas, especialmente da outorga
de uso dos recursos hdricos.
Muito se discute sobre a dominialidade das guas minerais serem da Unio e as das guas
subterrneas serem dos estados. Entretanto, a Unio responsvel pela outorga de lavra de gua
mineral e o estado pela outorga de uso do recurso hdrico. Acontece que a gua mineral, que gua,
acima de qualquer coisa, um bem sui generis, recurso hdrico e recurso mineral. E, dentro do
novo modelo de gesto adotado, visto que a regulamentao da dcada de 40, deve-se procurar
um meio de integrar os procedimentos. Um avano neste sentido foi dado com a publicao, aps
mais de trs anos de discusses, da Resoluo n 76 de 2007 do Conselho Nacional de Recursos
Ora, mineral uma qualificao do elemento gua, e quando essa gua mineral no usada
para envase e sim para lavar loua ou para produzir refrigerante, ela tem um determinado tipo de
usurio (o domstico ou o industrial). Na realidade utilizar a gua para envase da gua mineral
poderia ser considerado um outro tipo de uso. H de se considerar o conceito de recurso mineral que
permite a exausto do mesmo.
Existem alguns fatores que devem ser levados em considerao neste tipo de discusso e que
no podem ser esquecidos:
-O imaginrio e propaganda que se tem em tomar gua mineral e no a gua potvel de mesa;
-O avano das guas adicionadas de sais sem as devidas diferenciaes e os impactos nas
indstrias de guas minerais;
-Zonas de guas anomalamente mineralizadas (estncias) devem ser protegidas e no deve ser
permitido seu uso para qualquer outro uso, visto que so especialssimas e muito mais raros.
A titularidade administrativa dos estados sobre a gua subterrnea no invalida todas as outras
competncias, s vezes exclusiva, da Unio e que pode ser utilizada nas guas subterrneas; a
Constituio una e seus artigos devem ser entendidos no conjunto e no individualizadamente.
Por outro lado a hermenutica constitucional tambm pode e deve ser aplicada na questo
gua subterrnea x gua mineral.
O que se espera com a discusso que se perca a rigidez e os medos de se discutir o assunto.
Toda e qualquer normatizao deve ter como princpio o bem geral de todo o conjunto da sociedade.
E a questo da gua deve ser cada vez mais tratada como bem essencial vida e no s como bem
de valor econmico.
6 BIBLIOGRAFIA
FREITAS, Vladimir Passos de. Direito Administrativo e Meio Ambiente. Curitiba: Juru, 1993.
GRANZIERA, Maria Luiza Machado. Direito de guas. Disciplina Jurdica das guas Doces. So
Paulo: Atlas, 2001.
POMPEU, Cid Tomanik. Direito de guas no Brasil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2006.