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Antropologia Jurdica. Anotaes de aula


Professor Euclides Di Drio
1. Conceito de Antropologia
2. Natureza Cultura e Comportamento
3. Antropologia e Direito
4. A globalizao e a sociedade de consumo
5. Pluralismo jurdico
6. Costumes e leis
7. Direitos humanos

1. Conceito de antropologia
Na perspectiva da cultura ou da evoluo humana, antropologia uma cincia que se
interessa por ideias, valores, smbolos, normas, costumes, crenas, invenes ambiente
etc., e, portanto, encontra-se associada a outras cincias (direito, sociologia, poltica,
histria, geografia, lingustica). Em razo disso, motivo pelo qual sua autonomia no
universalmente reconhecida, da as disputas ou dificuldades em relao determinao
de seu objeto de estudo. Antropologia, em sentido etimolgico, significa estudo do
homem.

HENRY LEWIS MORGAN foi o primeiro antroplogo a elaborar um modelo de


desenvolvimento da humanidade.

FRANZ BOAS contestou o evolucionismo e fundou a escola difusionista e muitos o


consideram o fundador da Antropologia contempornea.

MALINOWSKI tambm contestou o evolucionismo atravs da corrente funcionalista


sistemtica. Alm disso, foi o primeiro a realizar o trabalho de campo atravs da
observao participante, ou seja, tendo contato direto com o seu objeto de estudo.

A Antropologia Jurdica surge no final do sculo XIX, especialmente aps o incio da


colonizao da frica e da sia pelos europeus. Em 1926 MALINOWSKI publicou
Crime e Costume na Sociedade Selvagem.

Os aspectos antropolgicos podem ser percebidos no Brasil por sua extenso territorial
e por sua multiplicidade cultural. Quanto nossa extenso territorial, interessante
evidenciar as observaes de Darcy Ribeiro, para quem:

Esse , sem dvida, o nico mrito indiscutvel das velhas classes dirigentes
brasileiras. Comparando o bloco unitrio resultante da Amrica portuguesa com o
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mosaico de quadros nacionais diversos a que deu lugar a Amrica hispnica, pode
se avaliar a extraordinria importncia desse feito. 1

Todavia, logo em seguida, conclui, o antroplogo mineiro, explicando que:


Essa unidade resultou de um processo continuado e violento de unificao
poltica, logrado mediante um esforo deliberado de supresso de toda identidade
tnica discrepante e de represso e opresso de toda tendncia virtualmente
separatista. 2

2. Natureza, cultura e comportamento


Ao estudar a natureza e a cultura, percebe-se que h diferena entre elas. A natureza
compreende o conjunto de caractersticas fsica e mentais dos seres humanos. A cultura
engloba os modos comuns e aprendidos da vida, transmitidos pelos indivduos e grupos
em sociedade. A natureza no impe normas, atua espontaneamente. A cultura, ao
contrrio, impe regras sobre o que for necessrio. Ela se sobrepe natureza

Evoluo Humana

O estudo da evoluo humana um dos objetivos da Antropologia Fsica

Os documentos mais antigos da histria primitiva do homem remontam h cerca de 70


milhes de anos. no perodo de 2 milhes de anos a 10 mil anos que ocorrem as
principais alteraes da evoluo humana

O homem um primata (os primatas so mamferos de caractersticas fsicas


semelhantes: ser humano, gorila, chimpanz, babuno, orangotango, lmure, mico,
macaco-prego, bugio, muriqui, entre outros) que, de antropoide, transformou-se em
homindeo. De um modo geral, podem-se reconhecer quatro fases estruturais bsicas:

1. Pr-homnida
2. Homo erectus (homem em p)
3. Homo sapiens (homem inteligente)
4. Homo sapiens sapiens

1 RIBEIRO, Darcy. O povo brasileiro: a formao e o sentido do Brasil. So Paulo: Companhia das
Letras, 2006, p. 20.
2 Idem
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Perodos da evoluo humana


Paleoltico Inferior (500.000 a 150.000): homo erectus
Paleoltico Mdio (150.000 a 40.000 anos): homo sapiens a subsistncia
dependia ainda da caa e da coleta, mas as tcnicas de fabricao de
instrumentos foram se aperfeioando, permitindo designar esse home como
sapiens (inteligente)
Paleoltico Superior (de 40.000 a 12.000 anos): manifestaes artsticas
Mesoltico (de 12.000 a 10.000): exmios caadores, desenvolvimento da pesca,
habitao sobre estacas, utilizao da roda, e meios de transporte como a canoa.
Neoltico ( de 10.000 a.C. a 4.500 a.C): domesticao das plantas e animais, -
surgimento dos aglomerados humanos
Calcoltico (de 4.500 a 3.000 a.C.): arquitetura, metalurgia do cobre, bronze e
ferro

O surgimento da escrita um marco importante na histria do mundo por demarcar a


separao entre a histria e a pr-histria iniciando o registro dos acontecimentos

A transio da Pr-histria para a Histria se d no final da Idade dos Metais, que foi
por volta de 4.000 a.C. Os historiadores aceitam como certo o aparecimento da escrita
na Mesopotmia e no Egito.

Cultura

Engloba os modos comuns e aprendidos da vida, transmitidos pelos indivduos e


grupos, em sociedade. De modo geral, a cultura se constitui dos seguintes elementos:
conhecimento, crenas, valores, normas e smbolos.

Segundo Edward B. Taylor Cultura aquele todo complexo que inclui o


conhecimento, as crenas, a arte, a moral, a lei, os costumes todos os outros hbitos e
aptides adquiridos pelo homem com membro da sociedade.

Etnocentrismo

Supervalorizao da prpria cultura em detrimento das demais

Uma caracterstica comum dos povos consiste em repudiar as formas culturais


(jurdicas, morais, religiosas, sociais, estticas) com as quais no se identificam. Isso se
traduz em uma repulsa diante das maneiras de viver, crer ou pensar que lhe so
estranhas.
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Para os gregos e romanos tudo que no participava de sua cultura era catalogado como
brbaro. A civilizao europeia utilizou o termo selvagem com o mesmo sentido. Os
termos selvagem e brbaro evocam um genro de vida animal, por oposio cultura
humana.

No colonialismo o mundo estava dividido em dos grupos em dois grupos: os civilizados


e os brbaros: nativos de lugares exticos ou povos de pases perifricos.

Conhecimento

Todas as culturas, sejam simples ou complexas, possuem grande quantidade de


conhecimentos que so transmitidos de gerao em gerao

Crenas

a aceitao como verdadeira de uma proposio comprovada ou no cientificamente.


H crenas falsas e verdadeiras.

Valores

O termo Valor, de modo geral empregado para indicar objetos e situaes


consideradas boas, desejveis, apropriadas, importantes, ou seja, para indicar riqueza
prestgio, poder, crenas, instituies, objetos materiais e etc. Alm de expressar
sentimentos, o valor incentiva e orienta o comportamento humano.

Normas

So regras que indicam os modos de agir dos indivduos em determinadas situaes.


Consistem, pois em um conjunto de ideias, de convenes referentes quilo que
prprio do pensar, sentir e agir em dadas situaes.

Smbolos

So realidades fsicas ou sensoriais s quais os indivduos que os utilizam lhes atribuem


valores ou significados especficos. Pessoas, gestos, palavras, ordem, sinais sensoriais,
frmulas mgicos, valores, crenas, poder, solidariedade, sentimentos, cerimnias,
hinos, bandeiras, textos sagrados, objeto materiais etc.

Evolucionismo, Funcionalismo e Difusionismo

Na antropologia h trs teorias que devemos estudar: a teoria evolucionista,


funcionalismo e difusionismo.
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A teoria EVOLUCIONISTA distingue os estgios de desenvolvimento das sociedades


das formas mais simples para as mais complexas.

Vejamos um pouco do evolucionismo biolgico

Jean-Baptiste Lamarck (1744-1829) foi o primeiro a apresentar a teoria da evoluo


biolgica. A hiptese bsica de sua teoria consiste em afirmar que a funo cria o
rgo. As mudanas (evoluo) produzidas nos organismos devem-se ao maior ou
menor uso dos rgos, e que depois teriam sido fixadas pela hereditariedade. Assim,
para Lamarck, a necessidade cria o rgo necessrio e o uso o fortifica e o aumenta, a
falta de uso, ao contrrio conduz atrofia, ao desparecimento do rgo intil.

Charles Darwin (1809-1882) publicou em 1859 a obra A origem das espcies, na qual
expes a teoria da seleo natural, isto , o conjunto de suas ideias a respeito da
evoluo das espcies. A teoria da seleo natura explica a luta pela existncia e fixa os
conceitos de evoluo, de sobrevivncia e de funo. Em sentido, lato, seleo natura
a persistncia do mais apto conservao das diferenas e das variaes individuais
favorveis e a eliminao das variaes nocivas. Em sentido estrito, seleo natural
significa que na luta pela sobrevivncia sobrevive o mais apto.

Malinowski considerado o principal expoente da teoria antropolgica denominada


FUNCIONALISMO. Ao contrrio das outras teorias antropolgicas que defendem a
necessidade de uma reconstruo histrica da cultura para compreende-a, o
funcionalismo entende dispensvel a reconstruo e afirma ser possvel o conhecimento
de cada cultura atravs de uma anlise de sua situao presente. O funcionalismo
procura explicar a maneira de ser de cada cultura buscando no mais na histria, mas na
lgica do sistema.

A teoria DIFUSIONISTA preocupa-se em compreender os processos de transmisso de


uma cultura para as outras. O tipo mais significativo de difuso o das relaes
pacficas entre os povos, numa troca contnua de pensamentos e invenes.

Quando os grupos sociais entram em contato, ocorre o processo de difuso de cultura. O


direito , indubitavelmente, um dos aspectos da cultura de um grupo social, motivo pelo
qual est submetido a esse processo de difuso cultural.

Roma foi, sem dvida, o grande centro difusor de cultura jurdica na Antiguidade.
Mesmo aps o desaparecimento do Imprio Romano, o direito romano continuou a ser
objeto de estudo a partir do sculo XI com os glosadores e depois se alastrou por toda a
Europa. Nessa trilha, o direito romano acabou influenciando toda a construo do
edifcio jurdico da modernidade, ou seja, a cultura jurdica moderna, principalmente
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com o renascimento da atividade comercial e o advento dos grandes Estados nacionais,


constitui-se com base no direito romano.

Aculturao

A aculturao a fuso de duas culturas diferentes que entrando em contato contnuo,


originam mudanas nos padres da cultura de ambos os grupos.

Linguagem

Sem linguagem no h homem e sem homem no h linguagem. (Ulmann)

A anterioridade da espcie humana, ou seja, sua condio primata, caracteriza-se pela


ausncia da fala. Quando ou como o home se livra dessa condio passando a expressar-
se atravs da palavra, uma indagao que a Arqueologia Pr-Histrica se empenha no
sentido de encontrar respostas. No apenas em relao ao fato fundamental da aquisio
dos padres de fala, mas, sobretudo na capacidade de transmisso oral e simblica dos
conhecimentos e experincia adquiridos que tornou possvel o advento da cultura
humana.

A linguagem to antiga quanto a cultura e sempre houve tantos modos de falar quanto
de culturas. As lnguas no apenas se modificam ao longo do tempo. Elas tambm se
difundem em decorrncia de fatores de ordem histrica e geogrfica, tais como: guerras,
conquistas, migraes, colonizao etc.

O desenvolvimento cultural e social de um pas depende do ensino satisfatrio de seu


idioma

A linguagem, tendo a comunicao como funo primordial, permite aos indivduos a


transmisso dos padres culturais armazenados s geraes num processo de
continuidade cultural que s a educao pode desenvolver. Pensar, falar e escrever
corretamente so necessrios para perpetuar a viso do mundo da cultura

Famlia

A famlia em geral, considerada o fundamento universal das sociedades, por se


encontrar em todos os agrupamentos humanos, embora variem as estruturas e o
funcionamento.

Se, originalmente, a famlia foi um fenmeno biolgico de conservao e reproduo,


transformou-se depois em fenmeno social. Sofreu considervel evoluo at
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regulamentar suas bases conjugais conforme as leis contratuais, normas religiosas e


morais.

De um modo geral, o casamento que estabelece os fundamentos da famlia, mas pode


haver famlias em casamento.
Morgan foi um dos primeiro a realizar pesquisa de campo (etonografia). Ele distinguiu
trs perodos ou estgios de evoluo da humanidade: a) selvageria b) barbrie e c)
civilizao. O perodo denominado selvageria caracteriza-se pelo matrimnio por
grupos, nesse perodo predomina a apropriao de produtos da natureza, prontos para
serem utilizados, e as produes artificiais do homem, so, sobretudo, destinada a
facilitar essa apropriao. O perodo denominado barbrie caracteriza-se pelo
matrimnio sindismico (monografia apenas para a mulher); nesse perodo aparecem a
criao de gado, a agricultura por meio do trabalho humano, a cermica e a fundio de
ferro. O perodo denominado civilizao caracteriza-se pelo matrimonia monogmico,
nesse perodo o homem continua a elaborar os produtos naturais, mas tambm o
perodo da indstria propriamente dita e da arte.

medida que as criaturas so incapazes, por si mesmas, de garantir a produo da


prpria vida material, isto conduz formao de uma horda, um grupo famlia.

A comunidade gentlica , assim, um grupo ligado por laos de solidariedade que


mantm organizada a totalidade da vida social.

A comunidade gentlica (genos) consiste em uma forma de associao, em que os


membros que a compe esto unidos pelo vnculo do parentesco ou da descendncia
comum.

No genos no existe propriedade privada; a propriedade da terra coletiva. Em


virtude dessa estrutura, os vnculos de solidariedade so fortalecidos.

Com o surgimento da cidade (polis) a sociedade se torna mais complexa. A sociedade


ao alcanar um estgio superior de crescimento econmico e complexidade social,
introduziu uma inevitvel mazela social: a desigualdade de riqueza.

Organizao econmica

A organizao econmica refere-se ao modo como os indivduos conseguem, utilizam e


administram seus bens e recursos. Faz parte da organizao social e encontra-se em
todas as sociedades, mesmo entre as mais simples.

Em princpio, procura-se explicar as diferenas entre os sistemas econmicos pela


evoluo social, ou seja, atravs de diferentes nveis de estgios da cultura. Morgan foi
o primeiro a tratar sistematicamente os dados, registrados pelos cronistas, sobre a
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atividades econmica das culturas primitivas. Segundo sua teoria evolucionista, a vida
econmica teria passado por trs estgios:
a) Bandos
b) Aldeias fixas, com agricultura e pastoreio, propriedades familiares ou cls
c) Unidade poltica com tecnologia avanada: propriedades privadas

Propriedade

Constituio
Art. 5, XXIII:
A propriedade atender sua funo social.

Cdigo Civil
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o
direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
1 O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas
finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de
conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas
naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como
evitada a poluio do ar e das guas.

2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou


utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem.
3 O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por
necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio,
em caso de perigo pblico iminente.
4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado
consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco
anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em
conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse
social e econmico relevante.
5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao
proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel
em nome dos possuidores.

Propriedade privada compreende o direito de usar, gozar e dispor de uma determinada


coisa, de modo absoluto e exclusivo, porm, esses poderes no podem ser exercidos de
forma ilimitada.
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A propriedade privada tambm exerce uma funo social e faz parte da Constituio
brasileira desde 1988, quando foi pela primeira vez definido a funo social de
propriedade.

Na Declarao Universal dos Direitos Humanos, est previsto o direito propriedade


privada, onde diz que "todo indivduo tem direito propriedade, s ou em sociedade
com outros e que ningum ser arbitrariamente privado da sua propriedade".

Os meios de produo representam tambm propriedades privadas que so utilizadas


para a produo de trabalho. So instrumentos de produo como mquinas,
equipamentos, ferramentas, tecnologia; as instalaes so como edifcios, armazns,
escritrios; as fontes de energia utilizadas na produo que podem ser eltricas,
hidrulicas, nucleares, elicas; e os meios de transporte. O proprietrio utiliza os meios
de produo e contrata trabalhadores para produzir.

Diviso do Trabalho

Na Antiguidade os homens viviam em grupo e havia uma diviso de tarefas. O fruto do


trabalho pertencia a todos.

Com o aumento das comunidades surgiram as guerras e os vencidos eram escravizados


pelos vencedores. A escravido era normal na Antiguidade. Na Idade Mdia foi
substituda pela servido. Os servos trabalhavam na propriedade dos senhores feudais.

Surgiram os artesos, profissionais especializados em determinadas tarefas.

Com a industrializao o homem era remunerado pelo seu trabalho. Nas fbricas havia
uma diviso do trabalho, de modo que o trabalhador exercia repetidamente uma
determinada tarefa.

Em 1908 Henry Ford introduziu em sua fabrica de automveis nos Estados Unidos a
produo em srie do Ford T. Frederick Winslow Taylor (1856-105) foi considerado
o precursor da administrao cientfica e desenvolveu mtodos cientficos para
aumentar a eficincia e a produo industrial.

Assim, a diviso do trabalho esteve presente em todas as sociedades do presente e do


passado.

Na sociedade contempornea a economia est dividida em inmeros setores (bancrio,


construo, industrial, comrcio, sade, educao, transporte e etc.). As empresas, por
sua vez, so compostas por diversos grupos, que realizam diferentes tarefas, tais como:
Recursos Humanos, Finanas, Vendas, Produo e etc.
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A tecnologia evolui constantemente e cria a necessidade de mo de obra especializada,


alm da constante atualizao das normas trabalhistas.

O mercado de trabalho composto pelo trabalho formal e informal. Este ltimo no


alcanado pela proteo das leis trabalhistas.

Os sindicatos so entidades cujo objetivo proteger os interesses coletivos dos


trabalhadores e equiparar o poder dos trabalhadores ao poder dos empregadores

O Estado e a organizao poltica

A organizao poltica de um povo abrange o conjunto de instituies atravs das quais


se mantm a ordem, o bem-estar e a integridade do grupo, sua defesa e proteo. Essas
instituies regulam e controlam a vida da sociedade, garantido a seus membros:
a) Direitos individuais. Ao mesmo tempo exige o cumprimento de suas obrigaes
b) Organizao do governo
c) Sistema de governo
d) Defesa e proteo

A organizao poltica um aspecto da cultura encontrado em todos os grupos


humanos, simples ou complexos.

A caracterstica essencial da organizao poltica o exerccio do poder. Outros


aspectos tm igual importncia: participao, lealdade, tradies e smbolos comuns,
governo e sistema de relaes externas.

O Estado um elemento da organizao social humana. Na histria da humanidade


surgiram diferentes tipos de Estado, tais como: cidades-Estado, Imprios, Tribos e etc.
Alguns j desapareceram e a maioria transformou-se nos Estados nacionais modernos.

Costuma-se definir o Estado como a nao politicamente organizada. Compe-se do


territrio, populao e governo.
Territrio: uma unidade territorial correspondente a uma unidade poltica.
Populao: grupos de indivduos ligados por uma cultura comum.
Governo: consiste no instrumento executivo da organizao poltica. Representa
a autoridade que controla os membros da sociedade atravs de normas
preestabelecidas e dentro de um territrio definido. Ele se concretiza por meio
de rgos, onde pessoas especializadas exercem funes ligadas ao poder e se
preocupam em execut-las, valendo-se da fora e de poderes coercitivos.
Encontram-se nas sociedades em geral diversas formas de governo:
o Oligarquia: poder nas mos de uma classe social pequena
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o Monarquia: poder atribudo pessoa de um rei


o Democracia: poder investido no povo que o exerce direta ou
indiretamente

Religio

a crena no sobrenatural.
As normas religiosas de comportamento baseiam-se nas incertezas da vida e variam
muito de uma sociedade para outra. Entretanto, tornam-se mais evidentes nos momentos
de crise, ou seja, nascimento, adolescncia, casamento, enfermidade, forme, morte etc.

As mais antigas concepes religiosas dos romanos dizem respeito ao culto dos
espritos dos mortos e s crenas em foras sobrenaturais, multido de divindades que
presidem a natureza: os reinos animal, vegetal e mineral.

Com o aumento da complexidade social a religio, a religio domstica dos romanos


transforma-se em religio da cidade, com corpo hierrquico de sacerdotes. Os cultos
passaram a ser celebrados por sacerdotes iniciados, agrupados em colgios, dos quais o
mais importante o Colgio dos Pontfices, presidido pelo Pontfice Mximo.

Em Roma, at meados do sculo V antes de Cristo, as atribuies da Justia so


confiadas ao Colgio de Pontfices. Nessa sociedade direito, religio e poltica no se
diferenciam.

Em algumas sociedades primitivas possvel observar certas prticas mgico-religiosas,


com a denominao de ordlias. Uma das caractersticas das ordlias mo mtodo
ritualstico para comprovar um testemunho. Nesse sentido, um exemplo retirado do
direito germnico consistia em fazer o acusado andar sobre ferro em brasa e, dois dias
depois, se ainda tivesse cicatrizes, era considerado culpado.

3. Antropologia e direito
As conexes do direito com a antropologia so evidentes, visto que o ser humano
constitui objeto central dessas duas reas do conhecimento, motivo pelo qual temas
como igualdade e diferena so, ao mesmo tempo, jurdicos e antropolgicos. Alm
disso, o direito constitui um dos aspectos da cultura, e esta constitui objeto especfico da
antropologia cultural. A Antropologia, tal como o direito, tambm se interessas pelos
conflitos sociais, principalmente no que diz respeito interveno normativa na deciso
jurdica desses conflitos, bem como desdobramento da ordem jurdica e diante das
transformaes culturais, sociais e polticas e econmicas.

Direito materno x direito paterno


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Na Orstia (trilogia de peas escrita pelo dramaturgo grego quilo), Clitemnestra,


levada pela sua paixo por Egisto, seu amante, mata seu marido Agammnon, quando
este regressava da guerra de Tria (1300 e 1200 a.C.); mas Orestes, filho dela e de
Agammnon, vinga o pai, matando a me. Isso faz com que se veja perseguido pelas
Ernias, seres demonacos que protegem o velho direito materno, segundo o qual o
matricdio o mais grave e imperdovel de todos os crimes. Apolo, no entanto, que, por
intermdio de seu orculo, havia incitado Orestes a matar sua me, e Pata Atena, que
intervm na qualidade de juiz protegem Orestes que absolvido. Ernias s resta a
resignao.

Evoluo Jurdica

Mtodo de interpretao denominado mtodo histrico-evolutivo


o mtodo de interpretao da lei que faz com que o sentido da mesma se altere com as
necessidades sociais do momento. Isso deve ser assim porque, se as relaes sociais
evoluem e as leis se mantm estticas, o direito perde a fora e, em vez de promover o
bem social, passa a criar problemas cuja consequncia so as de atravancar o progresso.

Trs fatores podem ser destacados na evoluo do direito: econmicos, polticos e


culturais.

Em relao aos fatores econmicos, constata-se que a estrutura econmica de uma


sociedade traduz-se de maneira inelutvel em seu direito.

Em relao aos fatores polticos anota-se que o fato mais caracterstico nessa matria a
conquista, a anexao pela fora armada. Sucede quase sempre que o vencedor imponha
ao vencido sua legislao, seu direito privado tanto quanto sua constituio poltica.

Em relao aos fatores culturais h uma harmonia necessria entre os fatos jurdicos e
os fatos da cultura. A cultura atua sobre o direito e, segundo ele, basta anotar que a
conquista da Grcia exercia influncia no s sobre as artes e literatura dos romanos
como sobre suas instituies jurdicas.

Positivismo Jurdico

Ao longo do sculo XX predominou nas Faculdades de Direito o modelo terico


denominado positivismo jurdico, motivo pelo qual o ensino jurdico tem negligenciado
as contribuies da antropologia e de outras reas do conhecimento.

Hans Kelsen o terico que eleva o positivismo jurdico ao seu patamar mais alto. Em
1934 publica a Teoria pura do Direito, na qual retoma as teses do positivismo jurdico
do sculo XIX. Nessa obra elege a autonomia da cincia jurdica como problema
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fundamental da sua tese e confere-lhe mtodo e objeto prprios, capazes de assegurar ao


jurista o conhecimento cientfico do direito.

Dogmtica e Zettica

Por influncia do positivismo jurdico a cincia jurdica configurou-se como saber


dogmtico. bvio que o estudo do direito no se reduz a esse saber. Assim, embora o
jurista seja um especialista em questes dogmticas, tambm, em certa medida, um
especialista em questes zetticas; visto que, diante da alta complexidade que o mundo
contemporneo imprime aos problemas jurdicos, muitas vezes, preciso abordar e
enquadrar o tema, no apenas nos seus aspectos jurdicos, mas tambm nos seus
aspectos antropolgicos, econmicos, sociolgicos, polticos, filosficos, ticos,
histricos e etc.

Hoje, o debate sobre os temas jurdicos mais polmicos, como o imigrante ilegal, o
aborto, a unio homossexual, a deficincia, a eutansia, a demarcao das terras dos
ndios, o reconhecimento dos quilombos, as aes afirmativas etc., requer alguma
incurses na antropologia. Um debate srio sobre esses temas exige a considerao do
princpio da alteridade, que implica em colocar-se na posio do outro, do imigrante,
da mulher, do homossexual, do deficiente, do doente terminal, do ndio, do negro, etc.

Alm da alteridade, a discusso jurdica desses termas exige dos atores o domnio de
alguns conceito antropolgicos, especialmente de cultura, que como visto, bastante
complexo e de difcil definio.

4. A globalizao e a sociedade de consumo

Globalizao
O desenvolvimento tecnolgico do sculo XX, principalmente no setor de transporte e
telecomunicaes, a disponibilizao do acesso INTERNET e a reduo das barreiras
alfandegrias possibilitou um grande incremento nas transaes internacionais,
constituindo o que se costuma denominar de globalizao.

Com a globalizao grandes empresas, antes limitadas pelo esgotamento dos mercados
locais, lanaram-se conquista do mercado internacional.

A globalizao, alem do impacto econmico, teve impacto cultural, jurdico e poltico


uma vez que propiciou uma maior difuso das informaes.

Sociedade de consumo
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O consumo uma das caractersticas mais marcantes da sociedade contempornea.


Contudo, o consumo no algo novo.

Para que seja possvel o consumo preciso que haja produo. Por outro lado, a
produo consome matrias-primas. Ento, h uma reciprocidade entre a produo e o
consumo.

A nossa sociedade uma sociedade de consumo. O consumo incentivado, inclusive


pelas autoridades polticas e econmicas.

O fetichismo da mercadoria atribui ao produto qualidades que alteram o valor que se


paga pelo produto. A propaganda ajuda a difundir o fetiche das mercadorias e mobiliza
o desejo do consumidor. Quanto mais desejamos o produto, mais valioso ele se torna.

5. Pluralismo jurdico
O pluralismo jurdico pressupe a existncia de mais de um direito ou ordem normativa
no mesmo espao geogrfico.

A reflexo antropolgica possibilitou a percepo de que o Direito Oficial do Estado


no a nica forma de manifestao jurdica em nossas sociedades.

Os procedimentos paralelos ao Estado - a lei dos traficantes


No Brasil, a formao multicultural, o gigantismo territorial, as mais variadas
necessidades sociais, a m administrao governamental, o sistema capitalista, o sistema
econmico, a m distribuio de renda, a corrupo em todos os poderes, o desvio dos
interesses estatais sempre no interesse de minorias, dentre outros aspectos, propiciam
movimentaes sociais em busca de solues a problemas, que acabam se
consubstanciando em formas de Pluralismo Jurdico.

Nas reas perifricas das grandes metrpoles existe a imposio da lei do mais forte a
lei dos traficantes

Organismos Multilaterais

Expandem-se cada vez mais s regulaes dos organismos multilaterais tais como: Banco
Mundial, Organizao Mundial do Comrcio, Fundo Monetrio Internacional, Unio
Internacional do Trabalho e outros.

A globalizao
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A necessidade de agilizar as decises existe a propenso dos agentes econmicos


conglomerados, bancos comerciais, bancos de investimentos, companhias seguradoras,
fundos de penso, etc. a evitar os tribunais na resoluo de seus conflitos, optando por
mecanismos mais geis e dinmicos, como a mediao e a arbitragem.

Os blocos econmicos

Os blocos econmicos tais como: MERCOSUL, UNIO EUROPEIA e outros


estabelecem normas, de comum acordo, para regular as transaes entre os pases
participantes dos blocos, envolvendo questes comerciais, trabalhistas e outras.

Ao contrrio do Direito Internacional Pblico, formalmente resultante de negociaes


entre governos, voltado coordenao das soberanias e baseado na regra do
consentimento, o Direito Comunitrio se expande com o surgimento e adensamento das
zonas de preferncia tarifria, zonas de livre comrcio, unio aduaneira e unio
monetria. Ao servir de base legal para a institucionalizao de mercados comuns,
onde circulam livremente bens, servios, capitais e pessoais, esse direito tem como uma
de suas caractersticas fundamentais e supranacionalidade. Alm de seus efeitos
especificamente econmicos, o Direito Comunitrio, que no se confunde nem com o
direito interno dos Estados nem com o Direito Internacional Pblico convencional, tem
igualmente profundas implicaes polticas e sociais. Forjado a partir das necessidades
dos processos de constituio de mercados comuns e blocos econmicos, o Direito
Comunitrio tende a ser muito mais complexo, flexvel, malevel e aberto do que o
direito interno e o Direito Internacional.

6. Costumes e leis
A diferena entre costume e lei no quer dizer que esta seja obrigatria e o costume no.
O costume pode ter conotaes de dever ser to forte quanto as normas legais.

Segundo CLVIS BEVILQUA, lei "a ordem geral obrigatria que, emanando de
uma autoridade competente reconhecida, imposta coativamente obedincia geral". 3

No costume a norma forma-se espontaneamente no meio social. a prpria comunidade


que desempenha o papel que no caso da lei desempenhado por certas autoridades
competentes para legislar.

3
in DE PLCIDO E SILVA. Vocabulrio Jurdico, ed. univ.,3 edio, vol. III-IV,Forense, p. 62.
16

O costume inerente a todos e a cada uma das instituies. H costumes familiares,


religiosos, econmicos e polticos. Exemplo: proibio de casamento entre pessoas de
diferentes credos, etnias etc.

No obstante seja a lei a principal fonte do Direito, este emerge, tambm, do costume
do povo, da doutrina dos doutores, da analogia, da jurisprudncia e dos princpios
gerais.

O nosso ordenamento jurdico consagra o acolhimento de tais regras no escritas


quando, diante do caso concreto, a lei no for satisfatria, de modo a proporcionar um
julgamento justo, aquele que v ao encontro do bem-estar social, da paz, da harmonia. A
propsito, diz o art. 4, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil:

"Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito."

Mas, se o Direito amplia-se, evolui, alcana progressos - e disto no se duvida -,


porque, necessariamente, ocorrem inovaes em suas fontes. A vontade do povo,
corporificada em leis escritas ou em regras de convivncia pacfica no escritas,
segundo o fluir dos tempos, pode mudar. Tudo o que h sob o sol se transforma - eis
uma verdade inconteste! Logo, foroso reconhecer que o costume, sendo a
exteriorizao mais atual da ordem do povo, a fonte do Direito que melhor espelha
essa evoluo ou mudana. No sem razo de ser, pois, que o julgador, diante de
intrincadas questes, socorre-se do costume do povo, que Direito vivo, para julgar
com Justia. A lei, que regra escrita, parada no tempo, pode no mais se adequar
realidade atual, revelando-se impotente como instrumento de pacificao social. No
Brasil, que nao nova, que luta contra a corrida do tempo em busca de progressos,
essas regras de convivncia que objetivam o Bem Comum se renovam, se ampliam de
maneira inusitada. Por isso que o nosso ordenamento jurdico recomenda o julgamento
justo, em qualquer circunstncia, ainda que tenha o julgador de valer-se do Direito no
escrito; vale dizer: do costume do povo.

Estrutura do Sistema Judicirio Brasileiro


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7. Direitos humanos
Um dos campos de estudo da Antropologia Jurdica o dos direitos humanos

Conceito dos Direitos Humanos:

Dignidade: o ser humano deve ser tratado como fim e no como meio

A dignidade da pessoa humana deve ser reconhecida e protegida


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Definio de Direitos Humanos:

A expresso direitos humanos refere-se obviamente ao homem, e com


direitos s se pode designar aquilo que pertence essncia do homem, que no
puramente acidental, que no surge e desaparece com a mudana dos tempos, da
moda, do estilo ou sistema. Deve ser algo que pertence ao homem como tal.
(Charles Malik, reator da Comisso de Direitos Humanos da ONU, 1947).

Evoluo dos Direitos Humanos

1689: Bill of Rights Inglaterra - reconheceu o direito de liberdade, segurana e


propriedade privada.
1776: Declarao de Independncia dos Estados Unidos os seres humanos so
livres e independentes
1789: Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado Revoluo Francesa
1948: Declarao Universal dos Direitos do Homem (ONU)

Constituio de 1988
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico
de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

Universalismo x Relativismo

Segundo os universalistas os Direitos Humanos esto acima do Estado e so universais.

Segundo os relativistas deve haver respeito s diferentes culturas. Universalizar impor


uma concepo ocidental ao resto do mundo

Caractersticas dos Direitos Humanos


Universalidade,
Indivisibilidade
Indisponibilidade
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Inviolabilidade
Imprescritibilidade

Cidadania

Cidadania significa o conjunto de direitos e deveres pelo qual o cidado, o indivduo


est sujeito no seu relacionamento com a sociedade em que vive. O termo cidadania
vem do latim, civitas que quer dizer cidade.

A histria da cidadania confunde-se em muito com a histria das lutas pelos direitos
humanos. A cidadania esteve e est em permanente construo; um referencial de
conquista da humanidade, atravs daqueles que sempre lutam por mais direitos, maior
liberdade, melhores garantias individuais e coletivas, e no se conformam frente s
dominaes arrogantes, seja do prprio Estado ou de outras instituies; ou pessoas que
no desistem de privilgios; de opresso e de injustias contra uma maioria desassistida
e que no se consegue fazer ouvir, exatamente por que se lhe nega a cidadania plena
cuja conquista, ainda que tardia, no ser obstada. Ser cidado ter conscincia de
que sujeito de direitos. Direitos vida; liberdade, propriedade, igualdade,
enfim, direitos civis, polticos e sociais. Mas este um dos lados da moeda. Cidadania
pressupe tambm deveres. O cidado tem de ser cnscio das suas responsabilidades
enquanto parte integrante de um grande e complexo organismo que a coletividade, a
nao, o Estado, para cujo bom funcionamento todos tm de dar sua parcela de
contribuio. Somente assim se chega ao objetivo final, coletivo: a justia em seu
sentido mais amplo, ou seja, o bem comum.

Este conceito de cidadania est arraigado noo de direito, precipuamente no que se


refere aos direitos polticos, sem os quais o indivduo no poder intervir, nos negcios
do Estado, onde permite, participar direta ou indiretamente do governo e na consequente
administrao, atravs do voto direto para eleger ou para concorrer, a um cargo pblico
da maneira indireta. A cidadania pressupe direitos e deveres e a serem cumpridos pelo
cidado que sero responsveis pela sua vivencia em sociedade.

A cidadania exercida pelo indivduo, por grupos e at por instituies que lutam
por seus direitos, participam da vida em comunidade e realizam aes ocasionando
mudanas para melhorara a vida em sociedade sem a necessidade de autorizao
ou permisso.
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Os direitos humanos e o gnero

Constituio de 1988

Art.5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio.

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. ()


5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher. ()
8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que
a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas
relaes.

Lei Maria da Penha protege as mulheres vtimas de violncia domstica

No Brasil atual ainda ocorre a diferenciao salarial entre homens e mulheres que
executam a mesma funo

O dia 25 de outubro o Dia Internacional contra a Explorao da Mulher. A data foi


instituda pela ONU - Organizao das Naes Unidas, serve para a reflexo sobre a
condio feminina e a igualdade de direitos, com respeito s diferenas.

Apesar dos inegveis avanos nas ltimas dcadas ainda existe a discriminao contra a
mulher, do mesmo modo ocorre com os idosos, os deficientes, as crianas, os negros, os
ndios, os que lutam pela liberdade religiosa, os que lutam pela liberdade sexual, os
analfabetos e outros grupos chamados minoritrios.

Em alguns casos a discriminao a favor das mulheres: As mulheres tem um tempo de


inatividade maior que os homens quando do nascimento do filho. As mulheres se
aposentam 5 anos antes. Nesses casos, a discriminao jurdica o instrumento para
alcanar a verdadeira igualdade, a igualdade material, concreta, de fato. As aes
afirmativas representam uma tentativa de amenizar as diferenas histricas.

Os direitos humanos e os presidirios


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Destaca-se em prol do detento, como sendo seu direito, o texto constitucional contido
no inciso III do artigo 5 da Magna Carta, segundo o qual: ningum ser submetido a
tortura nem a tratamento desumano ou degradante.

Estabelece tambm o texto constitucional que a pena dever ser cumprida em


estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do
apenado, e, ainda, que assegurado aos presos o respeito integridade fsica e
moral (artigo 5, incisos XLVIII e XLIX).

Existem, ainda, as garantias constitucionais do devido processo legal, do contraditrio


e da ampla defesa, estabelecidos no artigo 5 da Magna Carta, em seus incisos LIV e
LV.

Traz a Magna Carta no seu artigo 5, inciso LXII que a priso de qualquer pessoa e o
local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e
famlia do preso ou pessoa por ele indicada.

Art. 41 da Lei de Execuo Penal

Art. 41. Constituem direitos do preso:


I alimentao suficiente e vesturio;
II atribuio de trabalho e sua remunerao;
III previdncia social;
IV constituio de peclio;
V proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso
e a recreao;
VI exerccio das atividades profissionais, intelectuais, artsticas e
desportivas anteriores, desde que compatveis com a execuo da pena;
VII assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e religiosa;
VIII proteo contra qualquer forma de sensacionalismo;
IX entrevista pessoal e reservada com o advogado;
X visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias
determinados;
XI chamamento nominal; XII igualdade de tratamento, salvo quanto s
exigncias da individualizao da pena;
XIII audincia especial com o diretor do estabelecimento;
XIV representao e petio a qualquer autoridade em defesa de direito;
XV contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da
leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os
bons costumes;
XVI atestado de pena a cumprir, emitido anualmente, sob pena da
responsabilidade da autoridade judiciria competente.
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Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser


suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do
estabelecimento.

Os direitos humanos e a unio homoafetiva

Por unanimidade, pelo placar 10 votos a 0, os ministros do Supremo Tribunal Federal


(STF) reconheceram a unio estvel para casais do mesmo sexo. A partir de agora,
companheiros em relao homoafetiva duradoura e pblica tero os mesmos diretos e
deveres das famlias formadas por homens e mulheres.

Os direitos humanos e os povos indgenas

Um dos temas mais recorrentes na rea da Antropologia Jurdica diz respeito s


questes indgenas.

Contudo, a grande mudana deu-se com a Constituio da Repblica de 1988. Pela


primeira vez uma constituio estabelece novos elementos jurdicos para fundamentar
as relaes entre os ndios e os no-ndios e garantir a manuteno de seus direitos
diante da sociedade nacional.

Os direitos humanos e os quilombolas

As comunidades quilombolas so grupos tnicos predominantemente constitudos pela


populao negra rural ou urbana , que se autodefinem a partir das relaes com a terra,
o parentesco, o territrio, a ancestralidade, as tradies e prticas culturais prprias.
Estima-se que em todo o Pas existam mais de trs mil comunidades quilombolas.

Conforme o artigo 2 do Decreto 4887/2003, consideram-se remanescentes das


comunidades dos quilombos, para os fins deste Decreto, os grupos tnico-raciais,
segundo critrios de autoatribuio, com trajetria histrica prpria, dotados de relaes
territoriais especficas, com presuno de ancestralidade negra relacionada com a
resistncia opresso histrica sofrida.

Em 12 de maro de 2004, o Governo Federal lanou o Programa Brasil Quilombola


(PBQ) como uma poltica de Estado para as reas remanescentes de quilombos. O PBQ
abrange um conjunto de aes inseridas nos diversos rgos governamentais, com suas
respectivas previses de recursos, bem como as responsabilidades de cada rgo e
prazos de execuo. Dessas aes, a poltica de regularizao atribuio do Incra.
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BIBLIOGRAFIA

ASSIS, Olney Queiroz, KUMPEL, Vitor Frederico. Manual de Antropologia Jurdica.


So Paulo: Saraiva, 2011.

MARCONI, Marina de Andrade. Antropologia: uma introduo / Marina de Andrade


Marconi, Zelia Maria Neves Pressotto 7 ed. 4. Reimpr. So Paulo, Atlas, 2011.

ROCHA, Jos Manuel de Sacadura. Antropologia Jurdica: para uma filosofia


antropolgica do Direito.

SHIRLEY, Robert Weaver. Antropologia Jurdica. So Paulo: Editora Saraiva, 1987.

TRABALHOS

A teoria evolucionista

Os direitos humanos e os presidirios

Os direitos humanos e os quilombolas

Os direitos humanos e os ndios