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Lex Humana, v. 3, n. 1, 2011, p.

1 ISSN 2175-0947

SANTO TOMS, O TOMISMO E O DIREITO1

Carlos Frederico Gurgel Calvet da Silveira2

Resumo: Santo Toms recebeu de Aristteles a concepo da excelncia da poltica e, ao comentar a obra
de Aristteles, chama esse saber de cincia arquitetnica. Por outro lado, dentro de uma concepo que se
tornar determinante na histria do Ocidente at Maquiavel, Toms subordina a poltica e o direito
tica. Nada disso seria possvel se estas cincias, por sua vez, no estivessem fundamentadas numa
metafsica slida. De que metafsica se trata? importante abordar, mesmo que brevemente, essa noo e
as noes principais da metafsica tomista, que chamamos de tomismo essencial, para que se possa
entender sua teoria sobre a justia. Assim como todo o pensamento de Santo Toms, esta teoria sofreu
importantes transformaes em sua histria, marcadas, sobretudo, por um desvio da metafsica do ser. A
recuperao da sua metafsica original permite compreender conceitos como o de lei e de direito natural
na dinmica da participao do ser, assim como entender a justia como uma virtude ascendente conexa
a outras virtudes, sem as quais no pode ser realizada.

Palavras-chave: Toms de Aquino; metafsica; justia; lei natural.

Abstract: St. Thomas Aquinas received from Aristotle the conception of the excellence of Politics, and
commenting on the work of Aristotle, he calls this knowledge architectural science. On the other hand, in
a conception that will become crucial in the history of the West to Machiavelli, Thomas submits Law
and Politics to Ethics. None of this would be possible if these sciences, in turn, were not grounded in a
solid metaphysical. What is metaphysics? It is important to address, albeit briefly, this notion and the
main notions of Thomistic metaphysics, which we call essential Thomism, so you can understand his
theory of justice. Just like the thought of St. Thomas, this theory has undergone significant
transformations in its history, marked mainly by a deviation from the metaphysics of being. The recovery
of its original metaphysical allows us to understand the concepts of law and natural right in the dynamics
of participation of being, as well as understanding of justice as a virtue ascending related to other virtues,
without which it cannot be performed.

Keywords: Thomas Aquinas; metaphysics; justice; natural law.

1
Artigo recebido em 02/07/2011 e aprovado para publicao pelo Conselho Editorial em 28/07/2011. Artigo originalmente
elaborado por ocasio da conferncia proferida na Assembleia Geral Ordinria da Unio dos Juristas Catlicos, RJ, aos 22 de
junho de 2011.
2
Doutor em Filosofia Pontificia Universit San Tommaso (Roma). Professor adjunto da Universidade Catlica de Petrpolis.
Currculo Lattes: http://lattes.cnpq.br/4874832664252533. E-mail: carlos.silveira@ucp.br.
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Introduo

No famoso promio da primeira da segunda parte da Suma Teolgica, o Doutor Anglico, depois
de aprofundar na parte precedente3 o sentido do homem enquanto imago Dei, retoma sua doutrina nos
seguintes termos: "O homem considerado como feito imagem de Deus, exprimindo a imagem, como
diz Damasceno, a inteligncia, o livre arbtrio e o poder sobre si mesmo."4
Considerando que a obra do homem manifesta o exerccio de seu pensamento e de sua liberdade,
emergem aqui de modo especial a poltica e o direito. Santo Toms recebeu de Aristteles a concepo da
excelncia da poltica, que ele, ao comentar a mais famosa obra do Estagirita sobre o assunto, chama de
cincia arquitetnica5. Por outro lado, dentro de uma concepo que se tornar determinante na histria
do Ocidente at Maquiavel, Toms subordina a poltica e o direito tica.
Nada disso seria possvel se esses saberes, por sua vez no estivessem fundamentados numa
metafsica slida. De que metafsica se trata? importante abordar, mesmo que brevemente essa noo e
as noes principais da metafsica tomista, que chamamos de tomismo essencial. E que o tomismo
essencial?

1. Toms essencial
Para descobrir isso, dever-se voltar origem, fonte, que o sentido do pensamento de Santo
Toms. Portanto, alguns esclarecimentos metodolgicos. Esta no , pois, uma investigao sobre o
tomismo de escola, mas, sim, sobre o prprio Toms. Tambm no importa inicialmente o pensamento
de Santo Toms na sua elaborao terica em suas mltiplas teses. O que importa aqui entrever o
ponto de partida do seu pensamento. Um ponto de partida que d sentido a toda a sua elaborao terica
e, por conseqncia, nos mostre a fonte da sua vitalidade e sua criatividade.

3
De modo explcito na questo 93.
4
TOMS DE AQUINO. Summa Theologiae, I-II, proemium: "Quia, sicut Damascenus dicit, homo factus ad imaginem Dei
dicitur, secundum quod per imaginem significatur intellectuale et arbitrio liberum et per se potestativum; postquam praedictum est
de exemplari, scilicet de Deo, et de his quae processerunt ex divina potestate secundum eius voluntatem; restat ut consideremus de eius
imagine, idest de homine, secundum quod et ipse est suorum operum principium, quasi liberum arbitrium habens et suorum operum
potestatem. "
5
TOMS DE AQUINO. In libros politicorum expositio: "Sicut philosophus docet in secundo physicorum, ars imitatur naturam.
Cuius ratio est, quia sicut se habent principia adinvicem, ita proportionabiliter se habent operationes et effectus. Principium autem
eorum quae secundum artem fiunt est intellectus humanus, qui secundum similitudinem quamdam derivatur ab intellectu divino,
qui est principium rerum naturalium. Unde necesse est, quod et operationes artis imitentur operationes naturae (...). Si igitur
principalior scientia est quae est de nobiliori et perfectiori, necesse est politicam inter omnes scientias practicas esse principaliorem et
architectonicam omnium aliarum, utpote considerans ultimum et perfectum bonum in rebus humanis."
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Que o tomismo essencial? o pensamento perene de Santo Toms que se caracteriza pela
descoberta do ser como ato intensivo do ente. Isso indica uma permanncia que tambm uma
continuidade. Continuidade com a natureza mesma da filosofia que teve incio na Grcia antiga e est
interessada no problema fundamental da reflexo filosfica: o sentido do ser. Em outras palavras: o
tomismo essencial aqueles que se insere na esteira da filosofia essencial, que a filosofia no seu sentido
prprio, ou seja, aquela que se desenvolve quando um pensador se volta ao problema do ser em suas
mltiplas manifestaes.
O interesse investigativo humano brota, como bem se sabe, do estupor, da admirao diante de
alguma manifestao do ser, chamada de problema ou de mistrio. Essa admirao est presente em toda
atividade contemplativa. Vejamos alguns testemunhos que nos chegam da teologia e da filosofia: que
maravilha quando me disseram: vamos casa do Senhor!
No h filosofia se o filsofo no teve em algum momento de sua vida essa vitalidade teolgica.
Ao contrrio, aquele que se dedica teologia ou filosofia pode at chegar a exprimir com correo os
conceitos que o interessam, mas ele no mais mediador dessas verdades, um mero repetidor e,
frequentemente, algum que se afasta dessa tradio viva, caindo no que se pode chamar, depois de
Heidegger, de esquecimento do ser.
O esquecimento do ser no apenas um tema tcnico da metafsica contempornea, ele sintetiza
o afastamento do indivduo dessa experincia de autenticidade que o estupor. A pretenso de tudo
poder explicar e pr em conceitos, cada dia mais especializados, elimina em sua raiz a possibilidade dessa
experincia. O prprio tomismo de escola, em sua longa histria, foi expresso desse esvaziamento, antes
mesmo do predomnio do cientificismo contemporneo. Todos sofrem do mesmo mal.
Com o tomismo essencial, atingimos o fundamento da filosofia de Santo Toms, que a fonte de
sentido de todo o seu pensamento. Sua perenidade reside a. O rigor com o qual ele desenvolve seus
argumentos remete ao modus philosophandi escolstico medieval, nem sempre em consonncia com as
instncias filosficas modernas e contemporneas.

1.1. A estrutura metafsica do ente


Podemos vislumbrar uma estrutura metafsica geral do ente a partir das grandes contribuies
filosficas de Parmnides at Toms de Aquino. Este aperfeioou alguns princpios aristotlicos a partir
de uma nova identificao do ser de Parmnides.

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Qual teria sido a contribuio genuna de Toms para a histria do pensamento ocidental?
Seguindo Aristteles, Toms desenvolve sua filosofia atravs dos conceitos de ato e potncia; matria-
prima e forma; substncia e acidente; e de essncia. Ora, todos esses conceitos pertencem a Aristteles, de
modo que a novidade de Toms est em relacionar esses conceitos com outro: o conceito de ser. Para
Aristteles, forma, essncia, acidentes so atos, isto , perfeio. Toms, entretanto, descobriu que,
embora esses conceitos exprimam perfeio, a perfeio fundamental o ser (esse), sem o qual as outras
no seriam.
Em metafsica, as teses partem das composies fundamentais dos entes finitos, quais sejam: a composio
de ato e potncia, que o fundamento de qualquer composio (pois o composto sempre supe potncia); a
composio essencial de matria prima e forma substancial; a composio de ser (esse) e essncia; e a de substncia e
acidentes.

1.2. O ser
Desde os seus primrdios, a filosofia foi entendida como um saber universal que procurava
descobrir o elemento primrio da realidade. Nesse contexto, o tema do ser surge com Parmnides e, com
Plato, ganha um sentido tcnico e verdadeiramente metafsico. Porm, pode-se dizer que, em certa
medida, Aristteles que devolve ao ser seu primado na investigao filosfica, ao considerar a metafsica
como a cincia do ente enquanto ente. A inovadora abordagem de Aristteles a respeito do tema do uno
e do mltiplo, que tambm ocupou um lugar central na especulao metafsica desde as origens do
filosofar, abre novos horizontes para o tema do ser. Para o Estagirita, uno, mltiplo e ser s se explicam
com a distino entre ato e potncia. O ato enrgeia, entelqueia contrape-se potncia dnamis
como o perfeito e acabado, a realizao da forma, capacidade real no realizada. Por isso mesmo, o ser
tem muitos significados, conforme a memorvel assero de Aristteles no incio do livro Z de sua
Metafsica6.
O processo do desenvolvimento terico aristotlico, entretanto, conduzir o Estagirita a uma
formalizao do conceito do ser, e aqui que se pode notar sua diferena com interpretao tomista. O
descobrimento do ser como ato, esse ut actus, em Santo Toms proporciona ao tomismo uma situao
privilegiada no pensamento contemporneo. Confirma-o Cornelio Fabro: Concretamente, Santo
Toms supera a relao (ou tenso) aristotlica entre ato e potncia, de modo que o ato no
intrinsecamente informante, como para Aristteles, mas constitutivo de si mesmo, de sua emergncia

6
ARISTTELES. Metafsica, 1028, 6.
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sobre qualquer potncia7. A tenso entre transcendncia e imanncia se explica e resolve no ato de ser
fundante do ens, tambm no conhecimento, que remete necessariamente ao Ipsum Esse Subsistens, atravs
da participao.
Em definitiva, o ser constitui o ato primeiro e mais ntimo do ente, que, ab intra, confere ao
sujeito toda sua perfeio, pois qualquer ato ou perfeio antes deve ser, isto , h de ter previamente o
ato de ser, do contrrio, nada seria.
Em contrapartida, os entes, porque menos perfeitos do que o ser em si, possuem menos ser, tm
menor grau de participao no ser. Historicamente, tal concepo tomista do ser cedeu espao a um
entendimento abstrato do ser, como o ser comum, que , sobretudo, o ser entendido extensivamente, com
o mnimo de contedo. Esta teoria, presente no final do pensamento medieval, formula-se de modo
explcito no racionalismo. Com distintos matizes, filsofos como Surez, Leibniz, Wolff, Kant, etc.,
passaram a entender o ser no como ato, seno como efetividade (do esse ut actus ao esse actu).
Um dos inconvenientes principais desta postura que o ente se assimila ao pensamento, j que tal
noo indeterminadssima do ser s existe na inteligncia humana, como fruto de uma abstrao lgica.
No se trata mais do ser real, seno do ser pensado, do ser possvel, pois a possibilidade o carter
no-contraditrio de uma noo, isto , a possibilidade de que algo seja pensado ou concebido.
Por conseguinte, assistimos substituio do conceito de ser pelo de existir. Contudo, para o
tomismo, existir designa somente aspecto mais exterior do ser, como uma conseqncia sua: porque o
ente tem ser, est a realmente, fora do nada, e existe. Interpretar ser como existncia, um resultado
lgico da posio indicada anteriormente, que reduz o ente essncia possvel, margem do ato de ser.
Formam-se assim dois mundos: por um lado, a esfera ideal das essncias abstratas ou do pensamento
puro; por outro lado, o mundo dos fatos, da existncia ftica. Este segundo no mais do que uma
reproduo do primeiro: como dizia Kant, o conceito de cem tleres reais em nada difere do conceito de
cem tleres simplesmente possveis. Contudo, a perenidade da filosofia de Santo Toms deve-se a que o
ser, por reunir de modo cabal as caractersticas de ato, pode subsistir independentemente de toda
potncia. O ser o ato de todos os demais atos do ente, pois atualiza qualquer outra perfeio, fazendo-a
ser. Por exemplo, o agir, que ato segundo, fundamenta-se nas potncias operativas ato primeiro na
ordem dos acidentes , e estas faculdades, com o resto das perfeies acidentais, recebem sua prpria

7
FABRO, Cornlio. Santo Toms de Aquino: ontem, hoje, amanh, in: Hora Presente. p. 252.
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atualidade da forma substancial, que o ato primeiro da essncia. Destarte, toda a perfeio da essncia
deriva do ser, que por isso, com propriedade, ato ltimo e ato de todos os atos do ente.

O ato de ser ento atingido por um percurso que revela, por um lado, o processo histrico do
aprofundamento metafsico ocidental, e, por outro, a prpria estrutura metafsica dos entes, de modo que de ato
em ato, ou seja, do ato acidental ao substancial, se atinge o esse, ato de todos os atos. o que se depreende do texto
que se segue:
O prprio ser o que h de mais perfeito em todas as coisas, comparado a todas como seu ato.
Nada, portanto, tem atualidade a no ser enquanto , donde o prprio ser a atualidade de todas as
coisas e at mesmo das prprias formas. Donde no comparado s outras coisas como o recipiente ao
recebido, mas antes como o recebido ao recipiente. Quando, pois, digo o ser do homem ou do cavalo ou
de qualquer outra coisa, o prprio ser considerado como formal e recebido e no como aquilo a que
compete o ser8.

2. O rompimento com Santo Toms


Se admitirmos que a viso de Agostinho na Cidade de Deus , em certa medida, um eclipse da
poltica grega, e que a de Santo Toms, uma recuperao desse ideal, ao menos no que diz respeito
origem natural do Estado e s teses da decorrentes, assistimos no incio do sculo XIV, com Egdio
Romano, a um novo eclipse.
Sem dvida, a partir de Santo Toms, e com o auxlio da filosofia de Aristteles, a ordem do mundo
j estava assegurada, uma vez que a sociedade poltica exigncia da natureza humana e existiria mesmo
que o homem no tivesse pecado. Ora, o agostinismo favorecia a interpretao de que o Estado era fruto
de pacto, por causa do pecado9. Se o homem no tivesse pecado, o Estado talvez no tivesse sentido.
Egdio, como tomista ambguo, assumiu claramente essa tendncia do agostinismo. J que todo poder
vem de Deus, a questo saber como ele procede de Deus, ou seja, diretamente ou indiretamente. Na
concepo de Egdio, seguindo a lgica dessas premissas, a autoridade religiosa tem dignidade maior do
que a civil, e, portanto, o poder vem de Deus de modo ordenado, sendo os poderes inferiores institudos
pelos superiores. Eis uma questo crucial para a aplicao da doutrina da lei natural no final da Idade
Mdia.

8
TOMS DE AQUINO. Suma Teolgica I, q. 4, a. 1, ad 3m: Ipsum esse est perfectissimum omnium, comparatur enim ad
omnia ut actus. Nihil enim habet actualitatem, nisi inquantum est, unde ipsum esse est actualitas omnium rerum, et etiam ipsarum
formarum. Unde non comparatur ad alia sicut recipiens ad receptum, sed magis sicut receptum ad recipiens. Cum enim dico esse
hominis, vel equi, vel cuiuscumque alterius, ipsum esse consideratur ut formale et receptum, non autem ut illud cui competit esse.
Traduo acima prpria do autor.
9
AGOSTINHO DE HIPONA, A Cidade de Deus, XIV, 28: Eis aqui a famosa passagem em que Agostinho esclarece as
prerrogativas das duas cidades: "Dois amores geraram duas cidades: a terrena, o amor de si at a indiferena de Deus; e a
celeste, o amor a Deus at a indiferena em relao a si..."
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Nesses moldes, o pontfice o pice do poder: a amplido do poder eclesistico culmina e


resume-se em um s homem, no qual se encontra toda soberania. O espiritual julga e no julgado por
ningum. o absolutismo do poder eclesistico ou chamada "plenitudo potestatis".
Se a plenitudo potestatis era doutrina j conhecida, a origem do poder atravs da
sacramentalizao da ordem social , em parte, trabalho de Egdio. Assim, o batismo torna-se novamente
o fundamento da ordem social, de modo que o pecador perde domnio, poderamos dizer direitos,
quando se afasta da vida eclesial. Terico do absolutismo, Egdio acabou tendo seu pensamento explicado
de modo que seguramente no imaginou. claramente um desvirtuamento do ideal tomista e, em certa
medida, uma volta tendncia agostinista, alis j presente na prpria metafsica de Egdio.
conhecida a tese que revela que Egdio traiu a concepo original do ser de Santo Toms,
gerando graves conseqncias na interpretao do "esse" tomista, conseqncias que s sero esclarecidas
no sculo XX. Poderamos resumir essa relao de sua metafsica com sua poltica do seguinte modo: a
poltica de Egdio o sintoma mais agudo do abandono do ser de Santo Toms, entendido de modo
intensivo no Doutor Anglico e como ser extensivo ou "esse commune" em Egdio. Ora, o ser comum
abstrato, o que, na verdade, provoca o renascimento do formalismo, do essencialismo, base das posturas
totalitrias.
Uma reao moderada a Egdio encontra-se em Jean Quidort. No De potestate regia et papali, o
telogo francs defende a separao entre o poder poltico e o religioso e reivindica o carter
fundamentalmente moral da autoridade eclesistica, enquanto atribui o poder coercitivo autoridade
civil. Mais fiel a Santo Toms, insiste no aspecto natural do Estado, mas tambm fala de pacto, porque a
formao do Estado no automtica, passa por estgios, e o pacto justamente isso e no excludente,
ou seja, no contradiz a origem natural do Estado. Quidort, dentro da lgica tomista e seguindo seus
prprios caminhos, insiste mais no aspecto individualista do que fizera seu mestre para a formao da
sociedade, e defende o fim autnomo do prprio Estado. Identificando o poltico com o natural, o
governo civil com a ordem da natureza e o eclesistico com a da graa e alargando mais do que o
mestre o espao para a ordem natural, Quidort encontra a justificativa para a relativizao do governo
civil. O poder da Igreja moral, o do Estado coercitivo.
Ao contrrio, Marslio de Pdua acentua as diferenas em seu Defensor Pacis. Essa obra pode ser
considerada a base sobre a qual se edificar o Estado moderno, isto , o princpio de soberania, que se
realiza atravs de dois elementos ligados ao Estado, a saber, a autonomia do poder poltico civil e

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monismo estatal, ou seja, a atribuio do poder a um s governo, que deve ser civil. Apoiando-se na
Poltica de Aristteles, Marslio combate a pretenso papal plenitudo potestatis.
Por outro lado, em oposio s reivindicaes desmedidas do poder temporal e do poder
eclesistico, representadas por Marslio de Pdua, de um lado, e pelos curialistas, de outro, Guilherme de
Ockham adere, em sua poltica, a uma corrente moderada e at ortodoxa. Ambos os poderes, imperial e
papal, so autnomos, mas os dois devem colaborar para o bem comum. Do Brevilquio:
No se pode provar que o imprio provm do papa pelas palavras da Escritura que
exaltam a eminncia do poder e da dignidade de Cristo. Em primeiro lugar, cabe demonstrar que
no se pode provar que o imprio provm do papa e que o imperador seja vassalo do papa,
tomando-se para tanto aquelas palavras da Sagrada Escritura que exaltam a eminncia do poder
concedido a Cristo por Deus (...).
Deve-se dizer, pois, que embora o papa seja o vigrio de Cristo, contudo, no lhe foi
concedido todo o poder de Cristo, nem segundo a divindade, nem segundo a humanidade, como
hertica e adulatoriamente confabulam alguns paplatras. Do poder do papa, como j foi visto,
excetuam-se os direitos e liberdade concedidos aos outros por Deus e pela natureza, e por isso,
alm daquilo que por necessidade deve ser feito e que ordenado pela lei divina e o direito natural,
no pode oprimir com graves e onerosas ordenaes, estatutos, leis ou preceitos, os inocentes que a
tal se opem. E se o fizer, deve ser convencido que est lanando sua foice na seara alheia, e est
fazendo o que no compete a seu ofcio e, por isso, o que vier a fazer nulo pelo prprio direito10.

Ora, o problema da relao Igreja-Estado, tal como ele aparece no pensamento medieval, envolve
a doutrina da lei natural. O que acontece, no processo inevitvel de negao dos exageros da disputa
sobre o poder religioso sobre o Estado, o paulatino descrdito da doutrina da lei natural na medida em
que esta servia dialtica da fundamentao da superioridade do poder espiritual sobre o temporal.
Tambm neste campo Maritain oferece uma reflexo madura, til para o tempo contemporneo. A esse
respeito, d testemunho seu recente comentador, Paul Valadier, justamente no captulo onde trata da
relao Igreja e Estado:
Pode-se deixar de lado as concluses prticas tiradas desses princpios e, sobretudo,
observar que mesmo permanecendo no quadro de princpios que valiam para a civilizao sacral
da Idade Mdia, Maritain renova profundamente seus aportes, a ponto de ter sido atacado de
infidelidade tradio, especialmente ao pensamento tomista11.

10
OCKHAM, Guilherme. Brevilquio sobre o principado tirnico, V, c. III.
11
On peut laisser de cote les conclusions pratiques tires de ces prncipes et surtout obsever que tout en restant dans le cadre des
prncipes qui valaient pour la civilisation sacral du Moyen ge, Maritain em renouvelle profondment La porte au point davoir
t attaqu pour infidlit la tradition, notamment la pense thomiste. VALADIER, Paul. Maritain contre-temps. Paris:
Descle de Brouwer, 2007, p. 132. Traduo do autor.
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Essas disputas, freqentemente inteis, geraram a necessidade de novos fundamentos para o


direito natural, o que vai desembocar na negao do princpio da lei natural e, mais tarde, do prprio
direito natural. E esta uma terceira investigao, mesmo que breve.

3. O processo histrico de negao da lei natural


Poderamos dividir a histria da filosofia em dois grandes blocos: o pensamento clssico (isto ,
antigo e medieval) e o pensamento moderno. O primeiro podemos dizer que foi inaugurado por Plato e
pode ser caracterizado de filosofia da transcendncia; o segundo encontra em Spinoza o seu modelo: a
filosofia da imanncia.
O spinozismo , pois, uma das fontes do imanentismo. No que concerne questo do direito,
Spinoza insere-se na tradio moderna que afirma o direito natural, mas sua peculiaridade est em
assumir tanto o racional quanto o divino na fundamentao do direito graas identificao da natureza
com o prprio Deus. Afirma ento Spinoza:
Todos existem por direito supremo da natureza e conseqentemente cada um faz, pelo
direito supremo da natureza, o que decorre da necessidade de sua prpria natureza; e assim cada
um julga, pelo direito supremo da natureza o que bom, o que mau, ou consulta a sua utilidade
segundo o seu engenho, se vinga, e se esfora por conservar aquilo que ama, e por destruir aquilo
que odeia. Porque se os homens vivessem dirigidos pela razo, cada um possuiria o direito que lhe
pertence, sem nenhum prejuzo para outrem12.

Esta passagem da Ethica ilustra de modo exemplar a concepo de direito natural que Spinoza
defende. Os elementos que compem a doutrina sintetizada nesse pargrafo podem ser mais bem
entendidos por meio de outra passagem, igualmente fundamental, do Tratado Teolgico-Poltico, captulo
XVI, que justamente se intitula Dos fundamentos do Estado, do Direito Natural e Civil de cada indivduo e
do direito dos Soberanos. Embora o ttulo anuncie outros temas importantes, o cerne da discusso o
direito natural. As teses principais enunciadas no referido captulo podem ser agrupadas segundo os
seguintes elementos: primeiro, a existncia decorrncia de um direito supremo da natureza; segundo, o
agir segue a necessidade da natureza de cada um; terceiro, o juzo sobre o bem e o mal relativo
conservao do que interessa ao esforo de autopreservao; quarto, o seguimento da razo o critrio

12
SPINOZA, Baruch. tica, IV, p. 37, sch 2. GEBHARDT, Carl (org.). Spinoza Opera. Heidelberg: Carl Winter, 1972, v. II:
Existit unusquisque summo naturae jure, & consequentersummo jure naturae unusquisque ea agit, quae ex suae naturae necessitate
sequuntur; atque adeo summo naturae jure unusquisque judicat, quid bonum, quid malum sit, suaeque utilitati ex suo ingenio
consulit, seseque vindicat, & id, quod amat, conservare, & id, quod odio habet, destruere conatur. Quod si homines ex ductu rationis
viverent, potiretur unusquisque hoc suo jure absque ullo alterius damno.
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Lex Humana, v. 3, n. 1, 2011, p. 10 ISSN 2175-0947

para o reconhecimento do prprio direito sem prejuzo de terceiros. guisa de ilustrao, valem as
seguintes passagens: Por direito e instituio da natureza entendo unicamente as regras da natureza de
cada indivduo, regras segundo as quais concebemos qualquer ser como naturalmente determinado a
existir e a agir de certa maneira13. E ainda:
, com efeito evidente que a natureza, considerada em absoluto, tem direito a tudo o que
est em seu poder, isto , o direito da natureza estende-se at onde se estende a sua potncia, pois a
potncia da natureza a prpria potncia de Deus, o qual tem pleno direito a tudo14.

A Crtica da Razo Pura, ao inaugurar uma nova era do pensamento ocidental, ps em cheque de
modo especial o estatuto do sujeito cognoscente, ou seja, daquela realidade entendida como o substrato,
o sustentculo das experincias cognoscitivas humanas, sobretudo do sujeito como plo oposto ao objeto
no processo humano de conhecimento.
A concepo clssica do sujeito cognoscente tem sua origem no processo de conhecimento
analgico da realidade, que, desde os gregos antigos, sups que tudo aquilo que existe ou existe em si ou
em um substrato: ou so substncias, indivduos, ou so acidentes. Assim, um co, enquanto substrato,
seria um sujeito com as caractersticas da sua espcie acrescido da existncia singularizada. Por outro lado,
suas caractersticas, como cor, tamanho, cheiro etc. seriam acidentes, o que completaria sua
individualidade. bom lembrar que indivduo definido como o "sujeito com todas as suas perfeies",
o ser, a essncia e os acidentes. Esta teorizao do substrato ganha sua formulao mais acabada em
Aristteles, de onde nascem as mais importantes teorias do sujeito em geral e dos mltiplos sentidos de
sujeito, o gramatical, inclusive. Embora Kant defenda a lei natural, o que esse autor pretende indicar
com essa expresso est marcado pelo seu criticismo e, por conseguinte, tem valor meramente prtico e
no especulativo, como se pode depreender da introduo de sua Metafsica dos Costumes. Maritain
observa o seguinte a respeito do que se disse:
A Lei Natural ia ser deduzida da assim chamada autonomia da Vontade. fato que existe
uma verdadeira noo de autonomia da razo, a de So Paulo, mas infelizmente o sculo XVIII a
tinha olvidado. Os direitos da pessoa humana iam ento ser baseados na pretenso de que o
homem no est sujeito a lei alguma seno de sua prpria vontade e liberdade. Uma pessoa,

13
SPINOZA, Baruch. Tratado Teolgico-poltico. Lisboa, Imprensa Nacional: 1988, XVI, 189, 12-15. GEBHARDT, Carl
(org.). Spinoza Opera. Heidelberg: Carl Winter, 1972, v. III: Per jus & institutum naturae nihil aliud intelligo, quam regulas
naturae uniuscujusque individui, secundum quas unumquodque naturaliter determinatum concipimus ad certo modo eixstendum &
operandum.
14
SPINOZA, Baruch. Tratado Teolgico-poltico. Lisboa, Imprensa Nacional: 1988, I, 189, 17-21. GEBHARDT, Carl (org.).
Spinoza Opera. Heidelberg: Carl Winter, 1972, v. III: Nam certum est naturam absolute consideratam jus summum habere ad
omnia, quae potest, hoc est, jus naturae eo usque se extendere, quo usque ejus potentia se extendit; naturae enim potentia ipsa Dei
potentia est, qui summum jus ad omnia habet...
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escreveu Kant, no est sujeita a quaisquer outras leis seno quelas que prescreve para si mesma,
seja s, seja em unio com outros homens15

Em Hegel, o imanentismo spinozista, filtrado pelo pensamento crtico de Kant, tem sua expresso
mxima. A experincia da conscincia revelar a totalidade da cincia, o seu rigor enquanto sistema. O
percurso fenomenolgico da conscincia longo, verdadeiro Calvrio, a Sexta-feira Santa, na significativa
expresso hegeliana, para se chegar glria, isto , universalidade do conceito, ao pensar como sistema.
Assim o ser que depende da conscincia perde a sua individualidade na universalidade anuladora do
sistema, no seu acabamento, ou seja, no fechar-se sobre si mesmo: eis o saber absoluto.
O esprito prevalece e neste sentido ele se distingue do natural, e ento quando se fala de direito
natural, se supe o estado de natureza que um absurdo tico. No pargrafo terceiro das Lies sobre a
filosofia do direito, Hegel declara que o direito positivo em geral: pela forma da vigncia em um Estado e
quanto ao contedo, isto , tem carter racional, desenvolvimento histrico, um sistema de aplicao do
universal e determinaes ltimas para a deciso16.
Com essas premissas, mas especialmente a partir de Kant e de Hegel, vemos se afirmar a postura
negativa em relao ao direito natural, talvez como tentativa para resolver as questes mais complexas do
prprio direito, como a variabilidade da lei. Assim podemos encontrar hoje afirmaes como as de
Kelsen: O jurista positivista, quando estabelece a norma fundamental, guiado pela tendncia de
reconhecer como Direito objetivo o maior nmero possvel de atos empiricamente conhecidos que
devem ter como significado subjetivo atos jurdicos. Estes atos criadores e executores de Direito
constituem a chamada realidade histrico-poltica. Assim, a norma fundamental significa, em certo
sentido, a transformao do poder em Direito17.
Norberto Bobbio, seguidor de Kelsen, em significativa obra j publicada no Brasil, critica o
positivismo distinguindo trs modos de considerar o positivismo jurdico: o positivismo como mtodo,
como teoria do direito e como ideologia18. O filsofo italiano aceita o papel metodolgico desse sistema,
mas s parcialmente ou de modo muito mitigado a teoria:
Concluindo: dos trs aspectos nos quais se pode distinguir o positivismo jurdico, me
disponho a acolher totalmente o mtodo; no que diz respeito teoria, aceitarei o positivismo em
sentido amplo e repelirei o positivismo em sentido estrito; no que concerne ideologia, embora

15
MARITAIN, Jacques. O homem e o Estado, p. 99.
16
HEGEL, G.W.F. Lneas fundamentales de la filosofa del derecho, p. 39.
17
KELSEN, Hans. Teoria geral do Direito e do Estado, p. 425.
18
BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico, p. 234.
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seja contrrio verso forte do positivismo tico, sou favorvel, em tempos normais, verso fraca,
ou positivismo moderado19.

Em suma, o abandono do mtodo realista de Toms conduziu a filosofia e o direito no somente


ao uma perda da orientao conceitual, pois indica a prprio distanciamento da fonte do direito, mas
tambm, como consequncia gritante, a confuso e ambiguidade dos termos na justia. Todos os
conceitos at aqui referidos ou foram abandonados ou so empregados em sentido oposto ao original, at
mesmo em pareceres e sentenas dos nossos mais altos tribunais.

4. A lei natural no sistema democrtico


4.1. Jacques Maritain e o Estado democrtico
Maritain observara, antes que Bobbio escrevesse as linhas acima, as seguintes consideraes que
corroboram o que ficou dito at aqui:
Os fundamentos filosficos dos Direitos do Homem a Lei Natural. Lamento no
podermos encontrar outra palavra! Durante a era racionalista, juristas e filsofos deturparam de tal
modo a noo de lei natural, quer para fins conservadores, quer para fins revolucionrios,
apresentaram-na de maneira to simplificada e to arbitrria que difcil empregar, hoje em dia, o
termo, sem despertar a desconfiana e a suspeita em muitos de nossos contemporneos. Eles
deveriam, entretanto, lembrar-se de que a histria dos direitos do homem est ligada histria da
Lei Natural, e que o descrdito em que, por certo tempo, o positivismo lanou a idia da Lei
Natural, provocou inevitavelmente um descrdito semelhante para a idia dos direitos do
homem20.

Pode-se dizer, com Maritain, que a lei natural a maior garantia do Estado democrtico e da
concretizao dos ideais proclamados na Declarao Universal dos Direitos Humanos.

Em O homem e o Estado, que obra de 1953, Maritain critica o conceito ilusrio de soberania
que ele atribui a Jean Bodin e a Thomas Hobbes: passou-se do direito do povo de se governar para o
poder de governar. Em lugar de participao, a perda de participao. Defende, ento, uma filosofia
democrtica do poder, que, por ser tal, exige aquilo que decorre da prpria natureza humana: a liberdade
e a confiana no povo. Essa confiana o primeiro axioma e preceito da democracia. Insiste ainda que
uma democracia supe um credo comum e que o bem comum supe o reconhecimento dos direitos da
pessoa. Finalmente que o bem comum transcende a sociedade poltica.

19
ID.IBID., p. 238.
20
MARITAIN, Jacques. O homem e o Estado, p. 96.
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O axioma da confiana no povo baseia-se no elemento fundamental da lei natural de que o poder
emana do povo e est a seu servio. Toca-se aqui exatamente nos elementos mais importantes da
democracia: a liberdade, a soberania e o bem comum. Qualquer totalitarismo expressa exatamente o
oposto disso. E essa foi a experincia histrica do sculo XX, que encontra sua raiz imediata nas
ideologias que o dominaram e que provm, de modo mais imediato, do sculo XIX. o que comenta
Maritain na seguinte passagem:

Durante o sculo XIX existiu, a esse respeito, uma tremenda ambigidade na ideologia
democrtica. Concepes e tendncias, inspiradas por uma autntica devoo ao povo e por uma
verdadeira filosofia democrtica, se confundiram com outros conceitos e outras tendncias inspiradas
por uma filosofia democrtica espria e por uma devoo errada, e at mesmo ditatorial em germe, pelo
povo. Homens houve que acreditaram, como Jean-Jacques Rousseau o disse, que poderiam forar o povo
a ser livre. Declaro que esses homens foram traidores do povo, porque trataram o povo como se fosse um
conjunto de crianas enfermas, ao passo que eles que estavam clamando pelos direitos e pela liberdade
do povo. Aqueles que no tm confiana no povo, mas, ao mesmo tempo, apelam para os mais altos
sentimentos e para o sangue do povo, enganam e traem o povo. O primeiro axioma e preceito de uma
democracia a confiana no povo. Confiar no povo, respeitar o povo, confiar nele sobretudo enquanto
o despertamos, isto , enquanto nos colocamos ao servio da sua dignidade humana21.

4.2. O objeto da justia: o direito


Santo Toms trata da virtude da justia da questo 57 122 da segunda seo da segunda parte
da Suma Teolgica22. So mais de trezentos artigos que vo desde a justia em geral a certas virtudes a ela
conexas, como a religio e a epiqueia. Na ltima edio brasileira da Suma23, esse tratado encontra-se
integralmente no volume sexto.
O tratado aborda as questes e os temas da justia fundando-se na sua diviso24 segundo as suas
partes subjetivas, integrantes e potenciais. As partes subjetivas so as espcies de justia propriamente
ditas, a saber, a justia distributiva e a justia comutativa; as partes integrantes so como que as partes
fsicas da justia, ou seja, fazer o bem e evitar o mal a outro; as partes potenciais so as virtudes conexas

21
MARITAIN, Jacques. O homem e o Estado, p. 165.
22
Santo Toms trata do tema da justia em outras obras, como: In decem libros Etilicorum Aristotelis ad Nicomachum expositio,
especialmente no comentrio ao livro V.
23
Suma Teolgica. So Paulo: Loyola, 2005.
24
A lgica escolstica admite trs tipos fundamentais de diviso de um todo: em suas partes integrais; em suas partes
subjetivas; e em suas partes potenciais. A primeira a diviso quantitativa, conforme o exemplo de no artigo que se segue,
como quando se divide uma casa em paredes, teto e fundamento; na segunda; tem-se a diviso de gnero e espcies, que so as
partes subjetivas de um todo; e, finalmente, as faculdades de colaboram para a atualizao plena de alguma virtude ou
potencialidade: Respondeo dicendum quod triplex est pars, scilicet integralis, ut paries, tectum et fundamentum sunt partes domus;
subiectiva, sicut bos et leo sunt partes animalis; et potentialis, sicut nutritivum et sensitivum sunt partes animae. TOMS DE
AQUINO. Suma Teolgica, II-II, q. 48, a. 1 c.
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justia, que a potencializam. Essa parte central do tratado precedida por uma abordagem geral da
justia em quatro questes que versam sobre o direito, a justia, a injustia e o julgamento,
respectivamente.
O tratado tomista inicia-se na questo 57 da Suma com a investigao sobre o objeto da justia,
que o direito. Trata do direito em quatro artigos, que versam sobre o conceito de direito, sua fonte, sua
diviso e sua relao com a justia.
prprio justia ordenar os atos que relativos a outros, de modo que haja certa igualdade entre
os semelhantes. Diferentemente das outras virtudes que aperfeioam o homem em relao a si prprio, o
que especifica a justia a relao correta com o outro. Essa igualdade ou correo entre semelhantes o
direito, o justo. Assim, justa uma ao quando corresponde, segundo certa igualdade, a uma ao de
outrem. E, por isso, a justia tem por objeto o que chamado de justo, e este o direito.
A partir dessas consideraes iniciais, Santo Toms divide, sempre seguindo Aristteles, o direito
entre natural e positivo. Como o que se est chamando de reto, de justo, relativo ao homem, o
fundamento metafsico do direito a essncia humana. E a partir da conformidade com essa natureza
que nasce o direito; e isso de dois modos: pela sua prpria natureza, o direito natural; e em virtude de
uma conveno, eis o direito positivo.
Embora o tratado da lei no pertena ao tratado que ora se expe, o conceito de direito est
intrinsecamente ligado ao de lei, seja lei natural, seja lei positiva. Por isso importante ter presente
que Toms pensa a justia consoante uma gradao de participao na perfeita justia divina. Assim, a lei,
na definio de Santo Toms, certa ordenao da razo em prol do bem comum, promulgada por
quem tem o encargo da comunidade25. Esta definio tem aqui a funo de estabelecer as relaes entre
lei e direito. Dessa forma, a lei que funda o direito, ao se tomar a lei no seu sentido mais amplo ou na
seguinte ordem: lei eterna direito divino lei natural direito natural lei positiva direito positivo, o
que na verdade significa que o fundamento do direito a lei que emana da autoridade divina e da
autoridade humana, sempre como participao naquela.

Concluso
guisa de concluso, algumas consequncias podem aqui ser destacadas:

25
TOMS DE AQUINO. Suma Teolgica, I-II, q. 90, a. 4: quaedam rationis ordinatio ad bonum commune, ab eo, curam
communitatis habet, promulgata.
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1) A filosofia tomista no uma filosofia entre as outras filosofias, pois ela goza de um duplo
estatuto que lhe confere uma primazia diante de outras correntes: filosofia crist; e a filosofia crist
que contm formalmente muitas das grandes conquistas positivas das filosofias modernas, especialmente
das jurdicas.
2) O ser como experincia positiva como marca do tomismo e do pensamento cristo. Esta
experincia milenarmente teorizada pela filosofia crist, especialmente por Santo Toms, imprime-nos a
certeza do valor da razo e da verdade alcanada pelo cristianismo. a descoberta do sentido do ser como
participao que d sentido a toda atividade moral, ao direito, poltica. Porque somos felizes que
somos virtuosos...
3) A justia no pode prescindir das virtudes que lhe so conexas, nem das outras virtudes
cardeais e teologais. Por conseguinte, na ordem do amor, ela norteia-se pela esperana. E, como
argumenta Toms: O amor mais profundo nasce da esperana, que desejo de plenitude: ...spes
introducit ad caritatem, inquantum aliquis, sperans remunerari a Deo, accenditur ad amandum Deum et
servandum praecepta eius.26

26
Toms de Aquino, Summa Theologiae, II-II, q. 17, a. 8: "...a esperana leva caridade, na medida em que algum,
esperando ser recompensado por Deus, estimulado a am-lo e a obedecer seus mandamentos."
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