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ISSN 0104-0952

PODER JUDICIRIO
SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR

REVISTA DE
DOUTRINA E JURISPRUDNCIA

SUPERIOR MILITAR

DO SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR

Volume 26
Nmero 1
Julho/2016 a Dezembro/2016
REVISTA DE DOUTRINA
E JURISPRUDNCIA DO
SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR
REVISTA DE DOUTRINA E JURISPRUDNCIA DO
SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR

Volume 26
Nmero 1
Jul./2016 a Dez./2016
Esta obra disponibilizada nos termos da Licena Creative Commons Atribuio
No Comercial Compartilhamento pela mesma licena 4.0 Internacional. permitida a
reproduo parcial ou total desta obra, desde que citada a fonte.

SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR


Comisso de Jurisprudncia

Superviso editorial
Reginaldo Alves Arajo
Eduardo Monteiro Pereira
Capa
Antonio Simo Neto
Eduardo Monteiro Pereira
Diagramao
Antonio Simo Neto
Ronald Neves Ribeiro
Reviso
Elson Andr Hermes
Manuela Maria Castro de Melo
Ficha catalogrfica e ndice remissivo
Nathlia Gomes Costa Melo

Ficha Catalogrfica

Revista de doutrina e jurisprudncia do Superior Tribunal Militar.


Vol. 26, n. 1 (jul./dez. 2016). Braslia : Superior Tribunal Militar, 2017-.
v.

Irregular.
Continuao de: Jurisprudncia do Superior Tribunal Militar.
ISSN 0104-0952

1. Direito militar. 2. Justia militar. I. Superior Tribunal Militar.

CDU 344.1
Catalogao na fonte Seo de Biblioteca
Impresso no Brasil / Printed in Brazil
Elaborao, distribuio e informaes
Superior Tribunal Militar (STM)
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SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR 2017

Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros


(Presidente at 15/3/2017)
Ministro Dr. Jos Colho Ferreira
(Presidente a partir de 16/3/2017)

Ministro Dr. Artur Vidigal de Oliveira


(Vice-Presidente at 15/3/2017)
Ministro Gen Ex Lcio Mrio de Barros Ges
(Vice-Presidente a partir de 16/3/2017)

Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha

Ministro Alte Esq Alvaro Luiz Pinto

Ministro Ten Brig Ar Cleonilson Niccio Silva

Ministro Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos

Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos

Ministro Dr. Jos Barroso Filho

Ministro Gen Ex Odilson Sampaio Benzi

Ministro Alte Esq Carlos Augusto de Sousa

Ministro Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo

Ministro Gen Ex Marco Antnio de Farias

Ministro Dr. Pricles Aurlio Lima de Queiroz


COMISSO DE JURISPRUDNCIA

Ata da 1 Sesso Administrativa, de 3/2/2016


Expediente Administrativo n 5/16, de 3/2/2016

Ministro Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos (Presidente)


Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos (Membro)
Ministro Dr. Jos Barroso Filho (Membro)
Ministro Gen Ex Odilson Sampaio Benzi (Suplente)

Secretrio da Comisso (Nomeado pelo Ato n 1.949, de 27/10/2016)


Igncio Kazutomo Sette Silva (Analista Judicirio do STM)
MINISTROS DO STM DE 1981 A 2010

Dr. Antnio Carlos de Seixas Telles


Data da Posse: 12/5/1981
Data de Afastamento: 22/1/1998

Dr. Paulo Cesar Cataldo


Data da Posse: 25/6/1984
Data de Afastamento: 23/1/1998

Dr. Aldo da Silva Fagundes


Data da Posse: 9/4/1986
Data de Afastamento: 28/5/2001

Dr. Jos Luiz Barbosa Ramalho Clerot


Data da Posse: 15/12/1986
Data de Afastamento: 5/10/1988

Tenente-Brigadeiro do Ar Cherubim Rosa Filho


Data da Posse: 30/11/1989
Data de Afastamento: 12/9/1996

Tenente-Brigadeiro do Ar Carlos de Almeida Baptista


Data da Posse: 4/8/1994
Data de Afastamento: 20/12/1999

Dr. Olympio Pereira da Silva Junior


Data da Posse: 18/11/1994
Data de Afastamento: 22/7/2015

General de Exrcito Edson Alves Mey


Data da Posse: 30/3/1995
Data de Afastamento: 21/10/1999

Tenente-Brigadeiro do Ar Srgio Xavier Ferolla


Data da Posse: 24/10/1996
Data de Afastamento: 9/1/2004
Almirante de Esquadra Domingos Alfredo Silva
Data da Posse: 18/3/1997
Data de Afastamento: 19/12/2002

Tenente-Brigadeiro do Ar Joo Felippe Sampaio de Lacerda Jnior


Data da Posse: 23/7/1997
Data de Afastamento: 1/3/2002

General de Exrcito Germano Arnoldi Pedrozo


Data da Posse: 18/2/1998
Data de Afastamento: 28/6/2002

General de Exrcito Jos Enaldo Rodrigues de Siqueira


Data da Posse: 25/3/1998
Data de Afastamento: 20/5/2002

Dr. Carlos Alberto Marques Soares


Data da Posse: 17/6/1998
Data de Afastamento: 18/6/2013

General de Exrcito Jos Luiz Lopes da Silva


Data da Posse: 12/11/1999
Data de Afastamento: 4/10/2004

Dr. Flavio Flores da Cunha Bierrenbach


Data da Posse: 13/1/2000
Data de Afastamento: 17/10/2009

Tenente-Brigadeiro do Ar Marcus Herndl


Data da Posse: 15/3/2000
Data de Afastamento: 22/3/2007

General de Exrcito Max Hoertel


Data da Posse: 7/6/2002
Data de Afastamento: 5/6/2007

General de Exrcito Valdesio Guilherme de Figueiredo


Data da Posse: 10/7/2002
Data de Afastamento: 27/6/2007

Almirante de Esquadra Marcos Augusto Leal de Azevedo


Data da Posse: 9/1/2003
Data de Afastamento: 15/7/2010
Almirante de Esquadra Jos Alfredo Loureno dos Santos
Data da Posse: 17/2/2004
Data de Afastamento: 1/3/2010

General de Exrcito Antonio Apparicio Ignacio Domingues


Data da Posse: 10/11/2004
Data de Afastamento: 3/2/2010

Almirante de Esquadra Rayder Alencar da Silveira


Data da Posse: 24/5/2005
Data de Afastamento: 10/8/2010

General de Exrcito Sergio Ernesto Alves Conforto


Data da Posse: 14/6/2005
Data de Afastamento: 10/8/2010

General de Exrcito Renaldo Quintas Magioli


Data da Posse: 27/6/2007
Data de Afastamento: 27/8/2011

General de Exrcito Francisco Jos da Silva Fernandes


Data da Posse: 5/7/2007
Data de Afastamento: 4/10/2012

Tenente-Brigadeiro do Ar Jos Amrico dos Santos


Data da Posse: 22/2/2008
Data de Afastamento: 14/1/2015

General de Exrcito Raymundo Nonato de Cerqueira Filho


Data da Posse: 25/3/2010
Data de Afastamento: 12/6/2014

General de Exrcito Fernando Srgio Galvo


Data da Posse: 1/9/2010
Data de Afastamento: 1/2/2016
SUMRIO

APRESENTAO ........................................................................................... 13

DOUTRINA
PROPOSTA DE INCLUSO DA JUSTIA MILITAR DA UNIO
NA COMPOSIO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA:
UM APANHADO HISTRICO ..................................................................... 17
Ten Brig Ar Cherubim Rosa Filho
Dr. Antonio Simo Neto
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS ........... 24
Dra. Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha

BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION


TO PROSECUTE CIVILIANS .......................................................................... 45
Alte Esq Carlos Augusto de Sousa

JURISPRUDNCIA

AGRAVO REGIMENTAL

31-71.2016.7.00.0000-DF .................................................................................... 65
Relator Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo

APELAO
CONSELHO DE JUSTIFICAO
4-58.2012.7.12.0012-AM ............................................................................ 73
Relator Ten Brig Ar Cleonilson Niccio Silva
26-35.2015.7.11.0111-DF ............................................................................ 95
Relator Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos
29-70.2014.7.03.0103-RS ........................................................................... 108
Relator Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos
32-74.2015.7.07.0007-PE .......................................................................... 124
Revisora e Relatora para o Acrdo Dra. Maria Elizabeth Guimares
Teixeira Rocha
64-19.2015.7.09.0009-MS. ......................................................................... 151
Relator Alte Esq Alvaro Luiz Pinto
70-90.2014.7.08.0008-PA........................................................................... 170
Relator Alte Esq Carlos Augusto de Sousa
CONFLITO DE COMPETNCIA

124-29.2015.7.01.0101-RJ .......................................................................... 199


Relator Dr. Jos Barroso Filho

CONSELHO DE JUSTIFICAO

53-32.2016.7.00.0000-DF ........................................................................... 213


Relator Gen Ex Marco Antnio de Farias

CORREIO PARCIAL

167-20.2016.7.11.0111-DF ......................................................................... 301


Relator Gen Ex Odilson Sampaio Benzi
292-67.2016.7.01.0401-RJ .......................................................................... 311
Relator para o Acrdo Dr. Artur Vidigal de Oliveira

HABEAS CORPUS

142-55.2016.7.00.0000-RJ ......................................................................... 329


Relator Dr. Pricles Aurlio Lima de Queiroz

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

32-84.2016.7.02.0102-SP ........................................................................... 353


Relator para o Acrdo Dr. Jos Colho Ferreira
73-14.2016.7.10.0010-CE ........................................................................... 368
Relator Gen Ex Lcio Mrio de Barros Ges

NDICE DE ASSUNTO................................................................................. 405


Apresentao
C
om a edio do volume 26, n 1, da Revista de Doutrina e
Jurisprudncia do Superior Tribunal Militar, relativo aos acrdos
de julho de 2016 a dezembro de 2016 desta Corte, a Comisso
de Jurisprudncia consolida a meta propugnada de difuso da doutrina e da
jurisprudncia referentes Justia Militar da Unio (JMU).
Tal xito somente foi alcanado graas ao esforo e motivao dos
Ministros integrantes da mencionada Comisso e da equipe da Diretoria de
Documentao e Gesto do Conhecimento (Didoc) desta colenda Corte.
Com muito prazer, destacamos a publicao de artigos que foram cola-
boraes dos Ministros do Superior Tribunal Militar:
a) Proposta de incluso da Justia Militar da Unio na composio do
Conselho Nacional de Justia: um apanhado histrico (Ministro
CHERUBIM ROSA FILHO);
b) A mulher militar e sua integrao nas Foras Armadas (Ministra
MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA); e
c) Brazilian Federal Military Justices jurisdiction to prosecute civilians
(Ministro CARLOS AUGUSTO DE SOUSA).
Novamente, a Comisso de Jurisprudncia informa e concita o leitor a
acessar outros julgados do STM, que esto disponveis no endereo eletrnico
www.stm.jus.br. Nesse ensejo, aproveita e noticia que os exemplares das
publicaes de 1992 a 2016 j esto disponveis no stio do Tribunal, acessando,
em Servios, o item Revista Jurisprudncia e, em seguida, a aba Edies.

Comisso de Jurisprudncia
DOUTRINA
PROPOSTA DE INCLUSO DA JUSTIA MILITAR
DA UNIO NA COMPOSIO DO CONSELHO
NACIONAL DE JUSTIA: UM APANHADO HISTRICO

CHERUBIM ROSA FILHO


Ministro aposentado do Superior Tribunal Militar

ANTONIO SIMO NETO


Analista Judicirio do Superior Tribunal Militar

Foi a Constituio de 1934 que incluiu os Tribunais Militares e seus juzes


na estrutura do Poder Judicirio brasileiro. No incio dos anos 1990, quando dos
primeiros debates sobre a reforma do Judicirio, aps a apresentao de projeto
inicial, de autoria do deputado Hlio Bicudo (PT-SP), a Comisso Especial da
Cmara dos Deputados pretendia, na prtica, extinguir todas as justias especia-
lizadas. Devido forte reao do Poder Judicirio, essa ideia no prosperou. No
vingando a pretenso de extino da Justia Militar, no que tange ao Superior
Tribunal Militar, a Comisso pretendia reduzir drasticamente o nmero de minis-
tros, de 15 para 7. O projeto passou a tramitar como Proposta de Emenda
Constituio n 96/1992.
Nessa mesma poca, estava sendo constitudo o Conselho Nacional de
Justia: passou a ser discutida a criao de um rgo de controle do Poder Judi-
cirio. Tal debate ganhou fora com a criao, em 1995, de uma Comisso Es-
pecial para o exame da PEC n 96/1992, na qual foi solicitada a apensao da
PEC n 112/95, de autoria do deputado Jos Genono (PT-SP), que buscava insti-
tuir o sistema de controle do Poder Judicirio, determinando que o sistema de
controle exerceria fiscalizao externa do Poder Judicirio, vedada a interferncia
no mrito das decises proferidas e nas atividades jurisdicionais, alterando a
Constituio Federal.
Quando foi verificado que o representante da Justia Militar da Unio
no constava da relao de membros desse Conselho, foi contatada a deputada
Zulai Cobra (PSDB-SP) designada pelo deputado Aloysio Nunes (PSDB-SP),
para ser relatora, na Comisso Especial, da Justia Militar , que no se sensibili-
zou com tal pretenso, informando que seus membros no haviam sido includos
porque tal justia especializada seria extinta.
A PEC n 96/1992 comeou a ser discutida em Plenrio na Cmara dos
Deputados no ano de 1999. O Presidente do STM na poca, Ministro Carlos de
Almeida Baptista, ainda alertou a vrios deputados, por meio de Ofcio Circular,
em 2 de dezembro de 1999, de sua estranheza pela no incluso de um repre-
sentante do STM, j que, no Conselho Nacional do Ministrio Pblico, haveria
18 CHERUBIM ROSA FILHO
ANTONIO SIMO NETO

um representante do Ministrio Pblico Militar. Uma emenda, aceita pela relato-


ra, acrescentou os representantes da Justia do Trabalho, ampliando para 15 o
nmero de membros do CNJ. A PEC 96/1992 acabou tendo sua votao con-
cluda somente em junho de 2000, prevendo, em seu artigo 103-A, um CNJ de
13 membros, seguindo para o Senado com a nomenclatura de PEC n 29/2000.
Na tramitao da PEC n 29/2000 no Senado, ainda na Comisso de
Constituio, Justia e Cidadania (CCJ), o STM tentou, atravs de vrias emendas,
incluir na composio do Conselho um ministro integrante da Corte Castrense.
Foram autores dessas emendas os senadores Romeu Tuma (PFL-SP) e Romero
Juc (PSDB-RR). O relator na poca era o senador Bernardo Cabral (PFL-AM),
que recebeu inmeras visitas, tanto de ministros quanto da Assessoria Parlamen-
tar do STM. Quando no Plenrio, ainda em 1 turno, os senadores Romero Juc,
Romeu Tuma, Marluce Pinto (PMDB-RR), Ronaldo Cunha Lima (PSDB-PB) e
Geraldo Melo (PSDB-RN) tambm apresentaram Emendas de Plenrio com essa
pretenso, que foram aceitas pelo ento relator.
Em 2003, com a nova legislatura, o ento Presidente do Senado Jos
Sarney (PMDB-AP) determinou que a reforma permanecesse na CCJ aguardando
sugestes dos novos senadores eleitos. Assumiu a relatoria o senador Jos Jorge
(PFL-PE). Este, por sua vez, no acatou as modificaes propostas pelo antigo
relator, mantendo a proposta da Cmara dos Deputados que no previa a
incluso de um ministro do STM. Novamente procurado, o senador Romeu
Tuma tentou modificar o art. 103 que veio aprovado da Cmara, mas o relatrio
que foi para Plenrio no acrescentava o representante do STM. O senador Jos
Jorge alegou que necessitava modificar o menor nmero possvel de artigos para
a PEC no ter que voltar para a Cmara. Na votao em 2 turno, foi aprovado
somente o aumento do nmero de ministros de 9 para 11 (art. 123 da CF), alm
de definir a competncia do STM (art. 124 da CF), sem, entretanto, modificar o
art. 103 a fim de incluir novos membros no CNJ. Houve promulgao parcial em
dezembro de 2004. Com a publicao da Emenda Constitucional n 45, tendo
havido divergncia, no que dizia respeito composio do STM, entre os textos
aprovados na Cmara e no Senado, a matria teve que ser devolvida quela ca-
sa. Dessa forma, com o impasse, a composio da Corte Castrense teve que ser
mantida com 15 ministros.
Assim, a partir da Emenda Constitucional n 45, de 2004, conhecida
como reforma do Judicirio, Justia Militar da Unio compete julgar os crimes
militares definidos em lei, que esto contidos no Cdigo Penal Militar. Cabe frisar
que tanto um militar do Exrcito, da Marinha ou da Aeronutica como um civil
podem ser julgados nesta esfera. A Constituio de 1988 classificou o crime mili-
tar como aquele definido em lei, adotando critrio ratione legis ou critrio objeti-
vo, previsto no Cdigo Penal Militar com os requisitos expressos nos artigos 9 e
10, incluindo os crimes propriamente e impropriamente militares.
PROPOSTA DE INCLUSO DA JUSTIA MILITAR DA UNIO NA COMPOSIO 19
DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA: UM APANHADO HISTRICO

Em primeira instncia, a Justia Militar da Unio ficou dividida em doze


Circunscries Judicirias Militares, de acordo com a Lei n 8.457, de 4 de
setembro de 1992. Em regra, so compostas por, no mnimo, uma Auditoria
(atualmente, a 1 possui quatro, a 2, duas, a 3, trs e a 11, duas), que se
assemelham s Varas criminais da Justia Comum, possuindo jurisdio no que
diz respeito aos crimes militares definidos em lei.
Como corte de apelao tem-se o Superior Tribunal Militar, com sede
em Braslia-DF. Sua composio atual, de acordo com o artigo 123 da CF, conta
com quinze ministros vitalcios, nomeados pelo Presidente da Repblica, depois
de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre oficiais-generais
da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-
generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e
cinco dentre civis. Os ministros civis so escolhidos pelo Presidente da Repblica
dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo trs dentre advogados de
notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva ativi-
dade profissional e dois, por escolha paritria, dentre juzes-auditores e membros
do Ministrio Pblico Militar.
A citada Emenda Constitucional tambm instituiu o Conselho Nacional
de Justia, a quem compete realizar o controle da atuao administrativa e finan-
ceira do Poder Judicirio e a fiscalizao do cumprimento dos deveres funcionais
dos juzes. Tal poder alcana, alm dos magistrados, os servios auxiliares e os
servios notariais e de registro. No desempenha, dessa forma, atividade jurisdi-
cional, e sim controle administrativo, financeiro e correicional da magistratura.
De todos os ramos do Poder Judicirio brasileiro, apenas a Justia Militar e a Jus-
tia Eleitoral no tiveram representantes includos no Conselho.
Por tal motivo, a Assessoria Parlamentar do Superior Tribunal Militar
apresentou ao senador Jos Jorge, em 5 de maio de 2005, uma sugesto de PEC,
prevendo uma vaga para ministro do STM e uma vaga para juiz-auditor da JMU,
nos moldes dos outros Tribunais Superiores. O senador Jos Jorge apresentou a
PEC n 27/2005, somente com uma vaga para ministro, em 1 de junho de
2005. A tramitao foi bem lenta, face s preocupaes do Legislativo, durante o
segundo semestre de 2005, terem sido com as vrias Comisses Parlamentares
de Inqurito instaladas. Acabou arquivada ao final da legislatura.
A PEC n 358/2005, de autoria da Comisso de Constituio, Justia e
Cidadania do Senado Federal, foi apresentada em 10 de janeiro de 2005. Em 9
de fevereiro de 2006, em audincia pblica, na Comisso Especial que tratava da
reviso da Reforma do Judicirio na Cmara, o Ministro Vantuil Abdala, Presiden-
te do Tribunal Superior do Trabalho, e o Ministro do Superior Tribunal de Justia
e Corregedor Nacional de Justia Antnio Pdua Ribeiro citaram estranheza pelo
fato de no ter sido previsto um representante do STM no CNJ.
20 CHERUBIM ROSA FILHO
ANTONIO SIMO NETO

A PEC n 358/2005 foi aprovada na Comisso Especial em 20 de dezem-


bro de 2006, com complementao de voto. Quanto ao representante do STM no
CNJ, foi este item acrescentado pelo deputado Paes Landim (PTB-PI) em sua com-
plementao de voto. Essa modificao, caso aprovada em Plenrio, deve retornar
ao Senado, j que veio diferente do que l foi aprovado. A PEC 358/2005 est
desde a sua aprovao na Comisso Especial aguardando apreciao em
Plenrio, tendo havido, como ltima tramitao, Requerimento de Incluso
na Ordem do Dia por parte do deputado Arnaldo Faria de S (PTB-SP) em
agosto de 2016.
Em julho de 2014, foi apresentada ao Senado a Proposta de Emenda
Constituio n 21, de autoria do senador Romero Juc (PMDB-RR), que busca
alterar a composio do Conselho Nacional de Justia, incluindo representantes
da Justia Militar da Unio e da Justia Eleitoral. Foi inicialmente relatada, na
Comisso de Constituio e Justia do Senado, pelo senador Incio Arruda
(PCdoB-CE) e, atualmente, pelo senador Antonio Anastasia (PSDB-MG), tendo
recebido relatrio favorvel por parte de ambos.
A PEC apresentada prope a alterao do artigo 103-B da Constituio
Federal1:
Art. 1 O caput do art. 103-B da Constituio Federal passa a vigo-
rar com a seguinte redao:
Art. 103-B. Conselho Nacional de Justia compe-se de 19
(dezenove) membros com mandato de 2 (dois) anos, admitida 1 (uma)
reconduo, sendo:
.................................................................................. (NR)
Art. 2 O art. 103-B da Constituio Federal passa a vigorar acres-
cido dos seguintes incisos IV e V, renumerando-se os subsequentes:
Art. 103-B
...........................................................................
IV um Ministro do Tribunal Superior Eleitoral, indicado pelo
respectivo tribunal;
V um Ministro civil do Superior Tribunal Militar, indicado
pelo respectivo tribunal;
IX um juiz de Tribunal Regional Eleitoral, indicado pelo
Tribunal Superior Eleitoral;
X um Juiz-Auditor da Justia Militar da Unio, indicado
pelo Superior Tribunal Militar;
.................................................................................. (NR)

1
BRASIL. Congresso. Senado. Proposta de Emenda Constituio n 21, de 2014. D nova redao
ao art. 103-B da Constituio Federal, p. 1. Disponvel em: <https://legis.senado.leg.br/sdleg-getter/
documento?dm=3038114>. Acesso em: 23 out. 2016.
PROPOSTA DE INCLUSO DA JUSTIA MILITAR DA UNIO NA COMPOSIO 21
DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA: UM APANHADO HISTRICO

Como se pde observar, a PEC prope, no inciso V do artigo 103-B, que


um ministro civil do Superior Tribunal Militar, indicado pelo respectivo tribunal,
seja um dos componentes do CNJ. Assim, no caso de ministro, a escolha recairia
sobre um dos cinco togados. Por fim, um juiz-auditor da JMU, magistrado de
carreira, seria o representante da primeira instncia.
Um argumento favorvel introduo da JMU na composio do CNJ
o fato de instituies externas ao Poder Judicirio fazerem parte do Conselho,
que so os casos do membros oriundos do Ministrio Pblico da Unio e do
Ministrio Pblico estadual, alm dos dois advogados e dos dois cidados de
notvel saber jurdico e reputao ilibada. Nesse contexto, a ausncia de um
tribunal superior no caso, o STM , parte do Poder Judicirio, na composio
do CNJ, carece de coerncia, principalmente no que diz respeito competncia
do Conselho em relao ao controle da atuao administrativa e financeira do
Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes.
Assim, pela mesma razo que levou composio do Conselho
Nacional de Justia com membros de todos os tribunais superiores, inclu-
sive o Tribunal Superior do Trabalho, que se caracteriza por ser um tribu-
nal de justia especializada, considero que a incluso de um ministro do
STM e de um juiz-auditor da Justia Militar da Unio vir contribuir para
a maior representatividade do conselho e para o melhor desempenho de
suas nobres atribuies constitucionais.
A incluso de representantes da justia eleitoral no CNJ, um minis-
tro e um juiz de Tribunal Regional Eleitoral afasta a possibilidade de inge-
rncia poltica, preservando a imparcialidade de seus membros e outor-
gando transparncia e lisura ao processo eleitoral.
A alterao conferir maior legitimidade ao CNJ, uma vez que os
representantes dessas Justias especializadas no foram includos pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004.2

Outro argumento favorvel introduo da Corte castrense baseia-se na


observao de que, dos tribunais superiores do Poder Judicirio brasileiro, o Su-
perior Tribunal Militar e o Tribunal Superior Eleitoral no tm representao no
CNJ, sendo que o primeiro tem composio permanente, diferentemente do
segundo. Assim, o STM o nico dos tribunais superiores de composio per-
manente que no tem representao no CNJ.
Verifica-se que dos tribunais superiores de composio permanen-
te, apenas o Superior Tribunal Militar no est representado. Trata-se do
mais antigo tribunal superior do pas, criado em abril de 1808, com a de-

2
BRASIL. Congresso. Senado. Proposta de Emenda Constituio n 21, de 2014. D nova redao
ao art. 103-B da Constituio Federal, p. 2. Disponvel em: <https://legis.senado.leg.br/sdleg-getter/
documento?dm=3038114>. Acesso em: 23 out. 2016.
22 CHERUBIM ROSA FILHO
ANTONIO SIMO NETO

nominao de Conselho Supremo Militar e de Justia. Desde sua funda-


o, a Justia Militar da Unio exerce funes judiciais e administrativas,
embora tenha sido introduzida, efetivamente, no Poder Judicirio, pela
Constituio de 1934, e tenha recebido o nome atual Superior Tribu-
nal Militar (STM) na Constituio de 1946.3 (Grifo do original).

REFERNCIAS
BRASIL. Congresso. Cmara. Proposta de Emenda Constituio n 96, de
1992. Introduz modificaes na estrutura do Poder Judicirio. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=
0C00C721DA659AF437F84F9F3BE73E9E.proposicoesWebExterno1?codteor=
14537&filename=PEC+96/1992>. Acesso em: 23 out. 2016.
______. Congresso. Senado. Proposta de Emenda Constituio n 21, de
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3
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_________
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO
NAS FORAS ARMADAS

MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA


Ministra do Superior Tribunal Militar

A evoluo histrica sobre a participao das mulheres nas Foras


Armadas sofreu, no incio da dcada de 70 do sculo XX, uma profunda trans-
formao. Antecedida pela participao feminina na economia formal durante
a Primeira e a Segunda Guerra Mundial4, pela adoo de um novo modelo de
participao social e de polticas pblicas, pela insero feminina no mercado
de trabalho e pela presso democrtica em favor de valores igualitrios e equi-
dade de gnero, restaram alterados os arqutipos militares.
Efetivamente, no mbito dos Tratados e Acordos Internacionais inexistiam,
desde ento, dvidas sobre a possibilidade do ingresso feminino em todas as
funes militares, inclusive a de combate, tal como previsto na Carta das Na-
es Unidas de 1945, que proclama enfaticamente a igualao entre homens e
mulheres; a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de
1948 art. 21, pargrafo 2,5 e a Conveno sobre os Direitos Polticos das
Mulheres das Naes Unidas, datada de 1953, que, em observncia Declara-
o de 1948, dispe enfaticamente no art. 3 que as mulheres tero direito de
assumir cargos pblicos e de exercer as funes pblicas em condies de
igualdade com os homens, sem discriminao alguma.
Para corrobor-las, os Protocolos Adicionais de junho de 1977 s Con-
venes de Genebra (1949) estatuem, nos artigos 43 e 44 do primeiro Protocolo,
terem as mulheres acesso ao estatuto de combatente, podendo portar armas6.
Porm, para dar eficcia normatividade externa, mister que as legisla-
es nacionais a concretize. A questo dialoga, portanto, com as polticas p-
blicas de gnero adotadas pelos Estados e no com critrios de expertise ou
competncia blica, porquanto so as positividades domsticas que entrinchei-
ram a mulher militar em postos secundrios ou no; experincia que diferenciou

4
Uma descrio minuciosa sobre a mulher em combate no Primeiro e Segundo Conflitos Mun-
diais est em CAIRE, Raymond. A Mulher Militar. Das origens aos nossos dias. Rio de Janeiro:
Biblioteca do Exrcito Editora, 2002, pp. 55-151.
5
Verbis: Todas as pessoas tm direito de acesso s condies de igualdade nas funes pblicas
de seu pas.
6
Consequentemente, em caso de captura com armas na mo, sero consideradas prisioneiras de
guerra.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 25

a Rssia7 dos Estados Unidos na II Grande Guerra, ou o Vietn, que contou em


sua luta com a participao feminina na misso do infante, desempenhada com
maestria.
A abertura das Foras Armadas s mulheres deveu-se a uma conjuno
de acontecimentos: a crise de recrutamento vivenciada pelos principais Exrcitos
do mundo; a supresso da conscrio obrigatria; a remunerao dos soldos
sempre abaixo dos salrios oferecidos pela iniciativa privada e pelos demais r-
gos pblicos de natureza civil, condicionantes que levaram a adoo do open
door que, longe de ter sido desinteressado, nasceu da necessidade do aparelha-
mento de recursos humanos para salvaguardar a soberania dos Estados8.
Agreguem-se as inovaes tecnolgicas; a inverso da ratio entre fun-
es de apoio e de combate; a fragmentao e a especializao ocupacional; o
fim dos exrcitos de massa; o alistamento voluntrio; a profissionalizao; a
reduo dos contingentes e a mutao das relaes de foras no plano interna-
cional a demandarem pessoas qualificadas para a defesa nacional.
Fato que, desde a Revoluo Francesa e as demais Revolues nacio-
nais do sculo XIX, o servio militar funcionou como um relevante fator de
incluso na comunidade poltica, emergindo como marca de cidadania, e esta,
como marca da democracia9.
Impedidas de participar da construo da estatalidade, s mulheres fo-
ram negados a conscrio e o sufrgio; uma excluso reveladora da forma
assimtrica de como os homens adiantaram-se, historicamente, na obteno do
status de cidado, semelhana do ocorrido com os afroamericanos durante
os conflitos mundiais nos Estados Unidos10.
Alis, este exemplo frequentemente invocado em paralelo excluso
da mulher, por retratar o embate dos negros nas Foras Armadas Norte-
Americanas, segregados racialmente em unidades de combate comandada por
brancos, ou mesmo impedidos de lutar11.

7
No tocante participao blica das mulheres russas, pontua Raymond Caire que a sabedoria
de Lenin revelou-se no entendimento de que o xito da Revoluo passava pela emancipao das
mulheres. Dessa maneira, ele evitou o obstculo criado na Revoluo Francesa, onde o antife-
minismo marcante desviou as mulheres das idias novas. [...]. Op. cit. p. 55.
8
Mais, a integrao feminina aconteceu, em geral, em contextos de carncia de efectivos, presente
ou antecipada, pela necessidade de alargar a base social de recrutamento e libertar os homens para
a primeira linha. As mulheres constituram uma reserva de fora laboral que as Foras Armadas tive-
ram de mobilizar no sentido de enfrentar carncias de pessoal qualificado no mercado de trabalho.
Este foi especificamente o caso dos Estados Unidos, onde o fim da conscrio e a constituio de
uma fora exclusivamente voluntria suscitou preocupaes relativamente capacidade de atingir
os objetivos de recrutamento. [...]. Abrir as fileiras s mulheres representou, pois, um aumento dos
recursos disponveis, mas tambm a possibilidade de recrutar pessoal qualificado com menores
custos. [...]. CARREIRAS, Helena. Mulheres em Armas. A participao militar feminina na Europa
do Sul. Lisboa: Edies Cosmos. Instituto da Defesa Nacional, 2002, p. 40.
9
CARREIRAS, Helena. Op. cit, p. 25.
10
Id., p. 26.
11
Id., p. 27.
26 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

Hodiernamente, a despeito da crescente equalizao estatutria entre


militares dos dois sexos, acentuada pela interveno externa de tribunais civis,
nacionais ou supranacionais que impem a no discriminao, certo que, em
quase todos os pases nos quais as mulheres participam militarmente, -lhes
vedado o acesso a um conjunto de posies e especialidades. Tais restries
retratam as enormes desigualdades que confinam a presena feminina na ca-
serna a uma condio simblica em termos de poder e identidade, excludas
que so dos ncleos centrais que constituem a essncia do esprito militar.
Nem sempre apreciadas e muitas vezes objeto de resistncia explcita, a
dinmica sociolgica que confronta as mulheres so as polticas oficiais versus
prticas informais; os discursos dominantes e identidades hegemnicas versus;
discursos marginais e identidades dependentes12.
Confronta-as, outrossim, a ausncia do olhar institucional acerca da diver-
sidade que impe o dualismo das polaridades nas relaes de gnero. A sequela
explicita e potencializa as clivagens de poder, oportunidades e escolhas poss-
veis em desfavor do sexo feminino.
A instituio castrense, durante sculos, e ainda hoje, representa um refe-
rencial de masculinidade. Nesse sentido, a cultura militar no s se estrutura em
modelos cognitivos de gnero, como confere e define identidades sexuais13.
Tradicionalmente, o servio militar, sobretudo na modalidade da
conscrio obrigatria, funcionou e funciona como um rito de passagem para
idade adulta dos homens e, tambm, como uma marca de diferenciao entre
o masculino e o feminino. [...] A equao do homem-guerreiro operacionali-
zada por meio de parmetros fsicos onde o ideal de virilidade assume enorme
relevncia.14 O fato de a guerra ter contado quase que exclusivamente com
homens a evidncia emprica dessa ligao. O mundo do soldado caracteri-
zado por esteretipos de masculinidade, projetados como medida de compe-
tncia, armadura de luta e prottipo de herosmo.15 Decorrentemente, a difi-
culdade de conciliao entre as pertenas definidoras dos papis adequados
entre seres humanos comprometem a integrao feminina em todas as Foras
Singulares.
Argumentos desqualificadores que articulam com aspectos anatmicos
e psicolgicos, dentre outros, tm sido comumente utilizados para acentuar
falsas incapacidades, tais como: pouca fora fsica, gravidez, emoo exacer-
bada, et caterva16.

12
Id., p. 14.
13
Id., p. 35.
14
Id., pp. 34-35.
15
Id., p. 35.
16
Quatro tipos de argumentos tm sido utilizados e confrontados em cada um dos polos do
debate direitos versus prontido. Um primeiro conjunto de argumentos relaciona-se com as
caractersticas individuais das mulheres, os seus corpos e traos psicolgicos, os quais supo s-
tamente as tornariam piores combatentes (fora fsica, menstruao, gravidez, emocionali-
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 27

Nesse ponto, a coeso, comumente utilizada para reforar a dinmica


da marginalizao e a excluso feminina a determinados postos e funes nas
Foras Armadas, em especial, a de combatente, merece especial enfoque.
Inicialmente, cumpre definir seu conceito, para, a posteriori, trazer
balha as significativas alteraes descritas ou medidas ao longo do tempo pelos
cientistas sociais e comportamentais, bem como pelos investigadores militares.
Define-a John H. Jones como: a argamassa que une os membros de
uma unidade ou organizao de modo a manter as suas vontades, o compro-
metimento de uns com os outros, a unidade e a misso17.
Consigne-se no deixar clara a doutrina cientfica ser a coeso uma
construo unitria. Sua dimenso abarca a coeso social e a coeso da misso.
A coeso social refere-se natureza e qualidade dos vnculos afetivos
de amizade, simpatia e proximidade entre os membros do grupo. O grupo
apresenta alta coeso social na medida em que seus componentes preferem
usufruir o tempo social em conjunto, desfrutando a companhia um do outro18.
A coeso da misso centra-se no compromisso compartilhado entre os
colegas de farda cujo desiderato alcanar o objetivo que requer o esforo
coletivo. A coeso da misso mostra-se elevada quando os integrantes que par-
tilham a mesma meta encontram-se motivados para, coordenando esforos
conjuntos, atingi-la19.
Recentes avaliaes sobre a relao coeso-desempenho escrutinam a
existncia de uma fraca relao positiva entre ambos, destacando os elevados
nveis de coordenao, a comunicao e o monitoramento como fatores deci-
sivos para a melhor atuao em conjunto. Tais anlises revelam, por oportuno,
que a coeso de misso a relacionada ao sucesso, e no a social.
Estudos realizados por Edward Shils e Morris Janowitz20, em 1948, logo
aps a Segunda Guerra Mundial, analisaram o comportamento do soldado

dade, capacidade de operar sob stress, etc.). Em segundo lugar, surgem questes relacionadas
com o efeito da presena feminina sobre a coeso e moral das unidades militares (efeito de
processos de interaco sobre desempenhos, impacto sobre a solidariedade masculina); em
terceito lugar, destacam-se argumentos concernentes relao custo-eficcia (atrio, perca
de tempo de servio, custos de seleo de pessoal); e finalmente, so ainda frequentemente
ventiladas as consequncias da participao militar feminina em termos de valores sociais e
culturais (preservao de ideias de gnero, opinio pblica, percepo das foras militares
por parte de aliados e potenciais adversrios. CARREIRAS, Helena. Mulheres em Armas,
Op. cit, p. 58.
17
JOHNS, John H. et al. Cohesion in the U.S Military: Defense Management Study Group on
Military Cohesion.Washington: National Defense University Press. 1984. p. 4.
18
BARNES II, John L. Dont Ask, Dont Tell: a costly and wasteful choice. Tese de Mestrado.
Monterey: California. Naval Posgraduate School. 2004. p. 14.
19
Id., p. 14.
20
Id., p. 16.
28 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

alemo no conflito, concluindo que a solidariedade com os camaradas, e no a


crena na causa, foi a motivao para a continuidade da luta, a despeito do
indicativo da derrota. Samuel Stouffer chegou a idntica concluso avaliando
os soldados americanos. Ocorre que, posteriormente reavaliados pela Cincia
Social, ditas anlises revelaram premissas inexatas. No caso dos soldados ale-
mes, por exemplo, verificou-se que a taxa mdia de baixas no final da guerra
era de 98%, razo pela qual havia reposies de homens continuamente, o que
impediria um conhecimento mais aprofundado entre os novos camaradas. Po-
rm, as unidades continuaram combatendo com a mesma determinao. Logo,
foi a coeso da misso que propiciou o prolongamento da luta por bom tempo.
Robert MacCoun21, em artigo datado de 1993 e intitulado Sexual orienta-
tion and military cohesion: A critical review of the evidence, ao sopesar a coeso
e o desempenho de militares e civis, concluiu ser a coeso social que impul-
siona, muitas vezes, o fraco desempenho do grupo. Ressaltou que, quando
a coeso social muito elevada, as consequncias podem ser deletrias
devido ao excesso de socializao ocasionando, inclusive a insubordinao
e o motim.
MacCoun22, analisando a discriminao de outro grupo minoritrio no
seio das Foras Armadas os homossexuais , pontuou que o impacto da inclu-
so de gays poderia, at, reduzir a coeso social em algumas unidades, contu-
do, se lhe afigurou improvvel o mesmo efeito sobre a coeso da misso. Sua
pesquisa indica ser desnecessrio nutrir simpatia por algum para se trabalhar
com ele, bem como para a prevalncia do compartilhamento de compromissos
e objetivos comuns. Na hiptese de reduo da coeso social, provavelmente
ela acarretar um grau de ostracismo do grupo minoritrio; nunca, o colapso
total da unidade. Ademais, as resistncias de recusa cooperao podero ser
desencorajadas diante do trabalho em equipe, de uma liderana eficaz, de
normas, ordens e regulamentos militares, das opes disciplinares, das ameaas
externas e do enfrentamento dos desafios. Dito de outra forma, vrios fatores
contribuem para a promoo da coeso e do incremento do desempenho,
mesmo em face de hostilidades. A investigao que pode exemplarmente nor-
tear as estigmatizaes de gnero sugere que os lderes exercem papel impor-
tante na promoo e na manuteno da unidade, e tal fator, associado nor-
matividade legal e disciplinar, eleva a probabilidade do trabalho cooperativo.
Por ltimo, as ameaas externas reforam tanto a coeso social quanto a da
misso, vez que os membros do grupo se veem todos ameaados, fazendo-se
necessria a ao coletiva para eliminar o perigo.

21
Id., p. 16.
22
MACCOUN, Robert. Sexual orientation and military cohesion: A critical review of the evidence.
In: Sexual Orientation and U.S Military Personnel Policy: Options and Assessment. Califrnia:
RAND, 1993. p. 518.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 29

Aliada a tais colocaes, somem-se exigncias outras colocadas pelas


FFAA, designadamente a acentuada mobilidade geogrfica; a separao peri-
dica da famlia em virtude dos treinos, os exerccios ou embarques; a instabili-
dade de horrios; a possvel residncia no estrangeiro ou mesmo o risco de
ferimento e morte, a colidirem com as solicitaes da vida familiar impostas s
mulheres, a tornar, em tese, mais complexa e conflituosa a arbitragem entre os
sexos.
Sem embargo, solues equilibradas e realistas podem ser implementa-
das a exemplo do Exrcito Israelense que adotou horrios personalizados
para as mulheres casadas, contanto que o rendimento no seja afetado. O tra-
balho temporrio e o de tempo parcial, igualmente, so respostas viveis en-
quanto os filhos forem pequenos.
No tocante a participao feminina nas manobras e exerccios, poder-se-ia
adapt-las capacidade fsica e anatomia da mulher. Nos Estados Unidos
foram estabelecidas categorias que levam em conta a idade, a fora, o peso e a
finalidade da presena feminina para aprimorar a integrao.
H mais. O direito formao h de ser idntico para ambos os sexos,
sobretudo nas Escolas de Especializao e Academias Militares, de modo que
as mulheres se preparem, tal qual os homens, e neutralizem as desvantagens
histricas e os obstculos a elas interpostos para o recrutamento superior; claro,
sem olvidar as dificuldades enfrentadas pelas mes, as interrupes laborais
devido a gestaes e a educao dos filhos de menoridade.
Estgios de reciclagem peridicos ou de formao acelerada nos cursos
da carreira contornariam o retardo oriundo das ausncias foradas. A partir do
momento em que mulheres casadas e mes so mantidas nas Foras Armadas,
necessrio que se encontrem solues compatveis com a sua situao.
Outro ponto concerne equivalncia de oportunidades, a traduzir-se
na possibilidade de ascenso plena na carreira, dificuldades reais e cotidianas
com as quais se defrontam as mulheres militares. Ora, a designao ao posto e
a promoo ho de ser norteadas pela competncia, e no pelo sexo. E aqui se
inclui poderem ser elas designadas para o combate.
A evoluo das tcnicas de guerra, suas formas tecnolgicas ou revolu-
cionrias, o terrorismo em todas as suas verses, dentre outros flagelos que
assolam a humanidade, impem a participao de homens e mulheres no es-
foro conjunto da Nao. Se as mulheres forem excludas, a priori, do comba-
te, isso significa o desaparecimento de um soldado virtual para cada posto por
elas ocupado. A questo deve centrar-se, pois, na aptido e capacidade. Im-
preciso e errneo supor que as operaes militares funcionam hoje com base
nos modelos atvicos de luta. Atualmente, a gesto da violncia legtima conta
com tcnicas burocrtico-racionais de organizao, e no com rambos.
30 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

Assim, a inverso da lgica casusta que norteia o delineamento da in-


tegrao militar feminina nas FFAA apontam para cinco vetores polticos fun-
damentais; como pontua com propriedade Helena Carreiras.
O primeiro: a liderana. A qualidade da liderana tem sido considera-
da um dos fatores mais importantes para a coeso das unidades militares em
circunstncias de mudana na sua composio social. No caso da diversidade
de gnero, vrios so os Estados que promovem formao especfica ou em
mdulos integrados nos cursos j existentes para todos aqueles que ocupam
posio de comando. Nessa seara, o Canad constitui um dos mais expressivos
modelos. Est em causa a preparao dos futuros lderes para gerir a alteridade
e a diferena, razo pela qual se deve dot-los dos conhecimentos necessrios
para induzir mudanas de atitudes, comportamentos e mentalidades no interior
da corporao23.
O segundo vetor diz respeito aos equipamentos e processos de trabalho.
O ajustamento dos equipamentos aos seus novos utilizadores as mulheres , a
adaptao ergonmica do armamento e material blico, bem assim a reorgani-
zao de processos de trabalho uma medida surpreendemente simples,
mormente, quando se pode lanar mo de experincias bem sucedidas como a
da Holanda, que promoveu um programa dos mais eficientes na adaptao das
mulheres a um conjunto alargado de tarefas militares24.
O terceiro ponto, de extremo relevo, a conciliao entre a famlia e a
profisso, uma vez que ambas as instituies demandam extrema dedicao,
disponibilidade e lealdade. Ora, no se pode condenar a mulher militar infer-
tilidade e ao celibato, para que ela galgue postos e patentes, da porque as
Foras Armadas no podem ignorar a peculiar condio feminina. O desenvol-
vimento de polticas especficas como o apoio familiar expandido infncia
dos filhos, o respeito maternidade, a gesto articulada de colocaes no caso
de cnjuges militares favorecem o abrandamento dessa tenso tradicional que,
de resto, angustia todas as mes inseridas no mercado de trabalho25.
O quarto fator refere-se convivncia e s relaes intersexo. Muitas
condutas designadas como imprprias e crimes como o assdio sexual e as viola-
es representam problemas concretos, como ocorre atualmente nos Estados
Unidos da Amrica, onde 90% dos processos nos tribunais militares referem-se
ao ltimo e terrvel agravo, perpetrado contra homens e mulheres majoritaria-
mente.26 Alm da punio judicial rigorosa, bastante bvia, faria sentido, dada a
ausncia de canais institucionalizados, que se criassem meios de comunicao,
23
CARREIRAS, Helena. Op. cit, p. 173.
24
Id., p. 173.
25
Id., p. 173.
26
Os terrveis acontecimentos registrados nos Estados Unidos como o escndalo de Tailhook, que
retrataram a violao coletiva de mulheres da Marinha Americana pelos seus colegas durante uma
conveno naval em Las Vegas em 1991, crimes repetidos em um treinamento do Exrcito em
Aberdeen, descortinam como o processo de integrao claudica em um Estado que registrava,
poca dos fatos, mais de trs dcadas do ingresso feminino nas Foras Armadas.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 31

com a garantia de confidencialidade, onde as vtimas ameaadas e discriminadas


fizessem chegar aos comandos tais abusos para se tentar evit-los27.
A quinta e ltima ponderao acena para programas de monitorizao
e acompanhamento de prticas de recrutamento para a colocao e progresso
da mulher na carreira das Armas. O objetivo seria avaliar determinantes como
o estmulo e a permanncia feminina nos quartis, com vistas a garantir a equi-
dade e o respeito a diferena, consagrados, literal e principiologicamente, em
todas as Constituies liberais dos Estados Democrticos28.
Indiscutivelmente o soldado moderno no mais um mero aplicador
da violncia, seu papel transmutou-se diante do novo conceito de guerra. A
cultura militar no mais pode ignorar a existncia de segmentos diferenciados
marcados por formas de pertencimento e de adstrio de identidade legtimas
e revestidas de carter de fundamentalidade. As mulheres no minam a disci-
plina, a coeso e o moral da tropa, ao revs, trabalham eficiente e eficazmente
em conjunto29.
Por isso, necessria a adoo de medidas proativas. As aes positivas
ou afirmativas, princpio constitucional da isonomia, refletem a mudana de

27
CARREIRAS, Helena. Op. cit, p. 173.
28
Id., p. 173.
29
A propsito, pondera Maria Celina DArajo:
(...) No que toca s relaes de gnero, acompanhando o que j se verifica em vrios pases
do hemisfrio Norte, leis de pederastia e sodomia passam a ser questionadas, a unio civil en-
tre homossexuais entra na agenda poltica e as constituies comeam a afirmar a igualdade de
direitos entre os sexos.
A incorporao de mulheres e homossexuais s Foras Armadas s pode ser devidamente con-
siderada quando as sociedades estabelecem para si que liberdade de escolha e direitos iguais
para todos so parte inviolvel da soberania individual, ou seja, quando os princpios de igual-
dade e democracia se tornarem a gramtica da poltica. (...)
Vrios pases j adotaram a incorporao de mulheres e homossexuais s Foras Armadas. Essa
incorporao corresponde, na ps-modernidade, ao processo de democratizao das socieda-
des e expanso dos direitos de igualdade entre etnias, crenas, sexos e gneros. As Foras
Armadas no so instituies isoladas da sociedade e esto intrinsecamente conectadas ao pro-
cesso social e ao projeto que cada sociedade estabelece para si em termos de defesa e de
construo de direitos de cidadania e de soberania. A partir disso, pode-se sustentar que tal
incorporao fato importante na definio das relaes civis-militares. Isto porque, em prin-
cpio, se um pas estabelece o alinhamento das Foras Armadas ao poder civil democrtico, as
Foras Armadas devem expressar o perfil da sociedade qual servem e obedecem.
Estas mudanas no significam, no entanto, transformaes substantivas nos critrios de ao
interna e de organizao da instituio militar. Os princpios que tradicionalmente regem as
Foras Armadas so basicamente os da disciplina e da hierarquia. E, ao que tudo indica, assim
continuar sendo na ps-modernidade.
(...) pesquisas igualmente rigorosas para aferir o impacto da incorporao de mulheres, gays e
lsbicas j vm sendo desenvolvidas na Europa e nos Estados Unidos. Os resultados so surpreen-
dentes e em geral mostram que a integrao tem se dado sem qualquer aspecto negativo para
o conjunto das Foras Armadas, no interfere em assuntos de defesa e ameniza o assdio sexual a
mulheres e homens. (...)
Mulheres e questes de gnero nas Foras Armadas Brasileiras. In: Painel - Women in the
Armed Forces I. Research and Education in Defense and Security Studies. Chile: 2003.
32 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

postura do Poder Pblico que, em nome de uma suposta neutralidade aplicava


suas polticas pblicas indistintamente, ignorando a importncia de fatores co-
mo gnero, etnia e orientao sexual para citar alguns exemplos. Ao invs de
conceb-las genericamente, levam em conta as especificidades das minorias, a
fim de evitar que a discriminao e o alijamento, que inegavelmente tm um
fundo histrico e cultural e no raro se subtraem do enquadramento das cate-
gorias jurdicas clssicas, findem por perpetuar as iniquidades sociais.
A interveno estatal, em contraposio ao absentesmo, reveste-se de
funo pedaggica porque no s cobe a hierarquizao entre indivduos e
promove a equalizao das oportunidades, como serve de modelo ao setor
privado para que adote iniciativas semelhantes. Longe de refletir um carter
assistencialista, reflete um iderio cvico que prope romper estigmatizaes
odiosas, caracterizando-se como uma conquista civilizatria.
A diversidade de perfis humanos na carreira das Armas proveitosa e
enriquecedora porque, se por um lado altera comportamentos tradicionais e
coloca novos desafios formao do soldado profissional, por outro, preserva
o ethos da instituio castrense, cuja misso cvica e institucional moldar seres
humanos e prepar-los para defender a Ptria. E a reside a grandeza histrica
do ingresso das mulheres nas fileiras das Foras Armadas, porque simboliza o
reconhecimento de que a defesa da Ptria dever de todos os cidados.
Por certo, grupos socialmente homogneos no so mais eficientes do
que grupos heterogneos, segundo noticiam anlises tericas e estatsticas. A
discriminao, sim, perniciosa e disfuncional para a estabilidade do contin-
gente e para a realizao de tarefas coletivas, minando, por conseguinte, a coe-
so, a eficincia e o desempenho da misso.
Do ponto de vista da definio de polticas de comando, gerir a diversi-
dade, mais do que assegurar a homogeneidade, constitui o grande desafio posto
aos comandantes das Foras na gesto de pessoal nesta contemporaneidade.

A INTEGRAO DA MULHER NAS FORAS ARMADAS BRASILEIRAS


Em sinttico retrocesso histrico, quando o Brasil declarou guerra aos
pases do Eixo em 1942, fez-se necessrio organizar a Fora Expedicionria
Brasileira, conhecida como FEB, para lutar nos campos de batalha. Naquela
poca, as Foras Armadas sequer contavam com enfermeiras em seus quadros,
sendo elas urgentemente recrutadas e tendo recebido treinamento militar para
que pudessem acompanhar as tropas.
Sessenta e sete mulheres partiram em julho de 1944 com destino aos
Estados Unidos, antes de seguirem em direo Itlia. L chegando, em outu-
bro de 1944, retornaram ao Brasil em julho de 1945, quando o grupo foi des-
mobilizado.
Somente aps a guerra foram elas consideradas como integrantes da
FEB, passando a adquirir os direitos deferidos aos combatentes.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 33

A Marinha foi a primeira Fora a incorporar mulheres em seus contin-


gentes, especificamente, no Corpo Auxiliar Feminino, no incio dos anos 80.
Porm, o fez de forma restrita, limitando o seu acesso s funes administrati-
vas, sem desloc-las para o combate ou autoriz-las a cursarem a Escola Naval,
ainda hoje vedado. Suas primeiras integrantes ingressaram sob o plio da Lei
n 4.375/64, que regulava o Servio Militar. Em 1998, a Marinha promoveria
uma reestruturao de seus quadros e extinguiria o Corpo Auxiliar Feminino,
reintegrando seus membros de acordo com a especialidade nos diversos cor-
pos. Sem dvida uma vitria!
Foi a Fora Naval, por igual, a primeira a promover ao cargo de oficial-
general uma Contra-Almirante mdica do Corpo de Sade em novembro
de 2012. O quadro a que ela pertence, contudo, no lhe possibilita a ascenso
patente de Almirante de Esquadra, a mais elevada, de modo que no ser
possvel a ela ou a qualquer outra oficial do sexo feminino ascender General
de quatro estrelas.
A Aeronutica, por seu turno, admitiu o ingresso feminino em 1982 e,
desde 2004, a Academia da Fora Area passou a oferecer s mulheres o curso de
aviao. Na Aeronutica, sim, a oficial do sexo feminino poder ser promovida
patente de Tenente Brigadeiro do Ar; a saber, ao ltimo posto do generalato.
Por ltimo, o Exrcito criou o Quadro Complementar de Oficiais em
1990. Diferentemente da Marinha e da Aeronutica, onde o corpo feminino con-
centrava-se num quadro parte, o complementar do Exrcito era composto por
homens e mulheres, com a finalidade de suprir as necessidades da Organizao.
No ano de 1992, a Escola de Administrao do Exrcito formou a pri-
meira turma de 49 mulheres oficiais. Em 1997, o Instituto Militar de Engenharia
matriculou as primeiras 10 mulheres, que seriam includas no Quadro de Enge-
nheiros Militares. No mesmo ano, a Escola de Sade do Exrcito matriculou e for-
mou a primeira turma de oficiais mdicas, dentistas, farmacuticas e enfermeiras
de nvel superior. E, em 2001, foi permitida a inscrio de mulheres no concurso
para preenchimento de vagas no curso de Sargento de Sade, que passou a
funcionar no ano seguinte. Nenhum desses cargos, contudo, possibilita-lhes a
ascenso patente de General de Exrcito, posto mximo da Fora.
Felizmente, o cenrio mudar em breve. Isso porque a Lei n 12.705,
de 2012, determinou o ingresso na linha militar blica de ensino s candidatas
do sexo feminino, viabilizado neste ano de 2017. A norma promover a altera-
o da atual condio da mulher no Exrcito. A razo que as cadetes oriundas
da Academia Militar das Agulhas Negras podero ingressar nas Armas outrora a
elas restrito e, consequentemente, disputar o ltimo posto e patente da Arma,
em igualdade de condies com os homens.
34 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

Incontestvel a incorporao feminina nas Foras Armadas espelhar a


equidade de gnero, que resulta na ampliao dos direitos civis e polticos na
sociedade brasileira ps-moderna.
Da, a relevncia das polticas afirmativas adotadas pela Governana,
sabido que a humanidade ainda vive confinada em lugares preestabelecidos na
hierarquia social dos seres sexuados. E neste entrelaamento do mundo natural
com o mundo social, muitas vezes injusto e desigual, as mulheres apercebem-se
daquilo que carecem e do que gostariam de ser.
A histria do feminismo possibilita reflexes sobre a construo coletiva
da identidade da mulher apartada da cultura sexista e patriarcal, possibilitando
os humanos a imergirem em novas percepes sociais mais justas, legtimas e
equnimes30.

30
A historicidade do iderio de libertao feminista latino americana centrou-se na luta contra
a subalternidade de gnero que permeou a dcada de 70 e o movimento social em constru-
o dos anos 80, dando origem a uma nova ordem bissexuada e a uma interlocuo das
mulheres com os Estados e os organismos regionais e internacionais. GARGALLO, Francesca.
El Feminismo Mltiple: Prcticas e ideas feministas en Amrica Latina. In: Perfiles del femi-
nismo iberoamericano. Buenos Aires: Catlogo, 2002, p. 103.
Definido pelas filsofas mexicanas Eli Bartra e Adriana Valds, o feminismo a luta consci-
ente e organizada das mulheres contra o sistema opressor e explorador, ele subverte todas as
esferas possveis, pblicas e privadas, deste sistema que no somente classista, mas tam-
bm sexista, racista, que explora e oprime de mltiplas maneiras todos os grupos fora das es-
feras de poder. A Natureza Feminina. In: Terceiro Colquio Nacional de Filosofia. Mxico:
Universidade Nacional Autnoma de Mxico, 1985, p. 129.
Na Ibero-Amrica, o movimento marcou formas de socializao diferenciadas e novos
pactos culturais entre as mulheres, sem embargo da distino existente entre a milit n-
cia e a Academia.
Desde os seus primrdios, o feminismo latino americano preocupou-se em definir limites
indefinveis: eram feministas as mulheres de organizaes que se reuniam a margem do mo-
vimento popular urbano, dos sindicatos e das associaes campesinas? Acusaes mtuas fo-
ram lanadas por mulheres contra as mulheres que se negaram a considerar feministas aque-
las que se organizaram em torno de valores familiares, a exemplo das mes dos desapareci-
dos polticos, ou daquelas que as consideraram parte de um movimento de mulheres que
prejudicavam a radicalidade feminina. GARGALLO, Francesa. Op. cit, p. 103.
Fato que o feminismo latino deve ser compreendido como um projeto poltico das mulhe-
res e como movimento social, afinal no por mero acaso certa fidelidade do movimento
ao pensamento marxista sobre as classes sociais, para contextualizar o conflito das mulheres.
A ideia de justia social recorreu tanto hermenutica do direito quanto afirmao de um
modo de pensar e de pensar-se partindo da moral sexo-social. Estava-se diante de uma in-
dignao que atribua hegemonia masculina a dominao sobre as foras fsicas, econmi-
cas e intelectuais no todo social. Id. p. 107.
A prxis foi, portanto, uma alavanca, ao lado da teorizao, pois, como definia Julieta Kir-
wood em 1987: el feminismo es tanto el desarrollo de su teora, como su prctica y deben
interrelacionarse. Es imposible concebir un cuerpo de conocimientos que sea estrictamente
no-prctico. El feminismo es, entonces, un conjunto de conocimientos (o intentos) de y des-
de las mujeres y comprometido con estas, junto con ser un cuerpo de entendimientos es ac-
cin transformadora del mundo. Feminarios. Santiago de Chile: Documentas, 1987, p. 108.
A evoluo das ideias feministas est ligada ao pensamento de suas autoras, mulheres que
caminharam em revolues, movimentos nacionalistas, ditaduras e formas de governo exclu-
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 35

dentes validadas por eleies que mantiveram a preponderncia masculina. Neste contexto,
o arcabouo terico preservou sua autonomia em relao s ideologias partidrias, passan-
do ao largo do prprio Estado. Imprescindvel observar que os conceitos e categorias femi-
nistas europeias e norte-americanas influenciaram o pensamento latino. A militncia no con-
tinente transitou e transita no sentido de uma luta emancipatria, seja pela afirmao da es-
sencial diferena positiva das mulheres em relao ao mundo dos homens, seja pela teoria
dos gneros. GARGALLO, Francesca. Op. cit, pp. 109-110.
Conforme pontuou Francesca Gargallo, o feminismo latino americano edificou-se nas i) ma-
nifestaes na Colmbia, em 1912, a favor dos direitos civis da mulher casada; ii) na de-
manda judicial, no Equador, em 1928, pela extenso dos direitos polticos; iii) na formao
no Brasil, em 1880, das associaes de mulheres abolicionistas, responsvel pela publicao
de um peridico francamente feminista, A Famlia, que propunha uma reforma, inclusive, na
indumentria feminina; e iiii) no Chile dos anos 60, com a luta das mulheres contra as distin-
tas formas de opresso jurdica, econmica e poltica, enfatizando-se o surgimento, em
1952, da Unio das Mulheres do Chile e da eleio, em 1953, de Maria de la Cruz como
deputada por Concepcin, com 51% dos votos pelo Partido Feminino Chileno, dentre ou-
tros exemplos que poderiam ser elencados. Op. cit, pp. 103-129.
Eram movimentos que reivindicavam transformaes sociais e polticas tendentes a reverter a
opresso e a explorao das mulheres, fundados no pressuposto da igualdade de direitos e
num nacionalismo que evocava personagens de culturas pr-hispnicas, quer da poca coloni-
al, quer da luta pela independncia, como paradigmas para valorizao da figura feminina.
Os anos 70 marcaram a construo da mulher e a busca de valores humansticos, o abando-
no das tticas explicativas e o fomento do reencontro das mulheres como sujeitos, seno de
sua histria, ao menos de sua rebelio e de seu processo de liberao.
Desta forma, no Mxico grupos de feministas de autonomia radical, assim como feministas
incapazes de romper com a militncia de esquerda, junto a feministas ligadas academia,
reuniram-se para discutir a politizao da sexualidade e suas categorias conceituais. No Chi-
le, a vitria eleitoral do projeto socialista de Allende e o posterior golpe de Estado alijaram as
mulheres de uma cultura especificamente feminina. Contudo, a participao de numero-
sas mulheres na Unidade Popular e, depois em 1973, na resistncia do governo militar, le-
vou as feministas chilenas a postularem a condio da mulher como um novo sujeito social.
[...] Entre 1973 e 1976, organizaes de mulheres protagonizaram um movimento de defesa
da vida, de denncia represso e de sobrevivncia fsica e moral.
No Brasil, onde conviviam feministas liberais, de militncia esquerdista, grupos populares de
mulheres ligadas aos setores progressistas da Igreja Catlica e grupos de feministas radicais,
urbanas e cultas, foram deflagradas discusses partindo de uma fronteira absoluta entre a
identidade poltica feminista e as prticas das mulheres no feministas.
Na Argentina, a participao das mulheres na guerrilha impossibilitou o surgimento de um
feminismo autorreflexivo, posto ter a militncia desqualificado o debate acerca da liberao
sexual como uma luta pequena burguesa, profundamente antirrevolucionria. No obstante,
a violncia das torturas de natureza sexual durante a ditadura argentina contra as mulheres,
levaram-nas a romper com a ideia de igualdade de gneros na luta armada, obrigando-as a
enfrentar a especificidade de sua condio na sociedade.
Na Nicargua, a presena de 31% de mulheres nas fileiras do Exrcito Sandinista de Liberta-
o Nacional igualmente dificultou a existncia de outras formas de encontro, contudo aps
a vitria sandinista sobre o regime de Somoza, o histrico revolucionrio lhes ofereceu uma
rica experincia de poltica emancipativa.
No Peru, Costa Rica, Colmbia e Venezuela, apesar do enfrentamento de diversas situaes
polticas e econmicas, o feminismo radical se expressou por meio de grupos, uma vez que
importantes segmentos de mulheres se reuniram para discutir as problemticas de seus pa-
ses e manifestar solidariedade s lutas femininas nos Estados em guerra ou sob o jugo de go-
vernos militares. GARGALLO, Francesca. Op. cit, p. 116-117. Traduo livre.
Tal como explanado, a Histria das Mulheres na Ibero-amrica transformou a Histria social
em sua generalidade, num percurso particularssimo e sinuoso de construo de identidades.
36 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

CONCLUSO
A misoginia e o sexismo no interior das Foras Armadas esbatem-se nos
direitos civis e nas garantias individuais. Afastar ou limitar o acesso ascenso
profissional em virtude do sexo promover a desigualao, quando dever do
Estado coibi-la. Tal postura resulta no agravamento de uma pretensa superposi-
o natural e social entre os indivduos, oriunda de injustificado preconceito.
Diversas so as formas de manifestao do preconceito coletivo consoante
lio de Norberto Bobbio; ele se define como a discriminao de um grupo
perante outros que, na maioria das vezes, constitui uma minoria. Sua exteriori-
zao d-se de maneiras diversas. H o preconceito racial, o religioso, o cultural,
o social, o de gnero, etc.31 Os efeitos so nefastos, pois alm dos sujeitos sociais
estigmatizados serem afastados da fruio de determinados direitos, a margina-
lizao d azo ao isolamento fsico, obstaculizando sua completa integrao na
comunidade32.
A principal consequncia do preconceito de grupo a discriminao. A
etimologia do vocbulo remonta campanha racial do nazifascismo frente aos
judeus, ciganos, homossexuais e minorias tnicas. A discriminao mais forte
do que a mera constatao da diferena por ser utilizada de maneira pejorativa
e fundamentar-se em critrios moral e juridicamente ilegtimos, normalmente
relacionados ideia de superioridade entre os homens, ideias que ensejaram o
surgimento e a manuteno da escravido e do holocausto.
Est-se diante de uma situao de discriminao quando um determi-
nado grupo, segundo critrios adotados naquela sociedade, deve receber tra-
tamento isonmico e no o obtm, porque uma parcela da sociedade entende
que eles no fazem jus (...).33 Nessa hiptese, viola-se diretamente a dignidade
humana, vez negar-se fidedigno direito sob a alegao do grupo ou pessoa no
serem merecedores; pior, por no se lhes reconhecerem, sequer, dita subjetivi-
dade. A discriminao comea quando os homens no se limitam apenas a

A respeito pondera Mara Julia Palacios: no fosse a Histria das Mulheres de que outra ma-
neira se entenderiam expresses como [...], superao da viso androcntrica; explicitao dos
mecanismos de reproduo do patriarcado; experincia coletiva das mulheres; questionamento
de uma historiografia que desconhece a centralidade dos sujeitos nos processos histricos; ne-
gao do carter fixo e permanente da oposio binria; historicizao da diferena sexual;
representao dos gneros na sociedade; articulao das regras de relaes sociais e constitui-
o de significados da experincia; estudo da vida feminina integrada com demais temas hist-
ricos como o poder das ideias ou foras que governam as mudanas culturais e a elaborao
de esquemas interpretativos que deem conta da complexidade das relaes entre os sexos, das
modificaes do status das mulheres, dos avanos e retrocessos da Histria. Una Mirada Crtica
sobre la Historia de las Mujeres. In: Perfiles del Feminismo Iberoamericano. Op. cit, pp. 300-301.
Traduo livre.
31
Nestes termos, o sexismo exterioriza-se em relao s mulheres, o antissemitismo perante os
judeus e a homofobia em face dos homossexuais, o racial frente aos grupos tnicos, etc.
32
Elogio serenidade e outros escritos morais. So Paulo: Unesp, 2002. p. 114.
33
MEYER-PFLUG, Samantha Ribeiro. Liberdade de Expresso e Discurso do dio. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2009. pp. 110-111.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 37

constatar a diferena, mas a acrescer valores que afirmem sua superioridade


em relao ao outro. Neste sentido, indaga Bobbio: Inferior em relao a qu?
Para dizer que um ser superior a outros deve haver algum critrio de valor.
De onde deriva esse critrio?34 Nessa perspectiva, sob qual paradigma se fun-
da o paradoxo da primazia do androcentrismo a ensejar a sua superiorizao?
Por que militares mulheres so soldados menos valorosos e sua presena na
tropa representaria risco a coeso?
Ora, a trade liberal fundada nos ideais da liberdade, igualdade e fra-
ternidade rendeu ensejo s novas inspiraes como liberdade, diversidade e
tolerncia, ideais que informam as virtudes cvicas neste incio de sculo. O
princpio da fraternidade, pilar do liberalismo clssico, concebido no como
prtica pastoral, mas como quintessncia do Humanismo, por excluir o confi-
namento do indivduo e despertar nas relaes humanas a sensibilidade de
todos para com cada um. De igual modo, a tolerncia sobreleva-se como ati-
tude de respeito, porquanto, onde reina a tolerncia, a diferena no mais
estranha ou ameaadora.
Indiscutivelmente, toda a forma de hegemonia, incluindo a do padro
androcntrico, vem sendo paulatinamente desconstruda para dar espao s
identidades coletivas e seus modos de ser e de viver, numa fuso de horizontes
que une, fragmentando. A modernidade e a contemporaneidade argumentam
tanto com o direito das minorias, quanto com o direito liberdade de desen-
volvimento da personalidade humana, buscando a interao entre o eu e a
sociedade, num dilogo permanente. Est-se diante de um imperativo axiol-
gico que no se rende ao banalismo do politicamente correto, ao contrrio,
normatiza conquistas civilizatrias que manejam diretamente com os princpios
supremos da Democracia.
Neste diapaso, manifestaes que incitam discriminao em relao
a determinados segmentos, na maior parte as minorias, devem ser coibidas
pelo aparelho estatal, em especial pela Magistratura, a quem cabe salvaguardar
a dignidade e a preservao da diferena em prol do bem comum, posto ser o
Poder Judicirio, ao fim e ao cabo, o guardio da racionalidade como critrio.
Foucault, em obra clssica, Vigiar e Punir, descreve as metamorfoses
que ocorreram nos ltimos sculos nas formas de castigo e dominao das pes-
soas, abordando um processo que vai do controle e da disciplinarizao em
espaos fechados at atualidade, ao comportamento e s aes em espaos
abertos. Ao discorrer sobre as artimanhas da liberdade, afirma que onde h
poder, h resistncia, e as resistncias ao poder, muitas vezes, tm fora irresis-
tvel. A liberdade, por sua condio ontolgica, insubmissa: diz sempre no
s foras que procuram control-la. E o faz em condies fora do terror e do
constrangimento, o faz por meio de um afrontamento contnuo. O que est em
jogo a questo das identidades, do sentimento de pertencimento, afinal,

34
Elogio serenidade e outros escritos morais. Op. cit, p. 115.
38 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

impossvel ao indivduo renunciar s caractersticas que compem a sua perso-


nalidade. As lutas de resistncia em torno do estatuto da individuao almejam
o encontro do eu no mundo.
Tal como colocado, o preconceito e a discriminao provocam a disso-
luo do sujeito em seu sentido individual e coletivo e aniquilam as mais caras
conquistas civilizatrias.
A leitura que os pensadores psicanalticos como Lacan e Freud fazem
da identidade que ela se forma ao longo do tempo, por processos incons-
cientes. Ela permanece incompleta, sempre sendo construda, e surge no tan-
to da plenitude da identidade que j est dentro de cada qual enquanto indiv-
duo, mas de uma falha de inteireza que preenchida a partir do exterior,
pelas formas como o indivduo imagina ser visto pelos outros. Psicanaliticamente,
h uma perene busca pela identidade e pela construo da autobiografia.
Plato sugeriu, em um de seus dilogos, a ideia do cuidado do si, mas como
cuidar de si e tornar-te o que tu s sem subordinar a diferena identidade?
Sem espaos de liberdade que permitam a construo do Homem enquanto
Pessoa?
Winnicott enfatiza que quando se fala de um homem, fala-se dele jus-
tamente como a soma de suas experincias culturais. O todo forma uma uni-
dade. A todo ser humano deve-se assegurar o direito a uma vida digna de ser
vivida. Ao Estado e s suas leis compete sustent-lo de forma a fianar-lhe a
garantia de estar inserido em um lugar de pertencimento, resguardando, acima
de tudo, a sua credulidade no Contrato Social35.
Segundo Maria Vitria Mamede Maia, a constituio do ser humano
passa por fatores bsicos, quais sejam; fidedignidade, ritmo, confiana e credu-
lidade, fatores esses denominados de ciclo benigno. Explicando melhor, pode-
mos afirmar que o ser humano se distingue do animal no somente pelo atribu-
to da racionalidade, mas, e principalmente, por poder, diante de um ambiente
facilitador, se desenvolver como um ser psquico. Para que no nos tornemos seres
embrutecidos e reativos, temos de ter vivido uma constncia ambiental de cuida-
dos que acaba por ficar marcada sensivelmente como credulidade e segurana.
O que ser crdulo? O que sentir-se seguro? Longe de qualquer
meno religiosa, ser crdulo significa acreditar, sendo essa crena um senti-
mento vital para que o Homem possa ser um sujeito afetado pelo outro, possa
pensar-se em segurana, possa pensar-se no lugar do outro e no somente rea-
gir s situaes a partir de um egocentrismo exagerado. O senso de crena o
principal do nosso desenvolvimento, seguido pelo de segurana. Se o perde-
mos, poderemos passar a reagir ao invs de agir operatoriamente no mundo.
Porm o sentimento de fidedignidade a traduzir-se na ideia de que o ambiente
nos sustenta, nos acolhe e protege; o sentimento de continuidade, que advm
do ritmo dos cuidados que temos ao longo de nossa vida e o sentimento de

35
WINNICOTT, D. W. Conversando com os pais. So Paulo: Martins Fontes, 1975. p. 137-152.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 39

confiana, a saber: o mundo no me persegue, no me ignora, no me discri-


mina, ao contrrio, considera-me digno, considera-me nos meus movimentos
de incluso, dependem, principalmente, do fato de que as leis, primeiro as da
famlia, depois as da escola e, por ltimo, as do prprio Estado sirvam a todos
indiscriminadamente36.
Ora, a credulidade do homo sapiens advm da confiana no aparato
normativo estatal. Se o Pacto no abarca a todos indistintamente, est-se diante
da exceo; mais grave, da anomia, que implica a ruptura da lei social, da lei
edpica, da lei do Pai, representado em instncia ltima pelo prprio Estado, na
expresso de Hlio Pelegrino.37 A descontinuidade do senso de segurana, j
que a norma fundante da sociedade no mais representa algo constante, e sim
algo composto de interpretaes vrias, descortina o colapso do Contrato Social
entre os indivduos.
Boaventura Sousa Santos sintetiza de maneira especialmente oportuna
a exigncia de cumprimento dos princpios fundamentais dos direitos humanos
em sua pluralidade e diversidade: temos direito a reivindicar a igualdade sem-
pre que a diferena nos inferioriza e temos direito de reivindicar a diferena
sempre que a igualdade nos descaracteriza.38 Em ltima anlise, os direitos
humanos representam o direito a ter direitos humanos39 e constroem-se com
base na concepo apriorstica de que o Homem, antes mesmo de possuir
capacidade e condies adequadas para exerc-los, os detm de forma inalie-
nvel e universal.
A questo no opor a igualdade diferena, mas desigualdade, e
rechaar a instituio de um apartheid social que obstrui a interao entre pes-
soas pertencentes a universos distintos. Pressuposto para a construo de uma
sociedade pluralista, o dilogo com o outro possibilita a concrdia nos confron-
tos entre os diferentes grupos sociais e culturais. Assim, inadmissvel a hierar-
quizao entre humanos ou o seu confinamento em guetos. A mulher no pode
ser eliminada, mesmo no mbito simblico, ao ver rechaado seu direito
cvico de integrao plena nas Foras Armadas. Paralelamente, no pode o
Direito ser convertido em instrumento de opes segregadoras.
Sua excluso ou obstruo de determinados postos e patentes do Exr-
cito, Marinha e Aeronutica no tem apenas o condo de estigmatiz-las, desa-
fia o prprio conceito de cidadania ao impedi-la de integrar ou ascender em
Instituio Pblica de acesso meritrio concurso pblico de provas e ttulos ,

36
Rios Sem Discursos. Reflexes sobre a agressividade da infncia na contemporaneidade. So
Paulo: Vetor, 2007. pp. 48 et seq.
37
PELLEGRINO, Hlio. Pacto edpico e pacto social. Py, Luiz Alberto et alli. Grupo sobre Grupo.
Rio de Janeiro: Rocco, 1987, 206 p, p. 195-205.
38
Por uma concepo multicultural de direitos humanos. Revista Crtica de Cincias Sociais,
n 48 (1997), pp. 11-32.
39
A expresso pertence a Norberto Bobbio.
40 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

destinada a salvaguarda da Ptria e dos poderes constitucionais, em razo de


sua condio de gnero. Usurpao odiosa, inadmissvel nos Estados Democr-
ticos, tem o condo de negar mulher o seu status civitatis, erigindo-a cidad
de segunda categoria. Na historiografia brasileira assemelha-se subtrao do
seu direito ao sufrgio, que perdurou durante todo o Imprio e a Repblica
Velha e, at mesmo, escravatura, quando os negros, inferiorizados, eram con-
siderados res.
O foco a dignidade do Homem concebida como princpio, valor e nor-
ma, cerne das garantias fundamentais e meio pelo qual so asseguradas as mlti-
plas dimenses da vida. Qualidade intrnseca do indivduo, ela transcende a nor-
matividade, porque dignidade acima de tudo valor, valor da pessoa humana.
Diante desta tripla dimenso normativa, principiolgica e valorativa
sustenta a doutrina germnica que a norma consagradora da dignidade da
pessoa revela uma diferena estrutural em relao s normas de direitos fun-
damentais, justamente pelo fato de no admitir uma ponderao no sentido de
uma coliso entre princpios, j que a ponderao acaba sendo remetida
esfera da definio do contedo da dignidade40.
Sobre o tema, impossvel no exaltar Paulo Bonavides quando discorre
acerca da dignidade: sua densidade jurdica no sistema constitucional h de
ser mxima. Se houver reconhecidamente um princpio supremo no trono da
hierarquia das normas, esse princpio no deve ser outro seno aquele em que
todos os ngulos ticos da personalidade se acham consubstanciados41.
Bidart Campos, ao versar sobre a universalidade dos Direitos Humanos,
remete-os a uma trindade obrigacional para a efetividade de sua prestao; vg:
a omisso de condutas violadoras ou impeditivas do direito que titulariza o
sujeito ativo, o cumprimento de prestao positiva de dar e o cumprimento de
prestao positiva de fazer em favor da implementao do direito de seu de-
tentor. Inescusvel ao Poder Pblico, como facultas exigendi, garantir tratamento
isonmico aos indivduos, livrando grupos minoritrios de preconceitos segre-
gacionistas. Trata-se de dever irrenuncivel de proteo, oponvel aos particula-
res ou aos agentes estatais em hipteses de vulnerao42.
Conforme adverte Jellinek, em obra clssica, chamado a desenvolver
determinadas tarefas, o Estado aparece igualmente limitado na sua capacidade
de agir, por efeito do dever moral que lhe incumbe de reconhecer a personali-

40
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, p. 73.
A crtica de T. Geddert-Steinacher Alexy consiste, precisamente, no fato de que, para o pri-
meiro, Alexy acabou embasando sua tese em decises que no representam a tendncia do-
minante no mbito da jurisprudncia do Tribunal Federal Constitucional da Alemanha, alm de
argumentar no ser a dignidade uma norma de direito fundamental, mas, sim, princpio.
41
Teoria Constitucional da Democracia Participativa. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 233.
42
BIDART CAMPOS, Germn J. Teora General de los Derechos Humanos. Buenos Aires: Editorial
Astrea, 1989. pp. 11-13.
A MULHER MILITAR E SUA INTEGRAO NAS FORAS ARMADAS 41

dade dos sbditos; e a isso fica juridicamente obrigado por fora do seu pr-
prio ordenamento (...). A relao entre o Estado e cada pessoa faz-se, assim, de
tal sorte que um e outro surgem como duas grandezas que se implicam reci-
procamente. Com o desenvolvimento da personalidade individual diminui a
extenso do status passivo e com isso o campo de autoridade do Estado. A
histria poltica moderna tem por contedo o constante desenvolvimento da
personalidade individual e da limitao do poder.43 Desta forma, a majestas
um poder limitado pela positividade vigente que estabelece a prtica de aes
negativas e afirmativas a vincularem a estatalidade. Neste universo, a expanso
da personalidade h de desenvolver-se margem do imperium, mediante a
livre iniciativa do indivduo.
E no poderia ser diferente. A histria do constitucionalismo a histria
da emancipao do homem. Inadmissveis, nestes termos, retrocessos que o
privem de garantias personalssimas. Est-se a lidar com direitos identidade,
enfeixados no rol dos direitos de existncia, que demandam a interveno pro-
tetiva do Estado44.
O direito fundamental da personalidade, donde decorre o assegura-
mento de identidades coletivas, concorre com o direito a liberdades subjetivas
iguais e o direito humano nico e original, provindo, segundo Jorge Miranda,
do simples facto de nascer e de viver (...), condio essencial ao seu ser e
devir (...) tm por objecto, no algo de exterior ao sujeito (...) mas modos de
ser fsicos e morais da pessoa, manifestaes da personalidade humana (...)
defesa da prpria dignidade45.
Direito Natural, devido ao homem em razo de sua humanidade, adquiriu
consagrao formal nas Cartas Polticas de matriz ocidental depois de sculos
de absolutismo e totalitarismo.
Sob esta dimenso, mesurar a dignidade sob o enfoque sexual oblitera
a liberdade e aniquila a autonomia pessoal num momento em que se discute a
juridicizao do multiculturalismo como resposta do Direito diversidade e
diferena nas sociedades pluralistas igualitrias. A poltica do reconhecimento
verte-se como ponto fulcral no liberalismo de John Rawls, na teoria da diversi-
dade de Jrgen Habermas, no democratismo de Charles Taylor, todos conver-
gindo em favor da conjugao isonmica da cidadania.

43
JELLINEK, Georg. Teora General del Estado. Bs.As: Albatros, 1954, pp. 313 et seq.
44
Nessa toada, o papel propedutico do Judicirio consiste, precisamente, em afirmar o reco-
nhecimento pblico pleno do respeito pela identidade inconfundvel de cada indivduo, inde-
pendentemente de raa, sexo, credo, orientao sexual ou procedncia tnica. Conforme
acentua Bobbio: o problema fundamental em relao aos direitos do Homem, hoje, no
tanto o de justific-los, mas o de proteg-los. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. So Paulo:
Editora Campus, 1992. p. 25.
45
Manual de Direito Constitucional Direitos Fundamentais. Tomo IV, 4. ed. Coimbra Editora,
2008. pp. 66-67.
42 MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA

Para alm e finalizando, as Constituies compreendidas, em geral,


como projetos histricos a serem cumpridos por cada gerao articulam com
experincias coletivas de integridade ferida. A luta pelo reconhecimento vem
sendo protagonizada desde o incio da dcada passada mediante o alargamen-
to das tendncias uniformizadoras e homogeneizadoras do liberalismo, em
favor de um ideal de autenticidade concebido no como mera cortesia do Es-
tado, mas como um dever. A suplantao da privao de direitos de grupos
estigmatizados, como bem pontuou Habermas, tem por objetivo exorcizar a
fragmentao da sociedade e possibilitar queles que se viram privados de
chances iguais de vida no meio social a universalizao socioestatal dos direitos
de cidadania. Da, imperioso reconhec-las no contexto de uma cultura majori-
tria, tal como o tem feito a Sociedade Mundial46.

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46
Efetivamente, o processo de internacionalizao dos direitos humanos noticia o atendimento
aos anseios de uma ordem contempornea aberta, diversa e plural. No dizer de Leyza Ferreira
Domingues, a utopia criada desde a Declarao Universal dos Direitos Humanos, transforma-se
em (...) esperana de um novo comeo histrico com a transformao futura das condies
existenciais dos seres humanos. A Internacionalizao dos Direitos Humanos: Novos para-
digmas ao Direito Internacional e seus limites em um mundo multicultural. Dissertao
apresentada para a concluso do Programa de Mestrado em Direito do Centro Universitrio
de Braslia UniCEUB. rea de Concentrao: Direitos das Relaes Internacionais, Braslia,
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_________

Nota sobre a autora


Dra. Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha
Ministra do Superior Tribunal Militar. Doutora em Direito Constitucional pela
Universidade Federal de Minas Gerais. Doutora Honoris Causa pela Universidad
Inca Garcilaso de la Vega Lima, Peru. Mestra em Cincias Jurdico-Polticas
pela Universidade Catlica de Lisboa Portugal. Professora Universitria. Autora
de diversos livros e artigos jurdicos no Brasil e no exterior.
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES
JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS

CARLOS AUGUSTO DE SOUSA


Ministro do Superior Tribunal Militar

TABLE OF CONTENTS: 1. Competency of Military Justice


to Trial Civilians - Historic Precedents 2. The Trial of Civilians by
Military Justices in the World 3. The Brazilian Federal Military
Justice 4. The Representation of Society and the Defendant in
Military Justice 5. Brazilian Military Justice Procedure for the
Investigation and Prosecution of a Military Crime 6. The Brazilian
Military Criminal Code and the Military Crime Definition 7. The
Mission of the Armed Forces in Brazil and the Role of Military
Justice 8. The Trial of Civilians by Military Justice 9. The New
Proposal Presented by the Military Justice 10. The Claim of Breach
of Fundamental Precept in the Supreme Federal Court 11. The
Discussion on Military Crimes Committed by Civilians in the
Context of the Guarantee of Law and Order Performed by Brazilian
Armed Forces 12. Increasing the Competence of the Military Justice
13. Final Considerations 14. Bibliography.
ABSTRACT: Brazilian Federal Military Justice has received criticism,
especially with regard to the jurisdiction to try civilians in peacetime. However,
this judgment protects the interests of the military and rests on the most current
positivity.
There is no incompatibility between the Constitution and the rule
established by Article 9 of the Military Criminal Code. The competence therein
derives from the legislatures intention that used the original ratione legis and also
the ratione personae criteria to fix it.
On the other hand, the doctrine and the Supreme Court understand
that the protection of the interests of the Armed Forces are not restricted to the
hierarchy and discipline, recognizing the competence of military courts to try
civilians, also in the light of its peculiarity.
It is important to emphasize the Brazilian Federal Military Justice is
neither a martial court nor an administrative tribunal, but a branch of the
Judiciary Power. Its guiding principles are in line with the human rights enshrined
in the Brazilian legal system and the American Convention on Human Rights.
Under the auspices of the adversarial system, the trial of civilians by
federal military court does not violate the guarantee of due process, since every
process started respects the superior constitutional principles.
KEYWORDS: Brazilian Military Justice. Military Justice. Civilians. Prosecute
Civilians. Civilianization.
46 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

1 COMPETENCY OF MILITARY JUSTICE TO TRIAL CIVILIANS HISTORIC


PRECEDENTS
The trial of civilians by the Military Justice in Brazil started with the
Brazilian Constitution of 1934, the year that specialized Justice became part of
the Judicial Power. The Constitution of 1934 broke with the paradigm of trials
especially provided for members of a singular class called Land and Sea Arms.
Up until then, the jurisdiction of the Supreme Military Court and Special
Councils was limited to the formation of guilt and judgment in cases of
military offenses. With the aforementioned rupture, the criteria for the
incidence of military jurisdiction changed from crime authorship to legal assets
protection.47 Those who violated the legal interests protected by the military
law would be prosecuted and tried before the Military Justice, regardless of the
condition of the supposed agent, whether military or civilian.
The extended jurisdiction of judges and military courts over civilians did
not mean an unrestricted performance, but rather it was delimited by the
countrys Constitution. In its Article 84,48 the Federal Constitution of 1934
postulated that the military, and those considered similar by law, should have
special forum on military offenses. With this constitutional norm, the Legislative
Branch reiterated the military jurisdiction over civilians in military crimes,
established by the first Military Criminal Code introduced in 1934, and
preserved by the current one, adopted in 1969. Today, the Constitution of
1988 (in its Article 124) maintains the protection of legal assets and the absence
of an expressed prohibition of civilian trials by Military Justice as a defining
element of the Military Justice Jurisdiction, thus corroborating the reception of
Art. 9 (paragraph III) of the Military Criminal Code of 1969 and the
constitutionality of paragraph 7 of Article 15 of the Complementary Law no. 97
of June 9, 199949.

47
The legal good is a material or immaterial entity (data or social value) originated from the social
context, individual or meta-individual ownership reputed as essential to the coexistence and the
development of man in society and, therefore, liable to legal protection. (...) The idea of legal
good is the base for legal criminal intervention. (PRADO, Luiz Regis. Criminal Legal Good and
Constitution. 3rd Ed. So Paulo: The Court Journal, 2003 pp. 52/53).
48
BRAZIL. Brazilian Constitution of 1934, Art. 84. The military and related people shall have
special forum on military offenses. This forum can be extended to civilians in cases expressed in
law for the supression of offenses against the external security of the country, or against military
institutions.
49
Complementary Law No. 97, dated 9 June 1999, Art. 15. The role of Armed Forces in the
national defense and the guarantee of constitutional powers, law and order, and in participation
in peace operations is the responsibility of the President of the Republic, who will determine
the Minister of State for defense operational office activation, observed the following form of
subordination:
(omissis) 7 the role of the military in the cases provided for in Arts. 13, 14, 15, 16 -A, in
sections IV and V of the Art. 17, in item III of Art. 17-A, in sections VI and VII of the Art. 18, civil
defense activities referred to in Art. 16 of this Complementary Law and in item XIV of Art. 23 of
law no 4,737, of 15 July 1965 (Electoral Code), is considered to be military activity for the purposes
of Art. 124 of the Constitution (wording by complementary law No. 136, 2010).
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS 47

Taking into account the outlined legal framework and assuming that
both the Constituent and Legislative Powers seek to reflect the society
perspectives50, it is possible to affirm that the subject of civilian trials by the
Federal Military Justice reflects a social yearning, which constantly demands
updating and revision for its progress.

2 THE TRIAL OF CIVILIANS BY MILITARY JUSTICES IN THE WORLD


The military jurisdiction is manifested in different ways whenever we
compare its modus operandi in various countries around the world. In Brazil,
the military jurisdiction is integrated into the Judiciary, configuring a
constitutional exception to the single jurisdiction. However, it is a common
concern to all countries with Armed Forces the need for developing special
legal treatment in relation to issues concerning the military to be able to protect
their specificities and, therefore, promote national sovereignty.
One of the dimensions of the identified plurality has to do with each
nations political choice to submit civilians to military jurisdiction in peacetime.
There are countries in which civilians are not usually subject to trial by a
military court. This is the case of Argentina51, Bulgaria52, Colombia53, Denmark54,
England and Wales55, Germany56, Greece57, Italy58, Mexico59, Norway60,
Paraguay61, Portugal62, Sweden63, and Uruguay64.
In relation to the United States of America, it is worth remembering the
case of Ex Parte Milligan, in which Lambdin Milligan and four other civilians,
in Indiana, were sentenced to die for the crime of treason, by a military court,
in the course of the American Civil War. That decision was modified by the
Supreme Court in 1866, under the plea to be inadmissible the trial of a civilian
by military courts when in full and regular functioning of the judicial bodies of
50
BRAZIL. PRADO, 2003, ibid., p. 96.
51
ARGENTINA. Federal Law n 26.394/2008.
52
Specialised Courts - Bulgaria. European Justice https://e-justice.europa.eu/content_specialised_
courts-19-bg-en.do?member=1. Accessed in: 4 October 2016.
53
COLOMBIA. Constitution of 1991, Art. 213.
54
BRAZIL. FREITAS. Ricardo de Brito A. P. The Military Penal System in USA. In Scientific Bulletin
n. 1 of Higher School of Public Ministry of Union - October/December 2001 Available in:
<http://boletimcientifico.escola.mpu.mp.br/boletins/boletim-cientifico-n-1-2013-outubro-
dezembro-de-2001/o-sistema-penal-militar-nos-eua>. Accessed in: 4 October 2016.
55
Specialised Courts - England and Wales. European Justice <https://e-justice.europa.eu/content_
specialised_courts-19-ew-en.do?member=1>. Accessed in: 4 October 2016.
56
BRAZIL. FREITAS, ibid. Accessed in: October 2016.
57
Specialised Courts - Greece. European Justice <https://e-justice.europa.eu/content_specialised_
courts-19-el-en.do?member=1>. Accessed in: 4 October 2016.
58
ITALY. Constitution of 1947, Art. 103.
59
MEXICO. Constitution of 1917, Art. 13.
60
BRAZIL. FREITAS, ibid. Accessed in: 4 October 2016.
61
PARAGUAY. Constitution of 1992, Art. 174.
62
PORTUGAL. Constitution of 1976, Art. 213, Fourth Constitutional Revision of 1997.
63
BRAZIL. FREITAS, ibid. Accessed in: 4 October 2016.
64
URUGUAY. Constitution of 1967, Art. 253. Law 18.650/2010, Arts. 27 and 28.
48 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

Ordinary Justice. It was emphasized, on that occasion, that the Constitution is


not suspended in times of crises or national emergency, being the supreme law,
whether in war or peacetimes65.
France faces an interesting dichotomous situation. Internally, military
and civilians are tried by the Ordinary Justice. This nation extinguished its
domestic Military Justice, which remains in full operation regarding the troops
in operation or deployed in foreign territories, judging the military and even the
civilians accompanying them, for any crimes, even those considered of
common justice66.
The Military Justice jurisdiction in Peru is an exception to the oneness of
its justice jurisdiction. Its Constitution prohibits the criminal prosecution of
civilians by military courts as a general rule. However, the same Constitution
allows civilians to answer for the crimes of terrorism and treason to the
motherland to be submitted to this special jurisdiction.67 In the same manner,
the Spanish Constitution68 recognizes the Military Justice jurisdiction as an
exception to the oneness of its justice jurisdiction, restraining it to the strictly
military scope. Chile, in turn, was recently sentenced by the Inter-American
Court of Human Rights69 to suit its domestic legislation, and take the necessary
measures, to prevent civilians from being tried by military courts.
Unlike the cases previously mentioned, there are nations in which
civilians are judged by their military courts. Cyprus70, a member state of the
European Union, is an example. Civilians in this country are tried when they
violate provisions of the Military Criminal Code, before a military court,
composed of a presiding judge, from the Republic Judicial Service, and two
Army officers. Similarly, a civilian can be brought to the military criminal
jurisdiction in Venezuela.71 The Organic Code of Military Justice defines which
crimes are to be judged by the Military Justice, being accepted, in its current
wording, the processing and trial of civilians.
Despite the strong trend in a global context to exclude civilians from the
military jurisdiction, it is relevant to highlight that the Brazilian Federal Military
Justice holds the best features of the systems analyzed herein. It is a permanent

65
BRAZIL. Federal Supreme Court. HC 106.171/AM. On behalf of: Joelson Jose Bentes de
Oliveira. Minister Celso de Mello, 1 March 2011. Available in <http://stf.jus.br/portal/
processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=3983390>. Accessed in: 4 October 2016.
66
BRAZIL. NEVES, Ccero Robson Coimbra. Military Criminal Law Manual. 4th Ed. - So Paulo:
Saraiva, 2014. p. 46.
67
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68
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69
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70
Ordinary Courts - Cyprus. European Justice <https://e-justice.europa.eu/content_specialised_
courts-19-cy-en.do?init=true&member=>. Accessed in: 4 October 2016.
71
VENEZUELA. Federal Constitution of 1999, Art. 261.
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS 49

institution focused on the legal dictates of ample defense, and all constitutional
principles, without neglecting the protection of the rights of society and
defendants, providing the necessary balance for achieving the purposes
pursued by the Federal Constitution.
Even dealing with laws to some extent in need of update, the Federal
Military Justice fulfills its great purpose of serving as tool for maintaining the
Armed Forces foundations and contributing for social peace. Therefore, the
ability of this specialized Justice lies in performing its assigned mission
effectively, judging impartially both the militaries and civilians.

3 THE BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICE


The Military Justice is the oldest among all Brazilian courts, and along
with the Labor Court and the Electoral Court, it is part of the specialized branch
in the Brazilian Judiciary, as illustrated by Figure 1. The Brazilian Military Justice
is organized in the form of escabinato, i.e. the mix of court and military judges,
both in the trial and circuit courts.
In trial courts, there are Justice Councils comprised of five (5) judges,
nominated as follows:
- One (1) court judge, civilian, with legal training and named by specific
public contest nationwide; and
- Four (4) military judges, Armed Force officers, not necessarily with
legal training.
The Superior Military Court comprises the Circuit Courts and the higher
instance of Military Justice, which is composed of 15 (fifteen) Justices, according
to the following precedence:
- Ten (10) active duty general officers of the last rank: four (4) from the
Army, three (3) from the Navy and three (3) from the Air Force; and
- Five (5) civilian magistrates, being: three (3) from law practice, one (1)
from the career of military courts and one (1) from the military public
prosecutors.
Justices of military origin remain on active duty, in a special framework,
and wear uniform. However, they are not subordinate to the commands of
their Forces or the Executive. After their appointment to the post of Justice, they
become part of the Judiciary, with the prerogatives and duties of judges,
therefore acting with independence and impartiality. They cease to have their
conduct ruled by the Military Statute and follow the precepts of the Judiciary
Law, similarly to other judges in the country. The Chief Justice of the Superior
Military Judiciary Law, similarly to other judges in the country. The Chief Justice
of the Superior Military Court is performed by any Justice, through plenary
election for a term of two (2) years.
50 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

Figure 1 - Judicial Power in Brazil

The Military Justice consists of civilians and military judges in the first
instance, aiming at the best justice practices in the circumstances of each case.
The decision of each judge is always independent taken into public hearing. In
the second instance of the Military Justice, all justices are endowed with all the
guarantees of law, making their own decisions in a public hearing, which may
be subject for review by the Supreme Federal Court.

4 THE REPRESENTATION OF SOCIETY AND THE DEFENDANT IN


MILITARY JUSTICE
In cases handled in Brazilian Military Justice in trial and circuit courts,
there is a member of the Military Prosecution and a Public Defender or Lawyer.
The military prosecutor has the constitutional and legal role to promote a
prosecution in the interests of society. It is a civil career that is not subordinate
to any of the powers of the Republic, whose positions are provided by alumni
in law approved in tenders and contests.
The public defender provides defense for the defendant with no
financial conditions to hire a private counsel. The post of public defender also
occurs through approval in national contest, in the same lines of the contest for
the Military Prosecution Office. Both the lawyer and the public defender act
with functional independence and without any relations to the Armed Forces.
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS 51

5 BRAZILIAN MILITARY JUSTICE PROCEDURE FOR THE INVESTIGATION


AND PROSECUTION OF A MILITARY CRIME
The investigation phase of the military crime is performed by the
military judicial police and it is the duty of the military commander of the area
where the crime occurred. This attribution is generally delegated to an officer,
who takes on the role of military police investigation. After completing the
investigation phase, the case is sent to the auditing judge of the military judicial
circumscription of the crime scene. The auditing judge assesses the case and
returns it to the military public prosecution's representative, which uses the
military police investigation for pursuing military criminal lawsuit.
The criminal procedure is, as a rule, unconditioned, promoted by
public denunciation of the military prosecution office, without any
manifestation of the will of the victim or any person. Such a right arises from
the determination provided in Article 129, paragraph I, of the Federal
Constitution, according to which the institutional function of the public
prosecutor is promoting public criminal action privately, and it is re-stated in
Art. 29 of the Military Criminal Code Procedure: the criminal action is public
and can only be promoted by the military prosecution office.
Criminal proceedings in Military Justice are promoted based on the
military police investigation. However, in some cases, the notitia criminis can be
brought to the attention of the prosecutor, as stated in Art. 33 of the Military
Criminal Code Procedure.72 After receiving the complaint, the defendant is
notified and the military prosecution begins, which may follow the ordinary
procedure (for most crimes) or the special procedure (for the crimes of
insubmission and desertion).
The ordinary procedure begins with the receipt of the complaint by
auditing judge, who in this first moment acts individually, assessing the
admissibility of the criminal lawsuit. Upon receipt of the complaint, there is the
draw of the officers who will be part of the Special Council or the Permanent
Council of Justice, which shall be the judging panel of the lawsuit. The sentence
in criminal proceedings of first instance is made by the Council of Justice,
drafted by the auditing judge and the results proclaimed by the chief justice of
the Council of Military Justice (see Figure 2).
As previously mentioned, the Brazilian Military Justice deals with
military crimes, regardless of whether the accused is military or civilian. In this
context, it is interesting to notice the peculiarities of two types of Law:
- specifically military crimes are those which could be perpetrated only
by the military since they consist in the violation of specific duties, typical of the
military. Those would be crimes of the military profession; and

72
BRAZIL. The Military Criminal Code Procedure, Art. 33. Any person, in the exercise of the right
of representation may lead to the initiative of the public prosecution office, providing information
about fact that constitutes military crime and its authorship, and presenting the elements of
conviction.
52 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

- non-specifically military crimes are those common crimes whose


perpetration is possible by any citizen (civilian or military), but that the law
considers as military crimes. The exception is the crime of refractoriness 73,
because it can only be perpetrated by a civilian.

Figure 2 Councils of Justice

6 THE BRAZILIAN MILITARY CRIMINAL CODE AND THE MILITARY CRIME


DEFINITION
The only Brazilian law that defines the military crimes is Decree-Law no.
1,001, of October 21, 1969 - Military Criminal Code. It is considered a military
crime any crime expressed in this Code. For quite some time, there was the
understanding that the Federal Constitution of 1988 comprehended the Military
Criminal Code of 1969. However, there are some conflicting understandings,
which foster the debate about possible changes in the infra-constitutional
legislation.
The definition of military crime is stated in Articles 9 and 10 of the
Military Criminal Code.74 It presents a list of situations in which, in war and

73
BRAZIL. Military Criminal Code, Art. 183 (Refractoriness) - In case that conscripted not attends
compulsory enlistment, not presenting for incorporation within the deadline that has been
marked, or not presenting himself, leaves military service compulsory enlistment before
the official act of incorporation. Sentence - imprisonment, from three months to one year.
74
BRAZIL. Military Criminal Code, Art. 9. The Military Crimes in peacetime are: I - The crimes of
this Code, whenever defined differently than ordinary criminal law or not described in it,
whatever the agent, unless in case of special provision; (...) III - The crimes committed by
service members, reserve or retired, or by civilian, against military institutions, considering as
such not only included in item (I) or (II), in the following cases: a) against the assets under military
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS 53

peacetime, certain actions must be considered as military in nature. Thus, the


Military Criminal Code strengthens the tendency to determine the jurisdiction
of Military Justice due to matter.

7 THE MISSION OF THE ARMED FORCES IN BRAZIL AND THE ROLE OF


MILITARY JUSTICE
Article 142 of the Brazilian Constitution75 provides for the mission of the
Brazilian Armed Forces: the defense of sovereignty and internal order. The
Military Justice aims to protect the Armed Forces legal assets. The activities of
the Military Justice are, thus, directly related to the maintenance of the Armed
Forces and government power.
The importance of the Military Justice is clear: the protection of legal
goods affecting the maintenance of the Armed Forces, based on hierarchy and
discipline. As a result, its jurisdiction cannot be limited to the trial of service
members. Any person who violates those legal assets involved in the
preservation of military activities can be tried by the Brazilian Military Justice.
Such a legal framework is applied anywhere, including operations abroad,
whether in war or peacetime.
The Brazilian Military Justice does not act as a martial court, and as
mentioned before, it is not linked to the Armed Forces or the Executive Branch.
As part of the Judiciary, it acts independently and their judgments are made
with faithful observance of the rights and guarantees of the defendants,
respecting the due process, the ample defense and contradictory.
The Brazilian Military Justice is a swift and effective judicial office,
which favors freedom and conceives the prison as the ultima ratio. The result of
a democratic rule of law, it performs accurate jurisdiction within its
constitutional limits in perfect harmony with the legislation that represents the
interests of Brazilian society. It also safeguards the interests of the citizens, to
the extent that it repudiates and punishes any excesses of military authorities.

administration, or against the military administrative order; b) against any location under
military administration, against military activity or similar situation, or against military or official
of the Armed Force or Military Justice, in the exercise of inherent function to his office; c)
against military in formation, or during the period of readiness, vigilance, observation, exploration,
exercise, camping, cantonment or maneuvers; and d) even in case it occurs off locations
subjected to military administration, against service members in function of mi litary nature
or judicial, when legally requested for that purpose, or in obedience to superior legal
determination.
75
BRAZIL. Brazilian Constitution of 1988, Art. 142. The Armed Forces, comprised of the Navy,
the Army and the Air Force, are permanent and regular national institutions, organized on the
basis of hierarchy and discipline, under the supreme authority of the President of the Republic,
and are intended for the defense of the Country, for the guarantee of the constitutional
powers, and, on the initiative of any of these, of law and order.
54 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

8 THE TRIAL OF CIVILIANS BY MILITARY JUSTICE


Crime and violence plaguing large urban centers led the Brazilian
Government to enact complementary law that enable the Armed Forces, in
given situations, to undertake activities of public security that are typical of the
police. The maintenance of internal order is, thus, a secondary constitutional
mission of the Armed Forces. Not surprisingly, a growing involvement of the
militaries in matters of internal security has led to a noticeable increase in the
number of civilians involved in the practice of military crimes.
In this context, some experts, mainly in academia, have called for a
removal of the Military Justices jurisdiction for the trial of civilians, even if there
is strict observance of the rights and guarantees. One of their main arguments is
that the Military Criminal Code is much more severe than the common criminal
law. In the current days, it is not uncommon to face crimes committed by
civilians, such as contempt, drugs, larceny, misappropriation, receiving stolen
property and stellionate, which have a milder treatment in the common
legislation, such as the criminal transaction, the conditional suspension of
proceedings and the adoption of alternative sentences, which are not present in
the military legislation.
Two other arguments give support for the calls to remove the Military
Justices jurisdiction over civilians. On the one hand, civilians are not subject to
the military hierarchy and discipline. As a result, they should not be
subordinated to the same legal treatment given to the military. On the other
hand, the trial of civilians by the Military Justice is not so common in
peacetime. Thus, Brazil should follow global trends.

9 THE NEW PROPOSAL PRESENTED BY THE MILITARY JUSTICE


In the current system, all lawsuits subjected to Military Justice are
judged by the escabinato according to the Brazilian Military Judicial
Organization Law (Act No. 8,457/1992). However, encouraged by the criticism
in relation to the jurisdiction of Military Justice over civilians, the Parliament is
analyzing a Bill originated in the Superior Military Court that transfers to the
Auditing Judge of trial courts (civil judge) the competence to trial individually
the civilian accused of a military crime.
Some Justices of the Superior Military Court, in anticipation of the
legislative change, have already positioned themselves in order to give to the
Military Judicial Organization Law an interpretation according to the
Constitution to grant the civil judge the jurisdiction conferred by the mentioned
Bill. Yet, the theme continues to be under debate.
This Bill also states that the judge takes on the role of chief justice of the
Justice Councils in trial courts. In the assessment of the Superior Military Court,
the proposal is in line with the constitutional principles ruling the military
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS 55

activities, without losing the preservation of fundamental rights, therefore


representing the starting point of modernization of military legislation and its
quest for full adaptation to the postulates of the democratic government based
on the rule of law.

10 THE CLAIM OF BREACH OF FUNDAMENTAL PRECEPT IN THE


SUPREME FEDERAL COURT
Currently, there are several pending lawsuits under the Brazilian Federal
Supreme Court questioning the competence of Military Justice to trial civilians.
In the context of these discussions, the Attorney Generals Office proposed a
Complaint of Breach of Fundamental Precept, which discusses the exact
competence of Military Justice to judge civilians in peacetime. He argues that
there is a contradiction in the legal system in subjecting civilians to the same
treatment as the military, subjected to the rigors of hierarchy and discipline,
basic principles of the Armed Forces, and concluding that the natural judge
appropriate for their judgment would not be the Military Court but the
common justice.
In view of the importance of the constitutional issue, associations
representing civil and military offices are now being accepted on condition of
amicus curiae, so the Constitutional Court can promote a better judgment
supported by an amplified dialectic of the discussion. This lawsuit is at the table
for discussion in the Plenary of the Supreme Federal Court and it may be
decided at any time.

11 THE DISCUSSION ON MILITARY CRIMES COMMITTED BY CIVILIANS IN


THE CONTEXT OF THE GUARANTEE OF LAW AND ORDER PERFORMED
BY BRAZILIAN ARMED FORCES
The Military Justices jurisdiction over civilians remains an open
ended-question. An example of this highly debated issue is a case that is
currently in discussion in the Supreme Federal Court. Through an habeas
corpus, a public defender questioned the competence of the Military Justice to
trial a civilian denounced by crimes of violent resistance and assault, allegedly
committed against Brazilian Army officers who worked in the process of
pacification in the slums, in Rio de Janeiro.
In a first assessment of the case, the habeas corpus was granted by the
Chief Justice who determined the cancellation of the entire process, with the
consignment of the files to the common justice. In his understanding, there is
no need to talk about military crime whenever someone is arrested for
confronting the military acting in replacement or complement to the police
activities.
Another Justice in the Supreme Federal Court requested to analyze the
files and manifested a contrary interpretation. He considered the factual
situation as exceptional and allowed for the submission of civilians to the
56 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

Military Justice with one caveat. According to this Justice, the current system
based on permanent councils lacked independence and impartiality, because
they were formed partly by service members acting temporarily as judges. He
emphasized: The military judge member of the Permanent Council of Justice is
not protected by tenure and remains subject to constant command of his
superiors. The independent and impartial jurisdiction may be clearly
committed. As a result, he proposed an interpretation of the Law of
Organization of Military Justice according to the Federal Constitution so the
civilian could be judged by the Auditing Judge and no longer by the Justice
Councils as a whole.
After these events, the Rapporteur Justice suggested that the
aforementioned habeas corpus should be trialed by all of the members of the
Supreme Court, which was approved unanimously; the process, however, has
not yet been tried.

12 INCREASING THE COMPETENCE OF THE MILITARY JUSTICE


Parallel to all this discussion related to the trial of civilians by the
Military Justice, there is a Proposed Amendment to the Constitution for
expanding the jurisdiction of the Military Justice. The proposal stems from
studies conducted in the framework of the National Council of Brazilian Justice,
which produced a diagnosis of Federal and State Military Justices. In its report,
published in 2014, it is recommended the expansion of the competence of this
specialized justice in order to facilitate the processing and the trial of other
matters related to the military administrative law, such as the entry into military
service, career, promotions, disciplinary infractions and other military matters.
A working group was established with representatives from various
institutions of the judiciary, including two Justices of the Superior Military
Court, to assess the question of the increase of competence of Military Justice
under various approaches, including the civil trial. The works are in progress,
but have not yet produced any conclusive results.

13 FINAL CONSIDERATIONS
Civilians trials by the Military Justice has been the target of continuing
assessment. Given its recognized importance, this theme has been prevalent in
debates observed in various seminars, conferences and symposia, where the
progress of the Military Law has been discussed. Moreover, the concern with
the strict observance of the principles of legal process, the ample right of
defense and the full development of the contradictory in judicial activities has
evolved.
In relation to the Brazilian Military Justice, unlike what is done in many
other countries, there has been a full subordination of this specialized Justice to
the Brazilian Judicial Power. Since 1934, the Federal Constitution and all other
BRAZILIAN FEDERAL MILITARY JUSTICES JURISDICTION TO PROSECUTE CIVILIANS 57

related legislation have prescribed the trial of civilians who committed military
crimes, either specifically or non-specifically military offenses. Crimes
committed by civilians and classified as military receive a milder treatment in
the common legislation even if they are of the same type.
In a global context, two patterns can be observed. On the one hand,
there is a strong tendency of excluding civilians from military jurisdictions. On
the other hand, it is perceptible a growing involvement of the militaries in
matters of internal security around the world, particularly in Brazil. Not
surprisingly, an increase in the number of civilians involved in the practice of
military crimes has been observed.
Most recently, there are several pending lawsuits under the Brazilian
Federal Supreme Court questioning the competence of the Military Justice in
the trial of civilians. Regardless of contradictory opinions, it is true that the
military criminal and procedural legislation demands changes. Any legislative
amendment shall be guided by the maintenance of the constitutional mission of
the Armed Forces and the need to comply with the fundamental rights and
guarantees of law.
Within the Brazilian context, the trial of civilians by the Military Justice
is democratic, given that it is defined constitutionally and it meets the need for
specialization. Such a specialization increases the quality and the speed of
jurisdictional provision, since it causes the deepening and enhancement of the
judges on a particular branch of law.
The issue of the trial of crimes committed by civilians by auditing judge
in trial courts, the position of the Supreme Court on these and other sensitive
topics of major legal repercussions, will only be clarified and defined over the
years and with advancements in discussions, either in the working group in the
context of the National Justice Council or in specific cases. In conclusion, these
are the main ideas that I hope may promote a healthy and promising
environment for future debates on the topic and, in this sense, could contribute
to the improvement of military law as a whole. Surely, we are far from exhaust
this relevant subject.

14 BIBLIOGRAPHY
ARGENTINA. Federal Law n 26.394/2008.
BRAZIL. Complementary Law n 97, 9 June 1999.
_______. Constitution of the Federative Republic of Brazil of 1988.
_______. Constitution of the United States of Brazil of 1934.
58 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

_______. Federal Supreme Court. HC 106.171/AM. On behalf of: Joelson Jose


Bentes de Oliveira. Minister Celso de Mello, 1/3/2011. Available in
<http://stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=3983390>.
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Scientific Bulletin n. 1 of Higher School of Public Ministry of Union - October/
December 2001 - Available in: <http://boletimcientifico.escola.mpu.mp.br/
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1969.
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VENEZUELA. Federal Constitution of 1999.

_________

Nota sobre o autor


Alte Esq Carlos Augusto de Sousa
mincarlosaugusto@stm.jus.br
Justice Carlos Augusto de Sousa is a four-star admiral, with more than forty
eight years of duty, and Minister of the Superior Military Court since December
2014. Previously, he was appointed Chief of Naval Staff, with the honoured
mission of advising the Commander of the Brazilian Navy on Naval Force
leadership; Chief of Strategic Affairs of the Armed Forces Joint Staff, at the
Ministry of Defense; Director of the Department of Naval Personnel; Deputy
Chief of the Navy Staff; and Coordinator of the Navy for Acquisition and
Modernization Programs. As flag officer, he commanded the Sixth Naval
District, the Second Fleet Division and the First Naval District. Among his three
ship commands, he is proud to be the second Captain of the Frigate
Greenhalgh, in 1996. He was awarded the Navy, Army and Air Force
Distinguished Service medals as well as other relevant Brazilian institutions, in
particular the Military Justice and the Military Public Ministry, and other foreign
decorations. He graduated from the Brazilian Naval Academy in 1972, and has
all the career courses of the Brazilian Navy.
JURISPRUDNCIA
Agravo Regimental
AGRAVO REGIMENTAL (2) N 31-71.2016.7.00.0000-DF
Relator: Min. Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo.
Agravante: O Ministrio Pblico Militar.
Agravada: A Deciso do Exmo. Sr. Ministro-Relator, de 15/8/2016, proferida
nos autos do Agravo Regimental n 31-71.2016.7.00.0000 (1), refe-
rente a Marcelo Villela da Silva, 1 Sgt Ex.
Advogados: Drs. Barbara Maria de Souza Aires Alencar e Luis Carlos da Silva
Martins.

EMENTA
AGRAVO REGIMENTAL IN AGRAVO INTERNO. CONHE-
CIMENTO DE EMBARGOS DE DECLARAO. POSTAGEM VIA
CORREIOS. COMPROVAO DE FERIADO LOCAL. APLICAO
DO NOVO CPC. TEMPESTIVIDADE CONFIRMADA. MANUTEN-
O DA DECISO QUE RECEBEU OS DECLARATRIOS. DECI-
SO UNNIME.
A sistemtica processual prevista no 4 do art. 1.003 do
novo Cdigo de Processo Civil estabelece que, para aferio da
tempestividade de recurso remetido pelos correios, ser considerado
como data de interposio o momento da postagem.
Em homenagem aos princpios da ampla defesa e do contra-
ditrio, aplica-se, subsidiariamente, o novo CPC, quando no houver
regra processual penal regulando a matria. Precedente do Supre-
mo Tribunal Federal.
Segundo a inteligncia do 6 do art. 1.003 do novo CPC,
feriado local suspende o prazo para interposio de recurso, desde
que comprovado pela parte. Precedente do STF.
Agravo Interno desprovido.
Deciso unnime.
66 AGRAVO REGIMENTAL (2) N 31-71.2016.7.00.0000-DF

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, conheceu e no acolheu o Agravo Regi-
mental interposto pelo Ministrio Pblico Militar, para manter inalterada a Deciso
agravada, que conheceu dos Embargos de Declarao acostados s fls. 141/145.
Presente o Vice-Procurador-Geral da Justia Militar, Dr. Roberto Coutinho.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
o Subprocurador-Geral da Justia Militar, Dr. Marcelo Weitzel Rabello de
Souza. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Maria Elizabeth Guimares
Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius
Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges,
Jos Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi, Francisco Joseli Parente Camelo,
Marco Antnio de Farias e Pricles Aurlio Lima de Queiroz. Ausentes, justifi-
cadamente, os Ministros Artur Vidigal de Oliveira e Carlos Augusto de Sousa.
(Extrato da Ata da 69 Sesso, 22/9/2016).
RELATRIO
Trata-se de AGRAVO INTERNO, interposto pela Procuradoria-Geral da
Justia Militar, com o objetivo de desconstituir a Deciso de fl. 167/168, que
deu seguimento aos Embargos de Declarao acostados s fls. 141/145, que
pretendiam esclarecer tpicos e prequestionar matrias constantes do Acrdo
proferido nos autos da Reviso Criminal n 31-71.2016.7.00.0000/PE, julgada
em 8 de junho de 2016.
Aps a publicao do referido acrdo, o ilustre advogado de Defesa
protocolou os Embargos Declaratrios de fls. 141/145, aos quais neguei segui-
mento por serem manifestamente intempestivos, conforme a minha deciso
acostada fl. 148.
Inconformada, a Defesa ops novos Embargos de Declarao (fls.
154/159), que foram recebidos como Agravo Interno, conforme o Despacho de
fl. 162. Em suma, a Defesa requereu a aplicao do Novo Cdigo de Processo
Civil para aferio da tempestividade recursal.
Em Deciso de fls. 167/168, reconsiderei o decisum de fl. 148 e dei
seguimento aos primeiros declaratrios, sob o argumento de serem tempestivos,
haja vista ter acatado o argumento da Defesa de que a tempestividade aferida
conforme a nova sistemtica processual prevista no 4 do art. 1.003 do novo
CPC, que considera a data da remessa pelo correio, e no a data de registro no
protocolo da secretaria deste Tribunal, afastando-se, assim, a aplicao da
Smula 216 do Superior Tribunal de Justia.
Considerei, tambm, a suspenso do prazo, em decorrncia do feriado
de So Joo, em Petrolina (PE), conforme a Lei Municipal n 2.361, de 12 de
abril de 2011, indicada pela Defesa.
AGRAVO REGIMENTAL (2) N 31-71.2016.7.00.0000-DF 67

Inconformada com a Deciso de fls. 167/168, a PGJM interps o pre-


sente Agravo Interno (fls. 176/181).
O Agravante requer a modificao da Deciso (de fls. 167/168), para
que seja negado seguimento aos Embargos de Declarao de fls. 141/145.
Aduz que o Acrdo embargado foi publicado em 17 de junho de 2016 (sexta-
feira) e os declaratrios foram protocolados somente no dia 30 imediatamente
posterior, entretanto, o dies ad quem do prazo recursal ocorreria em 24 de
junho de 2016.
O ilustre representante da PGJM argumentou que:
a) A data da postagem no poderia ser considerada para aferio
da tempestividade recursal, pois [...] o recurso deve ser interposto peran-
te o STM, sobretudo porque, como dito, trata-se de ru que se defendeu
solto e se trata de defensor constitudo (fl. 178);
b) [...] feriado local (estadual ou municipal) no afeta prazos do
E. STM, mormente em se tratando de ao penal originria. (fl. 179); e,
c) [...] no se concebe com o advento da lei que rege o processo
eletrnico a permanncia jurdica da intimao pessoal de defensor cons-
titudo de ru que se defendeu solto (fl. 179).
Em juzo de retratao (fls. 184/186), mantive integralmente a deciso
agravada por seus fticos e jurdicos fundamentos.
Ante o exposto, submeto os presentes autos de Agravo Interno apre-
ciao do Plenrio da Corte, nos termos do art. 118, 2, do Regimento Inter-
no deste Tribunal.
o relatrio.
VOTO
Os argumentos do Parquet das Armas para que os Embargos Declarat-
rios no sejam conhecidos, por serem intempestivos, no merecem prosperar.
Primeiro, quanto tese ministerial de que o recurso deveria ser inter-
posto perante o STM e, por isso, seria irrelevante a data da postagem, no se
aplica ao caso em testilha, pois sua interposio poderia ser realizada pelos
correios ou fax, no necessariamente na sede deste Tribunal.
Ademais, aplica-se a inovadora sistemtica processual prevista no art.
1.003, 4, do novo Cdigo de Processo Civil, o qual dispe que:
Art. 1.003. O prazo para interposio de recurso conta-se da data
em que os advogados, a sociedade de advogados, a Advocacia Pblica, a
Defensoria Pblica ou o Ministrio Pblico so intimados da deciso.
[...]
4 Para aferio da tempestividade do recurso remetido pelo cor-
reio, ser considerada como data de interposio a data de postagem.
68 AGRAVO REGIMENTAL (2) N 31-71.2016.7.00.0000-DF

A propsito, a prpria PGJM reconhece a aplicao subsidiria do CPC


ao afirmar em sua manifestao (fls. 176/181) que [...] com a devida vnia,
aps a vigncia do novo CPC, cujas regras podem e devem ser aplicadas ao
vetusto CPPM [...].
O Supremo Tribunal Federal, em homenagem aos princpios da ampla
defesa e do contraditrio, reconhece que pode ser aplicado, subsidiariamente,
o novo CPC, quando no houver regra processual penal regulando a matria76.
No tocante suspenso do prazo recursal em decorrncia de feriado
municipal, aplica-se a regra insculpida no art. 1.003, 6, do novo CPC, com
a seguinte disposio: o recorrente comprovar a ocorrncia de feriado local
no ato de interposio do recurso.
A propsito, a Corte Maior j debateu o tema e decidiu que:
[...] A tempestividade do recurso em virtude de feriado local ou de
suspenso dos prazos processuais pelo Tribunal a quo, que no sejam de
conhecimento obrigatrio da instncia ad quem, deve ser comprovada no
momento de sua interposio. Precedentes [...]77.
Portanto, o feriado local, desde que comprovado pela parte, suspende
o prazo para interposio de recurso.
Considerando que a publicao no DJE do acrdo embargado ocorreu
dia 17 de junho de 2016 (sexta-feira), o incio do prazo recursal foi dia 20
imediatamente posterior (segunda-feira), com trmino em 24/6/2016 (sexta-
feira), porm, em razo do feriado municipal de So Joo, em Petrolina (PE),
de acordo com a Lei Municipal n 2.361, de 12/4/2011, o trmino do prazo foi
postergado para o primeiro dia til subsequente, qual seja, dia 27/6/2016
(segunda-feira).
Os Embargos de Declarao foram postados em 27 de junho de 2016,
conforme o comprovante dos correios acostados fl. 141-verso. Por conseguinte,
so tempestivos, de acordo com a nova sistemtica processual.
Quanto insurgncia invocada a respeito da intimao pessoal de
defensor constitudo de ru que se defendeu solto, mister se faz ressalvar que a
intimao do acrdo embargado (fls. 127/135) realizou-se por meio eletrnico,
e no pessoalmente, conforme a certido acostada fl. 136. Assim, no assiste
razo ao recorrente.
Ante o exposto, voto pelo conhecimento e no acolhimento do Agravo
Interno interposto pelo Ministrio Pblico Militar, para manter inalterada a
Deciso agravada que conheceu dos Embargos de Declarao acostados s
fls. 141/145.

76
STF Embargos de Divergncia no Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio com Agravo
n 948.239/RS. Relator Ministro EDSON FACHIN. Deciso Monocrtica de 30/6/2016.
77
STF Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 623.717/SP. Relatora Ministra ELLEN GRACIE.
rgo Julgador: Tribunal Pleno. DJe 20/4/2007. Unnime.
AGRAVO REGIMENTAL (2) N 31-71.2016.7.00.0000-DF 69

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Superior


Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro
Ten Brig Ar William de Oliveira Barros, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade de votos, em conhecer e no acolher o Agravo
Regimental interposto pelo Ministrio Pblico Militar, para manter inalterada
a Deciso agravada, que conheceu dos Embargos de Declarao acostados
s fls. 141/145.
Braslia, 22 de setembro de 2016 Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente
Camelo, Ministro-Relator.

__________
Apelao
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM
Relator: Min. Ten Brig Ar Cleonilson Niccio Silva.
Revisor: Min. Dr. Jos Colho Ferreira.
Apelante: O Ministrio Pblico Militar, no tocante absolvio de Manoel
Marques Filho, Cel RRm Ex, do crime previsto no art. 308, 1, do
CPM, e absolvio de Pedro Zeferino Souza Assis, Civil, do crime
previsto no art. 309, pargrafo nico, do citado dispositivo legal.
Apelada: A Sentena do Conselho Especial de Justia da Auditoria da 12 CJM,
de 16/11/2015.
Advogados: Dr. Antonio Delano Soares Cruz e Defensoria Pblica da Unio.

EMENTA
APELAO. MINISTRIO PBLICO MILITAR. ABSOLVI-
O EM PRIMEIRA INSTNCIA. CORRUPO ATIVA E PASSIVA.
ARTS. 308 E 309, PARGRAFO NICO, DO CPM. AUSNCIA DE
CONTRARRAZES RECURSAIS. MERA FACULDADE DA DEFESA.
ANLISE CONJUNTA DAS CONDUTAS DOS RUS. VANTAGEM
PATRIMONIAL INDEVIDA SUPERIOR AO VALOR DA CONTRA-
TAO. AUSNCIA DE PROVAS DO NEXO DE CAUSALIDADE.
NEGADO PROVIMENTO AO APELO. UNANIMIDADE.
Intimada a Parte para se contrapor s Razes recursais, a
no apresentao das Contrarrazes, por ser mera faculdade, no
obsta a anlise do mrito da Apelao.
A configurao dos delitos de corrupo ativa e passiva exi-
ge que o agente entregue, oferea ou prometa vantagem indevida
para que o militar pratique, omita ou retarde ato de ofcio. Em
consequncia, as condutas do corrupto e do corruptor devem ser
analisadas em conjunto.
74 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

A divergncia entre a vantagem patrimonial recebida pelo


agente e o valor contratado pela Administrao acarreta dvida
razovel na comprovao das condutas delituosas imputadas aos
acusados.
Ausente, portanto, o necessrio nexo de causalidade entre
as prticas delituosas supostamente perpetradas, impe-se a manu-
teno da absolvio.
Negado provimento ao Apelo. Unanimidade.

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, negou provimento ao Apelo ministerial,
para manter na ntegra a Sentena hostilizada por seus prprios e jurdicos fun-
damentos. Os Ministros Luis Carlos Gomes Mattos e Jos Barroso Filho no
participaram do julgamento. Presidncia do Ministro Artur Vidigal de Oliveira,
Vice-Presidente, na ausncia ocasional do Presidente. Na forma regimental,
usaram da palavra a Subprocuradora-Geral da Justia Militar Dra. Maria de
Nazar Guimares de Moraes e o Defensor Pblico Federal de Categoria Espe-
cial Dr. Afonso Carlos Roberto do Prado.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
a Subprocuradora-Geral da Justia Militar, designada, Dra. Maria de Nazar
Guimares de Moraes. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Maria Eliza-
beth Guimares Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira,
Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Go-
mes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges, Jos Barroso Filho, Odilson Sampaio
Benzi, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Ant-
nio de Farias e Pricles Aurlio Lima de Queiroz. (Extrato da Ata da 66 Sesso,
15/9/2016).
RELATRIO
Trata-se de Recurso de Apelao interposto pelo Ministrio Pblico Mi-
litar contra a Sentena do Conselho Especial de Justia para o Exrcito da Audi-
toria da 12 Circunscrio Judiciria Militar, de 16 de novembro de 2015 (fls.
972/991), que absolveu o Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO da prtica
delituosa descrita no artigo 308, 1, do CPM, e o Civil PEDRO ZEFERINO
SOUZA ASSIS do crime tipificado no artigo 309, pargrafo nico, do referido
Cdex.
O Parquet Castrense ofereceu Denncia em 27 de agosto de 2013, nos
seguintes termos (fls. 1-A/1-D):
(...) Consta do incluso Inqurito Policial Militar que em 20 de de-
zembro de 2002 o civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, qualificado
fl. 370, deu dinheiro ao ento Ten Cel MANOEL MARQUES FILHO, qua-
lificado fl. 175, por ter praticado ato com infrao de dever funcional, e
que o referido militar recebeu para si, em razo de sua funo, vantagem
indevida, pela prtica de ato com infrao do dever funcional.
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 75

Segundo restou apurado, em meados de 2002 existiam no 12 Ba-


talho de Suprimentos (12 B Sup), nesta cidade, aproximadamente 150
armrios que necessitavam de manuteno. Desta feita, o ento Chefe do
Centro de Operaes de Suprimentos, MARQUES FILHO, emitiu a Parte
n 40/2002 de 01/10/2002 onde solicitava ao sr. Comandante do 12 B
Sup a aquisio do servio de pintura dos referidos armrios (fls. 22/23).
Autorizada a aquisio do servio de pintura, iniciou-se o processo
licitatrio atravs da Carta Convite n 36/2002 (fls. 20/87).
Sagrou-se como vencedora do processo a empresa individual de
nome fantasia J.C. CONSTRUCOES (sic), cujo nome empresarial PE-
DRO ZEFERINO SOUZA ASSIS ME, CNPJ 02.734.111/0001-57, que
pertencia ao denunciado PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS (fls. 77, 82,
84, 161/162 e 223/225).
Aps o trmite, em 29/10/2002 foi emitida a Nota de Empenho n
2002NE900161 referente a manuteno de 180 armrios (acrscimo de
30 armrios aos 150 inicialmente previstos, conforme permisso do art.
65, 1 da Lei 8.666/93) no valor total de R$ 14.040,00 (catorze mil e
quarenta reais) (fl. 82).
No mesmo dia da emisso da referida Nota de Empenho
29/10/2002 foi emitida pela empresa PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS
ME a Nota Fiscal n 000085 referente ao servio de manuteno dos
180 armrios (fl. 84).
Ocorre que o servio de manuteno de 180 armrios no foi
prestado pela referida empresa, mas sim pelo ento Cabo ANTONIO DA
SILVA OLIVEIRA, haja vista a farta prova testemunhal nesse sentido e a
impossibilidade material da manuteno de 180 armrios em 1 dia, dado
que a nota fiscal foi emitida pela referida empresa no mesmo dia da nota
de empenho 29/10/2002.
Em 18/11/2002 a Nota Fiscal n 000085 foi atestada e em
21/11/2002 houve a autorizao de pagamento pelo ento Ordenador de
Despesas do 12 B Sup, Cel JULIO (sic) CESAR (sic) PINHEIRO CHAVES,
que foi efetivamente paga em 27/11/2002 atravs da Ordem Bancria n
2002OB000145 (fl. (sic) 84v e 85).
A quebra de sigilo bancrio do denunciado MANOEL MARQUES
FILHO mostra que no dia 20/12/2002 o referido militar recebeu um de-
psito no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) da Empresa Individual
de PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS ME, CNPJ 02.734.111/0001-57
de propriedade do denunciado PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS (fls. 8 e
10 do apenso 1) (sic)
Destarte, o servio de manuteno dos armrios do 12 B Sup foi
efetivamente prestado pelo ento Cabo ANTONIO DA SILVA OLIVEIRA,
sendo que o valor de R$ 14.040,00 (catorze mil e quarenta reais) foi pago
pela OM em 27/11/2002 ao denunciado PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS
atravs de sua empresa individual por um servio que no foi prestado.
76 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

Menos de 1 (um) ms aps o pagamento feito pela OM, PEDRO


ZEFERINO SOUZA ASSIS depositou, em 20/12/2002, o valor de R$
15.000,00 (quinze mil reais) na conta do ento Chefe do Centro de Ope-
raes e Suprimento do 12 B Sup, tudo em razo da prtica de atos com
infrao de dever funcional realizados por MANOEL MARQUES FILHO, o
qual recebeu diretamente para si, em razo de sua funo, vantagem inde-
vida, pela prtica de tais atos realizao de procedimento licitatrio
simulado.
Costa (sic) dos autos Laudo Pericial Contbil que quantificou o pre-
juzo causado ao Errio, devidamente atualizado, e, (sic) R$ 28.692,34
(vinte e oito mil, seiscentos e noventa e dois reais e trinta e quatro centa-
vos) (fls. 309/313) (sic)
Isto posto, DENUNCIO PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS E MA-
NOEL MARQUES FILHO como incursos, o primeiro, nas sanes do art.
309, nico (sic), do Cdigo Penal Militar, e o segundo nas sanes do
art. 308, 1, do mesmo Cdigo (...).
Constam dos autos os seguintes documentos:
1) Parte n 40/2002 COS, de 1 de outubro de 2002, na qual o Acusado
Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO solicitou (...) providncias junto ao
Ordenador de Despesas no sentido de aprovar aquisio dos servios de pintu-
ra dos armrios (...) (fl. 22) objetos de apurao na presente Ao Penal Mili-
tar, tendo sido autorizada (...) a contratao dos servios (...) (fl. 22) pelo
Despacho do Cel Ex Jlio Csar Pinheiro Chaves, Comandante e Ordenador de
Despesas do 12 B Sup;
2) Discriminao do servio de (...) recuperao de 150 (cento e cin-
qenta (sic)) armrios, com servio de solda, pintura na cor verde oliva e substi-
tuio de peas danificadas (...) (fl. 23);
3) Termo de Abertura de Licitao para contratao dos servios obje-
tos de apurao nos presentes autos (fl. 26), tendo sido designado como Presi-
dente da Comisso Permanente de Licitao o Ru Cel RRm Ex MANOEL
MARQUES FILHO, conforme publicao no Boletim Interno Nr 145, de 31 de
julho de 2002 (fl. 27);
4) Carta-Convite n 36/2002 Sec Lic/12 B Sup, de 9 de outubro de
2002 (fl. 28), que convocou as empresas A. JB. de Avilar e Cia. Ltda. ME (fl. 42),
J. C. Construes (fl. 43), Marcodiesel Importao e Exportao Ltda. (fl. 44),
Auto Peas e Ferragens Pereira Ltda. (fl. 45), Marinho Comrcio Serv. Ltda (fl. 46)
e M. Comrcio, Representao, Servios e Empreendimento Ltda. (fl. 47) a
participarem do certame licitatrio nos termos do objeto de contratao;
5) Propostas de Preos apresentadas pelas seguintes empresas: J. C.
Construes (fl. 72); Marcodiesel Importao e Exportao Ltda. (fl. 73); Mari-
nho Comrcio Serv. Ltda. (fl. 74); M. Comrcio, Representao, Servios e Em-
preendimento Ltda. (fl. 75); Auto Peas e Ferragens Pereira Ltda. (fl. 76), tendo
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 77

a Ata da reunio para julgamento das propostas consignado que (...) a empresa
PEDRO ZEFERINO SOUSA (sic) ASSIS apresentou o menor preo (...) do pre-
sente certame licitatrio (...) (fl. 77);
6) Mapa de Adjudicao dos servios de (...) recuperao de 150 arm-
rios, com servio de solda (sic) pintura na cor verde oliva e substituio de
peas danificadas (...) (fl. 80) com a empresa J. C. Construes, de propriedade
do Ru Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS;
7) Nota de Empenho n 2002NE900161, emitida em 29 de outubro de
2002, no valor de R$ 14.040,00 (quatorze mil e quarenta reais), para realiza-
o de (...) recuperao de 180 (cento e oitenta) armarios (sic), com servio de
solda, pintura, cor verde oliva e substituio de peas danificadas (...) (fl. 82),
tendo como credor o Acusado Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS;
8) Nota Fiscal n 000085, de 29 de outubro de 2002, no valor de R$
14.040,00 (quatorze mil e quarenta reais), emitida pela empresa J. C. Constru-
es, de propriedade do Ru Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, consignan-
do a realizao dos servios objetos de apurao nos presentes autos (fl. 84);
9) Ordem Bancria n 2002OB000145, de 27 de novembro de 2002,
atestando o pagamento da Nota de Empenho n 2002NE900161, no valor
original de R$ 14.040,00 (quatorze mil e quarenta reais), emitida em favor do
Ru Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS (fl. 85).
Em Despacho de 24 de janeiro de 2012, o Juzo a quo determinou
(...) a juntada a um procedimento apartado aos presentes autos, como prova
emprestada, da quebra de sigilo bancrio (...) do Cel RRm Ex MANOEL
MARQUES FILHO (fl. 243), autuando-se o Anexo 1.
O Laudo Pericial Contbil (fls. 309/313), elaborado por duas Peritas com-
promissadas do Comando Militar da Amaznia (fl. 279), quantificou o prejuzo
ao Errio no (...) valor corrigido (...) em Junho/2012 R$ 28.692,34 (vinte e oito
mil, seiscentos e noventa e dois reais e trinta e quatro centavos) (sic) (...).
A Denncia foi recebida em 23 de setembro de 2013 (fl. 445).
Os Acusados foram citados, qualificados e interrogados na seguinte
ordem:
1) Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, citado em 28 de outubro
de 2013 (fls. 484/484-v), declarou que (fls. 486/488):
(...) no verdadeira a imputao da denncia (...) ao seu ver o fa-
to de ter sido denunciado prende-se a ter recebido um depsito em di-
nheiro na sua conta bancria, no valor de quinze mil reais, precisamente
no dia 20.12.2002; foi o Presidente da Comisso de Licitao referente
ao servio de pintura dos armrios do Batalho; em todo o processo lici-
tatrio foi aplicada a Lei n 8.666/93 (...) em referncia acusao da
denncia reitera que em nenhum momento recebeu qualquer valor do
acusado Pedro Zeferino Sousa Assis (...) quer esclarecer que recebeu valores
78 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

entregues pelo outro acusado, mas que se referiam a outro objeto; o inter-
rogando comprou um terreno em 2002, em Ponta Negra e contratou o
outro acusado para fazer servios nesse terreno, e pagou pela execuo
desses servios, aps dois meses de contratado o servio o outro acusado
no o executou, e devolveu ao interrogando o valor que este havia adian-
tado; o servio a ser prestado era condizente com o valor pago; seria feito
aplantamento do terreno, derrubada de rvores, cercamento do muro e
aterramento; nesse servio seria usado trator e caminhes; contratou o Sr.
Pedro Zeferino porque havia recm chegado em Manaus, e no conhecia
ningum; o Sr. Pedro Zeferino foi indicado no prprio quartel, onde j
prestava servio h vrios anos (...) embora negando que tenha praticado
o fato da denncia o depoente se apressa em contestar o valor que dito
na denncia que teria recebido como propina; lembra-se que o valor do
empenho foi de quatorze mil reais (...) quer esclarecer que uma parte do
servio foi feita pela empresa nos armrios da 2 Companhia, e foi a tinta
para que o Cb Oliveira pintasse os armrios da 1 Companhia de Supri-
mentos e parte da Companhia de Comando de servios; isso se deu por
ordem do Sr. Comandante Cel Jlio Csar; no foi ordem do interrogan-
do; ele no exercia a funo de ordenador de despesas, no fazia parte
da administrao direta, no tinha influncia nas decises do Comando
(...) quanto a assertiva da denncia de que o servio teria sido executado
em um dia, a verdade que a data que consta da nota fiscal est na
mesma data do empenho, o que permitido por lei; o servio s foi li-
quidado e atestado vinte e trs dias aps a data do empenho atravs da
nota de lanamento 2002NL00239, de 21/11/2002 (...) quer justificar o
porqu de ter pago adiantado o servio acima referido a ser feito no ter-
reno que comprou: como precisava (sic) caminhes e tratores e a firma
do Sr. Pedro no tinha recursos para antecipar o pagamento, solicitou
ao interrogando que pagasse adiantado, e ele concordou na base da
confiana (...).
2) Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, citado em 6 de dezembro de
2013 (fls. 688/688-v), declarou que (fls. 707/709):
(...) a acusao que est sendo feita no verdadeira; que a em-
presa J. C. Construes e Comrcio era de propriedade do interrogando
(...) que confirma que a empresa J. C. Construes e Comrcio foi a ven-
cedora de uma licitao realizada no 12 B Sup em outubro de 2002 para
reforma e pintura de 180 armrios de alvenaria; que em 2006 o interro-
gando sofreu um AVC e, assim, como os fatos ocorreram em 2002, no se
recorda, com exatido e detalhes, do que aconteceu, mas lembra que sua
empresa executou a reforma de 70 ou 80 armrios da 2 Companhia;
que o dinheiro que recebeu no foi suficiente para completar o servio,
razo pela qual o fiscal administrativo determinou a devoluo de parte
do dinheiro para que o prprio pessoal do Batalho realizasse a obra; que
o interrogando devolveu o correspondente a cerca de R$ 7.000,00 (sete
mil reais) em material, como lixa, pincis, massa corrida, tintas etc.; que
entregou o material no almoxarifado ao Ten ROBSON; que o fiscal admi-
nistrativo poca era o segundo acusado, Cel MANOEL MARQUES FI-
LHO; que o interrogando havia recebido o valor combinado na licitao
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 79

antes do incio das reformas, pois, como j atuava h algum tempo no


quartel sem problemas, o fiscal administrativo, Cel MARQUES FILHO,
concordou com tal procedimento; que, logo depois de haver recebido o
dinheiro correspondente ao total da obra, o interrogando designou seis
funcionrios para a execuo do servio; que, no perodo mencionado,
no utilizou mo-de-obra de militar do Batalho; que, quando o Ten
ROBSON, do almoxarifado, atestou o cumprimento dos servios no verso
da nota fiscal, a equipe do interrogando j havia concludo a reforma dos
armrios da 2 Companhia, e j havia sido acertada com o Cel MARQUES
FILHO a devoluo de parte dos valores em material ao batalho (...) que
foi o prprio interrogando que fez os clculos que resultaram no valor lici-
tado, R$ 1404,00 (sic) (quatorze mil reais); que os clculos estavam incor-
retos, por isso no era possvel concluir a reforma de todos os armrios
(180) por aquele valor; que confirma ter feito depsito na conta corrente
do Cel MARQUES FILHO no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) em
dezembro de 2002; que o valor correspondia restituio de um paga-
mento adiantado pelo Cel MARQUES FILHO ao depoente; que o valor
era referente a um servio que o Cel MARQUES FILHO tinha combinado
com o interrogando para realizao de terraplenagem, rede de esgoto e
construo de muro em um terreno que (sic) mencionado oficial tinha no
bairro da Ponta Negra, nesta cidade; que, quando fez o oramento para o
coronel, o interrogando procurou uma pessoa que possua mquina para
terraplenagem que cobrou R$ 8.000,00 (oito mil reais) pelo servio; que
o restante (R$ 7.000,00) correspondia parte do servio que caberia ao
interrogando; que na poca o interrogando queria R$ 20.000,00 (vinte
mil reais) pelo servio, mas chegou a um acordo com o Cel MARQUES
FILHO para fazer o servio por R$ 15.000,00 (quinze mil reais); que na
poca o interrogando tambm prestava servio ao CMA e, tendo consta-
tado que no poderia fazer o servio combinado com o Cel MARQUES
FILHO sem prejudicar o andamento do servio no CMA, o interrogando
desistiu de fazer o servio e devolveu o dinheiro (R$ 15.000,00) ao coro-
nel; que havia recebido o dinheiro (R$ 15.000,00) em espcie, deposi-
tando-o na conta corrente de sua empresa, mas a devoluo foi feita por
um depsito na conta corrente do coronel; que no houve nenhum con-
trato escrito com o Cel MARQUES FILHO (...).
A Defesa do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, objetivando corro-
borar o depoimento do Acusado colhido em Juzo, colacionou aos autos os
seguintes documentos:
1) Roteiro para anlise de Nota de Fiscal ou documento equivalente,
elaborado pela 11 Inspetoria de Contabilidade e Finanas do Exrcito ICFEx,
atestando que a data de emisso da Nota Fiscal deve ser (...) igual ou posterior
da emisso da NE (...) (fl. 538);
2) Acrdo proferido pelo Tribunal de Contas da Unio nos autos da
TC 009.542/2003-3, consignando que (...) defeso imputar-lhe responsa-
bilidade, pois se encontrava afastado do servio por motivo de frias exata-
mente na data em que lhe foi atribudo dbito na TCE que repercutiu nestas
contas (...) (fls. 543/544);
80 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

3) Relatrio de Tomada de Contas Especial da 12 Inspetoria de Conta-


bilidade e Finanas do Exrcito ICFEx, que analisou o procedimento licitatrio
para aquisio dos servios de pintura e recuperao dos armrios da Unidade
Militar, concluindo que (...) O referido processo foi posto disposio desta
percia, onde examinamos as formalidades extrnsecas e intrnsecas, concluindo
que foram cumpridas as formalidades legais (...) (fl. 548) e que (...) no houve
dano ao errio, visto que o supracitado crdito recebido foi empregado em
servio especfico na finalidade a qual se destinava (...) (fl. 549);
4) Registro aquisitivo de propriedade em favor do Cel RRm Ex MANOEL
MARQUES FILHO em relao ao (...) lote de terras n 26, da Quadra n 02,
Ncleo 02, situado na Rua B, do Loteamento denominado NCLEO RESI-
DENCIAL INTEGRADO PONTA NEGRA, Bairro da Ponta Negra (...) (fl. 580),
localizado na cidade de Manaus/AM.
O Ministrio Pblico Militar arrolou as seguintes testemunhas:
1) 2 Sgt Ex Antonio da Silva Oliveira, que afirmou (fls. 779/780):
(...) que a testemunha se recorda de que no ano de dois mil e dois
executou servios de pintura em armrios no 12 BSup; que se tratava de
armrios de ao; que em alguns armrios tambm foram realizados servios
de solda; que os armrios eram pintados na cor verde-oliva; que tanto os
servios de solda quanto os de pintura foram executados pelo depoente;
que no se recorda da quantidade exata de armrios pintados, mas pode
afirmar que eram cerca de cento e cinquenta armrios; que recebeu a or-
dem para executar os servios de pintura do Comandante do Peloto de
Manuteno, cujo nome no se recorda, podendo afirmar que se tratava de
um 2 Tenente; que sabe que o Comandante do Peloto havia recebido
ordens no mesmo sentido do fiscal administrativo, Major Gadelha; que os
servios foram executados na rea do peloto de Manuteno, mais especi-
ficamente na garagem; que o depoente executou os servios sozinho; que
o depoente recebeu ordens para executar os servios sem ter conhecimen-
to de que o mesmo pudesse ter sido contratado a terceiros; que viu o acu-
sado Pedro Zeferino trabalhando no Batalho em outros servios e obras,
mas no na pintura dos armrios; que no foi remunerado especificamente
pelos servios de pintura dos armrios; que na poca o coronel Manoel
Marques Filho era o comandante do Batalho (...) que confirma seu de-
poimento prestado ao encarregado do inqurito (...).
2) 3 Sgt RRm Ex Girnaldo Silva Pires, que afirmou (fls. 781/782):
(...) que a testemunha no viu nenhum funcionrio da empresa de
Pedro Zeferino Sousa (sic) Assis trabalhando na pintura dos armrios; que
viu apenas o, poca, Cabo Antonio da Silva Oliveira realizando os servi-
os de pintura; que se lembra bem do fato (...) que confirma seu depoi-
mento prestado ao encarregado do inqurito (...) que, pelo que se recor-
da, s militares executavam pintura nos armrios (...).
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 81

3) Cap Ex Robson Jos Oliveira afirmou que (...) no lembra nada da po-
ca (...), conforme contedo de mdia audiovisual acostada aos autos (fl. 810).
4) 1 Sgt Ex Whintney Fernandes de Souza, conforme contedo de m-
dia audiovisual acostada aos autos (fl. 864), afirmou que:
(...) especificamente no ano de 2002, o senhor se recorda de uma
manuteno, uma pintura, que foram dadas nos armrios, 150 armrios,
l do local onde o senhor trabalhava?
Testemunha: Sim, me recordo.
Ministrio Pblico: O senhor se recorda quem foi que fez essa
pintura?
Testemunha: Foi um militar da Unidade por nome de Cabo Oli-
veira (...)
Ministrio Pblico: Ele que fez todas as pinturas dos armrios?
Testemunha: Sim.
Ministrio Pblico: No foi feita por nenhuma empresa?
Testemunha: No, ele pegava as tintas comigo e realizava as pinturas.
Ministrio Pblico: Essas tintas foi o senhor mesmo que comprou
com o suprimento da Unidade?
Testemunha: Foi suprimento da Unidade (...)
Ministrio Pblico: O senhor ouviu falar da empresa J. C. Constru-
es e do Senhor Pedro Zeferino Souza Assis?
Testemunha: Sim, me lembro (...)
Ministrio Pblico: (...) Especificamente na reforma desses armrios
no foi feita por essa empresa, foi feita pelo Cabo?
Testemunha: Quem pintou foi o Cabo (...) nas Notas de Empenho
eu me lembro que foi empenhado para essa firma, mas que o servio
quem realizou foi o cabo (...).
A Defensoria Pblica da Unio, no interesse do Ru Civil PEDRO ZE-
FERINO SOUZA ASSIS, arrolou como testemunha o Civil Joo Batista da Con-
ceio (fl. 875), que afirmou (fls. 909/910):
(...) que a testemunha trabalhou para o acusado Pedro Zeferino h
alguns anos, executando servios e armrios no Quartel do 12 Batalho
de Suprimentos, inclusive servios de pintura (...) que no participou de
servios de pintura em armrios de ao (...).
O Ministrio Pblico Militar e as Defesas nada requereram na fase do
art. 427 do CPPM (fls. 911/912).
Na fase do art. 428 do Cdigo de Processo Penal Militar (fls. 913/919),
o Ministrio Pblico Militar requereu a condenao dos Rus nos termos da
Exordial Acusatria.
82 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

Nessa mesma fase, assim se pronunciaram as Defesas:


1) A Defensoria Pblica da Unio, no interesse do Civil PEDRO ZEFERINO
SOUZA ASSIS (fls. 921/927), pugnou, preliminarmente, para que (...) seja o re-
querente intimado para, querendo, ser novamente interrogado (...) (fl. 921),
aplicando-se (...) o art. 400 do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada
pela Lei n 11.719/2008 (...) (fl. 922). Ainda em sede preliminar, arguiu a nu-
lidade do feito por incompetncia absoluta da Justia Militar para processar e
julgar Ru civil. No mrito, requereu a absolvio do Acusado.
2) A Defesa do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO (fls. 940/946)
requereu (...) que a denncia seja julgada improcedente em todos os seus
termos (...) (fl. 946), pugnando pela absolvio do Ru.
Em Sesso de 16 de novembro de 2015 (fls. 972/974), o Conselho Espe-
cial de Justia para o Exrcito, por unanimidade de votos, absolveu os Acusados
(...) com base no art. 439, alnea a, segunda parte, do Cdigo de Processo
Penal Militar (...) (fl. 974).
A Sentena foi lida, assinada e publicada em 24 de novembro de 2015
(fl. 992), tendo a Defesa do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO sido
intimada em 30 de novembro de 2015 (fl. 995) e a Defensoria Pblica da
Unio, no interesse do Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, em 4 de
dezembro de 2015.
Em 9 de dezembro de 2015, a Sentena absolutria transitou em julga-
do para a Defesa do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO (fl. 995) e, em
17 de dezembro de 2015 (fl. 996), para o rgo defensivo (fl. 996), no interesse
do Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS.
O Ministrio Pblico Militar, intimado em 30 de novembro de 2015
(fl. 993), interps, tempestivamente, o presente Recurso de Apelao em 2 de
dezembro de 2015 (fl. 994).
Em suas Razes (fls. 1.000/1.004), o Parquet Castrense requereu que o
Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO (...) seja condenado nas penas previs-
tas para o art. 308, 1, do CPM, com o aumento de pena-base (...) (fl. 1.004)
e que o Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS (...) seja condenado nas penas
previstas para o art. 309, pargrafo nico, do CPM (...) (fl. 1.004).
Para tanto, sustentou que os Rus teriam (...) iludido a prpria Admi-
nistrao Militar e a sociedade (...), o que caracterizaria o elemento subjetivo
dos tipos penais pelos quais foram denunciados, merecendo reforma a Sentena
hostilizada, uma vez que (fl. 1.002):
(...) O nico e frgil argumento empregado pelo Colendo Conselho
Especial de Justia para o Exrcito para absolver os acusados foi a diferena
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 83

entre o valor liquidado em favor da empresa do acusado PEDRO ZEFE-


RINO para realizar o servio que acabou no fazendo (...) e o valor depo-
sitado a ttulo de propina na conta do acusado Ten Cel (sic) MARQUES
FILHO, mas se sabe que as negociaes escusas no so feitas s claras e
a empresa do acusado PEDRO ZEFERINO realizava diversas tarefas na-
quele aquartelamento, razo pela qual plenamente plausvel supor que
esse valor possa abranger outros acertos escusos (...).
Em Contrarrazes, a Defensoria Pblica da Unio, no interesse do Civil
PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS (fls. 1.006/1.008), requereu (...) que seja
negado provimento apelao, sendo mantida a sentena recorrida pelos seus
prprios fundamentos (...) (fl. 1.008), sustentando que (fls. 1.007-v/1.008):
(...) como muito bem explicitado na respeitvel deciso, probabi-
lidade no certeza, acrescentando-se que, diferentemente da ao pe-
nal, no bastam indcios, pois para a condenao preciso mais.
No restou comprovada com total excluso de dvida terem os
acusados praticado os delitos a eles imputados na denncia.
O conjunto probatrio frgil, sem consistncia para sustentar
uma condenao (...)
Reitera-se a existncia de inconsistncia e insuficincia probatria,
clamando-se pela observncia dos princpios constitucionais da presuno
de inocncia e de seu correlato in dubio pro reo (...).
Em 10 de maro de 2016, o Juzo de primeiro grau certificou que
(...) expirou o prazo para a Defesa do acusado Manoel Marques Filho apre-
sentar contrarrazes ao recurso de Apelao do MPM (...) (fl. 1.025), tendo o
Juiz-Auditor Substituto determinado a remessa dos presentes autos a esta Corte
Castrense nos seguintes termos (fl. 1.011): (...) ainda que no apresentadas
Contrarrazes pelo advogado constitudo, embora devidamente intimado, en-
caminhem-se os autos ao E. STM, nos termos do art. 534 do CPM (...).
A Procuradoria-Geral da Justia Militar (fls. 1.034/1.041), em Parecer da
lavra do Subprocurador-Geral Dr. Edmar Jorge de Almeida, opinou pela (fls.
1.040/1.041):
(...) reforma da sentena, condenando o Cel Rrm (sic) Ex MANOEL
MARQUES FILHO pena prevista para o art. 308, 1, do CPM, com o
aumento de pena-base conforme requerido pelo rgo Acusatrio a quo;
e o civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, como incurso na sanctio iuris
do art. 309, pargrafo nico, do Estatuto Repressivo Castrense.
Intimada da colocao do feito em mesa para julgamento, a Defensoria
Pblica da Unio, atuando na Defesa do Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS,
apresentou Manifestao Judicial (fls. 1.055/1.056-v) aduzindo que (...) caso se
caminhe para reformar a Sentena, cabe a esta Corte de Recursos a retomada
de todas as teses defensivas descritas (...) em Alegaes Escritas (...) (fl. 1.056).
84 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

Requereu, ainda, a (...) manifestao sobre a no apresentao de Contrarra-


zes pelo outro Apelado nestes autos, o Cel RRm Ex Manoel Marques Filho (...)
(fl. 1.056-v).
O eminente Ministro-Revisor teve vista dos autos.
o Relatrio.
VOTO
Os requisitos de admissibilidade do Recurso foram preenchidos, razo
pela qual merece ser conhecido.
A propsito do conhecimento do presente Apelo, impende salientar
que a Defensoria Pblica da Unio, por ocasio de sua intimao da colocao
do feito em mesa para julgamento, apresentou Manifestao Judicial (fls.
1.055/1.056-v) aduzindo que (...) caso se caminhe para reformar a Sentena,
cabe a esta Corte de Recursos a retomada de todas as teses defensivas descritas
(...) em Alegaes Escritas (...) (fl. 1.056). Requereu, ainda, a (...) manifesta-
o sobre a no apresentao de Contrarrazes pelo outro Apelado nestes au-
tos, o Cel RRm Ex Manoel Marques Filho (...) (fl. 1.056-v).
A mera remisso aos temas abordados em Alegaes Escritas no se
perfaz em matria de ordem pblica apta a ensejar a apreciao desta Corte
Castrense. Em consequncia, incide na espcie o primado do tantum devolu-
tum quantum apellatum, segundo o qual a anlise pelo Juzo ad quem fica limi-
tada insurgncia descrita no Recurso.
Acerca do tema, Eugnio Pacelli e Douglas Fischer, ao comentarem o
art. 599 do Cdigo de Processo Penal comum, afirmam que (Comentrios ao
Cdigo de Processo Penal e sua Jurisprudncia. 4 ed. Atlas. 2012. p. 1.161):
(...) As apelaes podero ser interpostas quer em relao a todo o
julgado, quer em relao a parte dele (...) A matria objeto do presente
dispositivo est relacionada tambm diretamente questo do princpio
tantum devolutum quantum apelattum. dizer: a matria que ser sub-
metida reviso ser unicamente aquela objeto de impugnao (pedido),
independentemente dos fundamentos utilizados (que no vinculam o r-
go revisional) (Grifo nosso).
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou-se nesse sentido,
conforme se verifica no julgamento do Habeas Corpus n 71.822/DF, da relatoria
do eminente Ministro Celso de Mello (DJ: 4/11/1994), segundo o qual O prin-
cpio tantum devolutum quantum appellatum condiciona a atividade processual
dos Tribunais em sede recursal.
Conclui-se, pois, que o Princpio do tantum devolutum quantum apella-
tum direciona a Corte ad quem apenas apreciao dos temas abordados nas
Razes e nas Contrarrazes do Recurso de Apelao.
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 85

Alm disso, a Defensoria Pblica da Unio afirmou em sua Manifesta-


o Judicial que (...) a retomada de todas as teses defensivas descritas (...) em
Alegaes Escritas (...) (fl. 1.056) somente ocorreria (...) caso se caminhe para
reformar a Sentena (...) (fl. 1.056).
No entanto, a necessidade ou no de reforma do Decreto proferido
pelo Juzo de primeiro grau somente se configurar aps a anlise do mrito
recursal, razo pela qual resta invivel a anlise de pleitos preliminares, na
esteira do entendimento desta Corte Castrense no sentido de que: (...) O ape-
lado, absolvido em primeira instncia (...) no pode (...) formular pedido (...)
condicionado a eventual provimento do apelo ministerial (...) (Apelao n 88-
71.2012.7.01.0301/RJ, Relator: Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Bar-
ros, DJe: 28/8/2013).
Quanto ausncia de apresentao das Contrarrazes recursais pela
Defesa do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, destaco que, em 10 de
maro de 2016, o Juzo de primeiro grau certificou que (...) expirou o prazo
para a Defesa do acusado Manoel Marques Filho apresentar contrarrazes ao
recurso de Apelao do MPM (...) (fl. 1.025), tendo o Juiz-Auditor Substituto
determinado a remessa dos presente autos a esta Corte Castrense nos seguintes
termos (fl. 1.011): (...) ainda que no apresentadas Contrarrazes pelo advo-
gado constitudo, embora devidamente intimado, encaminhem-se os autos ao
E. STM (...).
O Defensor constitudo pelo Acusado Cel RRm Ex MANOEL MARQUES
FILHO foi pessoalmente intimado para (...) apresentar contrarrazes da defesa
(...) ao recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico Militar, nos autos
do Processo n 0000004-58.2012.7.12.0012 (...) (fl. 1.021), tendo assinado o
Mandado de Intimao em 26 de fevereiro de 2016 (fl. 1.021), constituindo-se,
pois, a omisso defensiva em ausncia de interesse da Parte para apresentar
Contrarrazes ao Recurso interposto pelo Ministrio Pblico Militar.
Em consequncia, torna-se necessrio ratificar que o presente Recurso
pode ser apreciado por esta Corte, independentemente da constatao de
que as Contrarrazes no foram apresentadas, haja vista que (...) no con-
substanciam nus processual, ou seja, meio sem o qual no se possa chegar a
um certo resultado. Revelam-se como simples faculdade (...) (Supremo Tri-
bunal Federal, Habeas Corpus n 71.757/SP, Relator: Ministro Marco Aurlio,
DJ: 26/5/1995).
Em caso semelhante ao dos presentes autos, aquela Excelsa Corte assim
se pronunciou:
(...) A jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal firmou o en-
tendimento de que a ausncia de (...) contra-razes (sic) apelao do
Ministrio Pblico no causa de nulidade por cerceamento de defesa,
se o defensor constitudo pelo ru foi devidamente intimado para apre-
sent-las. Precedentes (...) (Habeas Corpus n 91.251/RJ, Relatora: Minis-
tra Crmen Lcia, DJe: 16/8/2007).
86 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

No bastasse essa constatao, a prpria Defensoria Pblica da Unio


apresentou argumentos em defesa de ambos os Rus, ao aduzir que (...) No
restou comprovada com total excluso de dvida terem os acusados praticado os
delitos a eles imputados na denncia (...) (fls. 1.007-v/1.008), no sendo possvel
alegar qualquer prejuzo para o Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO.
Feitas essas consideraes, passo anlise do mrito do presente Recurso.
MRITO
Insurge-se o Ministrio Pblico Militar contra a Sentena do Conselho
Especial de Justia para o Exrcito da Auditoria da 12 Circunscrio Judiciria
Militar, de 16 de novembro de 2015 (fls. 972/991), que absolveu o Cel RRm Ex
MANOEL MARQUES FILHO da prtica delituosa descrita no artigo 308, 1,
do CPM, e o Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS do crime tipificado no
artigo 309, pargrafo nico, do referido Cdex.
Inicialmente, para melhor entendimento da controvrsia apurada nos
presentes autos, faz-se necessrio estabelecer a cronologia dos fatos narrados
na Exordial Acusatria.
Em 1 de outubro de 2002, o Oficial Acusado subscreveu a Parte n
40/2002 COS, na qual solicitou (...) providncias junto ao Ordenador de Des-
pesas no sentido de aprovar aquisio dos Servios de pintura dos armrios (...)
(fl. 22) da Unidade Militar em que servia, tendo sido autorizada (...) a contratao
dos Servios (...) (fl. 22) pelo Despacho do Cel Ex Jlio Csar Pinheiro Chaves,
Comandante e Ordenador de Despesas do 12 B Sup.
Os servios a serem realizados foram assim discriminados (fl. 23):
(...) 1. Recuperao de 150 (cento e cinqenta (sic)) armrios, com
servio de solda, pintura na cor verde oliva e substituio de peas danifi-
cadas.
2. Os armrios so de 02 (duas) portas e com as seguintes medidas
(1,87m de altura X 1m de largura X 50 cm de profundidade (...).
O processo licitatrio para aquisio desse servio foi instaurado pelo
Termo de Abertura de Licitao (fl. 26), tendo o Cel RRm Ex MANOEL MAR-
QUES FILHO sido designado como Presidente da Comisso que realizou o
certame, conforme publicao no BI Nr 145, de 31 de julho de 2002 (fl. 27).
Ao final da licitao, a Ata da Reunio para Julgamento das Propostas
consignou que (...) a empresa PEDRO ZEFERINO SOUSA (sic) ASSIS, apresen-
tou o menor preo (...) do presente certame licitatrio (...) (fl. 77), razo pela
qual foi contratada para a execuo do servio (fl. 80).
Em consequncia, em 29 de outubro de 2002, foi emitida a Nota de
Empenho n 2002NE900161, no valor de R$ 14.040,00 (quatorze mil e qua-
renta reais), em favor do Acusado Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, para
(fl. 82):
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 87

(...) recuperao de 180 (cento e oitenta) armarios (sic), com servi-


o de solda, pintura, cor verde oliva e substituio de peas danificadas.
Os armrios sao (sic) de 02 (duas) portas e com as seguintes medidas
(1,87m de altura X 1m de largura X 50 cm de profundidade (...).
O acrscimo de 30 (trinta) armrios em relao ao objeto inicial da licita-
o foi realizado nos termos do artigo 65, 1, da Lei n 8.666/93, resultando no
montante final destinado a recuperao de 180 (cento e oitenta) armrios.
Em 29 de outubro de 2002, mesmo dia da lavratura da Nota de Empe-
nho, a empresa J. C. Construes, de propriedade do Ru Civil PEDRO ZEFERI-
NO SOUZA ASSIS, emitiu a Nota Fiscal n 000085, no valor de R$ 14.040,00
(quatorze mil e quarenta reais), consignando a realizao dos servios objetos
de apurao nos presentes autos (fl. 84), os quais foram pagos ao Acusado
Civil pela Ordem Bancria n 2002OB000145, de 27 de novembro de 2002
(fl. 85).
Os autos revelam que a Administrao Militar, em licitao solicitada e
presidida pelo Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, contratou a empresa
do Corru Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS para prestao de servios de
recuperao de 180 (cento e oitenta) armrios da Unidade Castrense, pagando
ao referido Acusado o valor correspondente execuo do servio.
Contudo a pintura e a recuperao dos mencionados armrios no fo-
ram realizadas integralmente pela empresa do Corru Civil, tendo sido execu-
tadas parcialmente pelo 2 Sgt Ex Antonio da Silva Oliveira que, poca dos
acontecimentos, era Cabo da Fora Terrestre, servindo junto Unidade Militar.
Comprova esta assertiva o depoimento do Civil PEDRO ZEFERINO
SOUZA ASSIS (fls. 707/709):
(...) que a empresa J. C. Construes e Comrcio era de propriedade
do interrogando (...) que confirma que a empresa J. C. Construes e
Comrcio foi a vencedora de uma licitao realizada no 12 B Sup em
outubro de 2002 para reforma e pintura de 180 armrios de alvenaria (...)
lembra que sua empresa executou a reforma de 70 ou 80 armrios da 2
Companhia; que o dinheiro que recebeu no foi suficiente para comple-
tar o servio, razo pela qual o fiscal administrativo determinou a devolu-
o de parte do dinheiro para que o prprio pessoal do Batalho realizasse
a obra; que o interrogando devolveu o correspondente a cerca de R$
7.000,00 (sete mil reais) em material, como lixa, pincis, massa corrida,
tintas etc.; que entregou o material no almoxarifado ao Ten ROBSON;
que o fiscal administrativo poca era o segundo acusado, Cel MANOEL
MARQUES FILHO; que o interrogando havia recebido o valor combinado
na licitao antes do incio das reformas, pois, como j atuava h algum
tempo no quartel sem problemas, o fiscal administrativo, Cel MARQUES
FILHO, concordou com tal procedimento; que, logo depois de haver re-
cebido o dinheiro correspondente ao total da obra, o interrogando desig-
nou seis funcionrios para a execuo do servio; que no perodo mencio-
nado, no utilizou mo-de-obra de militar do Batalho; que, quando o
88 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

Ten ROBSON, do almoxarifado, atestou o cumprimento dos servios no


verso da nota fiscal, a equipe do interrogando j havia concludo a refor-
ma dos armrios da 2 Companhia, e j havia sido acertada com o Cel
MARQUES FILHO a devoluo de parte dos valores em material ao bata-
lho (...) que foi o prprio interrogando que fez os clculos que resulta-
ram no valor licitado, R$ 1404,00 (sic) (quatorze mil reais); que os clcu-
los estavam incorretos, por isso no era possvel concluir a reforma de to-
dos os armrios (180) por aquele valor (...) (Grifo nosso).
As declaraes do Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS so corrobo-
radas pelo depoimento prestado em Juzo pela testemunha 2 Sgt Ex Antonio
da Silva Oliveira (fls. 779/780):
(...) que a testemunha se recorda de que no ano de dois mil e dois
executou servios de pintura em armrios no 12 BSup; que se tratavam
de armrios de ao; que em alguns armrios tambm foram realizados
servios de solda; que os armrios eram pintados na cor verde-oliva; que
tanto os servios de solda quanto os de pintura foram executados pelo
depoente; que no se recorda da quantidade exata de armrios pintados
(...) que o depoente recebeu ordens para executar os servios sem ter co-
nhecimento de que o mesmo pudesse ter sido contratado a terceiros; que
viu o acusado Pedro Zeferino trabalhando no Batalho (...) (Grifo nosso).
Conclui-se, portanto, que o Corru Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA
ASSIS no prestou integralmente o servio para o qual foi contratado, ainda
que tenha recebido antecipadamente da Unidade Castrense a quantia lquida
de R$ 12.516,66 (doze mil, quinhentos e dezesseis reais e sessenta e seis cen-
tavos), considerando o valor total de R$ 14.040,00 (quatorze mil e quarenta
reais), descontados os tributos, da ordem de R$ 821,34 (oitocentos e vinte e
um reais e trinta e quatro centavos) e de R$ 702,00 (setecentos e dois reais).
Entretanto, o Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS devolveu Admi-
nistrao Militar (...) o correspondente a cerca de R$ 7.000,00 (sete mil reais)
em material, como lixa, pincis, massa corrida, tintas etc. (...) (fls. 779/780).
Por outro lado, conforme consta da quebra de sigilo bancrio do Cel
RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, o Oficial Acusado recebeu, em 20 de
dezembro de 2002, do Corru Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, a impor-
tncia de R$ 15.000,00 (quinze mil reais), cujo montante, segundo o Parquet
Castrense, corresponderia a uma vantagem indevida decorrente da contratao
da empresa do Corru para a execuo de servios de pintura e recuperao
dos armrios da Unidade Militar, configurando-se, pois, os delitos de corrupo
ativa e passiva perpetrados pelos Acusados.
Estabelecida a cronologia dos acontecimentos narrados na Pea Vesti-
bular, passo anlise do Recurso ministerial.
Em suas Razes, o MPM pugnou pela condenao do Cel RRm Ex MA-
NOEL MARQUES FILHO (...) nas penas previstas para o art. 308, 1, do CPM,
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 89

com o aumento de pena-base (...) (fl. 1.004) e que o Civil PEDRO ZEFERINO
SOUZA ASSIS (...) seja condenado nas penas previstas para o art. 309, par-
grafo nico, do CPM (...) (fl. 1.004).
No assiste razo ao rgo de Acusao, porquanto no comprovada, na
conduta dos Acusados, a prtica delituosa descrita nos arts. 308 e 309 do CPM.
Acerca das condutas nucleares do referido tipo penal, cito o esclio de
Guilherme de Souza Nucci (Cdigo Penal Militar Comentado. 2 ed. Forense.
2014. p. 411):
(...) Dar (entregar algo a algum), oferecer (propor ou apresentar
para que seja aceito) ou prometer (obrigar-se a dar algo a algum) (...) cujo
objeto o dinheiro (...) ou outra vantagem; conjuga-se com praticar (exe-
cutar ou levar a efeito), omitir (no fazer) ou retardar (atrasar), cujo objeto
o ato de ofcio (...).
Para a configurao do delito em anlise, exige-se que o agente entre-
gue, oferea ou prometa vantagem indevida para que o militar pratique, omita
ou retarde ato de ofcio. Em consequncia, as condutas do corrupto e do cor-
ruptor devem ser analisadas em conjunto, a teor do que dispe o esclio dou-
trinrio de Jorge Csar de Assis, segundo o qual (Comentrios ao Cdigo Penal
Militar. 7 ed. Juru. 2012. p. 688):
(...) , via de regra, crime de mo dupla, pois no crvel que o
servidor militar ou civil receba, para si ou outrem, a vantagem indevida,
se no existir aquele que d, oferece ou promete, o dinheiro ou a vanta-
gem indevida. Ou seja: para que haja um corrompido, necessrio que
haja um corruptor (...) (Grifo nosso).
Corroborado por precedente do Superior Tribunal de Justia:
(...) Nas formas de dar e receber como tambm de prome-
ter e aceitar promessa , os tipos penais da corrupo ativa e passiva
so interdependentes, ainda que o legislador tenha definido cada condu-
ta em figura autnoma. Trata-se de hiptese de concurso necessrio
diz-se necessrio porque integra a prpria definio tpica, diferentemente
do concurso eventual (...) (Recurso Especial n 440.106/RJ, Relator: Minis-
tro Paulo Medina, DJ: 9/10/2006).
Seguindo essa linha de entendimento, para a efetiva condenao dos
Acusados, seria necessria a demonstrao inequvoca de que o montante
depositado pelo Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS na conta-corrente do
Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, no importe de R$ 15.000,00 (quinze
mil reais), teria sido resultado de vantagem indevida decorrente da contratao
da empresa do Corru Civil.
O Ministrio Pblico Militar, no entanto, no logrou demonstrar a pr-
tica delituosa, at mesmo porque no seria crvel imaginar que o valor deposi-
90 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

tado pelo Corru Civil na conta-corrente do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES


FILHO corresponderia a uma suposta vantagem indevida, porquanto superior
ao valor da prpria contratao.
Afinal, o valor da recuperao e pintura dos armrios da Unidade Militar
correspondia a R$ 14.040,00 (quatorze mil e quarenta reais), montante que,
descontados os impostos, resultou na importncia lquida de R$ 12.516,66 (doze
mil e quinhentos e dezesseis reais e sessenta e seis reais).
Deve-se considerar que, segundo depoimento do prprio Civil PEDRO
ZEFERINO SOUZA ASSIS, foi devolvido Unidade Militar o valor correspon-
dente (...) a cerca de R$ 7.000,00 (sete mil reais) em material, como lixa, pin-
cis, massa corrida, tintas etc. (...) (fls. 779/780), fato que refora a verossimi-
lhana das alegaes do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, dando conta
de que o montante depositado em sua conta-corrente adveio de uma contra-
tao de ordem particular, o que foi corroborado pelo Corru Civil.
Confiram-se, a respeito, os seguintes trechos dos depoimentos dos
Rus:
1) Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, que declarou (fls. 486/488):
(...) no verdadeira a imputao da denncia (...) ao seu ver o fato
de ter sido denunciado prende-se a ter recebido um depsito em dinhei-
ro na sua conta bancria, no valor de quinze mil reais, precisamente no
dia 20.12.2002 (...) quer esclarecer que recebeu valores entregues pelo
outro acusado, mas que se referiam a outro objeto; o interrogando com-
prou um terreno em 2002, em Ponta Negra e contratou o outro acusado
para fazer servios nesse terreno, e pagou pela execuo desses servios,
aps dois meses de contratado o servio o outro acusado no o executou,
e devolveu ao interrogando o valor que este havia adiantado; o servio a
ser prestado era condizente com o valor pago; seria feito aplantamento
do terreno, derrubada de rvores, cercamento do muro e aterramento;
nesse servio seria usado trator e caminhes; contratou o Sr. Pedro Zefe-
rino porque havia recm chegado em Manaus, e no conhecia ningum;
o Sr. Pedro Zeferino foi indicado no prprio quartel, onde j prestava ser-
vio h vrios anos (...) quer justificar o porqu de ter pago adiantado o
servio acima referido a ser feito no terreno que comprou: como precisava
(sic) caminhes e tratores e a firma do Sr. Pedro no tinha recursos para
antecipar o pagamento, solicitou ao interrogando que pagasse adiantado,
e ele concordou na base da confiana (...) (Grifo nosso).
2) Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, que declarou (fls. 707/709):
(...) a acusao que est sendo feita no verdadeira (...) que
confirma ter feito depsito na conta corrente do Cel MARQUES FILHO
no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) em dezembro de 2002; que
o valor correspondia restituio de um pagamento adiantado pelo
Cel MARQUES FILHO ao depoente; que o valor era referente a um servi-
o que o Cel MARQUES FILHO tinha combinado com o interrogando pa-
ra realizao de terraplenagem, rede de esgoto e construo de muro em
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 91

um terreno que (sic) mencionado oficial tinha no bairro da Ponta Negra,


nesta cidade; que, quando fez o oramento para o coronel, o interrogando
procurou uma pessoa que possua mquina para terraplenagem que cobrou
R$ 8.000,00 (oito mil reais) pelo servio; que o restante (R$ 7.000,00)
correspondia parte do servio que caberia ao interrogando; que na
poca o interrogando queria R$ 20.000,00 (vinte mil reais) pelo servio,
mas chegou a um acordo com o Cel MARQUES FILHO para fazer o servi-
o por R$ 15.000,00 (quinze mil reais); que na poca o interrogando
tambm prestava servio ao CMA e, tendo constatado que no poderia
fazer o servio combinado com o Cel MARQUES FILHO sem prejudicar o
andamento do servio no CMA, o interrogando desistiu de fazer o servio
e devolveu o dinheiro (R$ 15.000,00) ao coronel; que havia recebido o
dinheiro (R$ 15.000,00) em espcie, depositando-o na conta corrente de
sua empresa, mas a devoluo foi feita por um depsito na conta corrente
do coronel (...) (Grifo nosso).
Embora no conste dos autos contrato escrito que comprove essas ale-
gaes, em Juzo, a Defesa do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO colacio-
nou o Registro aquisitivo de propriedade em relao ao (...) lote de terras
n 26, da Quadra n 02, Ncleo 02, situado na Rua B, do Loteamento deno-
minado NCLEO RESIDENCIAL INTEGRADO PONTA NEGRA, Bairro da
Ponta Negra (...) (fl. 580), terreno no qual seria realizado o servio de terra-
planagem pelo Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS, o que, aliado ausn-
cia de provas da origem ilcita do depsito, confere maior verossimilhana aos
depoimentos dos Acusados.
A empresa do corru Civil foi declarada vencedora do certame licitatrio
para execuo dos servios de pintura e recuperao dos armrios da Unidade
Militar, uma vez que apresentou a proposta com o menor preo para a realiza-
o do objeto contratado, tendo o Relatrio de Tomada de Contas Especial da
12 Inspetoria de Contabilidade e Finanas do Exrcito ICFEx, que analisou a
mencionada licitao, consignado que (...) O referido processo foi posto dis-
posio desta percia, onde examinamos as formalidades extrnsecas e intrnse-
cas, concluindo que foram cumpridas as formalidades legais (...) (fl. 548).
Em consequncia, no identifico o necessrio nexo de causalidade en-
tre o depsito efetuado pelo Civil PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS e a condu-
ta do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, apto a configurar os delitos nos
quais os Acusados foram denunciados pelo rgo de Acusao, haja vista no
ter sido demonstrada qualquer fraude que justificasse o pagamento e o recebi-
mento de vantagem indevida.
Para Enio Luiz Rossetto, a configurao do delito de corrupo assim
se caracteriza (Cdigo Penal Militar Comentado. Revista dos Tribunais. 2012.
p. 1.047/1.048):
(...) A ao de dar, oferecer ou prometer vantagem indevida deve
estar vinculada a uma contraprestao do militar ou do funcionrio p-
blico de praticar, omitir ou retardar o ato funcional. O ato de ofcio
92 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

aquele includo na esfera de competncia do militar ou do funcionrio.


Deve haver nexo entre a conduta do corruptor e a do corrompido (...)
(Grifo nosso).
Irretocvel, portanto, a concluso expendida pelo Colegiado Julgador
a quo que, ao fundamentar o Decreto absolutrio imposto aos Acusados, por
unanimidade de votos, assim se manifestou (fls. 989/990):
(...) existe uma significativa diferena entre o que o Sr. Pedro Zefe-
rino recebeu da administrao para os servios de pintura (R$ 12.516,66
lquidos, considerando os descontos legais) e o valor que o Cel Marques
Filho teria recebido (R$ 15.000,00). Sem dvida, no seria razovel a
uma empresa contratada repassar para o representante da administrao
contratante, a ttulo de propina, um valor maior que o recebido daquela
administrao (...).
Em situao semelhante, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
enfrentou o tema relativo divergncia de valores entregues e recebidos, tendo
firmado entendimento segundo o qual, em delitos de corrupo, a (...) Diver-
gncia sobre o valor da vantagem oferecida (...) acarreta (...) Dvida razovel
Absolvio decretada (...) (Apelao n 0111597-04.2012.8.26.0050, Rela-
tor: Desembargador Alexandre Almeida, DJe: 17/11/2015).
Em concluso, os autos no comprovam que o Oficial Acusado recebeu
vantagem indevida do Corru Civil, restando prejudicada a demonstrao da
autoria delitiva.
Acerca dessa concluso, esta Corte Castrense assim se pronunciou:
Recurso ministerial pleiteando a reforma da Sentena a quo para
fins de condenar um Sargento da Marinha pelo crime de corrupo passiva,
e dois Civis pelo crime de corrupo ativa, previstos nos arts. 308, 1, e
309, ambos do CPM. Alega o Parquet miliciens que o Graduado aceitou
receber depsito em dinheiro na conta bancria (...) No restou com-
provado que o dinheiro depositado realmente tenha sido fruto de su-
borno, tampouco que o Sargento tenha exigido este valor (...) Autoria e
materialidade do delito no caracterizadas. Apelo ministerial a que se
nega provimento. Mantida a absolvio. Unnime (...) (Apelao n 16-
77.2009.7.12.0012/AM, Relator: Ministro Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira
dos Santos, DJe: 8/10/2015) (Grifo nosso).
No merece reparo, portanto, a Sentena vergastada, devendo ser
mantida a absolvio dos Rus (...) com base no art. 439, alnea a, segunda
parte, do Cdigo de Processo Penal Militar (...) (fl. 974), haja vista a ausncia
de provas da existncia do fato tpico.
Diante da manuteno da Sentena absolutria, passo anlise dos ar-
gumentos expendidos pelo rgo de Acusao, limitados afirmao segundo
a qual (fl. 1.002):
(...) O nico e frgil argumento empregado pelo Colendo Conselho
Especial de Justia para o Exrcito para absolver os acusados foi a diferena
APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM 93

entre o valor liquidado em favor da empresa do acusado PEDRO ZEFE-


RINO para realizar o servio que acabou no fazendo (...) e o valor depo-
sitado a ttulo de propina na conta do acusado Ten Cel (sic) MARQUES
FILHO, mas se sabe que as negociaes escusas no so feitas s claras e
a empresa do acusado PEDRO ZEFERINO realizava diversas tarefas na-
quele aquartelamento, razo pela qual plenamente plausvel supor que
esse valor possa abranger outros acertos escusos (...).
No assiste razo ao Ministrio Pblico Militar.
O rgo ministerial requereu e teve deferida a quebra do sigilo banc-
rio do Cel RRm Ex MANOEL MARQUES FILHO, a qual revelou um depsito de
R$ 15.000,00 (quinze mil reais) em sua conta-corrente, efetuado pelo Civil
PEDRO ZEFERINO SOUZA ASSIS.
Era de se esperar que o Ministrio Pblico Militar, at mesmo para
comprovar que a importncia depositada na conta-corrente do Oficial Acusado
referia-se a (...) outros acertos escusos (...) (fl. 1.002), buscasse elementos
comprobatrios dessa afirmao. Afinal, a imposio de um Decreto condena-
trio exige provas acerca da conduta delituosa perpetrada pelos agentes.
Entretanto, os autos no apresentam elementos concretos que condu-
zam ao entendimento segundo o qual o Corru Civil tenha formalizado con-
tratos fraudulentos com a Administrao Militar no mbito daquela Unida-
de, tampouco que, dessas contrataes, tenha auferido vantagem indevida.
Assim, de se concluir que as assertivas ministeriais tratam, quando muito, de
meras suposies, incapazes de subsidiar a condenao requerida, tendo
constado do prprio arrazoado ministerial que seria uma hiptese, to somente,
(...) plausvel (...) (fl. 1.002).
Acerca do crime apurado nos presentes autos, o Supremo Tribunal Fe-
deral firmou entendimento segundo o qual:
(...) O delito de corrupo via de regra permite que seus autores,
merc da falta de suficiente lastro probatrio, escapem pelos desvos, em
manifesta apologia do fantasma da impunidade [...] Bem por isso, vem se
entendendo que indcios e presunes, analisados luz do princpio do
livre convencimento, quando fortes, seguros, indutivos e no contraria-
dos, por contraindcios ou por prova direta, podem autorizar o juzo de
culpa do agente (...) (Ao Penal n 481/PA, Relator Ministro Dias Toffoli,
DJe: 28/6/2012) (Grifo nosso).
Nos delitos descritos nos presentes autos, indcios e presunes somen-
te podem subsidiar um decreto condenatrio se no forem contrariados por
contraindcios ou por provas produzidas no decorrer da instruo processual.
In casu, a alegada origem ilcita do valor depositado pelo Civil PEDRO
ZEFERINO SOUZA ASSIS na conta-corrente do Cel RRm Ex MANOEL MAR-
QUES FILHO no foi comprovada pelo rgo ministerial, tendo sido contradi-
94 APELAO N 4-58.2012.7.12.0012-AM

tada pelas verses apresentadas em Juzo pelos Acusados, os quais demonstra-


ram, por provas documentais, a verossimilhana de suas alegaes, impondo-se
a manuteno do Decreto absolutrio.
O prprio Acrdo prolatado pelo Tribunal de Contas da Unio na
TC 009.542/2003-3, que apurou as irregularidades objeto do presente feito,
ressaltou que, no tocante s contas apresentadas pelo Cel RRm Ex MANOEL
MARQUES FILHO, (...) defeso imputar-lhe responsabilidade (...) (fl. 543).
No demonstrada, portanto, a prtica delituosa perpetrada pelos Acusa-
dos e refutados os argumentos ministeriais, no merece reparo a Sentena
absolutria proferida pelo Colegiado Julgador de primeiro grau.
Diante do exposto, nego provimento ao Apelo ministerial, para manter
na ntegra a Sentena hostilizada por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Superior
Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro Dr. Artur
Vidigal de Oliveira, na conformidade do Extrato da Ata do Julgamento, por
unanimidade, em negar provimento ao Apelo ministerial, para manter na ntegra
a Sentena hostilizada por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Braslia, 15 de setembro de 2016 Ten Brig Ar Cleonilson Niccio Silva,
Ministro-Relator.

__________
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF
Relator: Min. Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos.
Revisor: Min. Dr. Jos Colho Ferreira.
Apelante: Edilson Pereira de Sousa, ex-2 Ten Temp Ex, condenado pena de
8 meses de deteno, como incurso no art. 213, caput, e 319, c/c
o art. 79, todos do CPM, com o benefcio do sursis pelo prazo de
2 anos, o direito de apelar em liberdade e o regime prisional ini-
cialmente aberto.
Apelada: A Sentena do Conselho Especial de Justia da 1 Auditoria da 11 CJM,
de 22/3/2016.
Advogado: Defensoria Pblica da Unio.

EMENTA
APELAO. CRIMES DE MAUS-TRATOS E PREVARICAO.
PRELIMINAR SUSCITADA PELA PGJM RECONHECENDO O CRIME
DE TORTURA. REJEIO. IMPROCEDNCIA DO APELO DEFEN-
SIVO EM SEU MRITO.
No delito de maus-tratos, o elemento subjetivo do tipo o
dolo, o qual se expressa na vontade livre e consciente de sujeitar a
vtima a trabalhos excessivos e inadequados, pondo-a, proposi-
talmente, em situao de risco fsico ou psquico.
Diferente a previso contida no inciso II do art. 1 da Lei
de Tortura, no qual consta que o resultado se d com o efetivo dano,
que o intenso sofrimento fsico ou mental da vtima, agindo,
assim, o sujeito ativo com o dolo de dano.
Na hiptese, a conduta perpetrada pelo Apelante amolda-se
ao delito tipificado no art. 213 do CPM, pois possvel depreender
que o Acusado no tinha o dolo especfico de torturar o militar,
mas to somente o de corrigi-lo, ainda que de forma abusiva, che-
gando, inclusive, a submet-lo irresponsavelmente a perigo de vida
em lugar sujeito Administrao Militar.
Preliminar rejeitada por unanimidade.
No mrito, firme o contingente probatrio a autorizar a
formao de um diagnstico de certeza quanto a ter o Acusado
efetivamente cometido os delitos que lhes foram imputados, em
razo do que a sua condenao deve ser mantida por incurso nos
artigos 213, caput, e 319, c/c o artigo 79, todos do Cdigo Penal
Militar, nos exatos termos da Sentena hostilizada.
Unnime.
96 APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, rejeitou a preliminar arguida pela
Procuradoria-Geral da Justia Militar, de no conhecimento do Apelo. No m-
rito, por unanimidade, negou provimento ao Apelo da defesa, mantendo na
ntegra a Sentena hostilizada.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
o Procurador-Geral da Justia Militar, Dr. Jaime de Cssio Miranda. Presentes
os Ministros Jos Colho Ferreira, Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha,
Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Cleonilson Niccio Silva, Marcus
Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros
Ges, Jos Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi, Carlos Augusto de Sousa,
Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Antnio de Farias e Pricles Aurlio
Lima de Queiroz. (Extrato da Ata da 98 Sesso, 19/12/2016).

RELATRIO
Trata-se de Apelao formulada pelo ex-2 Ten Temp Ex EDILSON PE-
REIRA DE SOUSA, inconformado com a Sentena do Conselho Especial de
Justia da Auditoria da 11 CJM, de 22/3/2016.
In casu, o ex 2 Ten Temp Ex EDILSON PEREIRA DE SOUSA foi conde-
nado pena de 8 meses de deteno, como incurso no art. 213, caput, e 319,
c/c o art. 79, todos do CPM, com o benefcio do sursis pelo prazo de 2 anos, o
direito de apelar em liberdade e o regime prisional inicialmente aberto.
Narra a Denncia de fls. 2 a 6, in verbis:
No dia 1 de agosto de 2014, sexta-feira, por volta da 01 h, o Sol-
dado WELITON BERNARDO LEITE JNIOR, sentinela da hora no Posto
P2 do CCOMGEX, em contato visual com Soldado WALYSSON ALVES
VAZ permanncia da EsCOM, informou que precisaria ir ao banheiro.
Decorrido certo tempo, o SD LEITE entrou no alojamento dos Ofi-
ciais da EsCOM, colocou seu equipamento de rdio e seu armamento na
parte de cima de um beliche e dormiu na parte de baixo deste.
Por volta das 02h, o Cabo da Guarda ALEXANDRE OLIVEIRA
BARROSO, ao iniciar a sua ronda pelo CCOMGEX para executar a troca
dos postos, chamou, por vrias vezes, o Soldado LEITE pelo rdio, mas
no obteve resposta deste.
Diante disso, o referido Cabo resolveu, juntamente com o Soldado
EDIVAN FRANCISCO FERREIRA, motorista-de-dia, e o Soldado WEMER-
SON PATRICK NERES DA SILVA, outra sentinela, procurar o Soldado LEI-
TE, encontrando-o dormindo no alojamento dos Oficiais da EsCOM.
Ato contnuo, o Cabo ALEXANDRE deu voz de priso ao Soldado
LEITE e comunicou o ocorrido ao Oficial-de-Dia, 2 Tenente EDILSON
PEREIRA DE SOUSA, ora Denunciado, que estava do lado de fora do alo-
jamento.
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF 97

Ao entrar no local, por volta das 2h15, o Tenente SOUSA se recusou


a fazer o Auto de Priso em Flagrante e comeou a punir fisicamente o
Soldado LEITE, que havia abandonado o posto de sentinela para dormir,
determinando que o referido recruta executasse os comandos de sentado
um dois, flexes e frente para retaguarda.
Nesse momento, o Tenente SOUSA liberou, para retorno ao Corpo
da Guarda, o Cabo ALEXANDRE e os Soldados EDIVAN e WEMERSON,
ficando somente o referido Oficial e o Soldado LEITE no alojamento.
Aps certo tempo, o Tenente SOUSA retornou ao Corpo da Guar-
da, juntamente com o Soldado LEITE, e ordenou que o recruta desse uma
volta correndo no quartel em um prazo de 10 (dez) minutos.
No entanto, as sentinelas da hora no foram avisadas, mesmo por
rdio, que o Soldado LEITE faria uma corrida no meio madrugada em toda
a organizao militar.
O medo do Soldado LEITE de ser atingido por alguma sentinela
restou comprovado quando, de acordo com das testemunhas, que ele, ao
passar por cada posto, gritava para a sentinela para no ser confundido
com uma ameaa externa.
Aps a corrida, o Tenente SOUSA recomeou a punir fisicamente o
referido soldado. A partir desse momento, o Soldado LEITE pediu chorando
e reiteradamente que o mencionado Oficial o prendesse, no sendo aten-
dido.
O 3 Sargento NEMER ALBANO MAGALHES MOLLON, perma-
nncia das 02h s 04h, sob ordens do Tenente, pegou o Soldado LEITE
pela gandola e o sacudiu, colocando-o para pagar flexes com comandos
de sentado um dois, flexes e frente para retaguarda. Essas punies f-
sicas perduraram por cerca de 30 (trinta) minutos.
Diante de tais punies, o Soldado LEITE suplicou inmeras vezes
ao Tenente SOUSA para que o prendesse, mas o oficial se recusou a efe-
tuar a priso, dizendo que no perderia a sexta-feira lavrando o Auto de
Priso em Flagrante.
Seguidamente, o ora Denunciado ordenou que o Soldado LEITE
corresse ao lado da viatura de dia nas trocas de postos e, quando retor-
nasse ao Corpo da Guarda, que ficasse de p em posio de descansar,
revezando com a posio de sentido, at entrar no seu horrio de senti-
nela, que seria s 06h.
O Cabo ALEXANDRE obedeceu parcialmente a ordem do Tenente,
porque, no percurso que poderia ser visto pelo referido oficial, o mencio-
nado Cabo ordenou que o Soldado LEITE corresse ao lado da viatura,
mas, no trecho em que no poderia ser visto pelo Tenente, o Cabo ALE-
XANDRE ordenou que o Soldado entrasse na viatura e retirou o arma-
mento do recruta para evitar reao deste.
Aps isso, a 3 Sargento DISOLENTE ALZIRA UCHA CARVA-
LHO, permanncia das 04h s 06h, tambm cumprindo ordens do Te-
98 APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF

nente SOUSA, manteve o Soldado LEITE na posio de descansar, reve-


zando com a posio de sentido.
Todos os fatos ocorreram entre 1h s 10 horas do dia 1 de agosto
de 2014 e o Comandante da Guarda no foi acordado em momento al-
gum para tomar conhecimento do ocorrido.
Ao ordenar que o Soldado LEITE, pessoa sob sua autoridade, fizesse
uma corrida pelo permetro do quartel, durante a madrugada, abusando
dos meios de correo e disciplina, sem avisar as sentinelas por rdio de tal
determinao, o ora Denunciado, 2 Tenente SOUSA, exps a perigo a vida
do referido recruta, porque, qualquer sentinela desavisada poderia ceifar a
vida do Soldado LEITE ao confundi-lo como ameaa externa.
Alm do mais, conforme foi apurado, a conduta do 2 Tenente
SOUSA de no prender em flagrante delito o Soldado LEITE pela prtica
do crime de abandono de posto, alegando o Oficial que no queria per-
der a sua sexta-feira lavrando o Auto de Priso em Flagrante, amolda-se
ao crime de prevaricao, porque o Denunciado deixou de praticar ato
de ofcio, inerente da sua autoridade de polcia judiciria militar, para sa-
tisfazer o seu interesse pessoal de punir e humilhar o mencionado Solda-
do diante dos outros militares de servio.
Desse modo, sendo objetiva e subjetivamente tpicas as condutas
do Denunciado, bem como comprovadas a autoria e a materialidade dos
tipos penais, o 2 Tenente SOUSA est incurso nas sanes do artigo 213
(maus-tratos) e 319 (prevaricao), todos do Cdigo Penal Militar.
Com relao conduta de abandono de posto praticada pelo Sol-
dado WELITON BERNARDO LEITE JNIOR, este rgo Ministerial ofe-
receu, em apartado, denncia em desfavor do referido militar.
Por todo o exposto; o MINISTRIO PBLICO MILITAR protesta
pelo recebimento da presente Exordial Acusatria, com a citao do De-
nunciado 2 Ten EDILSON PEREIRA DE SOUSA para se ver processar e
julgar at final condenao, perante esse Juzo, como incurso nas sanes
dos crimes tipificados nos artigos 213 e 319 c/c artigo 79, todos do Cdi-
go Penal Militar, sob pena de revelia.
A Exordial encontra-se lastreada no Inqurito Policial Militar de fls. 25 a
447 (Soluo s fls. 448 a 450) e nos resultados das diligncias requeridas pelo
Parquet, de fls. 453 e 454 e 461 a 475, todas do Anexo.
A Acusatria foi recebida fl. 8.
As Testemunhas do MPM foram ouvidas: 3 Sgt NEMER ALBANO
MAGALHES s fls. 54 a 56; Cb ALEXANDRE OLIVEIRA BARROSO s fls. 58 a
60; Sd EDVAN FRANCISCO FERREIRA s fls. 63 a 65; Sd WESLEY LUCAS RO-
DRIGUES DA SILVA s fls. 67 a 69; Sd MATHEUS FELLIPE PEREIRA BARBOSA
s fls. 71 e 72.
O Ofendido, Sd WELINTON BERNARDO LEITE JNIOR, foi ouvido s
fls. 89 a 91.
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF 99

A Testemunha da Defesa do Sd WALYSSON ALVES VAZ foi inquirida


s fls. 105 e 106.
O Acusado foi devidamente citado, qualificado e interrogado s fls. 39v
e 114 a 117.
No prazo do art. 427 do Cdigo de Processo Penal Militar, as Partes
nada requereram, consoante dito s fls. 121 e 122v.
O MPM ofertou as suas Alegaes Escritas s fls. 130 a 135v.
A Defesa apresentou as suas Alegaes Escritas s fls. 138 a 146.
O Acusado foi licenciado das fileiras do Exrcito em 25/2/2016 (fl. 180).
O Julgamento foi realizado nos termos da Ata de fls. 182 e 183, com a
prolao do veredito condenatrio por unanimidade de votos.
A Sentena encontra-se s fls. 184 a 193, tendo sido lida, assinada e
publicada nos termos da Ata fl. 194.
O Apelo da Defesa est fl. 197.
Em suas Razes de fls. 203 a 211, a Defesa sustenta, de incio, a tese
da atipicidade, na medida em que, a seu aviso, a conduta do Acusado no
caracteriza o crime de prevaricao, em razo da ausncia do elemento subje-
tivo do referido delito. No ponto, afirma que a alegao do Apelante de que
no perderia a sua sexta-feira para praticar ato de ofcio teria sido testemunhada
apenas pelos soldados que estavam dentro do alojamento com a suposta vti-
ma, sendo ntida a presena de conluio entre eles. Assevera, adiante, que, pelo
fato do MPM ter requerido a absolvio do Ofendido quanto ao crime de
abandono de posto, demonstrado que o Apelante no poderia ter instaurado
o Auto de Priso em Flagrante, consequentemente agindo conforme a lei.
Aduz, quanto ao crime de maus-tratos, que o Apelante apenas determinou que
a suposta vtima praticasse por alguns minutos atividades fsicas inerentes ao
servio militar, no havendo, desse modo, a vontade e a conscincia de maltra-
tar o ex-Sd Leite. Sustenta, ainda, que em nenhum momento foram comprova-
das atitudes vexatrias e humilhantes por parte do Acusado. Requer, quanto ao
sursis, o afastamento da condio imposta na Sentena de no portar armas
ofensivas ou instrumentos capazes de ofender, tendo em vista o Apelante em
nenhum momento nas suas condutas ter se utilizado de armas. Pede, ao fim, a
aplicao da atenuante de confisso, caso se entenda que a conduta praticada
pelo Apelante consiste em crime.
Em suas Contrarrazes de fls. 221 a 228v, o MPM sustenta que, diante
do conjunto probatrio dos autos, a Sentena deve ser mantida por suas pr-
prias razes. Aponta, quanto ao crime de prevaricao, que o delito encontra-se
perfeitamente caracterizado em razo do preenchimento das elementares do
referido tipo. Aduz, quanto ao crime de maus-tratos, que o referido delito tam-
bm restou plenamente configurado. No ponto, salienta que, ao decidir punir
100 APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF

o Ofendido de outra forma que no a prevista na lei, o Apelante, na condio


de Oficial de Dia, abusou dos meios de correo e disciplina, expondo a perigo
de vida um militar sob sua autoridade. Assevera, ainda, que descabido o
pedido da Defesa para aplicao da atenuante em virtude de confisso, uma
vez que no houve confisso espontnea e, ainda que existisse, no poderia
haver a atenuao, tendo em vista o Acusado ter sido condenado s penas
mnimas em ambos os crimes. Requer, afinal, o desprovimento do Recurso de
Apelao.
A Procuradoria-Geral da Justia Militar, em Parecer de fls. 239 a 246,
da lavra do Subprocurador-Geral Dr. Carlos Frederico de Oliveira Pereira,
manifesta-se, preliminarmente, pela anulao da Sentena quanto ao crime de
maus-tratos, por entender que os fatos se amoldam ao delito de tortura, regido
pela Lei n 9.455/97. No mrito, opina pelo no provimento do Apelo defensivo.
o Relatrio.
VOTO
Examina-se, em primeiro lugar, a preliminar suscitada pela PGJM no
sentido do no conhecimento do crime de maus-tratos, por entender que os
fatos se amoldam ao delito de tortura, regido pela Lei n 9.455/97, de compe-
tncia da Justia Federal.
Inicialmente, h que se diferenciar o crime de maus-tratos do delito de
tortura quanto aos elementos do tipo penal.
No ponto, tem-se que, no delito de maus-tratos, o elemento subjetivo do
tipo o dolo, o qual se expressa na vontade livre e consciente de sujeitar a vti-
ma a trabalhos excessivos e inadequados, pondo-a, propositalmente, em situao
de risco fsico ou psquico. O resultado se d com a exposio ao dano.
Nesse sentido, citando Julio Fabbrini Mirabete, o julgado do Tribunal
de Alada Criminal do Rio Grande do Sul:
O crime de maus-tratos exclusivamente doloso e o crime exige a
vontade do agente de praticar qualquer um dos atos descritos no tipo.
Faz-se necessrio o animus corrigendi ou disciplinandi, mas no se
exige a inteno lesiva e sim apenas a conscincia de est colocando
em risco a sade fsica ou psicolgica da vtima. (In: MIRABETE, Julio
Fabbrini. Manual de Direito Penal. 20. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 144).
Em outro giro, diferente a previso contida no inciso II do art. 1 da
Lei de Tortura, no qual consta que o resultado se d com o efetivo dano, que
o intenso sofrimento fsico ou mental da vtima, agindo, assim, o sujeito
ativo com o dolo de dano. Veja-se:
LEI N 9.455, DE 7 DE ABRIL DE 1997.
Art. 1 Constitui crime de tortura:
(...)
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF 101

II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com


emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou
mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter pre-
ventivo.
Assim, verifica-se que a diferena entre os dois delitos deve ser analisada
de acordo com a inteno do sujeito ativo.
Nesse sentido, a propsito, o magistrio do jurista e Desembargador
aposentado do Tribunal de Justia de So Paulo Alberto Silva Franco78:
Se a inteno do agente era corrigir, mesmo com uso de meio abu-
sivo ou at mesmo cruel, sua conduta ajusta-se figura dos maus-tratos.
Se atuou com o fim de provocar na vtima sofrimento fsico ou mental,
movido por sentimento subalterno ou at mesmo vil, configura-se o delito
de tortura.
No h dvidas de que os fatos ocorreram da forma como foi descrita
pelo MPM, porquanto h nos autos depoimentos de testemunhas presenciais.
Nesse sentido, cita-se a Deciso recorrida, in verbis:
O delito de Maus-Tratos, ao qual o acusado responde, exige que a
vtima seja exposta a perigo em lugar sujeito administrao militar ou no
exerccio da funo militar, sendo que a vtima deve estar vinculada obri-
gacionalmente ao agente.
Ntido que existia o vnculo obrigacional entre ofendido e o
agente, haja vista que o Tenente era o Oficial de Dia no dia dos fatos,
sendo possvel observar o vnculo, ainda, pelo posto que possui ambos os
militares.
possvel vislumbrar, atravs dos depoimentos, que o ofendido teve
sua vida exposta a perigo, pois o Oficial determinou que o recruta corresse
em volta do quartel, passando por cada posto de servio, durante a madru-
gada, sem que as sentinelas soubessem que esse fato iria acontecer....
Assim, a conduta perpetrada pelo Apelante amolda-se ao delito tipifi-
cado no art. 213 do CPM, pois possvel depreender que o Acusado no tinha
o dolo especfico de torturar o ex-Sd Leite, mas to somente o de corrigi-lo,
ainda que de forma abusiva, chegando, inclusive, a submet-lo irresponsa-
velmente a perigo de vida em lugar sujeito Administrao Militar.
Nesse sentido apontam os seguintes precedentes do Superior Tribunal
Militar:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. DECISO QUE INDEFERE
ARGUIO DE INCOMPETNCIA SUSCITADA PELO MPM, ADUZINDO
QUE A CONDUTA DOS MILITARES INSTRUTORES CONTRA OS INS-
TRUENDOS SE SUBSUME AO CRIME DE TORTURA, PREVISTO NA LEI
N 9.455/97. RECURSO DESPROVIDO. Maus-tratos, violncia contra

78
FRANCO, Alberto Silva. Crimes Hediondos. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.
p. 135.
102 APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF

inferior e excessos na imposio de castigos durante treinamento de mili-


tares so condutas que esto previstas no Cdigo Penal Militar e, como
tais, so da competncia da Justia Castrense. Recurso no provido. Deci-
so unnime. (RSE n 73-74.2014.7.01.0301/RJ, Relator Ministro Jos
Colho Ferreira, 12/5/2015).

RECURSO INOMINADO. ARGUIO DE INCOMPETNCIA DA


JUSTIA MILITAR DA UNIO FEITA PELO MPM. INDEFERIMENTO
PELO JUZO A QUO. AUSNCIA DA CONFIGURAO DO DELITO DE
TORTURA. INDCIOS DE MAUS-TRATOS. COMPETNCIA DA JUSTIA
MILITAR. RECURSO DESPROVIDO. In casu, as condutas perpetradas pe-
los Oficiais amoldam-se ao delito tipificado no art. 213 do CPM, por-
quanto houve, em tese, a exposio a perigo da vida ou sade do Ofen-
dido, em lugar sujeito Administrao Militar, por pessoa que detinha auto-
ridade para fins de instruo, abusando de meios de correo ou discipli-
na. Destarte, embora grave o fato que, em tese, configura crime militar,
dever ser apreciado por esta Justia Especializada em momento oportu-
no. Recurso ministerial desprovido. Deciso unnime. (RSE n 109-
46.2015.7.05.0005/PR, Relator Ministro Jos Barroso Filho, 27/4/2016).
o quanto basta.
Posto isso, rejeita-se a preliminar.
No mrito, a Sentena no merece reparos.
Como cedio, o delito de maus-tratos, previsto no Cdigo Penal Militar,
exige que a exposio ao perigo seja levada a efeito em local sujeito Adminis-
trao Militar. Alm disso, o art. 213 do CPM prev para a vtima mais uma
situao, que a de estar submetida autoridade do agente.
Consoante a doutrina e a jurisprudncia dominantes, o citado crime,
como dito alhures, exclusivamente doloso, exigindo-se, para o seu perfazi-
mento, que o agente atue com vontade desembaraada de expor a perigo a
vida ou a sade da vtima ou que, conscientemente, assuma o risco de faz-lo.
Como decorrncia, o perigo de dano vida ou sade dever ser con-
creto, sob pena de, em no sendo comprovado, a conduta ser considerada
atpica.
A propsito, com propriedade, leciona Fernando Capez que, no crime
de maus-tratos,
o elemento subjetivo do tipo o nimo de maltratar o sujeito pas-
sivo, que se encontra em uma das condies previstas no artigo e, assim,
expor a perigo a sua incolumidade fsica ou psquica. (in Curso de Di-
reito Penal. Parte Especial. Volume II. 10. ed. So Paulo: Editora Saraiva,
2010. p. 259).
In casu, em que pese o denodado esforo da Defesa para tentar provar
o contrrio, dvida no h de que o Acusado, com seu proceder, desenhou a
figura tpica de Maus-Tratos, conforme recortado no art. 213 do CPM.
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF 103

Nesse sentido aponta a prova testemunhal em Juzo:


3 Sgt NEMER ALBANO MAGALHES MOLLON
Que, na data do fato em questo, estava de servio escalado para
a funo de Sargento-de-Dia, quando o Tenente SOUSA era o Oficial-
de-Dia; [...] que o Tenente SOUSA lhe determinou que continuasse a
ordenar ao Soldado LEITE a alternar o sentido e descansar ou seja o
Soldado deveria ficar de p com os braos para trs na posio de
descansar e sentido, com um intervalo de tempo para no ficar na mes-
ma posio; que isso durou at mais ou menos o trmino do quarto de
hora, que seria s 4 horas da manh. [...] que durante o tempo em que o
Depoente aplicava as punies o Soldado LEITE pediu para ser preso;
que o Tenente disse que achava melhor no prender; que viu o Tenente
falar ao Soldado LEITE que iria coloc-lo para correr ao lado da viatura
de dia nas trocas de postos; que quando o Soldado LEITE retornou ao
Corpo da Guarda. (grifo nosso) (fls. 54 e 55).
Cb ALEXANDRE OLIVEIRA BARROSO
que o Tenente disse que ia ralar o Soldado LEITE e depois de
ouvir isso o cabo saiu do local porque no queria participar; que o D e-
poente foi para o Corpo da Guarda e algum tempo depois l chegou Tenen-
te e o Soldado LEITE; que o Tenente ordenou que o Soldado LEITE cor-
resse em volta do permetro do Quartel e depois que o Soldado pa-
gasse flexo, ficasse em posio e sentar e descansar correto, sentado
dois, flexes em frente para retaguarda; que isso durou at s 4 horas
da manh; que na rendio de 4 horas o Tenente ordenou que o Sol-
dado LEITE corresse ao lado da viatura de dia nas trocas de postos;
que quando terminou essa corrida o Tenente mandou que o Soldado fi-
casse na posio de descansar em frente a porta da guarda; que umas
4 horas e trinta minutos. [...] que o Soldado LEITE chorava e pedia para
ser preso durante as punies; que as sentinelas no foram avisadas
que havia um Soldado correndo sozinho na madrugada; que no ou-
viu gritos do Soldado LEITE para avisar aos Sentinelas que estava cor-
rendo. (grifo nosso) (fls. 58 e 59).
Sd EDIVAN FRANCISCO FERREIRA
s perguntas da Dra. Juza-Auditora, respondeu [...] que viu
quando o cabo da guarda disse ao Oficial-de-Dia que o Soldado LEITE
estaria preso por estar dormindo; que o tenente respondeu que no
era o caso de priso e que ia ralar ele, porque se no ficaria at o
dia seguinte fazendo a parte para prender o Soldado. [...] que viu tam-
bm o Tenente d ordem ao cabo da Guarda para que em todas as
rendies o Soldado LEITE corresse ao lado da viatura de dia; que o
Soldado correu ao lado da viatura at determinado momento em que
era visto pelo oficial e no local onde havia uma curva, o Cabo pediu ao
Depoente para parar a viatura e mandou que o Soldado entrasse na
mesma e que quando voltou ao local onde era visto pelo tenente o Sol-
dado LEITE desceu da viatura e continuou correndo ao lado; que o per-
curso da corrida de mais ou menos 4 km; que a ordem para pagar a
104 APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF

flexo, no momento em que o Sargento NEMER aplicava as punies,


foi do prprio Sargento que tinha recebido ordem do Tenente para ra-
lar o Soldado, de forma que no precisasse prend-lo. [...] que o De-
poente foi dormir por volta de 2 horas e 40 minutos e acordou s 3 horas e
50 minutos e quando acordou o Soldado LEITE ainda estava sendo
punido. (grifo nosso) (fls. 63 e 64).
Sd WESLEY LUCAS RODRIGUES DA SILVA
que, na data do fato em questo, estava de servio e era sentinela
do quarto de hora que renderia o Soldado LEITE, no horrio das 2 horas
s 4 horas da manh; que uns 40 minutos depois que assumiu seu
quarto de hora, viu o Soldado LEITE passando pelo seu posto, cor-
rendo; que no sabia da punio e no reconheceu o Soldado LEITE e
por isso fez a abordagem padro: alto l, identifique-se, tendo o
Soldado respondido, mas o Depoente no entendeu o que foi dito por
que o Soldado estava ofegante, mas no dia seguinte conversando com o
Soldado LEITE o mesmo lhe disse que havia respondido LEITE; que o
Soldado LEITE estava correndo na direo do seu posto, pela pista, e
no momento que o mesmo fez a curva o Depoente trocou de posio
no posto, deu o golpe no armamento, momento em que o Soldado
LEITE parou, falou de novo, mas o Depoente no entendeu, entretanto
o reconheceu; que o Soldado LEITE continuou correndo; que s 4 ho-
ras da manh, horrio da nova rendio, viu o Soldado LEITE dentro da
marru, como chamada a viatura, e ali naquele posto o Soldado des-
ceu da viatura e continuou correndo em frente da viatura. [...] que
quando o Depoente foi para o corpo da guarda, depois do seu quarto
de hora, viu o Soldado LEITE pagando flexo, sentando e levantando
e uma hora pediu para ser preso, dizendo que preferia ser preso
porque no aguentava mais continuar ser humilhado e o Soldado es-
tava chorando; que isso continuou at mais ou menos umas 5 horas da
manh. (grifo nosso) (fls. 67 e 68).
Sd MATHEUS FELLIPE PEREIRA BARBOSA
que na data do fato em questo estava de servio e escalado para
sentinela no P8; que seu quarto de hora era das 2 horas s 4 horas da
manh; que mais ou menos na metade do seu quarto de hora o Solda-
do LEITE passou correndo pelo posto e no foi reconhecido pelo De-
poente; [...] que o Depoente o mandou parar, mas o Soldado no obe-
deceu e continuou correndo em direo aos outros postos; que nada fez
porque o Soldado no estava indo na sua direo. [...] que nenhuma
sentinela foi avisada da corrida do Soldado LEITE pelo Quartel. (grifo
nosso) (fls. 71 e 72).
Nesse passo, pois, induvidosa a prtica, pelo Acusado, do delito de
maus-tratos previsto no art. 213 do CPM, restando ausentes causas de qualquer
natureza que o exculpem ou justifiquem licitamente.
Por outro lado, quanto ao delito de prevaricao pelo qual tambm res-
tou o Apelante condenado, precisa foi a Sentena em sua fundamentao,
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF 105

conforme bem denota o fragmento que segue transcrito e que, inclusive, se


prestigia como razo de decidir, ipsis litteris:
No que versa ao delito de Prevaricao, acusao tambm impu-
tada ao Oficial, dispe o artigo 319 do Cdigo Penal Militar: Retardar
ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo con-
tra expressa disposio de lei, para satisfazer interesse ou sentimento
pessoal.
Segundo depoimento das testemunhas, o 2 Tenente EDILSON
SOUSA recusou-se a lavrar o Auto de Priso em Flagrante, mesmo tendo sido
dada a voz de priso ao soldado, pois estaria preocupado em ocupar-se,
em uma sexta-feira, com procedimentos administrativos que seriam de
sua competncia, conforme relatado em depoimento.
Nemer Albano Magalhes Mollon:
(...) o Depoente ouviu o tenente SOUSA dizer que no iria fazer o
APF, por umas trs vezes, por conta de ser mais trabalhoso e por achar
que o Soldado j entenderia que fez besteira (...)
Alexandre Oliveira Barroso:
(...) que o tenente respondeu que no ia prender o Soldado por-
que no ficar fazendo APF numa sexta-feira (...)
Edivan Francisco Ferreira:
(...) que o tenente respondeu que no era o caso de priso e que ia
rala ele, porque se no ficaria at o dia seguinte fazendo a parte para
prender o Soldado (...)
Wesley Lucas Rodrigues da Silva:
(...) que o Depoente no ouviu o tenente SOUSA dizer que no la-
vraria APF para no perder a sexta-feira, mas que ouviu o pessoal do
mesmo quarto de hora do Soldado LEITE dizer que havia ouvido isso (...)
Ofendido Welinton Bernardo Leite Jnior:
(...) que foi acordado pelo Cabo ALEXANDRE, no alojamento,
quando lhe deu ordem de priso e logo em seguida chegou ao local o
Tenente SOUSA, que foi informado pelo cabo sobre a voz de priso ao
Soldado e disse que no iria fazer a priso, porque o Auto de Priso em
Flagrante iria demorar muito (...)
Assim, o Tenente omitiu-se dolosamente, deixando de praticar um
ato de ofcio que era de sua esfera de atribuio, tendo esse comporta-
mento ocorrido indevidamente, infringindo seu dever funcional.
Deixou de praticar o ato de ofcio justamente porque considerava
que seria trabalhoso realiz-lo na sexta-feira vindoura, satisfazendo inte-
resse e sentimento pessoal.
106 APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF

Em outro giro, tambm no procede o pedido da Defesa pela no apli-


cao da condio do sursis que versa sobre porte de armas ou instrumentos
capazes de ofender, alegando que tal condio possui carter facultativo.
No ponto, claras so as redaes do 2 do art. 608 e do art. 626, todos
do CPPM, em que a condio de no portar armas ou instrumentos capazes de
ofender de carter obrigatrio, e no facultativo. Confira-se:
Art. 608 (...)
2 - Podero ser impostas, como normas de conduta e obrigaes,
alm das previstas no art. 626 deste Cdigo, as seguintes condies:
Normas obrigatrias para obteno do livramento
Art. 626. Sero normas obrigatrias impostas ao sentenciado que
obtiver o livramento condicional:
a) tomar ocupao, dentro de prazo razovel, se for apto para o
trabalho;
b) no se ausentar do territrio da jurisdio do juiz, sem prvia
autorizao;
c) no portar armas ofensivas ou instrumentos capazes de
ofender; (grifo nosso)
d) no frequentar casas de bebidas alcolicas ou de tavolagem;
e) no mudar de habitao, sem aviso prvio autoridade com-
petente.
Por fim, tambm, no deve prosperar o pedido da Defesa pela aplica-
o da atenuante em virtude da confisso do Apelante; a uma porque no
houve, por parte do Acusado, a confisso espontnea, haja vista ter negado,
em seus interrogatrios, a maioria dos fatos a ele imputados; a duas porque as
penas aplicadas foram dosadas no mnimo legal, no cabendo, pois, reduzi-las
ainda mais.
O Superior Tribunal Militar j decidiu nesse mesmo sentido, consoante
denota, guisa de referncia, o precedente a seguir ementado:
APELAO. CRIME DE FALSIFICAO DE DOCUMENTO. DELITO
DELINEADO E PROVADO EM TODAS AS SUAS ELEMENTARES. ALEGA-
O DE ATIPICIDADE MATERIAL QUE NO ENCONTRA ARRIMO NA
DOUTRINA NEM NO CADERNO PROBATRIO. NO INCIDNCIA, IN
CASU, DA ATENUAO DA CONFISSO ESPONTNEA. Delito de Falsifi-
cao de documento delineado e provado em todas as suas elementares. (...)
Tambm no h como aplicar, na hiptese, a atenuao genrica prevista
no artigo 72, inciso III, alnea d, do CPM: a uma porque, evidncia,
ainda que o Acusado tenha confessado espontaneamente a prtica do
delito, essa sua atitude no teve significado determinante para o desvelamen-
to da autoria, que, desde o incio da Inquisa, encontrava-se anunciada pela
APELAO N 26-35.2015.7.11.0111-DF 107

prpria dinmica do fato delituoso; e, a duas, porque, ainda que s para


argumentar se admitisse que houve efetivamente a confisso espont-
nea de que trata o precitado dispositivo legal, descabida seria a sua
aplicao na espcie, na medida em que a reprimenda j foi fixada no
mnimo legal previsto no preceito secundrio do artigo 311 do CPM para
a hiptese de falsificao de documento pblico, mnimo esse que no
pode ser descaracterizado por fora da incidncia de atenuantes genri-
cas, conforme, com clareza meridiana, deixam entrever o artigo 73 do
CPM o qual dita que quando a lei determina a agravao ou atenua-
o, sem mencionar o quantum, deve o juiz fix-lo entre um quinto e
um tero, guardados os limites da pena cominada ao crime e o arti-
go 76 do mesmo cdex que estabelece que o juiz no fica adstrito ao
limite da pena somente quando a lei prev causas especiais de au-
mento ou diminuio. No mrito, provimento parcial do Apelo por una-
nimidade de votos. (Apelao n 48-36.2013.7.09.0009/MS, Relator Mi-
nistro Luis Carlos Gomes Mattos, DJE de 6/11/2014).
Posto isso.
Nego provimento ao Apelo da Defesa, mantendo ntegra a Sentena
hostilizada.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Superior
Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro
Ten Brig Ar William de Oliveira Barros, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade, em rejeitar a preliminar arguida pela Procuradoria-
Geral da Justia Militar, de no conhecimento do Apelo. No mrito, por una-
nimidade, em negar provimento ao Apelo da defesa, mantendo na ntegra a
Sentena hostilizada.
Braslia, 19 de dezembro de 2016 Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos,
Ministro-Relator.

__________
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS
Relator: Min. Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos.
Revisor: Min. Dr. Jos Colho Ferreira.
Apelante: Dioser Matos de Melo, ex 3 Sgt Ex, condenado pena de 1 ano e
6 meses de deteno, como incurso nos arts. 206 e 352, ambos do
CPM, com o benefcio do sursis pelo prazo de 2 anos, o direito de
apelar em liberdade e o regime prisional inicialmente aberto.
Apelada: A Sentena do Conselho Permanente de Justia da 1 Auditoria da
3 Circunscrio Judiciria Militar, de 15/3/2016.
Advogado: Dr. Rafael Scherer Politano.

EMENTA
APELAO. ARTS. 206 e 352 DO CPM. HOMICDIO
CULPOSO E DESCAMINHO DE MATERIAL PROBANTE. RECURSO
DA DEFESA. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS.
CONDUO DE VECULO MILITAR EM VELOCIDADE ACIMA
DA PERMITIDA. ALEGAO DE OBSTRUO DE PLACA SINA-
LIZADORA NA VIA. MORTE DE CIVIL. CONCORRNCIA DE
CULPAS. NO EXCLUSO DO CRIME. DESCAMINHO DO TAC-
GRAFO DA VIATURA. CONDENAO MANTIDA.
O Acusado, motorista de viatura militar, provocou acidente
automobilstico que resultou na morte de civil que conduzia uma
motocicleta, em razo da imprudncia, caracterizada nos autos pela
conduo de veculo acima da velocidade permitida em via secun-
dria e pela ausncia de parada obrigatria em cruzamento entre
vias.
Cabia ao Acusado, ainda que no pudesse visualizar a placa
de PARE, o dever de trafegar com os cuidados necessrios a um
motorista que estivesse prestes a ultrapassar um cruzamento, o
que, inclusive, determinado pelas normas em vigor. Correta, por-
tanto, a Sentena condenatria.
Alegaes de que a vtima concorreu para o evento porque
trafegava acima do permitido para a via e no utilizava de forma
correta o equipamento de segurana obrigatrio (capacete) no
excluem o crime. A concorrncia de culpas pode ser utilizada apenas
na anlise das circunstncias judiciais, por ocasio da aplicao de
pena.
O Acusado, ao verificar que deu causa a um grave acidente,
agiu dolosamente para dar descaminho prova que identificaria a
velocidade da viatura no momento do acidente, incidindo tambm
no crime do artigo 352 do CPM.
Negado provimento ao recurso defensivo. Deciso unnime.
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 109

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, negou provimento ao Recurso para
manter inalterada a Sentena a quo por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Os Ministros Jos Barroso Filho e Pricles Aurlio Lima de Queiroz no partici-
param do julgamento.
Presidncia do Ministro Dr. Artur Vidigal de Oliveira. Presente o Sub-
procurador-Geral da Justia Militar, designado, Dr. Alexandre Carlos Umberto
Concesi. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Maria Elizabeth Guima-
res Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius
Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges,
Jos Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi, Carlos Augusto de Sousa, Francisco
Joseli Parente Camelo, Marco Antnio de Farias e Pricles Aurlio Lima de
Queiroz. O Ministro William de Oliveira Barros encontra-se em gozo de frias.
(Extrato da Ata da 71 Sesso, 4/10/2016).
RELATRIO
Trata-se de Apelao interposta pelo ex 3 Sgt Ex DIOSER MATOS DE
MELO, inconformado com a Sentena do Conselho Permanente de Justia para
o Exrcito da 1 Auditoria da 3 Circunscrio Judiciria Militar, de 15 de mar-
o de 2016, que, por unanimidade, condenou-o, como incurso nos arts. 20679
e 35280 do Cdigo Penal Militar, pena unificada de 1 ano e 6 meses de de-
teno.
A Defesa, em seu Recurso, pugna pela absolvio do Ru ou, alternati-
vamente, por novo clculo de pena.
A Denncia foi oferecida em 26 de maio de 2014 nos seguintes termos
(fls. 182/183):
(...) Na data de 8 de janeiro de 2014, no cumprimento de escala
de servio, o ora denunciado 3 Sargento do Exrcito Dioser Matos de
Melo veio a causar, de forma culposa, acidente de trnsito, do qual resul-
tou o bito do civil Jocemar Marques Gomes e, no seguimento, deu des-
caminho a material com valor probatrio (tacgrafo da viatura militar)
do delito antecedente que praticou.
Com efeito, na citada data de 8 de janeiro de 2014, o ora denun-
ciado 3 Sargento Matos estava regularmente escalado de Motorista Res-
ponsvel pelo Transporte de Oficiais, ou Motorista do Transporte, como
fez constar o Aditamento n 004, de 7 de janeiro de 2014, da Companhia
de Comando da 6 Diviso de Exrcito, cabendo-lhe, no desempenho de

79
Art. 206. Se o homicdio culposo: Pena - deteno, de um a quatro anos.
80
Art. 352. Inutilizar, total ou parcialmente, sonegar ou dar descaminho a autos, documento ou
objeto de valor probante, que tem sob guarda ou recebe para exame: Pena - deteno, de seis
meses a trs anos, se o fato no constitui crime mais grave.
110 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

tal servio de escala, apanhar os Oficiais do Estado-Maior da 6 Divi-


so de Exrcito, no Prprio Nacional Residencial (PNR) localizado na
Rua Monsenhor Veras, n 94, Bairro Santana, em Porto Alegre/RS, e
conduzi-los at o Quartel-General Integrado, na Rua dos Andradas,
em Porto Alegre/RS.
Para realizao de tal atividade, o ora denunciado conduzia a via-
tura militar VTP VAN EMP GE Jumper Citron, 2011/2012, de cor branca,
com capacidade para 16 passageiros, de registro EB 3471138280, placa
ISX 0320, da carga da Companhia de Comando da 6 Diviso de Exrci-
to, sendo acompanhado pelo Soldado do Exrcito Alisson Martins Godoy,
tendo sado do aquartelamento da citada Companhia s 7 horas e 11 mi-
nutos.
Por volta das 07 horas e 16 minutos, quando trafegava pela Rua
Plcido de Castro, nas proximidades do cruzamento com a Rua Vicente
da Fontoura, o Sargento Matos, deixando de empregar cautela, ateno e
diligncia ordinria, em face das circunstncias que se lhe apresentavam,
eis que empreendendo velocidade acima do permitido para tal local
(40 Km/h), desrespeitando placa de sinalizao de PARE existente no
local e sem frear ou reduzir a velocidade que empreendia (acima de
50Km/h), invadiu a via preferencial, qual seja a Rua Vicente da Fontoura,
com o que acabou por fazer colidir a viatura militar com a motocicleta
marca Yamaha, YBR 125ED, 2001/2002, de cor prata, placa IKI 5364,
conduzida pelo civil Jocemar Marques Gomes, brasileiro, solteiro, com
23 anos de idade (nascimento em 21 de janeiro de 1990), filho de Luiz
Carlos Marques Gomes e de Ana Maria Marques, de profisso Porteiro e
que, na ocasio, dirigia-se ao trabalho.
Com a violncia do choque (instrumento contundente), o motoci-
clista civil Jocemar Marques Gomes veio a sofrer inmeros ferimentos,
com choque hemorrgico, traumatismo craniano de alta magnitude ener-
gtica e seco de vasos na perna direita, falecendo no local do acidente.
No seguimento, enquanto aguardava, no local do acidente, socorro
vtima, o ora denunciado 3 Sargento Matos aproveitou para retirar e
dar descaminho a material de importncia probatria, qual seja o tacgra-
fo da viatura que conduzia e que estava sob sua guarda. Grife-se que o
tacgrafo um disco diagrama, com funo de registrar, de forma instan-
tnea e inaltervel, a velocidade, tempo e distncia percorrida por um ve-
culo, o que possibilita um controle efetivo e prtico de sua movimentao
e, no caso concreto, seu descaminho impossibilitou que fossem aferidos
tais dados, inclusive a exata velocidade empreendida pela viatura militar
no momento em que, inadvertidamente, o ora denunciado Sargento Ma-
tos f-la adentrar a via preferencial e causar o acidente que vitimou o mo-
tociclista civil.
Diante do exposto, verifica-se que, na data de 08 de janeiro de
2014, o ora denunciado 3 Sargento do Exrcito Dioser Matos de Melo,
enquanto no cumprimento de servio de escala, deixou, na direo de ve-
culo militar, de empregar cautela, ateno e diligncia ordinria, em face
das circunstncias que se apresentavam, vindo a causar, culposamente, a
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 111

morte do civil Jocemar Marques Gomes e, na mesma data e logo aps o


acidente, deu descaminho ao tacgrafo da viatura militar, objeto de valor
probante, pelo que cometeu os delitos militares de homicdio culposo e
descaminho de material probante, nos termos do Art. 206, c/c Art. 33, inci-
so II, e Art. 352 do Cdigo Penal Militar, restando como ofendidos a vida
de Jocemar Marques Gomes e a administrao da Justia Militar.
Isso posto, espera o Ministrio Pblico Militar ver recebida e autua-
da a presente DENNCIA, instaurando-se a indispensvel ao penal mi-
litar, a ser efetivada com a posterior citao do denunciado, para respon-
der ao penal militar em todos os seus termos, inclusive submisso a
interrogatrio e comparecimento ao depoimento das testemunhas cons-
tantes do rol abaixo, sob pena de revelia, prosseguindo o feito at final
julgamento e condenao. (...).
Constam dos autos, entre outros, os seguintes documentos: Boletim de
Ocorrncia n 136/2014 (fls. 77/81); Certido de bito (fl. 100); Laudo de
Exame de Corpo de Delito Exame Necroscpico da vtima (fls. 105/133);
Relatrio do IPM (fls. 83/86); Levantamentos Tcnicos Periciais em Local de
Acidente de Trnsito Laudo n 03/14 (fls. 57/74) e Laudo Complementar
n 015/2015 (fls. 340/351), ambos do Peloto de Investigaes Criminais PIC
do 3 Batalho de Polcia do Exrcito e Laudo Pericial n 3.034/2014 do Depar-
tamento de Criminalstica do Instituto Geral de Percias do Estado do Rio Grande
do Sul (fls. 276/299).
A Denncia foi recebida em 3 de junho de 2014 (fl.183).
O Apelante, ex-Sgt Ex DIOSER MATOS DE MELO, foi devidamente ci-
tado, qualificado e interrogado, declarando em Juzo que, in verbis:
(...) como dito na seara administrativa, no lembra da velocidade
que estava no momento do sinistro (devia ser uns 40, 50 km/h); que
confirma o quanto dito em sede inquisitorial no sentido de no ter visto a
placa pare no cruzamento onde ocorreu o acidente (entre a rua Plcido
de Castro e a Av. Vicente da Fontoura); que no se recorda se pouco antes
do acidente estava ou no conversando com o outro passageiro da viatura
militar (Sd Godoy); que durante o trajeto estava ouvindo msica (a msica
no estava alta); que, como dito em IPM, o interrogando entendeu que
estava na via preferencial, razo pela qual no olhou para o lado, no sen-
tido da avenida Vicente da Fontoura (eu pensei que era preferencial mi-
nha e mantive a direo); que na rua Plcido de Castro, pouco antes do
cruzamento, havia um caminho ba parado direita da pista (no havia
ningum dentro, ele estava estacionado); que no fez uso de qualquer
bebida alcolica naquela ocasio; que confirma o quanto dito em sede
inquisitorial no sentido de ter retirado o disco de papel do tacgrafo aps o
acidente; que o interrogando no sabe explicar o motivo pelo qual tirou o
aludido disco (no sei, acho que foi por medo, no sei de qu); que o in-
terrogando no sabe dizer onde colocou o referido disco; que no acredita
que estivesse em uma velocidade alta para o local; que no acredita que
112 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

estava dirigindo de maneira imprudente; que, mesmo depois de conversar


com a psicloga, o interrogando ainda no sabe dizer por qual motivo tirou
o disco do tacgrafo e no sabe informar em que local se encontra o aludido
disco; que o interrogando j conduzia viaturas militares h aproxim a-
damente trs ou quatro anos antes dos fatos; que tem cincia das normas
aludidas conduo de viaturas militares; que o interrogando no sabe
exatamente o horrio que saiu do aquartelamento para ir buscar os oficiais
do Estado-Maior da 6 DE, mas em nenhum momento foi tecida qualquer
considerao a respeito de eventual atraso, razo pela qual o interrogando,
em nenhum momento, teve a sensao de que estaria atrasado para cum-
prir a aludida misso (...).
O Apelante foi licenciado das fileiras do Exrcito em 25 de janeiro de
2015 (fls. 328).
O Ministrio Pblico Militar arrolou como testemunhas o Terceiro-
Sargento do Exrcito NELSON PORTES e o Soldado do Exrcito ALISSON
MARTINS GODOY.
Em depoimento, as testemunhas alegaram que o Acusado confessou ter
retirado o tacgrafo da viatura e que dirigia com velocidade superior ao limite
mximo permitido da via, conforme demonstram as transcries a seguir.
O Terceiro-Sargento NELSON PORTES declarou que (fls. 217/220):
(...) no se encontrava na Cia de Comando por ocasio da sada da
viatura envolvida no sinistro narrado na exordial; que pelo horrio cons-
tante na guarda da aludida OM, o horrio de sada da viatura naquela
manh de 08/01/2014 foi 07h11min; que o ru, poca dos fatos, traba-
lhava com o depoente, e era um bom motorista (nunca teve problema);
que o depoente j participou de misso em viatura conduzida pelo acu-
sado, e nunca presenciou qualquer tipo de irregularidade feita pelo ru
na direo; que em conversa posterior com o ru, o mesmo disse ao
depoente que havia retirado o tacgrafo, bem como estava com medo
de perder o emprego (ele no me disse o motivo pelo qual tirou o ta-
cgrafo); que, ao ser questionado pelo depoente onde estaria esse
tacgrafo, o ru respondeu que no sabia, que achava que havia joga-
do fora, ou que havia perdido; que o depoente possui 26 anos de ca-
serna e avalia o acusado como um bom militar; que, na poca do aciden-
te, o acusado exercia a funo de mecnico e de motorista de viatura;
que praxe o reconhecimento da rea a ser utilizada nas misses de
apanha, com a participao de um motorista mais experiente passando
orientaes quele motorista menos experiente; que o depoente no sa-
be informar se tal prtica foi utilizada com o ru, pois quando o depoente
chegou na Cia de Comando, o acusado j se encontrava lotado na aludi-
da OM; que no ensinado aos motoristas militares um procedimento de
retirada do tacgrafo; que o depoente no se recorda se, em alguma des-
sas misses que afirmou j ter cumprido com o acusado, a viatura militar
passou pelo cruzamento da rua Plcido de Castro e a Av. Vicente da Fon-
toura; que existiam trs roteiros entre a Cia de Comando da 6 DE e os
PNRs dos oficiais, sendo que o aludido cruzamento fazia parte de um
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 113

desses roteiros (ao motorista caberia escolher qual dos trs roteiros se-
guir, a depender do horrio da misso); que atualmente, no existem
mais os trs roteiros, e sim apenas um (sai do Menino Deus, cruza pela
Av. Azenha e vai at a Av. Santana, um caminho reto, sem curva e os cru-
zamentos possuem sinaleiras). (grifos nossos).
O Soldado ALISSON MARTINS GODOY declarou que (fls. 221/223):
(...) o acusado no conversava com o depoente por ocasio do si-
nistro; que o rdio da viatura no estava ligado por ocasio do sinistro;
que havia uma placa pare situada direita da Rua Plcido de Cas-
tro; que havia, naquela ocasio, um caminho ba estacionado na
parte direita e este veculo no permitia a visualizao da placa; que a
moto envolvida no sinistro veio do lado esquerdo; que no sabe dizer se
no cruzamento entre as ruas Plcido de Castro e Vicente da Fontoura
comum a ocorrncia de acidentes; que no havia semforo no local; que
o depoente confirma o quanto dito na seara administrativa, no sentido
de ter visto o ru com o disco do tacgrafo da viatura nas mos,
amassando-o (mas eu no vi, como disse, o momento em que ele re-
tirou o aludido disco); que o depoente j participou de misses em que
o acusado era condutor de viaturas, sendo que o mesmo no costumava
dirigir em alta velocidade; que por ocasio do sinistro, o acusado no
usava nenhum tipo de fone de ouvido ou escutava msica em algum tipo
de aparelho porttil; que o depoente no tem certeza, mas acredita que
nas misses feitas tendo o ru como motorista, a viatura militar no pas-
sou pelo cruzamento onde ocorreu o sinistro; que, na ocasio, a viatura
estava entre 50 e 60km/h; que, quando o depoente viu o acusado
amassar o disco do tacgrafo, no perguntou ao mesmo o que ele iria
fazer com aquele disco amassado. (...). (grifos nossos).
A Defesa arrolou como testemunhas os civis DIOGENES DA CRUZ SILVA
e WILLIAM EHLERT e o Sargento do Exrcito JONATAN MACHADO DOS
SANTOS.
As testemunhas arroladas pela Defesa alegaram no ter presenciado o
acidente. Acerca das caractersticas profissionais, ambas afirmaram que o acusa-
do sempre demonstrou ser um motorista tranquilo e cauteloso, conforme a
transcrio dos seguintes trechos.
O Civil DIOGENES DA CRUZ SILVA declarou (fl. 248).
(...) que no presenciou o acidente; que ficou sabendo do evento
apenas por ouvir dizer na unidade em que servia, que era a mesma do
acusado; que serviu com o acusado por cerca de dois anos; que o acusa-
do sempre teve um comportamento militar responsvel; que jamais pre-
senciou o acusado faltando com seus deveres funcionais; que era raro o
acusado tirar servio como motorista, porm, todas as vezes em que o
fez, demonstrou ser cauteloso; que serviu com o acusado de 2012 at fe-
vereiro de 2014; que j efetuou a tarefa de segurana de viatura para
buscar oficiais no PNR; que no havia determinao para que seguisse
uma rota especfica; que cada motorista seguia o fluxo de trnsito. (...).
114 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

O Civil WILLIAM EHLERT declarou (fl. 250):


(...) que serviu com o acusado durante um ano; que exercia a funo
de mecnico e motorista; que o acusado sempre teve um timo compor-
tamento militar, orientando seus subordinados sobre as funes a desem-
penhar; que, como motorista, tinha por funo buscar os oficiais no PNR;
que no havia determinao para que seguisse uma rota especfica nessa
funo, que iam de acordo com o fluxo de trnsito; que o acusado, como
motorista, era cauteloso e tranquilo; que fizeram juntos o curso para tirar
carteira D; que nunca presenciou o acusado fazendo manobras impru-
dentes no trnsito; que deviam apanhar os oficiais nos PNRs s
07h30min; que para cumprir o horrio, saam da OM s 07h15min. (...).
O Sargento JONATAN MACHADO DOS SANTOS declarou (fl. 252).
(...) que no presenciou o acidente; que ouviu falar no Quartel por
outras pessoas e pelo prprio Matos; que o acusado apenas relatou ter se
envolvido em um acidente; que o acusado no relatou que havia uma v-
tima fatal; que passou a trabalhar em contato dirio com o acusado apro-
ximadamente em abril de 2014; que antes o acusado trabalhava na gara-
gem; que o acusado tem um comportamento exemplar, sempre orien-
tando seus colegas e subordinados sobre as funes a serem exercidas e
procurando se aprimorar profissionalmente; que, aproximadamente no
ms de maio de 2012, o depoente teve um problema no tornozelo e o
acusado, em seu veculo particular, o buscava e levava para a OM; que o
acusado era um motorista tranquilo e cauteloso; que nunca presenciou o
acusado fazer manobras imprprias no trnsito.(...).
Em Alegaes Escritas, o Ministrio Pblico Militar pugnou pela proce-
dncia da Ao Penal para condenar o Ru pela prtica dos delitos previstos
nos arts. 206 e 352, ambos do CPM (fls. 363/368).
A Defesa, por seu turno, pugnou pela absolvio, alegando ausncia de
culpabilidade no acidente (fls. 372/380).
Em 15 de maro de 2016, o Conselho Permanente de Justia para o
Exrcito da 1 Auditoria da 3 Circunscrio Judiciria Militar, por unanimida-
de, julgou procedente a Ao Penal e condenou o Ru pena de 1 (um) ano e
6 (seis) meses de deteno.
da Sentena:
(...) A autoria e a materialidade de ambos os crimes imputados ao
acusado so incontroversas. De fato, a materialidade do delito de homic-
dio culposo praticado na direo de viatura militar em servio (fls. 12 e
82) est comprovada pela certido de bito (fl. 100) e pelo laudo de ne-
cropsia (fl. 105/133), que indicam como causa da morte do civil Jocemar
Marques Gomes: choque hemorrgico e traumatismo craniano de alta
magnitude energtica; seco vasos da perna direita (fl. 106).
A autoria igualmente restou demonstrada pelo Boletim de Ocorrncia
Policial 136/2014 (fls. 77/79), pela confisso do acusado (fls. 213/216) e
pelos depoimentos das testemunhas (fls. 217/219 e 221/223).
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 115

Por seu turno, a existncia do fato e a autoria do delito de desca-


minho de material probante tambm restaram inequvocas pelo Auto de
Infrao de Trnsito AIT (fl. 08), pelo Boletim de Ocorrncia Policial
136/2014 (fls. 77/79), pela confisso do acusado (fl. 213/216) e pelo de-
poimento das testemunhas (fl. 217/219 e 221/223), no sendo a suposta
forte emoo causa de excluso do crime, nem da culpabilidade, pois
do acusado era exigvel conduta diversa. No ponto, frise-se que o tipo
abarca qualquer material que tenha valor de prova ou que j seja parte
de autos processuais. Ademais, o sujeito ativo do delito pode ser qualquer
pessoa, configurando, portanto, crime impropriamente militar (art. 9, I,
do CPM).
(...)
Entretanto, o que se infere dos autos que o acusado trafegava em
velocidade de 53 a 66km/h no momento da coliso (Laudo Pericial do
PIC do 3 BEP fls. 66, 71 e Laudo Pericial do IGP fl. 279), ou seja,
muito acima da permitida para a via, que era de 40km/h, considerando o
61, 1, alnea c, do CTB81, conforme informado pela EPTC (fls.
321/322), inobservando, portanto, o dever objetivo de cuidado exigido,
especialmente considerando que era motorista profissional.
(...)
Dessa forma, demonstrada a ocorrncia dos fatos e sua autoria, as
condutas do ru subsumem-se objetiva e subjetivamente s hipteses
normativas dos arts. 206 e 352 do CPM, configurando, portanto, fatos t-
picos, antijurdicos e culpveis, uma vez que no demonstrada a existn-
cia de nenhuma excludente de ilicitude ou de culpabilidade.
(...)
Individualizao da pena.
Homicdio culposo (art. 206. CPM)
Inexistem circunstncias judiciais desfavorveis. O ru possui bons
antecedentes. Por essas razes, a pena-base fixada no mnimo legal de
1 (um) ano de deteno.
Inexistindo circunstncias agravantes e atenuantes, ou causas de
aumento ou diminuio da pena, torna-se definitivo o quantum de 1 (um)
ano de deteno.
Descaminho de material probante (art. 352. CPM)
Inexistem circunstncias judiciais desfavorveis. O ru possui bons
antecedentes. Por essa razo, a pena-base fixada no mnimo legal de
6 (seis) meses de deteno.
Inexistindo circunstncias agravantes e atenuantes, ou causas de
aumento ou diminuio da pena, torna-se definitivo o quantum de 6 (seis)
meses de deteno.

81
Cdigo de Trnsito Brasileiro Lei n 9.503/97.
116 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

Por fim, considerando que houve concurso material de crimes,


previsto no artigo 79 do CPM, as penas aplicadas so somadas, tornando-as
definitivas em 1 (um) ano e 6 (seis) meses de deteno, que devero ser
cumpridas em regime inicialmente aberto, na forma do artigo 33, 2,
alnea c, do CP Comum.
Concede-se ao ru o benefcio da suspenso condicional da exe-
cuo da pena, pelo prazo de 2 (dois) anos, com fulcro no art. 84 do
CPM, c/c art. 606 do CPPM, mediante a aceitao das condies previs-
tas no art. 626 do CPPM, excetuando-se a alnea a, mais o compareci-
mento trimestral na sede deste Juzo, ou em outro Juzo que lhe venha a
ser designado, se for o caso.
Por fim, concede-se ao ru o direito de apelar em liberdade, con-
forme previsto no art. 527 do CPPM, pois assim respondeu ao processo,
no havendo motivos para a decretao da preventiva.
(...)
Diante do exposto, decide o Conselho Permanente de Justia para
o Exrcito, por unanimidade, julgar procedente a pretenso punitiva esta-
tal, para CONDENAR o acusado DIOSER MATOS DE MELO pela prtica
dos delitos previstos nos arts. 206 e 352, ambos do CPM, pena unifica-
da de 1 (um) ano e 6 (seis) meses de deteno, em regime inicialmente
aberto. Concedido o sursis, pelo prazo de 2 (dois) anos, nos termos da
fundamentao, e o direito de apelar em liberdade. (...).
A Sentena foi publicada em audincia em 21 de maro de 2016
(fl. 405), presente o MPM, ficando de logo intimado. Foi determinada a inti-
mao da Defesa, o que ocorreu no dia 29 seguinte (fl. 418).
Em 30 de maro a Defesa interps Recurso de Apelao e, intimada em
6 de abril, apresentou suas Razes no dia 15 daquele ms (fls. 421/432).
Em Razes de Apelao, a Defesa traz os seguintes argumentos: que a
placa afixada em um dos lados da via com a indicao de PARE estava obs-
truda por um caminho, no permitindo a visualizao e a consequente ao
de parada; que houve a concorrncia da vtima para o acidente, pois conduzia
a motocicleta em velocidade acima do permitido para a via e sem o equipa-
mento de segurana (capacete) corretamente afixado; e que o elemento da
previsibilidade para o resultado no se faz presente para a caracterizao do
delito culposo.
Requer, ao final, a absolvio do acusado na forma do art. 439, alnea
d, do CPPM e, em caso de manuteno da Sentena, a efetivao de novo
clculo de pena, com a aplicao do princpio da proporcionalidade.
Requer, ainda, a designao de data futura para julgamento, a fim de
sustentar oralmente suas Razes.
Em Contrarrazes, o Ministrio Pblico Militar requereu que fosse ne-
gado provimento ao apelo defensivo, mantendo-se na ntegra a deciso a quo
(fls. 434/440).
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 117

A douta Procuradoria-Geral da Justia Militar, em Parecer de fls. 450/461,


subscrito pelo ilustre Subprocurador-Geral da Justia Militar Dr. MRIO
SRGIO MARQUES SOARES, manifesta-se pelo conhecimento e pela impro-
cedncia do Apelo, com a manuteno da Sentena por seus prprios e jurdi-
cos fundamentos.
do Parecer:
(...) Conforme restou comprovado nos autos, em 8 de janeiro de
2014, no cumprimento de escala de servio, o ora Apelante 3 Sargento
do Exrcito DIOSER MATOS DE MELO conduzia viatura militar quando,
nas proximidades do cruzamento com a rua Vicente da Fontoura, dei-
xando de empregar cautela, ateno e diligncia ordinria, uma vez que
estava em velocidade acima da permitida no local, desrespeitando a placa
de PARE existente e sem frear ou reduzir a velocidade, invadiu a via
preferencial e colidiu com o motociclista do civil Jocemar Marques Go-
mes causando seu bito. Alm disso, logo em seguida ao acidente, o mili-
tar confessou ter retirado o tacgrafo da viatura militar, objeto de valor
probante, impedindo a anlise dos registros ali constantes, cometendo
ainda, dessa forma, o crime de descaminho de material probante.
Portanto, ao contrrio do alegado pela Defesa, o resultado de sua
conduta, longe de ter sido desejado ou pretendido pelo ora Apelante, era
previsvel e poderia ter sido evitado se tivesse empregado cautela e dili-
gncia necessrias s circunstncias.
Quanto alegada culpa concorrente da vtima, consoante enten-
dimento pacificado na doutrina e jurisprudncia, ainda que ela existisse,
no teria o condo de afastar a conduta delitiva. Como bem destacado na
r. Sentena condenatria, ainda que a vtima tenha concorrido para o
evento, seja por trafegar em velocidade acima da permitida, seja por no
utilizar corretamente o equipamento de segurana, essa concorrncia no
afasta a conduta culposa do acusado, que cruzou via que podia saber ser
preferencial, em alta velocidade. (...)
Apesar de a Defesa no ter se insurgido quanto condenao
em relao ao crime de descaminho de material probante, im-
perioso registrar ter restado fartamente demonstrada sua ocorrncia.
(...) Ex positis, opina esta Procuradoria-Geral pelo conhecimento e
pela improcedncia do Apelo, mantendo-se a r. Sentena por seus pr-
prios e jurdicos fundamentos.
o Relatrio.
VOTO
O Recurso tempestivo e preenche os demais requisitos de admissibi-
lidade, devendo ser conhecido.
A Defesa foi intimada no dia 29 de maro de 2016 (fl. 418) e interps
Recurso de Apelao no dia seguinte.
118 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

No mrito, requer o provimento do presente Apelo para absolver o


ex 3 Sgt Ex DIOSER MATOS DE MELO das penas dos arts. 206 e 352 do C-
digo Penal Militar, com fundamento no art. 439, alnea d, do Cdigo de Pro-
cesso Penal Militar.
O Recurso no merece acolhida.
Autoria e materialidade do delito de homicdio culposo restam robus-
tamente comprovadas nos autos.
A Certido de bito e o Laudo de Exame Necroscpico indicam como
causa da morte do civil Jocemar Marques Gomes: choque hemorrgico e
traumatismo craniano de alta magnitude energtica; seco vasos da perna
direita (fl. 106).
De acordo com o Laudo Pericial n 03/14 (fls. 57/74), a viatura impri-
mia velocidade acima de 53 km/h, superior velocidade mxima permitida
para a via, que era de 40 km/h (fl. 322). Ainda, conclui o laudo que no houve
diminuio de velocidade ou sinais de parada da viatura ao se aproximar do
cruzamento.
As citadas concluses foram corroboradas pelo Laudo Complementar
n 015/2015 (fls. 340/351) e pelo Laudo Pericial n 3.034/2014 (fls. 276/299),
dos quais transcrevo os seguintes trechos:
(...) A anlise dos vestgios anteriormente descritos nos permite in-
ferir que na ocasio em que a moto YBR placa IKI-5364 trafegava pela Av.
Vicente da Fontoura, via preferencial, no sentido centro-bairro, e que a
Van Jumper placas ISX-0320 trafegava na Rua Plcido de Castro, via se-
cundria, devidamente sinalizada, no sentido centro-bairro e com excesso
de velocidade (superior e prxima a 66 km/h), ocorrera uma coliso
transversal entre os veculos, tendo como sede o setor lateral esquerdo
anterior da Van Jumper placas ISX-0320 e o setor angular anterior direito
da moto YBR placa 1KI-5364, dando causa ao evento o condutor da Van
Jumper placas ISX-0320. Laudo Pericial n 3.034/2014. (fl. 280).
(...) Tendo em vista aos trabalhos periciais realizados no Local da
Ocorrncia de trfego e a tudo o mais quanto ficou explcito no corpo do
presente Laudo, os Peritos Signatrios por ele responsveis, concluem
que: Apesar de no conseguirem responder alguns dos quesitos formula-
dos pelo Senhor Magistrado, o acidente ocorrido envolvendo a viatura
militar Van Citron Jumper e a motocicleta YBR 125cc, poderia ter sido
evitado se o condutor da viatura militar estivesse atento s sinalizaes
existentes na via e trafegasse na velocidade mxima permitida pela mes-
ma. Laudo Complementar n 015/2015. (fl. 351).
As provas periciais carreadas aos autos demonstram, de forma indene
de dvida, que houve inobservncia do dever de cuidado objetivo por parte do
Apelante.
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 119

Acerca do dever de cuidado, lecionam Zaffaroni e Pierangeli, para quem:


No h um dever de cuidado geral, mas a cada conduta corres-
ponde um dever de cuidado. Um o dever de cuidado ao conduzir um
veculo, outro ao demolir um edifcio, outro ao acender um fogo, outro
ao derrubar uma rvore. Da que seja inevitvel que os tipos penais cul-
posos sejam abertos e a nica maneira de fech-los sabendo de que
conduta se trata: dirigir, demolir, acender ou cerrar82.
Em razo da imprudncia, caracterizada nos autos pela conduo de
veculo acima da velocidade permitida em via secundria (fls. 57/63), e pela
ausncia de parada obrigatria em cruzamento entre vias, o Apelante provocou
o acidente que resultou na morte do civil Jocemar Marques Gomes, condutor
da motocicleta marca Yamaha, YBR 125ED, 2001/2002, de cor prata, placa
IKI 5364 (fl.106).
vista disso, a conduta do agente se amolda ao que a doutrina classifi-
ca como culpa inconsciente, conforme explica Guilherme Rocha:
A culpa inconsciente a culpa sem previso, ou seja, aquela em
que o sujeito age ou se omite imprudente, negligente ou imperitamente,
causando um resultado involuntrio e no previsto pelo prprio agente83.
Conforme atesta o Laudo Pericial n 3.034/2014, na data do acidente
havia obstruo fsica (da placa PARE) devido presena de um caminho ba
estacionado (fl. 280). No entanto, os laudos acostados so inconclusivos para
afirmar se a obstruo causada pelo caminho impediu o Apelante de avistar a
referida placa quando se aproximava do cruzamento (fls. 60, 342 e 349).
No entanto, cabia ao Apelante, ainda que no pudesse visualizar a pla-
ca, o dever de trafegar com os cuidados necessrios a um motorista que esti-
vesse prestes a ultrapassar um cruzamento, o que inclusive determinado pelas
normas em vigor.
Dessa forma, encontra-se escorreita a fundamentao do decisum recor-
rido, in verbis:
No bastasse isso, ainda que se aceitasse como verdadeira a alega-
o defensiva de que o acusado no conhecia o itinerrio e que acredita-
va estar na preferencial, o art. 44 do Cdigo de Trnsito Brasileiro esta-
belece que Ao aproximar-se de qualquer tipo de cruzamento, o con-
dutor do veculo deve demonstrar prudncia especial, transitando em
velocidade moderada, de forma que possa deter seu veculo com se-
gurana para dar passagem a pedestre e a veculos que tenham o direi-
to de preferncia, ou seja, ainda que o acusado tivesse dvida sobre a
preferncia da via, deveria ter reduzido a velocidade ao se aproximar do
cruzamento com a Rua Vicente da Fontoura. (Grifo nosso).

82
ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro:
Parte Geral. 2. ed. So Paulo: Ed. RT, 1999. p. 508, 2.
83
ALVES-MARREIROS, Adriano; ROCHA, Guilherme; FREITAS, Ricardo. Direito Penal Militar:
Teoria Crtica e Prtica. So Paulo: Ed. Mtodo, 2015. p. 510.
120 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

Argumenta ainda a Defesa que a vtima concorreu para o evento quando


trafegava na velocidade mdia de 56 Km/h84, acima do permitido para a via85,
alm de no estar utilizando o equipamento de segurana obrigatrio (capacete)
de forma correta, estando ele sem a presilha afixada.
Quanto compensao de culpas, tal pleito no merece acolhida, uma
vez que no existe no Direito Penal previso de tal instituto. E, ainda que exis-
tisse, no teria o condo de afastar a conduta delitiva.
A falta de precauo da vtima em tomar medidas de segurana, no caso
em questo, no ter afivelado corretamente o capacete, e a inobservncia da
velocidade mxima permitida na via, no afastam a culpa do Apelante, pois o
acidente no teria ocorrido caso o Ru tivesse tomado os devidos cuidados.
A concorrncia de culpas, no processo penal, utilizada na ocasio de
aplicao de pena, e no como excludente do tipo penal, como bem ponde-
rou a Sentena recorrida.
Sobre o tema, veja-se manifestao desta Corte, com unanimidade, na
Ap n 161-14.2010.7.01.0301/RJ, cujo Relator foi o Ministro OLYMPIO PE-
REIRA DA SILVA JUNIOR, julgada em 12 de maro de 2013 e publicada no
DJe de 9 de janeiro de 2014, in verbis:
EMENTA: APELAO DA DEFESA. ACIDENTE DE TRNSITO.
HOMICDIO CULPOSO. INOBSERVNCIA DOS CUIDADOS DEVIDOS
E OMISSO DE SOCORRO. COMPENSAO DE CULPA. IMPOSSIBI-
LIDADE.
Presentes as provas conclusivas da responsabilidade do condutor
do veculo em acidente do qual resultou vtima fatal, justifica-se a conde-
nao em conformidade com o art. 206 do CPM.
Mantm-se a condenao em homicdio culposo, agravada pelo
1 do artigo 206 do CPM, quando caracterizadas a imprudncia e a ne-
gligncia do motorista, que no tomou os devidos cuidados para evitar a
consumao do delito, bem como por evadir-se do local do acidente sem
prestar socorro vtima.
A alegao de comportamento culposo da vtima no elide a res-
ponsabilidade penal do condutor, pois o direito penal ptrio no admite a
compensao de culpa (...).
Aduz a Defesa que no seria possvel atribuir ao Apelante conduta
culposa haja vista a falta de previsibilidade do resultado.
A previsibilidade um dos elementos do tipo culposo que se define pe-
la possibilidade do indivduo cauteloso antever um resultado, devendo ser ana-
lisada caso a caso, levando em considerao as condies da pessoa.

84
Velocidade mdia atestada em Laudo Pericial de fl. 349.
85
Velocidade mxima permitida para a via de 40 km/h (fl. 322).
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 121

Segundo explica Julio Fabbrini MIRABETE86:


(...) Deve-se tambm observar que a previsibilidade a que se refere
a doutrina a do que normalmente ocorre, no sendo incriminado o
agente quando a ocorrncia lesiva excepcional, inusitada. (...) Embora
se tenha decidido que a previsibilidade se deva aferir de acordo com a
possibilidade de prever do homem comum, homem mdio (previsibilida-
de objetiva), a doutrina finalista prega para que tal se faa com relao
pessoa do agente, de acordo com suas condies de discernimento, ins-
truo, experincia, etc. (previsibilidade subjetiva).
No resta dvida, portanto, de que a conduta do Apelante, experiente
motorista, ao conduzir a viatura acima da velocidade mxima permitida, e a
ao de no parar no cruzamento, tinham previsibilidade trgica.
Dessa forma, entende-se irretocvel a condenao operada no juzo a quo.
De outro lado, em que pese a Defesa no tenha enfrentado a condena-
o do Apelante pela conduta tipificada no art. 352 do CPM (descaminho de
material probante), em observncia ao efeito devolutivo do Recurso de Apela-
o, que devolve ao tribunal o exame integral da matria que foi discutida na
ao penal, passo a analisar os fatos.
A autoria inconteste.
Em depoimento prestado em sede administrativa e por ocasio de seu
interrogatrio, o Apelante confessa que retirou o tacgrafo da viatura, embora
tenha aduzido que no se recorda do motivo (fl.214).
Outrossim, o Boletim de Ocorrncia n 136/2014 atesta que o veculo
de propriedade do Exrcito Brasileiro, conduzido pelo Apelante, encontrava-se
sem a folha do tacgrafo por ocasio do exame pericial no local do acidente
(fl. 77).
Ademais, os depoimentos de ambas as testemunhas arroladas pela Acusa-
o comprovam autoria e materialidade do delito.
Pelo Terceiro-Sargento NELSON PORTES (fls. 217/218) foi dito que:
(...) que, em conversa posterior com o ru, o mesmo disse ao
depoente que havia retirado o tacgrafo, bem como estava com medo
de perder o emprego (ele no me disse o motivo pelo qual tirou o tac-
grafo); que, ao ser questionado pelo depoente onde estaria esse tacgra-
fo, o ru respondeu que no sabia que achava que havia jogado fora, ou
que havia perdido;
(...) que o acusado, como mecnico, conhecia como retirar o disco
do tacgrafo da viatura militar; que a responsabilidade para a troca do
disco do tacgrafo da viatura era do encarregado de viatura, funo exer-
cida pelo depoente; que, por ocasio do sinistro, o disco do tacgrafo da
viatura envolvida estava vlido, pois havia sido trocado com regularidade.
(grifos nossos).

86
MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo Penal Comentado. 8. ed. So Paulo: Ed. Atlas, 2013. p. 99.
122 APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS

O Soldado ALISSON MARTINS GODOY (fl. 221) afirmou:


(...) que o depoente confirma o quanto dito na seara administrati-
va, no sentido de ter visto o ru com o disco do tacgrafo da viatura nas
mos, amassando-o, (mas eu no vi, como disse, o momento em que ele
retirou o aludido disco); (...).
No resta dvida, portanto, de que, ao verificar que dera causa a um
grave acidente, agiu dolosamente para dar descaminho prova que poderia
resultar em elemento de responsabilizao pelo evento.
Desse modo, a Sentena contra a qual a Defesa se insurge est de
acordo com as provas dos autos.
A dosimetria tampouco merece qualquer ajuste.
O crime do artigo 206 do CPM, homicdio culposo, tem sua pena pre-
vista de 1 a 4 anos de deteno, e o crime do 352 do CPM, descaminho de
material probante, de 6 meses a 3 anos de deteno.
No caso, a Sentena fixou a pena base no mnimo legal para ambos os
delitos.
No que se refere falta de proporcionalidade da pena, trao as seguin-
tes consideraes.
A culpa do Apelante est vastamente comprovada nos autos, resultante
de um somatrio de condutas imprudentes geradas pela inobservncia das
normas de trnsito, externadas pela conduo de viatura em velocidade acima
do permitido e da no observncia de parada obrigatria em cruzamento, que
resultaram na morte do Civil Jocemar Marques Gomes.
Para o professor Luiz Regis Prado87, a efetivao do princpio da propor-
cionalidade deve ser entendida como a necessidade de proporo entre a
gravidade do fato concreto praticado e a pena aplicada ao seu autor.
Portanto, no encontro razo para a irresignao da Defesa com a pena
culminada a ambos os delitos.
Ademais, cedio que s cabvel reduzir a pena aqum do mnimo
legal em virtude de ocorrncia de causa especial de diminuio de pena, e no
se verifica tal hiptese nos autos.
Ante o exposto, nego provimento ao Recurso, para manter inalterada a
Sentena a quo por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Supe-
rior Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a Presidncia do Ministro

87
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. 14. ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribu-
nais, 2015. p. 120.
APELAO N 29-70.2014.7.03.0103-RS 123

Dr. Artur Vidigal de Oliveira, por unanimidade, em negar provimento ao Re-


curso, para manter inalterada a Sentena a quo por seus prprios e jurdicos
fundamentos.
Braslia, 4 de outubro de 2016 Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos
Santos, Ministro-Relator.

__________
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE
Relator: Min. Gen Ex Odilson Sampaio Benzi.
Revisora e Relatora para o Acrdo: Min. Dra. Maria Elizabeth Guimares Teixeira
Rocha.
Apelante: Diego de S Carvalho Pires, Asp OMT Ex, condenado pena de 2 me-
ses de impedimento, como incurso no art. 183, caput, e 2, alnea
b, do CPM, com o direito de apelar em liberdade.
Apelada: A Sentena do Conselho Especial de Justia da Auditoria da 7 CJM,
de 15/10/2015.
Advogado: Defensoria Pblica da Unio.

EMENTA
APELAO. INSUBMISSO. SERVIO MILITAR OBRIGA-
TRIO. ASPIRANTE MDICO. DISPENSA POR EXCESSO DE CON-
TINGENTE. INVALIDADE DO CERTIFICADO DE DISPENSA DE IN-
CORPORAO. NO COMPROVAO. NOVA CONVOCAO
ANTERIOR LEI N 12.336/10. ATIPICIDADE. ABSOLVIO.
Sob gide da Lei n 5.292/1967, foi consolidado o enten-
dimento de que os estudantes da rea de sade dispensados por
excesso de contingente no se sujeitavam prestao do servio
militar obrigatrio, sendo compulsrio to somente queles que
obtivessem o adiamento de incorporao, conforme previsto no
art. 4, caput, da mencionada lei.
As alteraes trazidas pela Lei n 12.336/10 passaram a vi-
ger a partir de 26 de outubro de 2010 e se aplicam aos concluintes
dos cursos de medicina que foram dispensados de incorporao
antes da referida lei, mas convocados aps sua vigncia.
O termo convocado deve ser compreendido na acepo
mais benfica ao ru, a saber, a constante dos arts. 9 e 18 da Lei
n 5.292/67, correspondendo quela pessoa que se forma e con-
vocada no ano seguinte ao ltimo ano de faculdade, prazo consu-
mado em final de 2009/incio de 2010.
No se comprovou nos autos a invalidade do Certificado de
Dispensa de Incorporao obtido em 2002, atraindo a incidncia do
entendimento jurisprudencial (REsp n 1.186.513) e observando-se
o princpio da irretroatividade da lei mais gravosa.
Recurso provido. Deciso proclamada pelo Ministro-
Presidente na forma do art. 67, pargrafo nico, inciso I, do
RISTM.

DECISO
Na forma do art. 78 do RISTM, pediu vista o Ministro Pricles Aurlio
Lima de Queiroz, aps os votos do Ministro Odilson Sampaio Benzi (Relator),
que negava provimento ao apelo interposto pela Defensoria Pblica da Unio,
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 125

e mantinha inalterada a Sentena hostilizada; e da Ministra Maria Elizabeth


Guimares Teixeira Rocha (Revisora), que dava provimento ao Apelo para
reformar a Sentena a quo e absolver o 2 Ten Ex Diego de S Carvalho Pires
do crime previsto no art. 183, caput, 2, alnea b, do CPM, com fulcro no
art. 439, alnea b, do CPPM. Os Ministros Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de
Oliveira, Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis
Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges, Jos Barroso Filho, Carlos
Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo e Marco Antnio de Farias
aguardam o retorno de vista.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
o Vice-Procurador-Geral da Justia Militar, Dr. Roberto Coutinho, na ausncia
ocasional do titular. Presentes os Ministros Maria Elizabeth Guimares Teixeira
Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Cleonilson Niccio Silva,
Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de
Barros Ges, Jos Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi, Carlos Augusto de
Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Antnio de Farias e Pricles
Aurlio Lima de Queiroz. (Extrato da Ata da 60 Sesso, 31/8/2016).

Prosseguindo no julgamento interrompido na 60 Sesso, em 31/8/2016,


aps o retorno de vista do Ministro Pricles Aurlio Lima de Queiroz, o Presi-
dente, de acordo com o previsto no art. 67, pargrafo nico, inciso I, do RISTM,
proclamou deciso na forma do voto da Ministra Maria Elizabeth Guimares
Teixeira Rocha (Revisora), dando provimento ao Apelo para reformar a Senten-
a a quo e absolver o Apelante Diego de S Carvalho Pires do crime previsto
no art. 183, caput, 2, alnea b, do CPM, com fulcro no art. 439, alnea
b, do CPPM. Os Ministros Odilson Sampaio Benzi (Relator), Carlos Augusto
de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Antnio de Farias e o Minis-
tro Pricles Aurlio Lima de Queiroz, em seu voto de vista, negavam provimen-
to ao Apelo defensivo, e mantinham inalterada a Sentena hostilizada, por seus
prprios e jurdicos fundamentos. Relatora para Acrdo Ministra Maria Eliza-
beth Guimares Teixeira Rocha (Revisora). O Ministro Odilson Sampaio Benzi
(Relator) far voto vencido. O Ministro Pricles Aurlio Lima de Queiroz far
declarao de voto. Os Ministros Alvaro Luiz Pinto, Cleonilson Niccio Silva e
Jos Barroso Filho no participaram do julgamento. Presidncia do Ministro
Artur Vidigal de Oliveira, Vice-Presidente, na ausncia ocasional do Presidente.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presen-
te a Subprocuradora-Geral da Justia Militar, designada, Dra. Maria de Nazar
Guimares de Moraes. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Maria Eliza-
beth Guimares Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira,
Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Go-
mes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges, Jos Barroso Filho, Odilson Sampaio
Benzi, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Ant-
nio de Farias e Pricles Aurlio Lima de Queiroz. (Extrato da Ata da 66 Sesso,
15/9/2016).
126 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

RELATRIO
Trata-se de Apelao interposta em favor do Asp DIEGO DE S CAR-
VALHO PIRES, contra a Sentena do Conselho Especial de Justia da Auditoria da
7 CJM, de 15/10/2015, que o condenou, por unanimidade, pena de 2 (dois)
meses de impedimento, como incurso no art. 183, caput, e 2, alnea b, do
CPM, com o direito de recorrer em liberdade.
De acordo com a pea preambular (fls. 1-B/1-C):
Consta dos autos que DIEGO DE S CARVALHO PIRES, ora de-
nunciado, foi convocado para incorporao e matrcula em Estgio de
Adaptao ao Servio (EAS), nos termos dos arts. 3 e 4 da Lei
5.292/1967.
Conforme se depreende do termo de designao de fls. 13, o de-
nunciado tomou cincia de que deveria se apresentar para incorporao
s oito horas do dia 1 de fevereiro de 2015, no 14 Batalho de Infanta-
ria Motorizado, sob pena de incorrer em crime de insubmisso.
No entanto, deixou de comparecer na data marcada, razo pela
qual, teve contra si lavrado o termo de insubmisso de fls. 04.
Em 8 de abril de 2015, isto , um dia aps ter sido realizada dili-
gncia pelo 72 BI Mtz em sua residncia (fls. 29/31), o denunciado apre-
sentou-se voluntariamente no Quartel General da 7 RM.
Aps a apresentao e encaminhamento ao 14 BI MTz, o denun-
ciado fora submetido inspeo de sade, ocasio em que fora conside-
rado apto para o servio no Exrcito e includo nas fileiras do Exrcito,
passando a cumprir menagem (fls. 33, 38/40).
Em 20/4/2015, a menagem fora relaxada por este juzo (fls. 42).
No h dvidas de que a conduta do denunciado amolda-se ao ti-
po penal de insubmisso, assim descrito pelo Cdigo Penal Militar: dei-
xar de apresentar-se o convocado incorporao, dentro do prazo que
lhe foi marcado.
Foram juntados aos autos, entre outros, os seguintes documentos:
Termo de Insubmisso (fl. 4) e cpia da publicao em Boletim Inter-
no (fls. 5/6);
Cpia do DIEx Nr 001 EAS/14 BI Mtz, de 3/2/2015, informando a
no apresentao do convocado at aquela data (fls. 7/8) e respectiva publica-
o em Boletim Interno (fls. 10/12);
Cpia autenticada do Termo de Designao de MFDV (Mdicos,
Farmacuticos, Dentistas e Veterinrios), no qual o convocado aps seu ciente
de que deveria comparecer no dia 1/2/2015 para o Estgio de Adaptao e
Servio (EAS), sob pena de incorrer no crime de insubmisso (fl. 13);
Certides de antecedentes criminais negativas (fls. 17/19 e 60/62);
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 127

Ofcio informando a apresentao voluntria do insubmisso em


8/4/2015 (fl. 34);
Cpia autenticada da Ata de Inspeo de Sade, de 9/4/2015, jul-
gando-o Apto (a) para o Servio do Exrcito (fl. 33);
Publicao em Boletim Interno da incorporao do insubmisso s fi-
leiras do Exrcito e matrcula no EAS/2015 (Estgio de Adaptao e Servio), a
contar de 9/4/2015 (fls. 46/47);
Deciso determinando o relaxamento da priso (menagem), em vir-
tude do excesso de prazo para o oferecimento de denncia (fl. 42);
Alvar de Soltura cumprido em 20/4/2015 (fl. 50);
Exame de Corpo de Delito (fl. 51); e
Cpia autenticada do Certificado de Dispensa de Incorporao datado
de 2002 e carimbos referentes s multas que pagou como refratrio (fl. 53).
A Denncia foi recebida em 5/5/2015 (fls. 57/58).
Juntado aos autos ofcio do Comandante do 14 Batalho de Infantaria
Motorizado, informando que o acusado concluiu a primeira etapa do Estgio
de Adaptao ao Servio (EAS) e solicitando autorizao para que fosse transfe-
rido daquele Batalho para o Hospital Militar de rea de Recife (fl. 69). A Juza-
Auditora autorizou a citada transferncia (fl. 70).
Recebido ofcio que esclarece ter o denunciado assinado o Termo de
Designao em 28/1/2015 (fl. 75), mesma data da Inspeo de Sade, conso-
ante documentao de fl. 70.
Regularmente citado (fl. 74), o ru compareceu em Juzo, ocasio em
que foi qualificado e interrogado (fls. 80/81), tendo relatado o seguinte:
que tinha conhecimento da data de apresentao marcada para
o dia 01 FEV 2015, conforme documento assinado de folhas 13; que a
relao de designao foi assinada em 28 JAN 2015; que em OUT
2014 entrou com requerimento administrativo solicitando prorrogao do
prazo de apresentao, o qual foi negado; que em DEZ 2014 tomou co-
nhecimento do indeferimento do requerimento administrativo; que en-
trou com recurso administrativo em JAN 2015 pedindo o reconheci-
mento da no obrigatoriedade da sua incorporao, uma vez que, em
2002, foi classificado como excesso de contingente, antes mesmo que
entrar na faculdade; que em SET 2009 o declarante tinha que se apre-
sentar no Exrcito, assim como todos os mdicos que concluram o
curso; que em DEZ 2009 saiu a lista de convocados para se apresenta-
rem em FEV 2010; que o declarante no se apresentou passando a si-
tuao de refratrio; que mesmo sem regularizar sua situao militar a
faculdade lhe concedeu o diploma; que passou a exercer sua profisso no
interior; que como estava (sic) ps graduao havia oportunidades em
128 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

que havia necessidade de viajar para o exterior e devido a necessidade de


retirada do passaporte, passou a correr atrs da regularizao da sua situa-
o militar em 2014; que quando procurou o Exrcito em 2011 pagou
uma multa em torno de R$ 80,00 (oitenta reais); que em 2011 foi orien-
tado a dar incio ao processo de seleo para o ano seguinte, mas o de-
clarante j estava com a vida estruturada no interior, com compromissos
financeiros assumidos, os quais no poderiam ser quitados servindo ao
exrcito; que em 2014 ao procurar novamente regularizar sua situao
no pagou nenhuma multa; que das vezes anteriores solicitou verbalmen-
te a sua dispensa em razo da sua estrutura profissional j montada; que
em 2014 foi orientado, salvo engano por um Sargento, para que en-
trasse com um requerimento administrativo visando o adiamento da
sua incorporao at que conclusse sua especializao em 2015, para
novamente se alistar em 2016 como especialista em ultrassonografia;
que, quando compareceu a inspeo de sade, no tinha a opo de no
assinar o termo de designao; que o declarante casado e sua esposa
esta grvida de 2 meses; que sua esposa enfermeira e trabalha no Cen-
tro de Sade de Belm do So Francisco/PE; que o declarante residia em
Belm do So Francisco e trabalhava em Cabrob e Floresta; que possua
dois contratos de trabalho um em um Hospital e outro numa empresa
prestadora de servio de ultrassonografia; que tambm trabalhava no
municpio de Abar/BA, na divisa entre Pernambuco e Bahia; que apesar
de ter assinado o termo de folhas 13 pensou que continuaria na situa-
o de refratrio e no que estaria cometendo um crime; que o decla-
rante no leu o termo de folhas 13 ao assin-lo; (...) que diante do
transtorno que gerou a insubmisso se arrepende de no ter se apre-
sentado na primeira oportunidade, mas levou em considerao a sua
situao de vida naquela poca. (Grifos nossos).

O MPM requereu fosse oficiado 7 RM, a fim de que viesse aos autos
cpia autenticada do processo de seleo do acusado, desde 2002, esclare-
cendo o alcance da dispensa de incorporao certificada naquela poca, bem
como o original do CDI (Certificado de Dispensa de Incorporao), emitido em
2002, pela 21 CSM, o que foi deferido pelo Conselho (fl. 82).
A DPU, por sua vez, juntou cpia do requerimento do denunciado, di-
rigido ao Comandante da 7 RM, solicitando a manuteno da sua condio de
dispensado por excesso de contingente e a revogao ou anulao da sua con-
vocao para a Seleo Complementar, constando carimbo de recebimento
pela SEC SV COR/7 em 26/1/2016 (fls. 88/91); cpias de contratos de expe-
rincia (fls. 92/94 e 97/99); e cpia de ultrassonografia da esposa do acusado
(fls. 95/96).
Em resposta solicitao do rgo Ministerial, a 21 CSM informou
que o militar alistou-se em 18/2/2002, no municpio de Mirandiba/PE, sendo
includo no Excesso de Contingente, por se tratar de municpio No Tributrio,
e recebeu o Certificado de Dispensa de Incorporao (CDI) n 166832-X. No
compareceu na Seleo Especial pra MFDV em 2009 e 2010, tendo pago multa.
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 129

Ainda, deixou de comparecer em 2011, 2012 e 2013, pagando multa nova-


mente e sendo encaminhado para a Comisso de Seleo Especial de 2014 (fls.
103/105).
fl. 109 veio aos autos o CDI (Certificado de Dispensa de Incorpora-
o) original.
Em Alegaes Orais (fl. 123), o Parquet Militar pugnou pela absolvio
do ru, por atipicidade, uma vez que consta no processo o Certificado de Dis-
pensa de Incorporao, o que retira a condio de convocado do ru, no
podendo a Lei n 12.336/2013 retroagir, restando viciada sua nova convocao
aps a concluso do curso de medicina.
A DPU, igualmente, pugnou pela absolvio, por inexistir o dever do
ru de se apresentar aps a dispensa anterior, pelo excesso de contingente,
ocorrida oito anos antes da nova lei, sendo uma possvel condenao injusta e
antijurdica. Alm disso, no teria havido o dolo, por no ter cincia do dever
de se apresentar.
O Conselho Especial de Justia para o Exrcito, em Sesso de
15/10/2015, por unanimidade de votos, condenou o Asp DIEGO DE S CAR-
VALHO PIRES pena de 2 meses de impedimento, como incurso no art. 183,
caput, e 2, alnea b, do CPM, com o direito de apelar em liberdade (fls.
123/124).
A Sentena de fls. 126/136 foi lida e assinada em Sesso de 16/10/2015
(fl. 137).
O Parquet das Armas foi intimado em 22/10/2015 (fl. 140) e a Defesa em
23/10/2015 (fl. 142), interpondo, esta ltima, Apelao na mesma data (fl. 143).
Em Razes recursais de fls. 145/157, argumentou, em sntese, que a Lei
n 12.336/10, que alterou a Lei n 5.292/67, no pode retroagir e ser aplicada
aos estudantes da rea de sade que obtiveram o Certificado de Dispensa de
Incorporao (CDI) e se formaram antes de 26 de outubro de 2010, quando
entrou em vigor a citada norma, porque criou uma obrigao nova para os
estudantes daquela rea, com efeitos, inclusive na esfera penal, que no po-
dem alcanar o ora apelante. O recorrente colou grau em novembro de 2009
e, na poca, a Lei n 5.292/67 previa a convocao e incorporao somente
dos mdicos recm-formados que obtiveram adiamento de incorporao, e
no dispensa, como o caso do ru.
Citou precedente desta Corte e pleiteou a absolvio com fulcro no art.
439, alneas b ou d, do CPPM, tendo em vista, ainda, que inexistiu o dolo
de violar a disciplina e o dever militar por parte do agente, pois acreditava que
continuaria na condio de refratrio, e no que cometeria um crime.
Em Contrarrazes (fls. 159/168), o Ministrio Pblico Militar pugnou
pelo provimento do Recurso da Defesa para absolver o apelante, luz das razes
130 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

e dos fundamentos expendidos pela Defensoria Pblica da Unio, sob pena de


violao ao art. 5, inciso XXXVI, da CF.
Em parecer (fls. 177/182), o Subprocurador-Geral de Justia Militar Dr.
Edmar Jorge de Almeida manifestou-se pelo no provimento do Recurso, por
entender que o Certificado de Dispensa de Incorporao do apelante era inv-
lido, consoante constou da Sentena primeva, e em face da negativa de con-
cesso de passaporte.
Em ofcio de 10/5/2016, o Juiz-Auditor Substituto da Auditoria da 7 CJM
informou ter sido concedido indulto ao apelante, com fundamento nos arts. 1,
inciso XIV, do Decreto n 8.615, de 23/12/2015, tendo o decisum transitado
em julgado em 8/3/2016 (fl. 196). A referida Deciso restou acostada s fls.
198/203.
o Relatrio.
VOTO
O Apelo tempestivo, cabvel e foi interposto por parte legtima e inte-
ressada. Preenchidos os requisitos de admissibilidade, deve ser conhecido.
Inicialmente, observo que, a despeito de o processo e o julgamento te-
rem sido realizados perante um Conselho Especial de Justia, embora se tra-
tasse de Aspirante a Oficial, a Defesa no arguiu nulidade do julgamento e, em
vista de no ter sido proferido veredictum por inferiores hierrquicos, mas to-
dos superiores, tal nulidade merece ser mitigada pelo princpio da instrumenta-
lidade das formas. Ao revs, se fosse caso de oficial julgado por Conselho Per-
manente, a sim estaria ferido de morte o princpio do Juiz Natural.
Outrossim, ressalto que, no obstante a concesso do indulto consoan-
te Deciso acostada s fls. 198/203, com fundamento nos arts. 1, inciso XIV,
do Decreto n 8.615/2015, persiste o interesse recursal. Isso porque tal benef-
cio, ao contrrio da prescrio, somente extingue a pena, permanecendo os
demais efeitos da condenao. Portanto, a absolvio requerida pela Defesa
seria mais benfica, no tendo o Apelo perdido seu objeto.
Para tanto, a Defesa alega que a Lei n 12.336/10, que alterou a Lei n
5.292/67, no poderia retroagir e ser aplicada aos estudantes da rea de sade
que obtiveram o Certificado de Dispensa de Incorporao (CDI) e se formaram
antes de 26 de outubro de 2010, restando viciada a reconvocao do ru e,
dessa forma, sendo atpica sua conduta.
De fato, o recorrente assinou o Termo de Designao de MFDV em
28/1/2015 (fls. 13 e 75), dando cincia de que deveria se apresentar em
1/2/2015 (fl. 13). Foi contra ele lavrado o Termo de Insubmisso (fl. 4). Em
8/4/2015, se apresentou (fl. 34) e foi submetido no dia subsequente inspeo
de sade, sendo julgado apto (fl. 33), incorporado s fileiras do Exrcito e ma-
triculado no EAS/2015 (Estgio de Adaptao e Servio) a contar de 9/4/2015
(fls. 46/47).
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 131

O ru confessou que tinha conhecimento da data de apresentao


marcada para o dia 01 FEV 2015, conforme documento assinado de folhas
13, porm pensou que continuaria na situao de refratrio e no que esta-
ria cometendo um crime; que o declarante no leu o termo de folhas 13 ao
assin-lo (fls. 80/81).
A despeito de alegar o desconhecimento da lei e afirmar no ter lido o
termo que assinou, tal documento bem claro ao destacar, em letras gradas,
que o convocado deveria ler todo o texto abaixo, no qual constava a informa-
o de que poderia incorrer no crime de insubmisso caso no se apresentasse
na data e local aprazados (fl. 13).
Contudo, sem maiores digresses acerca da potencial conscincia da
ilicitude e do dolo de praticar o delito em questo, h discusso precedente
que influi na configurao da tipicidade material, uma vez que deve ser verifi-
cado se sua reconvocao era idnea.
Restou comprovado nos autos possuir o apelante Certificado de Dis-
pensa de Incorporao (CDI) datado de 2002 (fls. 53 e 109), bem como ter se
formado no ano de 2009, anteriormente vigncia da Lei n 12.336/10.
A 21 CSM informou que o militar alistou-se em 18/2/2002, no munic-
pio de Mirandiba/PE, sendo includo no Excesso de Contingente, por se tratar
de municpio No Tributrio, e recebeu o Certificado de Dispensa de Incorpo-
rao (CDI) n 166832-X. Atestou, ainda, no ter ele comparecido na Seleo
Especial pra MFDV em 2009 e 2010, tendo pago multa para regularizar sua
situao. Todavia, por no estar presente nos anos de 2011, 2012 e 2013, na
condio de refratrio, quitou novamente suas multas e foi encaminhado para
a Comisso de Seleo Especial de 2014 (fls. 103/105).
Portanto, o agente foi dispensado do servio militar em 2002, at porque
residia em municpio no tributrio. Apesar de se tornar mdico, sendo-lhe aplic-
vel disciplina diversa, ao tempo em que se formou vigorava a Lei n 5.292/67,
sem as alteraes posteriores, dispondo poca:
Art. 4 Os MFDV que, como estudantes, tenham obtido adiamento
de incorporao at a terminao do respectivo curso prestaro o servio
militar inicial obrigatrio, no ano seguinte ao da referida terminao, na
forma estabelecida pelo art. 3 e letra a de seu pargrafo nico, obedeci-
das as demais condies fixadas nesta Lei e na sua regulamentao.
(...)
2 Os MFDV que sejam portadores de Certificados de Reservistas
de 3 Categoria ou de Dispensa de Incorporao, ao conclurem o curso, fi-
cam sujeitos a prestao do Servio Militar de que trata o presente artigo.
Sem embargo da citada lei, no 2 do art. 4, mencionar que os
dispensados tambm ficariam sujeitos prestao do servio militar, o STJ j
havia consagrado o entendimento de que prevalecia, apenas, a regra do caput,
132 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

uma vez que o estabelecido pelo pargrafo tornaria incua tal regra, havendo
uma dissonncia entre eles. Leia-se:
Nota-se que o caput da norma citada permite a convocao para o
servio militar obrigatrio no ano seguinte ao trmino dos cursos superio-
res de Medicina, Farmcia, Odontologia ou Veterinria to somente para
o estudante que tenha obtido o adiamento de incorporao. No entanto,
o 2 do mesmo dispositivo abrange todos os portadores de Certificados
de Reservistas de 3 Categoria ou de Dispensa de Incorporao para a
prestao do servio, tornando incua a regra do caput.
pacfica a jurisprudncia desta Corte na compreenso de que os
estudantes de Medicina, Farmcia, Odontologia ou Veterinria, dispensa-
dos por excesso de contingente, no esto sujeitos prestao do servio
militar obrigatrio, sendo compulsrio to somente queles que obtm o
adiamento de incorporao, conforme previsto no art. 4, caput, da Lei
5.292/1967. No obstante a dissonncia com o 2 do citado dispositivo,
deve prevalecer o entendimento firmado no caput.
Com efeito, transcrevo excerto do voto do e. Ministro Arnaldo Es-
teves no REsp 934494/RS, julgado pela Quinta Turma, em 15/4/2008,
DJe 16/6/2008: De fato, o 2, do art. 4, da Lei 5.292/67, prescreve:
Os MFDV que sejam portadores de Certificados de Reservis-
tas de 3 Categoria ou de Dispensa de Incorporao, ao conclu-
rem o curso, ficam sujeitos a prestao do Servio Militar de que
trata o presente artigo.
Deve subsistir, no entanto, a regra que se contm no art. 4, a
saber:
Os MFDV que, como estudantes, tenham obtido adiamen-
to de incorporao at a terminao do respectivo curso prestaro
o servio militar inicial obrigatrio, no ano seguinte ao da referida
terminao, na forma estabelecida pelo art. 3 e letra a de seu pa-
rgrafo nico, obedecidas as demais condies fixadas nesta Lei e
na sua regulamentao.
Assim deve ser porque, a se aplicar, tambm, referido 2,
ele infirmaria a regra contida no caput, ou seja, este seria incuo,
pois irrelevante seria a obteno do adiamento de incorporao,
a que alude. Demais disso, a aplicao aos MFDV, do 2, resulta-
ria por lhes tratar, juridicamente, de forma diversa dos demais dis-
pensados, por excesso de contingente, o que, de certa forma con-
figuraria discriminao, maltrato ao princpio isonmico.
Explica-se: universitrios de engenharia, direito, psicologia,
qumica etc. que forem dispensados por excesso de contingente,
nos termos da Lei n 4.375/64, art. 30, 5 c/c art. 95, s podem
ser chamados para incorporao ou matrcula at o dia 31 de dezem-
bro do ano designado para a prestao do servio militar inicial de
sua classe e, conforme seu art. 3 O Servio Militar inicial ser
prestado por classes constitudas de brasileiros nascidos entre 1 de
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 133

janeiro e 31 de dezembro, no ano em que completarem 19 (deze-


nove) anos de idade. Diferentemente, universitrios de MFDV,
igualmente dispensados por excesso de contingente, estariam sujei-
tos ao mesmo servio militar mas, no ano seguinte terminao
do curso, tal como prev o 2, supra.
Tendo o alargado de tal modo a regra, que tornou intil,
sem sentido, o caput, deve prevalecer o contedo deste, por ser,
inclusive, a unidade bsica, segundo preceitua a LC 95/98, art. 10.
E nesse sentido se firmou a jurisprudncia desta Corte, a saber:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGI-
MENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. SERVIO MILITAR.
PROFISSIONAL DA REA DE SADE. DISPENSA. EXCESSO DE
CONTINGENTE. CONVOCAO POSTERIOR. IMPOSSIBILIDADE.
INAPLICABILIDADE DO ART. 4, 2, DA LEI 5.292/67. PRECE-
DENTES DO STJ. AGRAVO IMPROVIDO.
(...)
2. Conforme bem afirmou a Min. Maria Thereza de Assis
Moura, o art. 4, 2, da Lei n 5.292/67, que trata de adiamento
de incorporao, inaplicvel aos mdicos que so dispensados
do servio militar, seja por excesso de contingente ou por residir
em municpio no-tributrio (AgRg no REsp 1.098.837/RS, Sexta
Turma, DJe 1/6/09).
3. Agravo regimental no provido.
(AgRg no Ag 1318795/RS, Rel. Ministro BENEDITO GONAL-
VES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 5/10/2010, DJe 14/10/2010).

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.


ADMINISTRATIVO. MILITAR. SERVIO OBRIGATRIO. PROFIS-
SIONAL DA REA DE SADE. DISPENSA POR EXCESSO DE
CONTINGENTE. CONVOCAO POSTERIOR. IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES.
1. A jurisprudncia desta Corte Superior entende que no
pode a Administrao, aps ter dispensado o autor de prestar o
servio militar obrigatrio, por excesso de contingente, renovar a
sua convocao por ter concludo o Curso de Medicina.
2. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no Ag 1261505/RS, Rel. Ministro OG FERNANDES,
SEXTA TURMA, julgado em 13/4/2010, DJe 3/5/2010).
(Recurso Especial n 1.186.513-RS, Relator Min. Herman Benjamin,
julgado em 14/3/2011, DJe de 29/4/2011).
Com o advento da Lei n 12.336/10, que alterou a Lei n 5.292/67, a
antinomia entre o caput e o 2 foi dissipada, pois este foi revogado e passou
134 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

aquele a contemplar os estudantes que obtiveram adiamento de incorporao,


bem como os dispensados, in litteris:
Art. 4 Os concluintes dos cursos nos IEs destinados formao de
mdicos, farmacuticos, dentistas e veterinrios que no tenham prestado
o servio militar inicial obrigatrio no momento da convocao de sua
classe, por adiamento ou dispensa de incorporao, devero prestar o
servio militar no ano seguinte ao da concluso do respectivo curso ou
aps a realizao de programa de residncia mdica ou ps-graduao,
na forma estabelecida pelo caput e pela alnea a do pargrafo nico do
art. 3, obedecidas as demais condies fixadas nesta Lei e em sua regu-
lamentao. (Redao dada pela Lei n 12.336, de 2010) (grifei).
Instado a se manifestar sobre a nova situao, o Superior Tribunal de
Justia, aplicando a sistemtica dos Recursos Especiais repetitivos (art. 543-C do
CPC), em razo da multiplicidade de apelos acerca da temtica, assentou, no
REsp n 1.186.513/RS, que as alteraes trazidas pela Lei n 12.336/10 passa-
ram a viger somente a partir de 26 de outubro de 2010. Leia-se a ementa do
julgado:
EMENTA. ADMINISTRATIVO. SERVIO MILITAR OBRIGATRIO.
DISPENSA POR EXCESSO DE CONTINGENTE. ESTUDANTE. REA DE
SADE. OBRIGATORIEDADE RESTRITA QUELES QUE OBTM ADIA-
MENTO DE INCORPORAO. ART. 4, CAPUT, DA LEI 5.292/1967.
1. Os estudantes de Medicina, Farmcia, Odontologia ou Veterin-
ria dispensados por excesso de contingente no esto sujeitos prestao
do servio militar obrigatrio, sendo compulsrio to somente queles
que obtm o adiamento de incorporao, conforme previsto no art. 4,
caput, da Lei 5.292/1967.
2. A jurisprudncia do STJ se firmou com base na interpretao da Lei
5.292/1967. As alteraes trazidas pela Lei 12.336 no se aplicam ao caso
em tela, pois passaram a viger somente a partir de 26 de outubro de 2010.
3. Recurso Especial no provido. Acrdo sujeito ao regime do
art. 543-C do CPC e do art. 8 da Resoluo STJ 8/2008.
(Recurso Especial n 1.186.513-RS, Relator Min. Herman Benjamin, jul-
gado em 14/3/2011, DJe de 29/4/2011).
E, ainda, questionado se a Lei n 12.336/2010 se aplicaria aos que fo-
ram dispensados, porm ainda no convocados, ou apenas aos que fossem
dispensados aps a sua vigncia, aquela Corte de Justia se pronunciou nos
Embargos de Declarao de mesmo nmero:
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. SERVIO
MILITAR OBRIGATRIO. DISPENSA POR EXCESSO DE CONTINGENTE.
ESTUDANTE. REA DE SADE. LEIS 5.292/1967 e 12.336/2010.
1. Os estudantes de Medicina, Farmcia, Odontologia ou Veterin-
ria dispensados por excesso de contingente no esto sujeitos prestao
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 135

do servio militar, compulsrio to somente queles que obtm o adia-


mento de incorporao, conforme previsto no art. 4, caput, da Lei
5.292/1967.
2. As alteraes trazidas pela Lei 12.336 passaram a viger a partir de
26 de outubro de 2010 e se aplicam aos concluintes dos cursos nos IEs des-
tinados formao de mdicos, farmacuticos, dentistas e veterinrios, ou
seja, queles que foram dispensados de incorporao antes da referida lei,
mas convocados aps sua vigncia, devem prestar o servio militar.
3. Embargos de Declarao acolhidos.
(EDcl no REsp n 1.186.513-RS, Relator Min. Herman Benjamin, julgado
em 12/12/2012, DJe de 14/2/2013).
Consoante explicitado pela deciso nos Declaratrios, as alteraes tra-
zidas pela Lei n 12.336/10 passaram a viger a partir de 26 de outubro de 2010
e se aplicam aos concluintes dos cursos de medicina que foram dispensados de
incorporao antes da referida lei, mas convocados aps sua vigncia.
A contrario sensu, aos que se formaram antes de 2010 e j tinham
dispensa por excesso de contingente no seria aplicvel a nova redao dada
ao dispositivo controverso, predominando o entendimento do STJ de que os
estudantes de Medicina (...) dispensados por excesso de contingente no esto
sujeitos prestao do servio militar compulsrio to somente queles que
obtm o adiamento de incorporao, conforme previsto no art. 4, caput, da
Lei 5.292/1967.
o caso dos autos.
O prprio MPM, tanto em Alegaes Orais quanto em Contrarrazes,
pleiteou a absolvio.
Apesar de o ilustre parecerista, nesta instncia, afirmar que o ponto nodal
da controvrsia reside na validade/invalidade do Certificado de Dispensa de
Incorporao do apelante, seus argumentos no encontram amparo nas provas
dos autos.
Asseverou que o CDI do ru era invlido, por no ter ele, quando do
seu alistamento, declarado que j cursava medicina, consoante constou da
Sentena primeva.
Todavia, o parecer lastreou-se unicamente no julgado. Foi o decisum de
primeira instncia que deduziu tal hiptese, muito embora no conste nenhu-
ma informao nos autos a respeito da data em que foi realizada a matrcula no
curso de medicina, restando to somente a palavra do ru no sentido de ter se
alistado e recebido o certificado antes de entrar na faculdade.
Assim, cai por terra o argumento do parecerista e da Sentena de que
ele omitiu tal informao e de que concorreu para um suposto erro da adminis-
trao.
136 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

Outrossim, a alegao de no ter obtido passaporte com fulcro na su-


posta invalidade da CDI, igualmente, no se sustenta. Novamente, inexiste no
processo qualquer prova de negativa de obteno do citado documento. O
que se tem , to s, a declarao do acusado, em interrogatrio, de que de-
vido a necessidade de retirada do passaporte, passou a correr atrs da regulari-
zao da sua situao militar em 2014 (fl. 81). Isso porque ele tinha conheci-
mento de se encontrar na situao de refratrio por ter sido convocado (nos
termos do art. 9 da Lei n 5.292/6788) e no ter comparecido em 2009, 2010,
2011, 2012 e 2013, tendo pago multas, e no por suposta invalidade do CDI
obtido em 2002.
No h, sequer, provas de ter-lhe sido negada a obteno do passa-
porte, como quer fazer crer o MPM em segunda instncia. Ele simplesmente
afirma que pretendia regularizar sua situao militar antes de requerer o do-
cumento.
Destarte, at que se demonstre o contrrio por meio de provas,
submetidas ao crivo do contraditrio, e no por meras ilaes, o Certificado
de Dispensa de Incorporao obtido em 2002 era plenamente vlido,
atraindo a incidncia do entendimento jurisprudencial (REsp n 1.186.513)
de que os militares dispensados e convocados antes da vigncia da Lei n
12.336/10 no estariam sujeitos prestao do servio militar compulsrio,
como ocorreu in casu.
Ressalto que o termo convocado pode ser entendido em diversas
acepes dentro da prpria Lei n 5.292/67, verbis:
Art. 9 Os MFDV de que trata o art. 4 so considerados convo-
cados para a prestao do servio militar no ano seguinte ao da con-
cluso do curso, pelo que, ainda como estudantes do ltimo ano, deve-
ro apresentar-se, obrigatoriamente, para fins de seleo. (Redao dada
pela Lei n 12.336, de 2010) (grifei).
Art 18. Os MFDV convocados na forma do art. 9 e seu 1,
aps selecionados, sero incorporados nas Organizaes designadas pe-
los Ministrios Militares, na situao de aspirantes-a-oficial ou guardas-
marinha, da reserva de 2 classe ou no remunerada. (grifei).
Art 20. O convocado selecionado e designado para incorpora-
o que no se apresentar Organizao Militar que lhe for designa-
da dentro do prazo marcado ou que, tendo-o feito, se ausentar antes

88
Art. 9 Os MFDV, de que tratam o art. 4 e seu 2, so considerados convocados para a
prestao do Servio Militar no ano seguinte ao da terminao do curso, pelo que ainda como
estudantes do ltimo ano, devero apresentar-se, obrigatoriamente, para fins de seleo. (Re-
dao antiga).
Art. 9 Os MFDV de que trata o art. 4 so considerados convocados para a prestao do ser-
vio militar no ano seguinte ao da concluso do curso, pelo que, ainda como estudantes do
ltimo ano, devero apresentar-se, obrigatoriamente, para fins de seleo. (Redao dada pela
Lei n 12.336, de 2010).
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 137

do ato oficial da incorporao, ser declarado insubmisso, na situao


militar em que se encontrava no ato da designao para a incorporao.
Pargrafo nico. A expresso convocado incorporao cons-
tante do Cdigo Penal Militar (art. 159 [atual art. 183]) aplica-se ao se-
lecionado e designado para a incorporao em Organizao Militar,
qual dever apresentar-se no prazo que lhe for fixado. (grifei).
Desse modo, o convocado a que se refere o art. 183 do CPM aquele
que atendeu ao chamamento nos termos do citado art. 9, foi selecionado e
designado, e assinou o termo de designao. O acusado s o fez em janeiro de
2015. Contudo, os mdicos so considerados convocados para a prestao
do servio militar no ano seguinte ao da concluso do curso, pelo que, ainda
como estudantes do ltimo ano, devero apresentar-se, obrigatoriamente, para
fins de seleo. (art. 9 da Lei n 5.292/67) e os MFDV convocados na for-
ma do art. 9 e seu 1, aps selecionados, sero incorporados (art. 18).
Veja-se, o apelante no chegou a ser selecionado em 2009, pois no se apre-
sentou para a seleo, mas foi convocado para tal antes da vigncia da Lei n
12.336/10.
No REsp n 1.186.513, ao se delimitar a convocao como um marco
para a vigncia da Lei n 12.336/10, no se esclareceu qual a acepo do ter-
mo convocado estava sendo utilizada. Assim, deve-se optar pela interpreta-
o mais benfica ao ru, a saber, a constante dos arts. 9 e 18 da Lei
n 5.292/67, correspondendo quela pessoa que se forma e convocada no
ano seguinte ao ltimo ano de faculdade, prazo consumado em final de
2009/incio de 2010.
Mesmo porque o julgado do STJ teve como suporte ftico o caso de
Gabriel Zago, cujo nome no consta de nosso Sistema de Acompanhamento
Processual como ru em processo de insubmisso, o que leva a crer que no
chegou a ser convocado na acepo do art. 183 do CPM c/c o art. 20, pargrafo
nico, da Lei n 5.292/67. Tal fato refora a tese de que deve ser considerado
para fins de marco inicial de vigncia da Lei n 12.336/10 a convocao a que
se referem os arts. 9 e 18 da Lei n 5.292/67, o que ocorre assim que os pro-
fissionais da rea de sade se formam.
Da, em sendo convocado erroneamente o ru em 2009/2010, antes
da vigncia da Lei n 12.336/10 e no estando sujeito prestao do servio
militar obrigatrio, acorde a jurisprudncia pacfica do STJ, por ser detentor de
CDI vlida (no se tendo prova do contrrio), o fato atpico.
A prova da convocao antes da vigncia da nova lei encontra-se fl. 103,
tendo a 21 CSM informado que o denunciado no compareceu na Seleo
Especial pra MFDV em 2009 e 2010, tendo pago multa, em consonncia com
seu depoimento em Juzo.
138 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

Mais, ele no permaneceu inerte como exaltou a Sentena, pois decla-


rou ter interposto recurso administrativo em JAN 2015 pedindo o reconheci-
mento da no obrigatoriedade da sua incorporao. (fl. 80).
De fato, a DPU juntou cpia de requerimento dirigido ao Comandante
da 7 RM, solicitando a manuteno da sua condio de dispensado por excesso
de contingente e a revogao ou anulao da sua convocao para a Seleo
Complementar, constando carimbo de recebimento pela SEC SV COR/7 em
26/1/2016 (fls. 88/91), dois dias antes de o ru assinar o Termo de Designao
de fl. 13.
Contudo, contra ele foi lavrado o Termo de Insubmisso sem que cons-
te qualquer desfecho acerca de seu recurso administrativo.
Sobreleva destacar que, apesar de inexistir nos autos tal informao, o
militar j deve ter cumprido a totalidade de seu Estgio de Adaptao e Servi-
o, com durao, em regra, de 12 (doze) meses, porquanto incorporado e ma-
triculado no EAS/2015 (Estgio de Adaptao e Servio) a contar de 9/4/2015.
Para alm, foi reconhecida a repercusso geral da matria nos autos do
AI 838194RG/RS em 23/6/2011. Transcrevo a ementa abaixo:
RECURSO. Agravo de instrumento convertido em Extraordinrio.
Servio Militar. Estudante de medicina. Dispensa por excesso de contin-
gente. Nova convocao. Relevncia do tema. Repercusso geral reco-
nhecida. Apresenta repercusso geral recurso extraordinrio que verse
sobre a convocao, aps concluso do curso, de estudante de medicina
dispensado do servio militar obrigatrio por excesso de contingente.

Em 11/6/2013, o RE 754276/RS substituiu o paradigma de repercusso


geral, constituindo o tema n 449 (Convocao, para o servio militar, de es-
tudante de medicina dispensado por excesso de contingente), ainda pendente
de julgamento, uma razo a mais a tornar temerria e pouco consistente a con-
vico acerca da atribuio de responsabilidade penal ao recorrente.
Por fim, destaco que esta Corte, julgando caso semelhante, absolveu o
apelante e assim se pronunciou:
EMENTA: APELAO. INSUBMISSO. ASPIRANTE A OFICIAL
MDICO. PRELIMINAR. SOBRESTAMENTO DO PROCESSO. SENTENA
CVEL DE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO. REJEIO. MRITO. DISPEN-
SA DO SERVIO MILITAR OBRIGATRIO POR EXCESSO DE CONTIN-
GENTE. ADVENTO DA LEI N 12.336/10. CONVOCAO POSTERIOR.
NOVA OBRIGAO MILITAR. IRRETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS
GRAVOSA. ABSOLVIO. PROVIMENTO DO APELO DEFENSIVO.
Preliminar de sobrestamento da ao penal militar rejeitada, uma
vez que ao cvel ajuizada perante a Justia Federal j obteve sentena
de improcedncia do pedido e no h fundamento plausvel que justifi-
que a paralisao do trmite processual. Deciso unnime.
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 139

Tendo em vista que a Lei n 12.336/2010 inovou no ordenamento


jurdico ao impor aos concluintes do curso de Medicina uma nova obriga-
o de prestar o servio militar obrigatrio, ainda que portadores do Cer-
tificado de Dispensa de Incorporao, somente os casos posteriores vi-
gncia da mencionada legislao sero por ela alcanados, observando-se
o princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa.
Apelo defensivo provido para reformar a sentena condenatria e ab-
solver o acusado por atipicidade da conduta apurada. Deciso unnime.
(Apelao n 19-49.2014.7.09.0009/MS, Relator Min. Ten Brig Ar
Jos Amrico dos Santos, julgada em 2/12/2014, DJe de 15/12/2014).
Nesse precedente, o militar foi convocado aps a vigncia da Lei n
12.336/10, sendo somente seu CDI anterior e, mesmo assim, esta Corte o
absolveu. Com muito mais razo, deve ser considerada atpica a conduta
sub judice, vista de o agente ter sido dispensado por excesso de contingente e
reconvocado antes das alteraes promovidas pela citada lei, quando inexistente
a obrigao de servir s fileiras do Exrcito.
Ex positis, voto pelo conhecimento e provimento do Apelo para, refor-
mando a Sentena a quo, absolver o Asp DIEGO DE S CARVALHO PIRES do
crime previsto no art. 183, caput, e 2, alnea b, do CPM, com fulcro no
art. 439, alnea b, do CPPM.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Su-
perior Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro
Ten Brig Ar William de Oliveira Barros, na conformidade do Extrato da Ata de
Julgamento, consoante deciso proclamada pelo Presidente, de acordo com o
previsto no art. 67, pargrafo nico, inciso I, do RISTM, em dar provimento ao
Apelo para reformar a Sentena a quo e absolver o apelante Diego de S Car-
valho Pires, do crime previsto no art. 183, caput, e 2, alnea b, do CPM,
com fulcro no art. 439, alnea b, do CPPM.
Braslia, 15 de setembro de 2016 Dra. Maria Elizabeth Guimares
Teixeira Rocha, Ministra-Revisora e Relatora para o Acrdo.
DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO MINISTRO
Gen Ex ODILSON SAMPAIO BENZI
Apelao N 32-74.2015.7.07.0007-PE
Votei vencido, divergindo da douta maioria, pelo no provimento do
apelo Defensivo, mantendo-se na ntegra a Sentena a quo, que condenou Asp
OMT Ex DIEGO DE S CARVALHO PIRES pena de 2 meses de impedimen-
to, como incurso no art. 183, caput, e 2, alnea b, do CPM, pelos motivos
que passo a expor.
Em que pesem os entendimentos contrrios, considero que o Apelante
optou pela insubmisso, praticando a conduta descrita no art. 183 do CPM.
Seno vejamos.
140 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

Em relao alegao defensiva de atipicidade da conduta, com base


em dispensa de incorporao por excesso de contingente ocorrido em 2002,
aplica-se ao caso a Lei n 5.292/1967, sem a alterao trazida pela Lei n
12.336/10, uma vez que essa lei mais nova entrou em vigor em 26 de outubro
de 2010, ou seja, aps concluso do curso de medicina e convocao do
Acusado para prestar o servio militar como MFDV, ambos ocorridos em
novembro de 2009 (fls. 105/106), sob pena de retroatividade da lei com efei-
tos penais mais gravosos.
Estabelece o 2 do art. 4 da Lei n 5.292/1967, sem a alterao trazida
pela Lei n 12.336/10, que:
CAPTULO II
Da Obrigatoriedade
Art 4 Os MFDV que, como estudantes, tenham obtido adiamento
de incorporao at a terminao do respectivo curso prestaro o servio
militar inicial obrigatrio, no ano seguinte ao da referida terminao, na
forma estabelecida pelo art. 3 e letra a de seu pargrafo nico, obedeci-
das as demais condies fixadas nesta Lei e na sua regulamentao.
(...)
2 Os MFDV que sejam portadores de Certificados de Reser-
vistas de 3 Categoria ou de Dispensa de Incorporao, ao conclurem
o curso, ficam sujeitos a prestao do Servio Militar de que trata o
presente artigo. (grifo nosso).

Como se v, o 2 do art. 4 da Lei n 5.292/1967 impe aos MFDV


portadores do certificado de dispensa de incorporao que conclurem a
graduao em curso superior sujeio prestao do servio militar.
No desconheo as decises do Superior Tribunal de Justia, que confere
interpretao favorvel ao direito do dispensado de incorporao por excesso
de contingente de no ser convocado posteriormente para a prestao do ser-
vio militar na qualidade de MFDV, sob a argumentao de que o referido 2
infirmaria a regra contida no caput do art. 4 da Lei n 5.292/1967, ou seja, o
tornaria incuo, pois irrelevante seria a obteno do adiamento de incorpora-
o a que alude.
Contudo, tenho que na lei no h palavras inteis e a interpretao dos
vocbulos normativos devem ser feitos de forma que no resultem frases sem
significao real.
Portanto, ainda que tenha sido dispensado de incorporao por excesso
de contingente em 2002, tenho que a Lei vigente poca previa que o Acusa-
do poderia ser convocado para a prestao do servio militar como MFDV, o
que, de fato, ocorreu.
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 141

Conforme o Termo de Insubmisso (fl. 4), o Acusado no se apresentou


para ser incorporado e matriculado no Estgio de Adaptao e Servio (EAS) no
dia 1 de fevereiro de 2015, em que pese ter assinado o Termo de Designao
para apresentar-se Unidade Militar desde o dia 28 de janeiro do mesmo ano
(fl. 13), oportunidade em que tomou cincia do dia e hora da apresentao e
das consequncias da interrupo do referido processo.
Em juzo, ao ser interrogado, o Acusado confessou a conduta delituosa
(fls. 80/81), in verbis:
(...) que tinha conhecimento da data de apresentao marcada
para o dia 01 FEV 2015, conforme documento assinado s fls. 13; que a
Relao de Designao foi assinada em 28 JAN 2015; que, em OUT
2014, entrou com requerimento administrativo solicitando a prorro-
gao do prazo de apresentao, o qual foi negado; que, em DEZ
2014, tomou conhecimento do indeferimento do requerimento admi-
nistrativo; (...). (Grifo nosso).
As justificativas apresentadas pelo Apelante de j estar com a vida pro-
fissional delineada, inclusive, com dois contratos de trabalho e com vrios
compromissos financeiros que no poderiam ser supridos com o soldo do Aspi-
rante, bem que imaginava estar na condio de refratrio em face de uma nova
ausncia no so hbeis a ilidir sua culpabilidade e justificar a insubmisso.
Isso porque no h previso legal para justificar a insubmisso funda-
mentada em baixos valores do soldo e de outros compromissos contratuais
assumidos pelo insubmisso.
Anoto que as alegaes do Apelante, de ter praticado o delito em razo
de problemas financeiros e de que imaginava estar na condio de refratrio
em face de uma nova ausncia, no ensejam a absolvio, isso porque a sim-
ples alegao de problemas de ordem particular no basta para afastar a con-
denao.
Nesse sentido, cabe destacar a jurisprudncia consolidada na Smula
n 3 deste Superior Tribunal Militar, segundo a qual no constituem excludentes
de culpabilidade, nos crimes de desero e insubmisso, alegaes de ordem
particular ou familiar desacompanhadas de provas.
Registro que o Acusado tentou em 26 de janeiro de 2015, antes de ter
assinado o Termo de designao de MFDV, regularizar a sua situao militar,
requerendo a anulao ou revogao do ato reconvocatrio, o que demonstra,
indene de dvidas, que tinha conhecimento da importncia do ato de se apre-
sentar para o cumprimento do servio militar.
Portanto, encontra-se demonstrado nos autos que Asp OMT Ex DIEGO
DE S CARVALHO PIRES tinha plena conscincia de que estava cometendo
um ilcito, tornando-se insubmisso por livre arbtrio e sem estar amparado por
qualquer causa excludente de ilicitude ou de culpabilidade.
142 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

Conclui-se que o Acusado optou pela insubmisso porque no priori-


zou a caserna, agiu com dolo, sem temor do que poderia lhe acontecer. Falhou
com seu dever militar, sem justificativa plausvel para isent-lo de responsabili-
dade.
mngua de provas, circunstncia alguma vem abonar sua conduta,
antijurdica, perfeitamente subsumida ao tipo legal previsto no art. 183 do
CPM. No h causas dirimentes da culpabilidade, haja vista ser plenamente
exigvel do Acusado conduta diversa da que escolheu.
Por todo o exposto, votei pelo conhecimento e no provimento do
apelo Defensivo, para manter na ntegra a Sentena a quo.
Superior Tribunal Militar, 15 de setembro de 2016.
Gen Ex Odilson Sampaio Benzi
Ministro-Relator
DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO MINISTRO
Dr. PRICLES AURLIO LIMA DE QUEIROZ
Apelao N 32-74.2015.7.07.0007-PE
Votei vencido, em Voto-Vista, divergindo da douta maioria, no tocante
ao recurso de Apelao interposto pelo Asp OMT Ex Diego de S Carvalho
Pires, condenado, pelo Conselho Especial de Justia para o Exrcito da 7 CJM,
pena de 2 meses de impedimento, como incurso no art. 183, caput, e 2,
alnea b, do CPM, com o direito de recorrer em liberdade e indultado em
23.2.2016, nos termos do Decreto n 8.615/15.
Pedi Vista dos Autos especialmente para analisar, com a cautela recla-
mada por minha convico, a possibilidade e os limites da alegada retroao da
Lei n 12.336, de 26 de outubro de 2010, com resguardo do ato jurdico per-
feito, qual seja, a emisso do Certificado de Dispensa de Incorporao (CDI) do
ru, por excesso de contingente, no ano de 2002. Tudo em contraponto com a
dogmtica penal, particularmente, no que tange legislao administrativa
aplicvel ao tempo do crime de insubmisso, ocorrido em fevereiro de 2015.
Agregue-se ao caso sub examine o fato de o recorrente ter concludo a
graduao em medicina no ano de 2009 e, ciente do dever de apresentar-se
seletiva para prestao do servio militar, optou por no cumprir as imposies
da Lei n 5.292/6789, consectariamente, incidindo na condio de refratrio.

89
Art. 4 Os MFDV que, como estudantes, tenham obtido adiamento de incorporao at a
terminao do respectivo curso prestaro o servio militar inicial obrigatrio, no ano seguinte
ao da referida terminao, na forma estabelecida pelo art. 3 e letra a de seu pargrafo nico,
obedecidas as demais condies fixadas nesta Lei e na sua regulamentao (Redao anterior).
1 Para a prestao do Servio Militar de que trata este artigo, os citados MFDV ficaro vin-
culados classe que estiver convocada a prestar o servio militar inicial, no ano seguinte ao da
referida terminao do curso.
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 143

Aps 4 anos em situao irregular, se apresentou voluntariamente, participou


do processo seletivo do ano de 2014, agora regido nos termos da Lei
n 12.336/2010. Convocado incorporao, no compareceu na data aprazada,
1.2.2015, sendo declarado insubmisso.
Ab initio, ressalto a inegvel irretroatividade da lei penal gravosa, garan-
tia secular corolria do axioma nulla crimen sine legis (FERRAJOLI, Luigi, Direito
e Razo Teoria do Garantismo Penal, Trad. Ana Paula Zomer e Outros, So
Paulo: Madri, Ed. Revista dos Tribunais, 2002). Ocorre que, aparentemente, a
Lei n 12.336/2010, que alterou as Leis n 4.375/64 dispe sobre o servio
militar e a n 5.292/67 dispe sobre a prestao do servio militar pelos
estudantes de Medicina, Farmcia, Odontologia e Veterinria , possui natureza
extrapenal. No se subsumindo a esse postulado.
Por outro lado, a norma procedimental administrativa que regula a in-
corporao dos conscritos para a prestao do servio militar obrigatrio, oca-
sionalmente, pode inflexionar o tipo penal capitulado no art. 183 do Cdigo
Penal Militar (CPM). Merecendo uma anlise sob esse vis.
Eis o ponto nodal do debate posto no presente Recurso.
Desse modo, perquire-se a legalidade da convocao do acusado
portador de CDI desde 2002 e diplomado em medicina em 2009 para incor-
porar-se s fileiras das Foras Armadas no ano de 2015, sob a gide da Lei n
12.336/2010.
Em se reconhecendo a compatibilidade legal da convocao, bem co-
mo a regularidade do processo seletivo, esquivando-se o acusado de compare-
cer no local e na data designada para o ato da incorporao, ao menos for-
malmente, incorreu no crime de insubmisso.
Julguei, portanto, que tais motivos recomendavam solicitar Vista dos Autos
para o fim de sobre eles me debruar pessoalmente.
Como se sabe, o delito de insubmisso atenta contra o servio militar.
Crime de essncia contra as Foras Armadas, j que a Constituio Federal
reservou apenas a estas instituies o dever/poder de conduzir o processo sele-
tivo de prestao do tributo constitucional do Servio Militar Obrigatrio.
Considero oportuno e conveniente, em face da relevncia do seu con-
texto poltico e constitucional, tecer algumas consideraes sobre aquele en-
cargo de cidadania.
Historiadores do direito fixam o perodo imediatamente posterior Re-
voluo Francesa de 1789 como o marco do servio militar universal. A Ordem

2 Os MFDV que sejam portadores de Certificados de Reservistas de 3 Categoria ou de Dis-


pensa de Incorporao, ao conclurem o curso, ficam sujeitos a prestao do Servio Militar de
que trata o presente artigo. (Redao anterior).
144 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

da Leve en Masse, promulgada pela Conveno em 23 de agosto de 1793,


determinava a apresentao de todos os homens jovens. Ressalvava as mu-
lheres, os idosos e os meninos, mas lhes atribua outros encargos90. Desse mo-
do, a Frana, que dispunha de um exrcito de 30 mil homens pagos, constituiu
uma fora terrestre de 300 mil homens, que repeliu as tentativas de invaso
militar dos seus vizinhos. Por lei de 1803, Napoleo institucionalizou o servio
militar. Outros pases seguiram o exemplo a partir de meados do sculo XIX
(Estados Unidos 1861, Prssia 1870, Japo 1873).
No Brasil, o recrutamento militar deu-se com a Repblica, embora a
Constituio Imperial de 1824 fizesse referncia ao dever de todo brasileiro
pegar em armas para defender o territrio91. Lei de 1908 estabeleceu a obri-
gatoriedade de servir o Exrcito. S foi aplicada, todavia, a partir de 1916 de-
pois que Olavo Bilac empreendeu ampla campanha cvica para sua aplicao.
A farda para todos, para todos o dever, a honra e o sacrifcio foi a frase, de
sua autoria, mais significativa a representar o tema.
Desde ento, o servio militar tornou-se dever do cidado ao completar
18 anos, dispensadas as mulheres. A cada ano, aperfeioa-se o sistema de re-
crutamento e seleo, tornando-o mais justo e eficiente, aprimorando a quali-
dade do pessoal, formando uma reserva proporcional populao do pas.
Especificamente quanto seleo do pessoal tcnico em sade, sua in-
corporao no s atende aos objetivos de alta poltica de mobilizao, como
subsidiariamente tambm prestao dos servios sanitrios para populaes
desassistidas, em regies de baixa densidade populacional, onde os servios
regulares so insuficientes ou inexistentes, onde convivem populaes indge-
nas e ribeirinhas, exemplo do que ocorre em So Gabriel da Cachoeira, Estado
do Amazonas. L, o Hospital de Guarnio do Exrcito, com um efetivo majori-
trio de mdicos prestando servio militar, atende cerca de noventa por cento
da populao civil da regio.
O recrutamento de mdicos e assemelhados cumpre legislao
adicional especfica. Tratando-se de conscrito possuidor de terceiro grau de
estudos, acredita-se superada qualquer dvida quanto ao integral cumprimento
das prescries emanadas da Comisso de Seleo, a respeito da data e do
local de apresentao, da irrecusabilidade da incorporao e, por fim, das
consequncias criminais decorrentes da impontualidade para iniciar o perodo

90
Os homens jovens devero lutar, os casados forjaro as armas e transportaro os suprimentos,
as mulheres confeccionaro tendas e uniformes e serviro nos hospitais, os meninos transfor-
maro a roupa branca em bandagem, os velhos sero levados s praas pblicas para elevar o
moral dos combatentes e pregar a unidade da Repblica e o dio aos reis. Ordem da Leve
en Masse (Recrutamento em Massa), Conveno da Revoluo Francesa a 23/8/1793.
91
Constituio Federal de 1824. Art. 145. Todos os Brazileiros so obrigados a pegar em armas,
para sustentar a Independencia, e integridade do Imperio, e defendel-o dos seus inimigos ex-
ternos, ou internos. (Grafia original).
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 145

do servio militar, na privilegiada condio de Aspirante a Oficial, degrau


imediatamente anterior ao primeiro posto do Oficialato, o de 2 Tenente
Mdico. Ademais, esse dever, com a durao em mdia de 11 meses, pode ser
tambm entendido como um justo contributo que o jovem mdico entrega ao
pas, notadamente depois de cursar uma universidade pblica.
Indubitvel que a positivao do tipo penal na legislao contempornea
fruto da garantia da efetividade do princpio da nao em armas de longa
data adotado no Direito ptrio e reproduzido no art. 143 da Carta Magna
de 1988. (CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito Constitucional Teoria
do Estado e da Constituio. 17. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2011, p.
1.224).
Sob esse fundamento, pune-se o civil que, regularmente, convocado,
selecionado e designado no se apresenta na Organizao Militar no prazo que
foi marcado, furtando-se do seu dever constitucional.
Pois bem, no caso em debate, o que se analisa exatamente a
regularidade da convocao do Recorrente incorporao em 1.2.2015.
Concluso essa apta a aclarar a tipicidade ou a atipicidade da conduta do
recorrente.
O Apelante, portador de CDI desde 2002, graduou-se em medicina no
ano de 2009 e, ex legis92, convocado ao processo seletivo para incorporao e
prestao do servio militar obrigatrio no ano seguinte. Evidente que,
abrigado pelo entendimento do Superior Tribunal de Justia daquela poca,
no poderia ele ser incorporado em 2010. Contudo, mantinha intacto o nus
de participar da seleo para a regularizao da sua situao para com o
servio militar, que restava em aberto aps a concluso do curso. No entanto,
optou por ignorar o chamamento da administrao, passando a Refratrio.
Condio na qual permaneceu at 2014, quando, imbudo do deside-
rato de regularizar sua situao militar, voluntariamente, se apresentou e foi
convocado. Participou do recrutamento daquele ano e designado incorpora-
o em 1.2.2015. Bem verdade que tentou administrativamente, sem sucesso,
adiamento da incorporao.
Entendo que da liberdade de se realizar uma ao de imediato ou pos-
terg-la sempre adviro consequncias, ainda mais quando, nesse lapso tempo-
ral, sucederam-se leis. Exatamente o que ocorreu in casu, uma vez que a Lei n
5.292/67 foi alterada, em 26 de outubro de 2010, pela Lei n 12.336. Da
mesma toada modificou o entendimento do Superior Tribunal de Justia sobre

92
Art. 9 Os MFDV, de que tratam o art. 4 e seu 2, so considerados convocados para a
prestao do Servio Militar no ano seguinte ao da terminao do curso, pelo que ainda como
estudantes do ltimo ano, devero apresentar-se, obrigatoriamente, para fins de seleo. Lei
n 5.292/67. (Redao antiga).
146 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

a convocao incorporao dos mdicos portadores de CDI. Consolidado,


aps a reforma legislativa, nos seguintes termos:
Processual Civil. Embargos de Declarao. Servio Militar Obrigat-
rio. Dispensa por Excesso de Contingente. Estudante. rea de Sade. Leis
5.292/1967 e 12.336/2010.
1. Os estudantes de Medicina, Farmcia, Odontologia ou Veterinria
dispensados por excesso de contingente no esto sujeitos prestao do
servio militar, compulsrio to somente queles que obtm o adiamento
de incorporao, conforme previsto no art. 4, caput, da Lei 5.292/1967.
2. As alteraes trazidas pela Lei 12.336 passaram a viger a partir
de 26 de outubro de 2010 e se aplicam aos concluintes dos cursos nos IEs
destinados formao de mdicos, farmacuticos, dentistas e veterin-
rios, ou seja, queles que foram dispensados de incorporao antes da re-
ferida lei, mas convocados aps sua vigncia, devem prestar o servio mi-
litar.
3. Embargos de Declarao acolhidos. (EDcl no REsp n 1.186.513-
RS, Relator Min. Herman Benjamin, julgado em 12.12.2012, DJe de
14.2.2013).
Com a reforma, houve a incluso do art. 40-A na Lei n 4.375/64
93
(LSM) , alertando que os Certificados de Dispensa de Incorporao dos brasi-
leiros concludentes dos cursos Medicina, Farmcia, Odontologia e Veterinria
passaram a ter validade at a data da diplomao, sendo que, aps, devero
ser revalidados. Evidente que, como o Apelante at outubro de 2010 no havia
regularizado sua situao junto ao Servio Militar Regional, diga-se, por opo
prpria, passou a sofrer incidncia do novel normativo.
Por ser Refratrio, no momento da entrada em vigor da nova norma, a
convalidao do CDI expedido em 2002 deveria ser apreciada, como de fato
foi, segundo os requisitos estabelecidos para o Processo Seletivo de 2014 e no
consoante os da Seletiva de 2009.
Impende ressaltar que o requerente se encontrava em situao de pen-
dncias perante a Administrao Militar, inexistindo direito adquirido nesses
estados.
Ademais, de acordo com os ensinamentos de De Plcido e Silva:

(...) o direito adquirido tira sua existncia dos fatos jurdicos passa-
dos e definitivos, quando o seu titular os pode exercer. No entanto, no
deixa de ser adquirido o direito, mesmo quando seu exerccio dependa
de um termo prefixo ou de uma condio preestabelecida inaltervel ao

93
Art. 40-A. O Certificado de Iseno e o Certificado de Dispensa de Incorporao dos brasilei-
ros concluintes dos cursos de Medicina, Farmcia, Odontologia e Veterinria tero validade
at a diplomao e devero ser revalidados pela regio militar competente para ratificar a dis-
pensa ou recolhidos, no caso de incorporao, a depender da necessidade das Foras Arma-
das. (Includo pela Lei n 12.336, de 2010).
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 147

arbtrio de outrem. Por isso sob o ponto de vista da retroatividade das leis,
no somente se consideram adquiridos os direitos aperfeioados ao tem-
po em que se promulga a lei nova, como os que estejam subordinados a
condies ainda no verificadas, desde que no se indiquem alterveis ao
arbtrio de outrem. (SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Forense.
8. ed. 1984. pp. 77/78).
De toda sorte, o suposto direito aperfeioado, invocado em razo de o
apelante possuir CDI na poca em que colou grau no ano de 2009, no apto,
por si s, a excluir a incidncia das alteraes da Lei n 12.336, em 26 de ou-
tubro de 2010, no caso concreto, sob o fundamento da irretroatividade legal.
Explico.
No se trata de retroao normativa. O caso de lei nova afetando
apenas os efeitos dos atos anteriores, mas produzidos aps a data em que ela
entrou em vigor. Ressalto, ainda, que o longo lapso temporal inconclusivo do
processo de regularizao de situao militar: 4 anos, no se deu por culpa da
administrao, mas por conta e risco da inrcia do recorrente.
Sobre a aplicao da novel legislao aos concludentes do curso medi-
cina em data pretrita reforma legal e convocados aps outubro de 2010,
cito excertos de esclarecedor julgado do Superior Tribunal de Justia proferido
no Mandado de Segurana n 17.502/DF:
Processo Civil. Administrativo. Militar. Servio Obrigatrio. Profissio-
nal da rea de Sade. Dispensa por Excesso de Contingente. Convocao
Posterior. Possibilidade. Tema Pacificado em Recurso Submetido ao Re-
gime do Art. 543-C do CPC.
1. Cuida-se de mandado de segurana em que se discute a obriga-
toriedade de nova convocao para o servio militar do profissional da
rea mdica que foi dispensado antes da edio da Lei n 12.336, de
2010.
2. O impetrante, profissional da rea mdica, foi dispensado do
servio militar obrigatrio em 31.12.2002, por excesso de contingente, e
recebeu na ocasio o Certificado de Dispensa de Incorporao (CDI).
Contudo, posteriormente, concluiu o curso de medicina em 11.11.2008.
Defende por isso que possui direito adquirido a no ser novamente con-
vocado, quando da concluso do curso de medicina.
3. A Primeira Seo, em julgamento submetido ao regime do art.
543-C do CPC (recurso repetitivos), sedimentou o entendimento de que
a Lei 12.336/2010 deve ser aplicada aos concluintes dos cursos nos IEs
destinados formao de mdicos, farmacuticos, dentistas e veterinrios
que foram dispensados de incorporao, mas ainda no convocados
(EDcl no REsp 118.6513/RS, Rel. Ministro Herman Benjamin, Primeira
Seo, julgado em 12.12.2012, DJe 14.2.2013).
5. No caso especfico dos autos, como a dispensa do impetrante
por excesso de contingente ocorreu em 31.12.2002 e a concluso do cur-
148 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

so de medicina deu-se em 11.11.2008, sua nova convocao pode ser


realizada com fundamento na Lei n 12.336/10.
Segurana denegada. (STJ - MS: 17502 DF 2011/0205939-9, Rela-
tor: Min. Humberto Martins, data de julgamento: 22.5.2013, DJe
31.5.2013)

Para melhor compreenso do Decisum, transcrevo fragmentos do Voto:


Como ficou claro nos autos, o impetrante foi dispensado do servio
militar obrigatrio por excesso de contingente em 31.12.2002, recebendo
o Certificado de Dispensa de Incorporao (CDI). Posteriormente a esse
fato, obteve aprovao em vestibular e concluiu o curso de medicina,
com colao de grau em 11.11.2008. Aps a colao de grau, submeteu-se
o impetrante ao programa de residncia mdica, cujo perodo foi definido
entre 02.02.2009 a 1.02.2012. Para essa hiptese ftica, est sedimen-
tado nesta Corte Superior o novel entendimento de que os estudantes de
Medicina, Farmcia, Odontologia e Veterinria, dispensados por excesso
de contingente, esto sujeitos prestao do servio militar obrigatrio
aps a concluso desses cursos, se ocorrida esta aps a edio da Lei
n 12.336/2010.

Veja-se, para o Superior Tribunal de Justia, at mesmo aquele que,


portador de CDI, tenha colado grau antes de 26 de outubro de 2010 e, regu-
larmente, tenha postergado a prestao do servio militar para data futura
alterao da lei, estar sob a gide da nova norma. Entendo que, pela lgica do
razovel, fundamentos no h para afastar igual soluo para quele que,
voluntariamente, se furta da obrigao a todos imposta, sob pena de beneficiar
o infrator da regra mandamental e, ainda, valorar e incentivar o comportamento
contrrio s ordens positivadas pelo Poder Pblico Estatal.
Ora, o desiderato do Apelante era buscar estar em dia com o Servio
Militar, porquanto se apresentou e foi convocado em 2014, designado para
incorporar em 2015. Inegvel que a inrcia do Recorrente provocou a incidn-
cia da novel legislao ao processo de ajuste da sua condio de Refratrio.
Como poderia a Administrao Militar agir diferente e fazer incidir, na espcie,
regra extrapenal j revogada? Sob qual fundamento? Ademais, apresentou-se
voluntariamente, no foi compulsado seleo, como quer fazer parecer.
Diferente de quando concluiu a graduao, que a convocao se deu
de ofcio, em 2014, ela operou-se por ato voluntrio do Recorrente que procurou
a administrao para acertar sua situao. E por ser refratrio era preferencial
para incorporao, ato que somente no ocorreu porque o Apelante deixou de
comparecer no local e dia marcados, por conseguinte, consumando a insub-
misso.
Incontroverso nos autos que o Recorrente participou de forma livre e
consciente do Processo Seletivo do ano de 2014, sendo submetido legislao
APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE 149

vigente ao tempo do ato, qual seja, a Lei n 12.336/2010, tendo sido regu-
larmente notificados data, local e horrio da apresentao para incorporao.
Alertado de que sua ausncia no procedimento incorreria em crime de in-
submisso.
evidncia, o ato de convocao incorporao foi plenamente vli-
do. O fato tpico do ponto de vista formal e material. No h causas justifi-
cantes ou exculpantes da conduta do Apelante.
Presentes todos os substratos do crime, a condenao medida que se
impe.
Em relao ao indulto, permito-me aderir tcnica da motivao per
relationem admitida pelo Supremo Tribunal Federal (Ag. Reg. do Agravo de
Instrumento 738.982/PR), por conseguinte, adoto os fundamentos de fls.
212/217 do juiz a quo, que, acertadamente, em nome da razoabilidade, des-
considerou os 2 dias de pena faltantes no cmputo de um quarto para a con-
cesso do benefcio.
Da mesma forma me filio ao posicionamento do Ministro-Revisor de
que a concesso do indulto no prejudica o recurso defensivo em razo de
uma eventual absolvio lhe ser mais benfica. Alis, fao aqui um recorte para
rememorar que a concesso do indulto antes do trnsito em julgado apenas
ser possvel ante a existncia de recurso exclusivo da Defesa, caso em que a
pena mxima restar inalterada.
De longa data o Supremo Tribunal Federal tem se posicionado nesse
sentido:
Execuo Penal: Indulto: admissibilidade em tese na pendncia de
Recursos Extraordinrio e Especial, ambos de defesa; competncia do ju-
zo de execuo. 1. admissvel em tese a aplicao de Decreto de indulto
coletivo, quando condenao embora pendente de recursos de defesa ,
j no pode ser exasperada, a falta de recurso da acusao: precedentes
do Supremo Tribunal Federal. 2. Compete ao Juzo de execuo penal
decidir do pedido de indulto, na pendncia de Recursos Extraordinrio e
Especial, at porque, nessa hiptese, a priso do ru, independentemente
de sua necessidade cautelar como e da jurisprudncia dominante
constitui verdadeira execuo provisria da pena. (STF - HC: 71691 RJ,
Relator: Seplveda Pertence, Julgamento: 9.8.1994, Primeira Turma, DJ
3.9.1994).
Por derradeiro, entendo que o equvoco cometido pela Juza-Auditora,
ao convocar o Conselho Especial de Justia (CEJ) para processar e julgar praa
especial (Aspirante a Oficial), reveste-se de nulidade por afronta ao juiz natural.
No entanto, in casu, o juzo rescindente merece ser abrandado em razo do
princpio da instrumentalidade das formas, bem como das consequncias dele-
trias a serem suportadas pelo requerente.
150 APELAO N 32-74.2015.7.07.0007-PE

In specie, entendo que os fins do direito penal militar foram todos atin-
gidos, o bem jurdico lesado foi recomposto, o acusado apenado, inclusive, j
teve declarada extinta sua punibilidade. Mormente, submet-lo a outro proces-
so e julgamento seria prejudicar em muito sua atual condio e em nada con-
tribuiria para a pacificao social ou preveno geral, desiderato maior do
normativo repressor.
Ademais, segundo o atual entendimento do Supremo Tribunal Federal,
o postulado pas de nullit sans grief aplica-se, inclusive, nas nulidades absolu-
tas: O entendimento deste Tribunal, de resto, o de que, para o reconheci-
mento de eventual nulidade, ainda que absoluta, faz-se necessria a demons-
trao do prejuzo, o que no ocorreu na espcie (RHC 120.569/SP, julgado
sob a relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski). Assim sendo, em razo do
explicitado, considero mera irregularidade o julgamento do Apelante pelo CEJ.
Ante o exposto, acompanho o voto do Ministro-Relator para conhecer
e negar provimento ao Recurso Defensivo.
como voto.
Superior Tribunal Militar, 15 de setembro de 2016.
Dr. Pricles Aurlio Lima de Queiroz
Ministro do STM

__________
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS
Relator: Min. Alte Esq Alvaro Luiz Pinto.
Revisor: Min. Dr. Jos Colho Ferreira.
Apelante: O Ministrio Pblico Militar, no tocante absolvio de Elisson Brites
Olmedo, ex-Sd Ex, do crime previsto no art. 290 do CPM.
Apelada: A Sentena do Conselho Permanente de Justia da Auditoria da 9 CJM,
de 7/3/2016.
Advogado: Defensoria Pblica da Unio.

EMENTA
APELAO. MPM. PROVIMENTO. ABSOLVIO EM PRI-
MEIRA INSTNCIA. SENTENA RECONHECENDO FORMA AT-
PICA DE EXTINO DE PUNIBILIDADE. CUMPRIMENTO DE
PUNIO ADMINISTRATIVA. NO COMPROVAO DO BIS
IN IDEM. ADEQUAO AO TIPO LEGAL PREVISTO NO ART.
290, CAPUT, DO CPM. RU CONFESSO. AUTORIA E MATE-
RIALIDADE COMPROVADAS. PORTE DE DUAS SUBSTNCIAS
PSICOTRPICAS EM AMBIENTE MILITAR (MACONHA E COCA-
NA). IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DOS PRINCPIOS DA
FRAGMENTARIEDADE E DA INTERVENO MNIMA. SENTENA
REFORMADA.
A Sentena absolutria afirmou ser inconteste que o Militar
realmente portava duas substncias proibidas (maconha e cocana)
em ambiente militar. No entanto, a fundamentao para a absolvi-
o consistiu no cumprimento de priso disciplinar de 21 (vinte e
um) dias, que, segundo o Conselho Permanente de Justia para o
Exrcito, impediria a atuao do Poder Judicirio para conden-lo
sob pena da prtica do bis in idem.
O crime militar e a transgresso disciplinar so condutas que
infringem os preceitos de hierarquia e disciplina, porm o crime
militar uma conduta humana mais grave, devendo observar as
sanes contidas no Cdigo Penal Militar. O crime previsto no art.
290 do CPM no pode ser apenado com punio disciplinar. O le-
gislador fez previses legais especficas tanto para o cumprimento
da transgresso disciplinar como para o crime militar e assim deve
ser observado para a consecuo do objetivo basilar dos respecti-
vos institutos legais.
O crime de entorpecente praticado na caserna alcana um
grau de reprovabilidade to elevado que no h espao para a
aplicao dos Princpios da Fragmentariedade e da Interveno
Mnima do Estado.
Apelo provido. Deciso por maioria.
152 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

DECISO
O Tribunal, por maioria, deu provimento ao Apelo ministerial, para re-
formar a Sentena a quo e condenar o ex-Sd Ex Elisson Brites Olmedo pena
de 1 ano de recluso, como incurso no art. 290 do CPM, concedendo-lhe o
benefcio do sursis pelo prazo de 2 anos, nas condies fixadas no Acrdo,
assegurando o direito de recorrer em liberdade. O Ministro Jos Colho Ferreira
(Revisor) negava provimento ao Recurso do Ministrio Pblico Militar, manti-
nha na ntegra a Sentena hostilizada e far voto vencido. Na forma regimental,
usaram da palavra o Subprocurador-Geral da Justia Militar Dr. Jos Garcia de
Freitas Junior e o Defensor Pblico Federal de Categoria Especial Dr. Afonso
Carlos Roberto do Prado.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
o Subprocurador-Geral da Justia Militar, designado, Dr. Jos Garcia de Freitas
Junior. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Maria Elizabeth Guimares
Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Cleonilson Niccio
Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lcio
Mrio de Barros Ges, Odilson Sampaio Benzi, Carlos Augusto de Sousa, Fran-
cisco Joseli Parente Camelo, Marco Antnio de Farias e Pricles Aurlio Lima
de Queiroz. Ausente, justificadamente, o Ministro Jos Barroso Filho. (Extrato
da Ata da 83 Sesso, 8/11/2016).

RELATRIO
Trata-se de Apelao interposta pelo MINISTRIO PBLICO MILITAR,
irresignado com a Sentena do Conselho Permanente de Justia da Auditoria
da 9 CJM, de 7/3/2016, que absolveu o ex-Sd Ex ELISSON BRITES OLMEDO
do crime previsto no art. 290 do Cdigo Penal Militar.
Narra a Exordial acusatria de fls. 1 a 1.2, Vol. 1, que:
(...) por volta das 8:00h, aps a realizao do Treinamento Fsico
Militar, foi realizada revista rotineira nos armrios do Alojamento de Ca-
bos e Soldados da Companhia de Apoio da Base de Administrao e
Apoio do Comando Militar do Oeste.
Durante a revista, o denunciado Sd ELISSON BRITES OLMEDO re-
tirou todo o material que se encontrava dentro de seu armrio e, quando
mexia na gandola, discretamente colocou alguma coisa entre os dedos.
Nesse momento, foi indagado pelo Condutor do flagrante GUILHERME
PEREIRA GOMES sobre o que se tratava; respondendo, de pronto, que
era droga.
Em sua oitiva, o denunciado afirmou que comeou a retirar de seu
armrio todo material e, ao chegar na terceira prateleira, puxou uma gan-
dola, vindo junto um pacote plstico que foi segurado com a mo es-
querda enquanto a gandola foi retirada com a mo direita e jogada no
cho. Acrescentou que, ao ser questionado sobre o que segurava em sua
mo esquerda, respondeu que se tratava de droga. Reconheceu ser usurio
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 153

de maconha desde os doze anos, porm negou que o pacote encontrado


fosse seu, no sabendo explicar como ele foi parar dentro de seu armrio.
Fato que autuado o denunciado Sd BRITES e apreendido o mate-
rial (fls. 12/13) que ele guardava em seu armrio, aps ter sido pronta-
mente encaminhado ao exame pericial, revelou-se que: (I) a poro de
vegetal apreendida trata-se de maconha, Cannabis sativa Linneu, que tem
como principal componente qumico e psicoativo o THC; e (II) a substn-
cia em p de tonalidade amarelada apreendida trata-se de cocana. Am-
bas as referidas substncia causam dependncia e so de uso proscrito no
Brasil, pois esto inscritas na Portaria SVS/MS, n 344, conforme Laudo de
Exame Toxicolgico de fls. 60/63.
(...)
Nos autos do APFD, lavrado na Base de Administrao e Apoio do
Comando Militar do Oeste/CMO, constam as seguintes peas: Auto de Priso
em Flagrante Delito (fls. 8/11, Vol. 1); Auto de Apresentao e Apreenso
(fls. 12/13, Vol. 1), Nota de Culpa (fls. 14, Vol. 1); Exame de Corpo de Delito
(fls. 19/20, Vol. 1); Relatrio (fls. 39/40, Vol. 1); Laudo de Exame Toxicolgico
(fls. 60/63, Vol. 1).
Por Deciso da MM. Juza-Auditora Substituta, no exerccio da titulari-
dade da 9 CJM, Dra. SUELY PEREIRA FERREIRA, datada de 12 de junho de
2015, foi concedida liberdade provisria ao Militar (fl. 49, Vol. 1), sendo expe-
dido o Alvar de Soltura, com cumprimento naquela mesma data (fl. 55, Vol. 1).
A Denncia foi recebida em 2 de setembro de 2015 (fls. 69/70, Vol. 1).
O Laudo definitivo de constatao de substncia entorpecente realizado
pelo Instituto de Anlises Laboratoriais Forenses da Coordenadoria-Geral de
Percias da Secretaria de Justia e Segurana Pblica do Estado do Mato Grosso
do Sul (fls. 60/63, Vol. 1), aps analisar o material apreendido, concluiu que:
(...) as anlises realizadas na poro de vegetal forneceram resulta-
do positivo para maconha, Cannabis sativa Linneu e as anlises realiza-
das na poro de substncia revelaram a presena de cocana, a qual
extrada da planta cientificamente denominada Erythroxylum coca Lam e
tambm de outras espcies do gnero.
O THC, princpio ativo da maconha, caracterizado como um psi-
cotrpico e causa dependncia. A substncia cocana classificada como
entorpecente e tambm causa dependncia. O THC, a planta Cannabis
sativa e a substncia cocana esto inscritos na Portaria/SVS/MS n
344, de 12/5/1998 (republicada em 1 de fevereiro de 1999) e suas
respectivas atualizaes, portanto, proibidos em todo territrio nacio-
nal, de acordo com a Lei n 11.343, de 28 de agosto de 2006. (grifo
nosso).
Devidamente citado (fl. 85, Vol. 1), qualificado e interrogado, o Acusado
declarou que (fls. 89/91, Vol.1):
154 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

(...) os fatos realmente aconteceram como narrados na Denncia,


mas deseja esclarecer que, quando retirou o seu material do armrio,
tambm retirou a substncia de dentro do bolso da cala, sendo que pri-
meiramente ficou com a substncia na mo e depois a jogou no cho;
que a substncia pertencia realmente ao interrogando; que na verdade ti-
nha colocado a substncia dentro de sua cala civil para utiliz-la depois
que sasse do quartel; que utilizava a droga para dormir, pois a mesma
dava sonolncia; que utilizava a maconha para dormir e a cocana tinha
sobrado de uma festa que tinha ido no domingo anterior e acabou esque-
cendo tambm na cala; que j tinha tido instruo sobre droga no Quar-
tel; que realmente j fazia uso de maconha desde os 12 anos de idade;
que cocana s usou por duas vezes; (...) que havia ido para participar do
TFM centralizado e soube que haveria uma revista no alojamento; que a
se recordou que havia esquecido as drogas no bolso da cala, mas no foi
permitido que entrasse no alojamento naquele momento; que quem veri-
ficou primeiro a droga foi o AI P Gomes; que realmente quando foi inda-
gado pelo Cap Seixas disse que a droga no era sua, pois naquele mo-
mento ficou com medo; (...) que conhece as testemunhas e nada tem a
alegar contra elas; que aps ter sido solto pela Justia cumpriu mais 21
dias de punio que acredita que tenha sido em razo do porte de dro-
gas; que cumpriu esse tempo na cela da Cia de Guarda; que nunca fez
tratamento contra drogas; que no se considera viciado porque largou das
drogas cerca de trs dias depois que foi solto e at hoje no sente falta;
que sua famlia se decepcionou com o ocorrido, (...) que no se declarou
usurio de drogas na entrevista para o servio militar porque queria agra-
dar a um tio seu que era tenente aposentado e queria que o interrogando
servisse; (...) que realmente deu suas explicaes por escrito, dizendo que
utilizava a droga como antidepressivo; que depois disso veio a sentena,
sendo que foi informado pelo Cap Seixas que ele havia pedido 30 dias de
punio, mas como o Comandante foi bonzinho deu s 21 dias de puni-
o. (...).
As testemunhas arroladas pelo Parquet prestaram os seguintes esclare-
cimentos:
- Cap MARCELO ALEXANDRE SEIXAS (fls. 92/93, Vol. 1):
(...) que foi Comandante do Sd Brites at o momento em que foi
excludo a bem da disciplina; que foi autorizada uma revista geral por
parte do Comandante; que quem estava fazendo a revista no armrio do
acusado era o AI P Gomes; que o depoente estava no alojamento tam-
bm; que o AI P Gomes chamou o depoente e mostrou a substncia que
havia achado no armrio do Sd Brites; que o depoente no sabia ao certo
que tipo de substncia era, pois estava em um saco plstico (...).
- ST ADAAS RODRIGUES SOUZA (fls. 94/95, Vol. 1):
(...) que foi acionado pelo Cap Seixas e quando chegou no aloja-
mento soube que havia sido encontrado droga com o Sd Brites; que a
substncia foi mostrada para o depoente e houve informao que a mes-
ma foi encontrada no armrio do Sd Brites, que o Sd Brites estava nervoso
e quieto; que o depoente aproveitou para dar uns conselhos a ele; (...).
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 155

- 3 Sgt Ex GUILHERME PEREIRA GOMES (fl. 96, Vol. 1):


(...) que aps o TFM o Cap Seixas, Comandante de Cia, determi-
nou que os sargentos efetuassem uma revista no alojamento dos cabos e
soldados; que os militares revistados iam subindo de dois em dois; que
revistou o armrio do Sd Brites; que o Sd Brites pegou uma gandola den-
tro do armrio e o depoente notou que ele havia escondido alguma coisa
na mo; que logo aps ele jogou a gandola no cho; que o depoente
perguntou o que era aquilo que ele segurava; que o Sd Brites respondeu
que era droga; que o depoente pegou a substncia e chamou o Cap Sei-
xas, que j estava no alojamento; que a substncia estava em forma de
cubinho dentro de um plstico; (...) que, quando perguntou ao Sd Brites
o que era aquilo, o mesmo abaixou a cabea e disse com o ar deprimido
que era droga (...).
O ex-Sd BRITES foi punido disciplinarmente por ter sido encontrado
com substncias proibidas no interior do alojamento, ficando preso por 21
(vinte e um) dias a contar do dia 3/7/15 no Xadrez da Guarda do CMO e
ingressando no comportamento Mau (fls. 148/149, Vol. 1).
Na Ata da 211 Sesso do Conselho Permanente de Justia para o Exr-
cito, datada de 29 de setembro de 2015, foi determinado que (fl. 100, Vol. 1):
(...) fosse requisitado ao Comandante da Cia de Apoio da Base
Administrao e Apoio do CMO que remeta a este Juzo, no prazo de
24h, a seguinte documentao: 1. Cpia da sindicncia que resultou no
licenciamento a bem da disciplina do acusado; 2. CPIA DAS FOLHAS
DE ALTERAES DO ACUSADO REFERENTE AO MS DE JULHO/2015;
3. Cpia da ficha disciplinar do acusado; 4. Informao se o acusado foi
punido disciplinarmente e quais os motivos para a aplicao dessa puni-
o. (...) (grifo no original).
Transcreve-se, abaixo, a concluso a que chegou o Sindicante (fl. 163,
Vol. 1):
(...) sendo que a conduta atribuda ao soldado acima elencado deve
sofrer represso imediata, pois o torna incompatvel para permanecer nas
Foras Armadas, devendo ser aplicado, salvo melhor juzo, o previsto no
art. 31, c, e seu 3, b, da Lei do Servio Militar, e art. 141, 2, do
Decreto n 57.654/1966, Regulamento da Lei do Servio Militar, tendo em
vista ser soldado do Efetivo Varivel prestando o Servio Militar Obrigatrio.
A soluo da Sindicncia datada de 23 de julho de 2015, subscrita pelo
Comandante da Base de Administrao e Apoio/CMO, determinou o licencia-
mento do Sd EV ELISSON BRITES OLMEDO na forma do inciso I do 1 do
art. 32 do RDE.
Em suas Alegaes Escritas, o Ministrio Pblico Militar requereu a pro-
cedncia da Denncia oferecida contra o Acusado para conden-lo como in-
curso nas penas do art. 290, caput, do CPM (fls. 188/191, Vol. 1).
156 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

A Defensoria Pblica da Unio, por sua vez, pugnou pela absolvio do


Acusado, requerendo a aplicao do Princpio da Insignificncia e, subsidiaria-
mente, que a conduta fosse considerada como simples infrao disciplinar,
rogando, tambm, pela aplicao da Lei n 11.343/2006 em detrimento ao
art. 290 do CPM (fls. 193/203, Vol.1). Na eventualidade de uma condenao,
requereu a aplicao da atenuante prevista no inciso I do art. 72, bem como da
atenuante da confisso e, por ltimo, a concesso da suspenso condicional da
pena (fls. 193/203, Vol.1).
O Conselho Permanente de Justia para o Exrcito, por unanimidade,
julgou improcedente a Denncia e absolveu o Acusado do crime previsto no
art. 290, caput, do CPM, com fundamento no art. 439, alnea f, do CPPM,
c/c o art. 42, 2, do Estatuto dos Militares, por reconhecer uma forma atpica
de extino de punibilidade (fls. 212/221, Vol. 1).
Inconformado, o Representante do MPM interps recurso de Apelao
(fl. 226, Vol. 1), com apresentao das suas Razes (fls. 231/237, Vol. 2), postu-
lando a condenao do ex-Sd ELISSON BRITES OLMEDO nas penas previstas
no art. 290 do CPM.
O Representante do Parquet Militar asseverou em prol de sua rogativa
que, verbis :
(...) tanto a priso disciplinar, quanto a expulso do militar, confi-
guram consequncias administrativas de seu censurvel comportamento,
sem que isto exclua a apurao da prtica de um delito e, em caso de
condenao, a consequente aplicao da pena.
Ressalta-se que o art. 42, 2, da Lei 6.880/80, estabelece que,
em caso de concurso entre militar e transgresso disciplinar, quando fo-
rem da mesma natureza, ser aplicada apenas a pena relativa ao crime.
No havendo qualquer meno ao fato de que, uma vez ocorrida a puni-
o disciplinar, a pena relativa ao delito deixar de ser aplicada.
Assim, em decorrncia da autonomia e da independncia entre as
esferas administrativas e criminais, no se pode admitir que as punies
disciplinares faam as vezes das punies relativas ao crime praticado,
uma vez que a competncia para processo e julgamento dos crimes mili-
tares foi conferida Justia Castrense, a teor do disposto no art. 124 da
Constituio Federal de 1988.
(...) em razo da importncia dos bens jurdicos tutelados, cuja
ofensa atinge no s a segurana e a integridade fsica dos membros das
Foras Armadas, que portam armas letais, como tambm contra os prin-
cpios basilares da hierarquia e da disciplina militares, no se pode reco-
nhecer que a punio disciplinar aplicada ao ex-Sd BRITES representa
uma resposta estatal proporcional e eficaz violao do ordenamento ju-
rdico.
(...)
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 157

A DPU, em Contrarrazes (fls. 239/243, Vol. 2), pugnou pela negativa


do provimento do apelo do MPM (...) a fim de manter in totum a sentena
proferida pelo MM. Juiz sentenciante.
Em manifestao de fls. 252/255, Vol. 2, a douta Procuradoria-Geral da
Justia Militar, no Parecer subscrito pelo ilustre Subprocurador-Geral Dr. CARLOS
FREDERICO DE OLIVEIRA PEREIRA, opina pelo provimento do apelo, asseve-
rando que:
(...)
O fundamento apresentado na sentena absolutria no se susten-
ta. O fato de ter havido punio em sede administrativa, em nada pode
prejudicar a punio criminal. Com efeito, a regra da independncia das
instncias, nsita no artigo 935 do CC, na verdade, impe uma possvel in-
fluncia da deciso proferida em sede penal sobre a esfera administrativa
e cvel quando houver absolvio criminal fundada em inexistncia do fa-
to ou da autoria. O contrrio, data vnia, impensvel.
A ilustre Defensoria Pblica da Unio foi intimada de que o feito foi
posto em mesa para julgamento.
Nessa oportunidade, foi apresentada Manifestao Judicial pela DPU,
requerendo: a devoluo plena da matria contextualizada nos autos para co-
nhecimento; apreciao e julgamento por parte desta Corte; a manuteno da
Sentena absolutria e, caso no seja mantida sua absolvio, que os autos
sejam encaminhados ao Juiz Natural, por falta de condio de procedibilida-
de/prosseguibilidade, para que seja julgado por Lei Penal comum em funo
de no mais ostentar a condio de militar (fls. 265/267, Vol. 2).
Por fim, solicitou a designao de data para realizao de sustentao
oral (fl. 267 v., Vol. 2).
o Relatrio.
VOTO
Preenchidos os requisitos de admissibilidade, deve ser conhecido o re-
curso de Apelao.
Aps ser intimada de que o processo foi posto em mesa para julgamen-
to, a DPU apresentou Manifestao Judicial requerendo: a devoluo plena da
matria contextualizada nos autos para conhecimento; apreciao e julgamen-
to por parte desta Corte; a manuteno da Sentena absolutria e, no caso de
sua reforma, que seja reconhecida a falta de condio de procedibilida-
de/prosseguibilidade pela perda do objeto, tendo em vista o seu Assistido no
mais ostentar a condio de militar. Em no sendo absolvido, que sejam enca-
minhados os autos Justia comum para o processamento do feito e aplicao
dos institutos despenalizadores previstos na legislao geral.
158 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

Os argumentos expostos na citada Manifestao Judicial so extempo-


rneos, sob pena de inovao recursal, restando preclusa a matria, vez que o
rgo Defensivo apresentou novas teses e argumentos no alegados nas Ra-
zes recursais.
Comungando com esse entendimento, colaciona-se o julgado proferido
em 17/11/2015 pelo Exmo. Sr. Ministro Gen Ex LCIO MRIO DE BARROS
GES nos autos da Apelao n 13-46.2013.7.10.0010/CE, in litteris:
APELAO. ENTORPECENTE (CPM, ART. 290, CAPUT). PRELI-
MINARES ARGUIDAS PELA DPU DE FORMA EXTEMPORNEA. NO
CONHECIMENTO. MRITO. AUTORIA E MATERIALIDADE. PROVAS
TESTEMUNHAIS E PERICIAIS.
A DPU, por ocasio em que foi intimada de que o feito fora posto
em mesa para julgamento, por meio de manifestao judicial, apresentou
teses no trazidas inicialmente no recurso examinado, revestindo-se de
indevida inovao recursal, no sendo vivel a sua anlise, porquanto im-
prescindvel a prvia irresignao no momento oportuno e o efetivo de-
bate sobre os temas. Tem-se, assim, por ocorrido o fenmeno processual
da precluso consumativa. (...) Por unanimidade, no conhecidas as Pre-
liminares arguidas pela Defesa e, no mrito, por maioria, negado provi-
mento ao apelo defensivo. (grifo nosso).
Prosseguindo, insurge-se o Representante do Ministrio Pblico Militar
contra a Sentena que absolveu o ex-Sd Ex ELISSON BRITES OLMEDO da
prtica do delito tipificado no art. 290, caput, do CPM, com fundamento no
art. 439, alnea f, do CPPM, c/c o art. 42, 2, do Estatuto dos Militares, por
reconhecer uma forma atpica de extino da punibilidade.
O Conselho Permanente de Justia, por unanimidade de votos, julgou
improcedente a Denncia para absolver o Acusado, afirmando, para tanto,
que:
(...)
Em relao autoria e materialidade do delito, nada a contes-
tar, posto que se encontram devidamente formatados nos autos, con-
substanciando um acervo probatrio firme e seguro neste sentido
(provas testemunhais, periciais, documentais e confisso do ru). Da
mesma forma, rechaam-se todas as postulaes defensivas. No se
aplica, na espcie, o Princpio da Insignificncia e tampouco o Princpio
da Proporcionalidade ou as regras da Lei n 11.343/2006, consoante pa-
cfica jurisprudncia do STF e STM. Da mesma forma, descarta-se a apli-
cao das regras da Lei n 9.099/1995, frente ao disposto no art. 90-A da
aludida norma c/c art. 1 da Lei n 10.259/2001.
No obstante, o caso concreto em apreciao apresenta uma
vertente diferenciada em relao aos diversos casos julgados neste juzo
envolvendo posse de entorpecentes.
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 159

fato que o Ex-Soldado ELISSON BRITES OLMEDO j foi punido


disciplinarmente pelo mesmo fato objeto do presente feito, o que im-
pediria de ser novamente punido na esfera penal em respeito aos
princpios da fragmentariedade e do ne bis in idem. De fato, com-
pulsando os autos, verifica-se que o ento Sd BRITES foi punido discipli-
narmente pelo fato de ter sido encontrado com substncias proibidas no
interior do alojamento da Cia Ap, no dia 10/6/2015 (fls. 108), com priso
disciplinar de 21 (vinte e um) dias, conforme consta nos seus assenta-
mentos funcionais (fls 109/116), tendo inclusive, sido licenciado a bem da
disciplina em razo dos fatos. Dvidas no restam que os fatos motiva-
dores das punies disciplinares (priso disciplinar e licenciamento a
bem da disciplina) so os mesmos, consoante se extrai da anlise da
Sindicncia de fls. 117 e seguintes. Alis, o item 108 do Anexo 1 do
RDE acaba guardando relao de mesma natureza com o art. 290 do
CPM, posto que ambos se referem substncia proibida.
(...)
Aps analisarmos minuciosamente os elementos carreados aos au-
tos e refletirmos acerca das consideraes acima elencadas, constata-se
que o Comandante da Organizao Militar do ru antecipou-se, em
detrimento da aludida norma e do procedimento determinado pelos
4 e 5 do art. 14 do RDE, e sancionou disciplinarmente o ento Sd
Brites, sem aguardar o deslinde processual penal (...)
Sendo assim, com base nos argumentos acima, este Conselho Per-
manente de Justia para o Exrcito entende que o ru deve ser absolvido
com base no art. 439, alnea f do CPPM, c/c art. 42, 2, do Estatuto
dos Militares. Alis, no outra a posio do Eg. Superior Tribunal Militar,
que abraou o mesmo entendimento no Acrdo referente Apelao
n 0000024-39.2014.7.03.0203-RS.
PELO EXPOSTO, o Conselho Permanente de Justia para o Exrci-
to Brasileiro, por unanimidade de votos, decide julgar improcedente a
Denncia, para ABSOLVER o acusado ELISSON BRITES OLMEDO (...)
das imputaes que lhe foram atribudas no presente processo (art.
290, caput, do CPM), com fundamento no art.439, alnea f, do CPPM,
c/c art. 42, 2, do Estatuto dos Militares, por reconhecer uma forma
atpica de extino de punibilidade. (...) (grifo nosso e no original).
Da anlise dos autos, verifica-se que a autoria e a materialidade so in-
contestes e admitidas no bojo da Sentena absolutria, encontrando-se plena-
mente comprovadas no Processo pelo APF, Auto de Apresentao e Apreenso
do Entorpecente, bem como pelo Laudo Toxicolgico, atestando que o Ape-
lante portava duas substncias psicotrpicas, respectivamente, Cannabis sativa
Lineu (maconha), com presena de THC, e Cocana.
No referido Laudo, consta que ambas as substncias esto inscritas na
Portaria/SVC/MS n 344, de 12/5/1998 (republicada em 1 de fevereiro de
1999), e suas respectivas atualizaes, portanto, proibidas em todo o Territrio
Nacional.
160 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

Noutro giro, na esfera administrativa, o ex-Sd foi punido com base nas
disposies contidas no Regulamento Disciplinar do Exrcito-RDE, fato que no
impediu o prosseguimento do APF, o oferecimento da Denncia, o seu rece-
bimento, a prolao da Sentena, bem como a interposio do recurso de Ape-
lao ora analisado.
Ocorre que, apesar de confirmada a conduta delituosa do ex-Militar, o
Conselho Permanente de Justia para o Exrcito concluiu pela sua absolvio
pautada numa forma atpica de extino da punibilidade, em funo da pu-
nio disciplinar referente a 21 (vinte e um) dias de cadeia cumprida na Uni-
dade Militar em que servia.
A Sentena assinalou em sua fundamentao a deciso proferida nos
autos da Apelao n 24-39.2014.7.03.0203/RS, na qual atuaram como Rela-
tor o Exmo. Sr. Ministro Dr. JOS BARROSO FILHO e Revisor o Exmo. Sr.
Ministro Alte Esq ALVARO LUIZ PINTO.
Naquela oportunidade, a Apelao supramencionada julgava recurso
contra a absolvio de ex-Militar do crime previsto no art. 209, 1, do CPM
(leso grave) e a condenao de outro ex-Militar pelo cometimento do crime
previsto no art. 210, caput, do CPM (leso culposa).
Analisando aquele recurso de Apelao, esta Corte, poca, entendeu
que realmente a Sentena foi pertinente ao considerar a punio disciplinar de
10 (dez) dias de deteno para um dos Acusados como suficiente para reprimir
o comportamento indevido.
Em relao ao segundo Ru do mesmo Processo, esta Corte entendeu,
ainda, que os dois agiram em conjunto, e, por terem provocado um pequeno
acidente, sancionado com punio disciplinar justa e efetiva, tambm deveria
ser absolvido, o que se deu com a reforma da Sentena reconhecendo tambm
a presena de causa atpica de extino da punibilidade.
O respeitvel entendimento foi ratificado unanimidade pelo Plenrio
desta Corte. Contudo, necessrio atentar-se aos crimes postos em discusso
naquele momento, uma absolvio referente leso grave e uma reforma de
Sentena em relao ao crime de leso culposa. Cabe acrescentar, ainda, que
as leses sofridas foram oriundas de uma brincadeira realizada entre os mili-
tares envolvidos.
Entretanto, cabe ressaltar que, no presente Processo, analisa-se uma si-
tuao de maior ofensividade, o porte de duas substncias entorpecentes (ma-
conha e cocana) dentro do ambiente militar.
Segundo o doutrinador JORGE LUIZ NOGUEIRA DE ABREU94, contra-
veno ou transgresso disciplinar :

94
ABREU, Jorge Luiz Nogueira de. Direito Administrativo Militar. Rio de Janeiro: Forense. So
Paulo: Mtodo, 2010. p. 324.
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 161

toda ao ou omisso que no constitua crime militar, ofensiva


tica, s obrigaes ou aos deveres militares, ou, ainda que a afete a honra
pessoal, o pundonor militar, o decoro da classe, e, como tal, classificada
pelos regulamentos disciplinares das Foras Armadas. (grifo nosso).
Nesse mesmo sentido, o mestre HELY LOPES MEIRELLES95 afirma que:
No se deve confudir o poder disciplinar da Administrao com
o poder punitivo do estado, realizado atravs da Justia Penal. O po-
der disciplinar exercido como faculdade punitiva interna da Admi-
nistrao e, por isso mesmo, s abrange as infraes relacionadas
com o servio; a punio criminal aplicada com finalidade social, vi-
sando represso de crimes e contravenes definidas nas lei penais
e por esse motivo realizada fora da Administrao ativa, pelo Poder Ju-
dicirio. (grifo nosso).
Para JOS ARMANDO DA COSTA96 a falta disciplinar :
apurada e sancionada pela prpria administrao, cujos compo-
nentes no tm as mesmas garantias dos membros da magistratura, no
dispondo, consequentemente, da mesma independncia do poder Judi-
cirio. (grifo nosso).
Como prev o art. 14 do Decreto n 4.346/02 (Regulamento Disciplinar
do Exrcito-RDE), transgresso disciplinar :
(...) toda ao praticada pelo militar contrria aos preceitos esta-
tudos no ordenamento jurdico ptrio ofensiva tica, aos deveres e
s obrigaes militares, mesmo na sua manifestao elementar e sim-
ples, ou, ainda, que afete a honra pessoal, o pundonor militar e o decoro
da classe. (grifo nosso).
Ainda, o art. 19 do Cdigo Penal Militar afirma claramente que:
Este Cdigo no compreende as infraes dos regulamentos disci-
plinares.
Para o Dr. JORGE CSAR DE ASSIS97 a definio para crime militar
(...) toda violao acentuada ao dever militar e aos valores das instituies
militares.
Sendo assim, o CPM, no seu captulo III, ao tratar dos crimes contra a
sade, prev em seu art. 290 o crime por trfico, posse ou uso de entorpecente
ou substncia de efeito similar, ou seja, existe a tipificao penal da conduta,
no se podendo considerar tal ao como uma simples transgresso disciplinar.
Atenta-se que o crime militar e a transgresso disciplinar so condutas
que infringem os preceitos de hierarquia e disciplina, porm o crime militar
uma conduta humana mais grave que prejudica e expe a perigo bem jurdico

95
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1990. p. 103.
96
COSTA, Jos Armando da. Transgresso e Sano disciplinares. Fortaleza: 2008. p. 5.
97
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. Juru: 2013. p. 44.
162 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

tutelado pela lei penal militar, cabendo ao Estado exercer o seu poder punitivo,
o que se faz por meio de uma ao penal. J as transgresses so comporta-
mentos de menor gravidade hierarquia e disciplina referentes ao servio e
tipificadas em regulamento disciplinar, sendo a pena aplicada pela prpria
Administrao. Os crimes militares podem receber sano de at 30 (trinta)
anos de recluso ou, at mesmo, em tempo de guerra, a pena de morte. Quan-
to s transgresses, a pena mxima, conforme os Regulamentos Disciplinares
Militares, de at 30 (trinta) dias de priso.
De tal feita, plenamente possvel ocorrer a aplicao de duas penas
cumulativas ao autor em razo do mesmo fato, porm atribudas em esferas
diferenciadas, administrativa e penal, sem que tal situao incorra no bis in
idem.
pacfico o entendimento tanto da doutrina como da jurisprudncia de
que as esferas administrativas e criminais so independentes entre si.
Nesse sentido colaciona-se o entendimento desta Corte externado nos
autos da Apelao n 88-15.2012.7.07.0007, julgada em 12/5/2015, onde atuou
como Relator o Exmo. Sr. Ministro Gen Ex FERNANDO SRGIO GALVO, in
litteris:
EMENTA: APELAO. ART. 324 DO CPM. ATOS DE TOLERNCIA.
AUSNCIA DE EXCLUDENTES DE ILICITUDE E DE CULPABILIDADE.
ATO PREJUDICIAL E CONTRA O DEVER FUNCIONAL. CONCOMITN-
CIA DE INFRAO DISCIPLINAR E DE CRIME MILITAR. CONDENA-
O. INDEPENDNCIA DAS ESFERAS ADMINISTRATIVA, CIVIL E PE-
NAL. RECURSO DO MPM PROVIDO.
(...)
V - Eventual sano disciplinar, ou mesmo a propositura de
Ao de Improbidade Administrativa perante a Justia Federal Co-
mum, no afasta a possibilidade de reprimenda criminal, haja vista a
independncia das esferas administrativa, civil e penal.
Apelo provido. Deciso majoritria. (grifo nosso).
Tambm nos autos dos Embargos de Declarao n 325-26.2012.
7.11.0011, o Exmo. Sr. Ministro Ten Brig Ar WILLIAM DE OLIVEIRA BARROS
assentou o mesmo entendimento em Deciso prolatada em 7/10/2014, apro-
vada unanimidade por esta Corte, verbis:
EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAO. MILITAR PUNIDO
DISCIPLINARMENTE E CONDENADO NA ESFERA PENAL. ALEGADA
AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. INOCORRNCIA. AUTONOMIA
DAS ESFERAS ADMINISTRATIVA E PENAL. O Acrdo vergastado des-
tacou a linha tnue que distingue a transgresso disciplinar de alguns
delitos militares, concluindo que a conduta do ru estava de acordo
com o delito de violncia contra superior, tipificado no art. 157, caput,
do CPM. Alm disso, as esferas administrativa e penal so distintas,
havendo completa independncia entre ambas. O administrador tem
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 163

autonomia para impor as sanes disciplinares que forem suficientes


para a manuteno imediata da ordem e da disciplina sem que, no en-
tanto, esse procedimento exclua uma futura apurao da prtica de
um delito e, em caso de condenao, a consequente aplicao da pe-
na. Embargos conhecidos e rejeitados. (grifo nosso).
Noutro diapaso, o STF, ao analisar o HC n 103.684, julgado por
maioria em 21/10/2010, onde atuou como Relator o Exmo. Sr. Ministro AYRES
BRITTO, abordou a gravidade dos crimes de entorpecentes praticados na seara
militar:
A questo da posse de entorpecente por militar em recinto cas-
trense no de quantidade, nem mesmo do tipo de droga que se con-
seguiu apreender. O problema de qualidade da relao jurdica en-
tre o particularizado portador da substncia entorpecente e a institui-
o castrense de que ele fazia parte, no instante em que flagrado com
a posse da droga em pleno recinto sob administrao militar (...) o
uso de drogas e o dever militar so como gua e leo: no se mistu-
ram. Por discreto que seja o concreto efeito psicofsico da droga nessa ou
naquela relao tipicamente militar, a disposio pessoal em si para man-
ter o vcio implica inafastvel pecha de reprovabilidade cvico-funcional.
Seno por afetar temerariamente a sade do prprio usurio, mas pe-
lo seu efeito danoso no moral da corporao e no prprio conceito
social das Foras Armadas, que so instituies voltadas, entre outros
explcitos fins, para a garantia da ordem democrtica. Ordem demo-
crtica que o princpio dos princpios da nossa CF, na medida em que
normada como a prpria razo de ser da nossa Repblica Federativa, nela
embutido o esquema da Tripartio dos Poderes e o modelo das Foras
Armadas que se estruturam no mbito da Unio. Saltando evidncia
que as Foras Armadas brasileiras jamais podero garantir a nossa or-
dem constitucional democrtica (sempre por iniciativa de qualquer
dos Poderes da Repblica), se elas prprias no velarem pela sua pe-
culiar ordem hierrquico-disciplinar interna. A hierarquia e a disciplina
militares no operam como simples ou meros predicados institucionais
das Foras Armadas brasileiras, mas, isso sim, como elementos conceituais
e vigas basilares de todas elas.
(...) (grifo nosso).
Obviamente, o crime de entorpecentes previsto em lei especial no
pode ser apenado com uma simples punio disciplinar de 21 (vinte e um)
dias. O legislador fez previses legais especficas tanto para o cumprimento da
transgresso disciplinar como para o crime militar e assim deve ser observado
para a consecuo do objetivo basilar dos respectivos institutos legais.
O Princpio da Fragmentariedade avultado na Sentena prolatada prega
a obrigatoriedade do direito penal de ocupar-se com ofensas realmente graves
aos bens jurdicos protegidos.
O Princpio da Interveno Mnima, tambm utilizado no decisum de
primeiro grau, preceitua que o Estado deve utilizar a lei penal como seu ltimo
recurso (ultima ratio).
164 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

Ocorre que o crime de entorpecente praticado na caserna alcana um


grau de reprovabilidade to elevado que no h espao para a aplicao dos
mencionados Princpios da Fragmentariedade e da Interveno Mnima.
De tal feita, buscando seguir o entendimento adotado nos inmeros ca-
sos de entorpecentes julgados por esta Corte, onde se rechaa, inclusive, a
aplicao do Princpio da Insignificncia, no h como manter a absolvio por
reconhecimento de forma atpica de extino de punibilidade em funo do
cumprimento de punio disciplinar.
Nesse sentido, a PGJM, no Parecer da lavra do Subprocurador-Geral
da Justia Militar Dr. CARLOS FREDERICO DE OLIVEIRA PEREIRA, tambm
entendeu que a Apelao deve ser julgada procedente para condenar-se o
ex-Militar, alegando, em sua manifestao, que:
(...)
O fundamento apresentado na sentena absolutria no se susten-
ta. O fato de ter havido punio em sede administrativa em nada pode
prejudicar a punio criminal. Com efeito, a regra da independncia das
instncias, nsita no artigo 935 do CC, na verdade, impe uma possvel in-
fluncia da deciso proferida em sede penal sobre a esfera administrativa
e cvel quando houver absolvio criminal fundada em inexistncia do fato
ou da autoria. O contrrio, data vnia, impensvel.
O comportamento de quem traz consigo entorpecente no meio
militar grave, arriscado por demais, no apenas do ponto de vista da
disciplina, mas dos riscos decorrentes de acidentes e crimes por quem
est portando arma de calibre de guerra. O coitadismo penal vigen-
te no meio civil no pode contaminar o direito militar. O erro da legis-
lao permissiva em matria de entorpecente no meio civil guarda rela-
o direta com a exploso da criminalidade violenta.
Por outro lado, a suposta justia para o caso pode, no plano coletivo,
significar inequvoco incentivo ao crime, da decorrendo funestas conse-
quncias sociais, ainda mais tratando-se de ambiente militar. preciso
nortear a interpretao em vista do interesse coletivo. Do coletivo para o
individual, e no o contrrio.
(...) (grifo nosso).
Assim, presentes a materialidade, atestada pelo Laudo Toxicolgico que
resultou positivo para maconha com presena do THC e da cocana, bem co-
mo a autoria confessa do ex-Militar devidamente corroborada pelas provas
testemunhais e, inexistindo excludente de antijuridicidade ou de culpabilidade,
o decreto condenatrio se impe.
Passa-se, ento, ao clculo da pena:
Primeira fase: Estando presentes as circunstncias favorveis do art. 69
do CPM, a pena-base fica fixada em 1 (um) ano de recluso.
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 165

Segunda fase: Mesmo sendo Ru primrio e de bons antecedentes, por


fora do art. 58 do CPM, deixa-se de aplicar a atenuante de menoridade, sob
pena de a mesma ficar aqum do mnimo legal.
Terceira fase: Ausentes as causas de aumento e diminuio da pena,
mantm-se a pena definitiva no patamar de 1 (um) ano de recluso.
Verifica-se que o Ru faz jus ao benefcio do sursis pelo prazo de 2 (dois)
anos, conforme prev o art. 84 do CPM, devendo ser observado o previsto no
art. 626 do CPPM, exceto a alnea a, designado o Juzo de origem para pre-
sidir a Audincia Admonitria, conforme dispe o art. 611 do mesmo diploma
legal, fixando-se o regime prisional aberto para o cumprimento da pena no
caso de renncia ou de revogao do benefcio ora concedido, de acordo com
a alnea c do 2 do art. 33 do Cdigo Penal comum, c/c o art. 110 da Lei
de Execues Penais (Lei n 7.210/84).
Em ateno ao disposto no art. 67 do CPM, tambm faz jus o Acusado
detrao penal relativa aos 3 (trs) dias que durou sua priso em flagrante.
Posto isso, dou provimento ao Apelo ministerial, para reformar a Sentena
a quo e condenar o ex-Sd Ex ELISSON BRITES OLMEDO pena de 1 (um) ano
de recluso, como incurso no art. 290 do CPM, concedendo-lhe o benefcio do
sursis pelo prazo de 2 (dois) anos e o direito de recorrer em liberdade nos termos
supramencionados.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Superior
Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro
Ten Brig Ar William de Oliveira Barros, na conformidade do Extrato da Ata de
julgamento, por maioria, em dar provimento ao Apelo ministerial, para refor-
mar a Sentena a quo e condenar o ex-Sd Ex Elisson Brites Olmedo pena de
1 ano de recluso, como incurso no art. 290 do CPM, concedendo-lhe o bene-
fcio do sursis pelo prazo de 2 anos nas condies fixadas no Acrdo, assegu-
rando o direito de recorrer em liberdade.
Braslia, 8 de novembro de 2016 Alte Esq Alvaro Luiz Pinto, Ministro-
Relator.
DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO MINISTRO
Dr. JOS COLHO FERREIRA
Apelao N 64-19.2015.7.09.0009-MS
O Ministrio Pblico Militar foi intimado do inteiro teor da Sentena
em 10/3/2016, interpondo o recurso em 14/3/2016. O recurso tempestivo e
deve ser conhecido.
2. No possui razo o apelante.
3. Com efeito, no se discutem a materialidade e a autoria do crime
imputado ao Apelado. Os autos encontram-se instrudos com Auto de Apresen-
tao e Apreenso (fls. 12/13), Auto de Priso em Flagrante (fls. 8/11), Laudo
166 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

Pericial Definitivo (fls. 60/63), tudo corroborado pela confisso do ru e os


depoimentos prestados em Juzo pelas testemunhas da acusao.
4. A questo a ser enfrentada pela Corte reside noutro ponto. A Sen-
tena hostilizada, por unanimidade de votos, julgou improcedente a Denncia,
absolvendo o ex-Sd Ex ELISSON BRITES OLMEDO, com fulcro no art. 439,
letra f, do CPPM, c/c o artigo 42, 2, do Estatuto dos Militares, reconhe-
cendo uma forma atpica de extino da punibilidade, considerando que ao
militar foi aplicada, alm da priso em flagrante por trs dias (fls. 8/11 e 55),
sano disciplinar com priso de 21 (vinte e um) dias, alm de ter sido licenciado
a bem da disciplina, indo de encontro ao que preceitua o prprio Regulamento
Disciplinar.
5. Em que pese o argumento de que so totalmente independentes os
julgamentos nas esferas administrativa e penal, entendo ser um caso especial
em que no se pode olvidar do princpio ne bis in idem, vigente em nosso or-
denamento jurdico, pelo qual se impede a imposio de duas sanes crimi-
nais em virtude da prtica do mesmo comportamento.
6. Considerando que a pena imposta na punio disciplinar, de priso,
restritiva de liberdade assim como aquela prevista no direito criminal e, mais
do que isso, na prtica, muito superior pena efetivamente aplicada na seara
penal, possvel sim lanar mo dessa garantia.
7. At porque, como todos sabemos, trata-se de um dos crimes mais
comuns entre os julgados por este Tribunal e, em praticamente todos os casos
de usurios flagrados na posse de substncia ilcita, a pena aplicada de 1 (um)
ano com o benefcio da suspenso condicional da pena, o que representa uma
condenao sem restrio de liberdade.
8. No caso, o ento militar foi apenado com nada menos que 21 dias
de priso, em regime fechado, alm de ter sido licenciado do servio militar a
bem da disciplina, afigurando-se numa apenao bem superior quela que
seria imposta pelo poder judicirio no mbito penal castrense.
9. Precisa, portanto, a concluso da Sentena, in litteris (fl. 218/220):
fato que o Ex-Soldado ELISSON BRITES OLMEDO j foi punido
disciplinarmente pelo mesmo fato objeto do presente feito, o que impedi-
ria de ser novamente punido na esfera penal em respeito aos princpios
da fragmentariedade e do ne bis in idem. De fato, compulsando os au-
tos, verifica-se que o Sd BRITES foi punido disciplinarmente pelo fato de
ter sido encontrado com substncias proibidas no interior do alojamento
da Cia Ap, no dia 10/6/2015 (fls. 108), com priso disciplinar de 21 (vinte
e um) dias, conforme consta nos seus assentamentos funcionais (fls.
109/116), tendo, inclusive, sido licenciado a bem da disciplina em razo
dos fatos. Dvidas no restam que os fatos motivadores das punies dis-
ciplinares (priso disciplinar e licenciamento a bem da disciplina) so os
mesmos, consoante se extrai da anlise da Sindicncia de fls. 117 e se-
guintes. Alis, o item 108 do Anexo I do RDE acaba guardando relao de
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 167

mesma natureza com o art. 290 do CPM, posto que ambos se referem
substncia proibida.
Como cedio, segundo a doutrina e a jurisprudncia, existe total
independncia entre as esferas administrativa e penal, razo pela qual
no se pode dizer que eventual aplicao de punio disciplinar pelo
procedimento penal, pelo menos em regra. Ainda, a doutrina e a juris-
prudncia entendem de forma unssona que as nicas excees regra
da independncia das diferentes esferas residem no caso em que no
procedimento penal se reconhea a inexistncia do fato ou a negativa
de autoria nessas duas hipteses sim, entende-se que a deciso do
Juzo penal estende os seus efeitos sobre o procedimento administrativo-
disciplinar.
No entanto, o art. 42, 2, da Lei n 6.880, de 9 de dezembro de
1980, Estatuto dos Militares, estabelece que o militar no poder ser pu-
nido disciplinarmente pelo mesmo fato que constitua transgresso disci-
plinar e crime militar.
Aps analisarmos minuciosamente os elementos carreados aos au-
tos e refletirmos acerca das consideraes acima elencadas, constata-se
que o Comandante da Organizao Militar do ru antecipou-se, em de-
trimento da aludida norma e do procedimento determinado pelos 4 e
5 do art. 14 do RDE, e sancionou disciplinarmente o ento Sd Brites,
sem aguardar o deslinde processual penal. (omissis)
(...) O mundo jurdico requer segurana aos cidados. Exige, pois,
que no se faa renascer questo j definida, quando a prpria norma le-
gal veda expressamente o acmulo de punies. Assim, em relao ao
ru ELISSON BRITES OLMEDO, deve ser cumprido o Princpio da Segu-
rana das Relaes Jurdicas, posto que, diante do peculiar sistema ense-
jado pelo art. 42, 2, da Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980, ope-
ra-se uma forma peculiar e estrita de extino da punibilidade, uma vez
que a autoridade competente j efetivou a punio disciplinar, nos mol-
des relatados. No importa se a autoridade militar agiu de forma equivo-
cada, posto que o cidado no pode sofrer os percalos da falta de cau-
tela de seu antigo Comandante.
Na hiptese dos autos, a aplicao da punio de priso disciplinar
ao ru ELISSON BRITES OLMEDO foi suficiente para restabelecer a or-
dem interna da Unidade, bem como foi bastante para tutelar a hierarquia
e a disciplina militar. Alm disso, com base nos consagrados princpios da
interveno mnima e da fragmentariedade, uma vez reconhecido que a
pronta resposta estatal j foi dada ao agente que violou o ordenamento
jurdico, no se vislumbra a necessidade de aplicao da norma penal mi-
litar ao caso, sob pena de incorrermos em bis in idem. Com efeito, a du-
pla penalizao pelo mesmo fato acaba por caracterizar uma forma de in-
justia, uma vez que se estaria afrontando no s os princpios supracita-
dos, como tambm o princpio da proporcionalidade, a teor do que pres-
creve o art. 42, 2, da Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980.
168 APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS

No obstante, ao analisarmos o teor da Sindicncia que instrui os


autos, verifica-se que o Comandante do ru considerou sua conduta co-
mo transgresso disciplinar, enquadrando-a no item 108 do Anexo 1 do
RDE. Trata-se de ocorrncia, sem dvida, de mesma natureza do crime
militar a que o r responde neste processo. Os fatos so os mesmos e a
punio imposta pelo Comandante foi extremamente gravosa, estabele-
cendo a privao de liberdade do ru por 21 dias e operando seu licen-
ciamento a bem da disciplina. Em outras palavras, o ru, alm de perma-
necer preso em flagrante por 3 dias, foi preso disciplinarmente por 21 dias
e ainda foi expulso das fileiras do Exrcito, tudo em razo do mesmo fato
pelo que est sendo processado criminalmente. Ora, um dos elementos
do Princpio da Proporcionalidade exatamente a NECESSIDADE, que
consoante as lies de Humberto vila assim se define:
A aferio da necessidade depende da verificao da existncia
de meios alternativos quele inicialmente adotado, e que possam, igual-
mente, promover o fim almejado sem, entretanto, restringir, na mesma
intensidade, os direitos fundamentais afetados.
Bem, considerando que o preceito insculpido no art. 42, 2, do
Estatuto dos Militares, estabelece uma franca e expressa exceo regra
da independncia de esferas, constata-se que o Comandante da OM, ao
operacionalizar, ainda que de forma imprpria, violando a lei e o Regu-
lamento Disciplinar, um desses meios alternativos (punio disciplinar),
aplicado de forma severa e drstica, posto que resultou na priso discipli-
nar do ru por 21 dias e no seu licenciamento a bem da disciplina, pro-
moveu, ainda de forma transversa, o fim almejado. Portanto, diante do fil-
tro do Princpio da Proporcionalidade, a hiptese carece da NECESSIDA-
DE, o que fortalece, ainda mais, a regra do art. 42, 2, do Estatuto dos
Militares. Esgotam-se, no caso concreto, os meios de punio, j exerci-
dos e suportados pelo ru de forma severa, inclusive com repercusses no
meio civil, considerando a natureza do certificado militar recebido, ope-
rando-se uma forma atpica de extino da punibilidade.
10. Pouco h a acrescentar judiciosa Sentena. Vale, inclusive, repi-
sar que o acerto do Conselho ao evitar o bis in idem, na medida em que o Esta-
tuto dos Militares prev que apenas a pena decorrente do julgamento criminal
deve ser aplicada, de modo que h uma mitigao, a meu ver, do princpio da
independncia entre as esferas administrativa e penal, seno vejamos:
Art. 42. A violao das obrigaes ou dos deveres militares consti-
tuir crime, contraveno ou transgresso disciplinar, conforme dispuser a
legislao ou regulamentao especficas.
2 No concurso de crime militar e de contraveno ou transgres-
so disciplinar, quando forem da mesma natureza, ser aplicada somente
a pena relativa ao crime.
11. Com isso, fica claro que o sistema adotado pelo Estatuto dos Militares,
ao determinar a aplicao de somente uma das penas, afasta a autonomia das
instncias, em decorrncia do princpio ne bis in idem, sobretudo quando se
APELAO N 64-19.2015.7.09.0009-MS 169

est diante da aplicao de uma pena restritiva de liberdade no mbito disci-


plinar, inclusive mais gravosa que a pena comumente aplicada na seara penal
militar.
12. Ademais, punir novamente o ru vai de encontro ao princpio da
subsidiariedade, pelo qual o Direito Penal a ltima ratio do Direito, na medi-
da em que, se o conflito foi resolvido por outro ramo do direito, no se deve
usar o direito penal.
13. bem verdade que, no mbito castrense, em que se prima por as-
segurar os pilares da hierarquia e da disciplina, tem-se socorrido do direito pe-
nal como grande garantidor desses pilares fundamentais para o bom funciona-
mento das FFAA no exerccio de suas funes constitucionais.
14. Todavia, no se pode olvidar do carter subsidirio do Direito Pe-
nal quando se est diante do risco de uma deciso teratolgica por parte do
Estado, haja vista que o princpio da independncia no pode suplantar o fato
de que tanto o ramo administrativo disciplinar como o penal decorrem da mo
punitiva do mesmo ente, no caso, o Estado, o que torna uma condenao penal
agora uma dupla pena pelo mesmo fato.
Ante o exposto, nego provimento ao apelo ministerial para manter
inclume a sentena vergastada.
Superior Tribunal Militar, 8 de novembro de 2016.
Dr. Jos Colho Ferreira
Ministro-Revisor

__________
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA
Relator: Min. Alte Esq Carlos Augusto de Sousa.
Revisor: Min. Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
Apelante: Paulo Alexandre de Jesus Barros, Civil, condenado pena de 6 (seis)
meses de deteno, como incurso no art. 299 do CPM, com o bene-
fcio do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos e o direito de apelar em li-
berdade.
Apelada: A Sentena do Conselho Permanente de Justia da Auditoria da 8 CJM,
de 23/9/2015.
Advogado: Defensoria Pblica da Unio.

EMENTA
APELAO. DPU. DESACATO A MILITAR. ART. 299 DO
CPM. PRELIMINARES. INOBSERVNCIA DO ART. 400 DO CPP.
INCONVENCIONALIDADE DO CRIME DE DESACATO. INCOM-
PETNCIA DA JMU PARA JULGAMENTO DE CIVIS. REJEITADAS
POR UNANIMIDADE. PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DO
CONSELHO DE JUSTIA MILITAR PARA JULGAR CIVIS. REJEI-
TADA POR MAIORIA. MRITO. A DESARMONIA DAS PROVAS
TESTEMUNHAIS IMPOSSIBILITA A PROLAO DE UM DITO
CONDENATRIO QUANDO H DVIDA EM RELAO AO
DESTINATRIO E O INTENTO DAS PALAVRAS INAPROPRIA-
DAS. APELO PROVIDO. ABSOLVIO POR FALTA DE PROVAS.
MAIORIA.
1. De acordo com a Deciso do STF proferida nos autos do
Habeas Corpus n 127900, o artigo 400 do CPP somente ser apli-
cado aos feitos da JMU cuja instruo no estiver concluda em
11/3/2016, o que no se verifica nos autos. Preliminar rejeitada por
unanimidade.
2. Os tratados internacionais que versam sobre direitos
humanos aos quais o Brasil se submete no autorizam o vilipndio
gratuito da honra e da moral das Foras Armadas, sob o pretexto
de exerccio da liberdade de expresso. Nenhum direito absoluto
e, bem assim, no o o da liberdade de expresso. Preliminar re-
jeitada por unanimidade.
3. O carter subsidirio da atividade desenvolvida pelas
foras armadas indiferente para a caracterizao de crime militar,
bastando para tanto que essa funo seja de natureza militar. Pre-
liminar rejeitada por unanimidade.
4. No h previso legal que autorize o julgamento mono-
crtico de civis pelo Juiz-Auditor, pelo contrrio, a Lei de Organiza-
o da Justia Militar da Unio (Lei n 8.457/1992) conferiu essa
competncia aos Conselhos de Justia, no fazendo qualquer distin-
o entre acusado civil e militar. Preliminar rejeitada por maioria.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 171

5. Quando o conjunto probatrio for exclusivamente tes-


temunhal e de pequena extenso, um dito condenatrio depen-
der de um alto grau de harmonia entre as declaraes que des-
crevam o fato supostamente criminoso, sobretudo quando tantas
outras testemunhas aptas a esclarecer os fatos foram ignoradas pela
investigao.
6. essencial a certeza quanto ao destinatrio e ao intento
da potencial ofensa proferida pelo agente para a configurao do
crime de desacato a militar.
Apelo provido. Deciso por maioria.

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, rejeitou a preliminar arguida pela Defenso-
ria Pblica da Unio, de nulidade processual face inobservncia do art. 400
do Cdigo de Processo Penal; por unanimidade, rejeitou a segunda preliminar
defensiva, de inconstitucionalidade/inconvencionalidade do crime de desacato,
previsto no art. 299 do Cdigo Penal Militar. Na forma do art. 67, inciso I, do
RISTM, proferiu voto o Presidente. Em seguida, por unanimidade, rejeitou a
terceira preliminar defensiva, de incompetncia da Justia Militar da Unio
para processar e julgar o presente feito; por maioria, rejeitou a quarta prelimi-
nar defensiva, de incompetncia do Conselho de Justia Militar para julgar civis.
O Ministro Artur Vidigal de Oliveira (Revisor) acolhia a preliminar defensiva,
para dar interpretao conforme a Constituio Federal e declarar a nulidade
da Sentena para que os autos retornassem ao Juzo a quo e fosse aplicada ao
Apelante a Lei n 9.099/95. O Ministro Jos Barroso Filho acolhia a preliminar
defensiva, porm modulava os seus efeitos a contar da publicao da presente
Ata. No mrito, por maioria, deu provimento ao Apelo defensivo, para, refor-
mando a Sentena a quo, absolver o civil Paulo Alexandre de Jesus Barros, com
fundamento no art. 439, alnea e, do CPPM. Os Ministros Cleonilson Niccio
Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos e Lcio Mrio de Barros Ges nega-
vam provimento ao Apelo interposto pela Defensoria Pblica da Unio e man-
tinham inalterada a Sentena condenatria recorrida. O Ministro Artur Vidigal
de Oliveira (Revisor) far voto vencido quanto quarta preliminar. O Ministro
Jos Barroso Filho far declarao de voto quanto quarta preliminar. O Minis-
tro Marcus Vinicius Oliveira dos Santos far declarao de voto. Na forma
regimental, usaram da palavra o Defensor Pblico Federal de Categoria Especial
Dr. Afonso Carlos Roberto do Prado e o Vice-Procurador-Geral da Justia
Militar Dr. Roberto Coutinho.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
o Vice-Procurador-Geral da Justia Militar, Dr. Roberto Coutinho, na ausncia
ocasional do titular. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Artur Vidigal
de Oliveira, Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis
Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges, Jos Barroso Filho, Odilson
Sampaio Benzi e Carlos Augusto de Sousa. Ausentes, justificadamente, os
172 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

Ministros Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, Francis-
co Joseli Parente Camelo, Marco Antnio de Farias e Pricles Aurlio Lima de
Queiroz. (Extrato da Ata da 52 Sesso, 4/8/2016).
RELATRIO
O Representante do Ministrio Pblico Militar perante a Auditoria
da 8 CJM denunciou o civil PAULO ALEXANDRE DE JESUS BARROS pela
prtica do crime previsto no art. 299 do CPM98.
Narra a Exordial (fls. 2/3, vol. 1), em sntese, que, no dia 2/3/2014
domingo de carnaval , o Acusado se dirigiu ao CT MB VICENTE DE PAULA
FERREIRA SILVA nos seguintes termos: Esses caralhos no deixam a gente tra-
balhar, na presena dos 3 Sgt ALDEMIR CERVEIRA CRUZ JUNIOR e 2 Sgt
MAX ROSRIO DE SOUSA, incidindo assim no crime de desacato, previsto no
artigo 299 do CPM.
A Denncia foi recebida em 29/7/2014, conforme Deciso de fl. 6, vol. 1.
O Acusado declarou, em sntese, que navegava pelo Rio Par, no traje-
to Icoaraci Ilha de Cotijuba, quando foi abordado por uma embarcao da
Capitania dos Portos, para uma vistoria de rotina, que resultou na determina-
o de retornar ao porto de origem. Afirmou, ainda, que durante o desembar-
que em Icoaraci, houve um tumulto por parte dos passageiros, que passaram a
proferir ofensas, e que o Ofendido interpretou que o Acusado teria proferido as
palavras relatadas na Denncia. Esclareceu, por fim, que transportava naquele
dia algumas pessoas que se dirigiam aos seus trabalhos e que eram comuns
reclamaes dos passageiros em relao s abordagens da Capitania, uma vez
que, quando se atrasam, correm o risco de serem mandados de volta s suas
respectivas residncias por seus chefes (fls. 43/45, vol. 1).
O Ofendido, por sua vez (fls. 46/49, vol. 1), consignou que:
(...) as palavras ofensivas ditas pelo acusado contra sua pessoa pro-
vavelmente foram proferidas porque ele estava indignado pelo fato de
que o depoente determinou a apreenso da embarcao, (...) que, duran-
te a apreenso da embarcao no porto de Icoaraci, houve tumulto, pois
era semana de carnaval, tendo que pedir apoio da polcia, inclusive, ou-
tro familiar do acusado tambm fez xingamento contra os militares da
Marinha, sendo que, devido ao grande nmero de pessoas no trapiche,
no conseguiram identificar a outra pessoa, sendo identificado apenas o
acusado; (...) que tem certeza que as palavras ofensivas contra sua pessoa
partiram do acusado; (...) que viu e ouviu as palavras ofensivas ditas pelo
acusado, mencionando que ele proferiu outras palavras ofensivas, contu-
do, na hora do flagrante, identificou apenas as palavras mencionadas na
denncia (...); que sempre que h contagem de passageiros no meio do
rio, os passageiros se revoltam e reclamam dessa abordagem (...).

98
Art. 299. Desacatar militar no exerccio de funo de natureza militar ou em razo dela:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, se o fato no constitui outro crime.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 173

A Testemunha 2 Sgt MAX ROSRIO DE SOUSA (fls. 50/52, vol. 1),


acrescentou que:
(...) viu e ouviu quando o acusado proferiu as palavras ofensivas
mencionadas na denncia, relatando que no viu o acusado proferir tais
palavras diretamente ao Oficial, contudo, como ele era o representante
da orla, as palavras foram proferidas para ele; que provavelmente o que
levou o acusado a proferir as palavras ofensivas foi o furor do momento
(...); que outras pessoas, que estavam no trapiche em Icoaraci, tambm fize-
ram outros xingamentos, contudo no foi possvel identific-las, mencio-
nando que as palavras ditas pelo acusado que foram identificadas; (...).
Por sua vez, a Testemunha 3 Sgt ALDEMIR CERVEIRA DA CRUZ JUNIOR
(fls. 53/54, vol. 1) informou o seguinte:
(...) que viu e ouviu o acusado proferir as palavras que esto rela-
tadas na denncia, ofensivas ao Capito, mencionando que foi o acusado
e no terceira pessoa que proferiu essas palavras; que no sabe dizer por
que o acusado proferiu as palavras ofensivas ao CT VICENTE; (...) quando
a embarcao do acusado retornou para o porto de Icoaraci foi acompa-
nhada pela lancha da Marinha, tendo a testemunha observado que os
passageiros estavam eufricos e reclamavam muito; (...) que, ao chegarem
ao porto de Icoaraci, a testemunha ouviu muitas pessoas chamando pala-
vres, mas no identificou nenhum direcionado para os militares da Ma-
rinha; que, no local onde as ofensas foram proferidas, existiam civis, que
ouviram as palavras, contudo, quando a Polcia Fluvial chegou ao local, l
no havia mais ningum (...); que, durante a espera, o acusado se acal-
mou e, enquanto os militares concluam os procedimentos de apreenso
da embarcao, o acusado veio presena da testemunha e pediu des-
culpas por aquilo que havia falado, complementando que o fato foi pre-
senciado por militares e pelo marinheiro que estava prximo; (...).
Por sua vez, SHEYLA JAMILLE SILVA DA SILVA (fls. 106/108, vol. 1),
testemunha arrolada pela Defesa, declarou:
(...) que a embarcao em que estava foi abordada por uma patru-
lha da Marinha e teve que voltar para Icoaraci; que l chegando tiveram
que passar para uma outra embarcao, que era comandada pelo acusa-
do; que iniciado o deslocamento da embarcao, mais uma vez tiveram
que voltar Icoaraci, pois a Capitania dos Portos tambm abordou a em-
barcao do Acusado; que dentro da embarcao os passageiros comea-
ram a discutir com o Sargento da Capitania dos Portos; que em nenhum
momento ouviu o Acusado discutir com os militares; que no ouviu a ex-
presso Esses Caralhos no deixam a gente trabalhar; (...) que acompa-
nhou apenas uma pequena parte do contato da autoridade naval com o
acusado, pois teve que embarcar em outra embarcao; que ouviu dos
passageiros vrias palavras de baixo calo, pois estavam incomodados
com o fato de terem que mudar de embarcao por duas vezes; que a
autoridade naval no disse aos passageiros o motivo pelo qual as embar-
caes no poderiam seguir viagem (...); que no prestou ateno se
quando embarcou na terceira embarcao a confuso j havia terminado,
174 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

pois foi uma das primeiras a desembarcar, eis que estava acomodada na
segunda fileira; que a autoridade naval, aps abordar a embarcao do
acusado, passou a fazer a contagem dos passageiros, quando j iniciou a
reclamao destes para com o militar da Marinha; que nesse momento
comeou a ouvir os palavres; que antes de desembarcar do barco do
acusado, percebeu que o militar da Marinha conversava com o denun-
ciado (...); no conhecia o acusado, nem a sua me, mas no dia dos fatos,
o acusado pilotava a embarcao, enquanto a sua me cobrava os passa-
geiros (...).
A testemunha civil ADEMAR CARVALHO DOS SANTOS (fls. 109/111,
vol. 1) declarou:
(...) que, durante a inspeo, foi feita uma contagem dos passagei-
ros, ocasio em que houve alterao de humores por parte dos passagei-
ros, que comearam a reclamar, que j no era a primeira vez que a via-
gem era interrompida por causa das inspees; (...) que, ao chegar na
margem, os passageiros estavam exaltados e comearam a xingar pala-
vres; que no observou o contato da autoridade naval com o acusado,
todavia o denunciado parecia tranquilo; que no ouviu o acusado proferir
a expresso: esses caralhos no deixam a gente trabalhar; (...) que aps
a inspeo a embarcao teve que retornar de onde havia partido e os
passageiros tiveram que embarcar em outra embarcao; que a partir
deste momento no teve mais contato com o acusado e com os militares,
mas estes permaneceram no barco do acusado; (...) que no percebeu
nenhuma postura agressiva ou deseducada por parte dos militares que rea-
lizavam a inspeo naval; que acha que o acusado no demonstrava con-
trariedade ao fato de estar sendo inspecionado; (...) que, ao abordar a
embarcao, a autoridade naval conversou com o acusado e depois pas-
sou a fazer a contagem dos passageiros e demais verificaes; que foi nes-
te momento que comeou a confuso com os passageiros; que nesta hora
ouviu xingamentos por parte dos passageiros; que, aps os passageiros de-
sembarcarem, ficaram no barco, o acusado e os militares da Marinha (...).
Em Alegaes Finais (fls. 118/120, vol. 1), o Ministrio Pblico Militar,
por intermdio da Promotora de Justia ANNA BEATRIZ LUZ PODCAMENI,
requereu a condenao do Ru como incurso na sano do artigo 299 do
CPM, uma vez que, no confronto entre as provas testemunhais produzidas,
restou demonstrada a conduta criminosa do jurisdicionado. Isso porque o
Ofendido e as demais testemunhas arroladas pela Acusao afirmaram catego-
ricamente t-lo visto e ouvido proferir as ofensas objeto do presente feito, ao
passo que as testemunhas de Defesa, apesar de afirmarem o contrrio, no
acompanharam na totalidade o contato entre o Acusado e o Ofendido.
A Defensoria Pblica da Unio (fls. 124/134, vol. 1), por sua vez, re-
quereu a absolvio de seu assistido, aduzindo para tanto, primeiro, que houve
nulidade procedimental pela realizao do Interrogatrio como o ato processual
inaugural, em desateno ao princpio da ampla defesa. Segundo, que no
restou provada a acusao feita pelo MPM, mas sim, pelo contrrio, uma srie
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 175

de incertezas, evidenciadas pela contradio entre as testemunhas de Defesa e


as de Acusao, bem como pelas declaraes do Ofendido, que relatou a difi-
culdade de identificar os emissores de outras ofensas proferidas pelos passagei-
ros. Por fim, requer o reconhecimento do in dubio pro reo, face s incertezas
presentes no Processo.
O Conselho Permanente de Justia da 8 Circunscrio Judiciria Militar
(fls. 146/159, vol. 1) prolatou Sentena condenatria (3x2), por entender, pre-
liminarmente, pela inaplicabilidade do artigo 400 do CPP99, em virtude de o
Acusado no ter sofrido qualquer prejuzo, aliado ao fato de ser a legislao
penal militar especial em relao ordinria.
No mrito, a Sentena asseverou que o conjunto probatrio indicou se-
guramente que o Acusado proferiu as palavras ofensivas, j mencionadas, ten-
do como destinatrio o CT VICENTE DE PAULA FERREIRA SILVA. Mais, que os
militares exerciam funo de natureza militar, quando das ofensas.
Por esses fundamentos, o Acusado foi condenado pela prtica de desa-
cato, art. 299 do CPM, pena 6 (seis) meses de deteno, com o benefcio do
sursis pelo prazo de prova de 2 (dois) anos, bem como o direito de apelar em
liberdade.
Ainda na Sentena, o Juiz-Auditor da Auditoria da 8 CJM JOS MAU-
RCIO PINHEIRO DE OLIVEIRA fez constar seu voto vencido que, em sntese,
entende que no seria da competncia da Justia Militar da Unio o julgamento
do feito em questo, em funo de o fato ter ocorrido em Porto no sujeito
administrao militar, bem como de o patrulhamento desenvolvido naquela
regio no constituir o exerccio de funo de natureza militar.
Inconformada, a Defesa interps Apelao (fl. 166, vol. 1) no dia
16/10/2015. Em suas razes (fls. 169/176, vol. 1), pugna pela absolvio. Nesse
sentido, retoma os argumentos expendidos em Alegaes Finais Escritas, acres-
centando a no recepo constitucional e inconvencionalidade do crime de
desacato a militar, art. 299 do CPM, em virtude do princpio da liberdade de
expresso, uma vez que a crtica (independente do grau ou ofensividade) ao
funcionamento dos servios prestados ao povo (...) faz parte do jogo democr-
tico, devendo ser aceito (ou no mnimo tolerado) como forma de expresso de
descontentamento (...) (fl. 172, vol. 1). Bem assim, requereu a utilizao da
tese exposta no voto vencido do Juiz-Auditor, que considera a Justia Militar da
Unio incompetente para julgar o feito.
O Ministrio Pblico Militar, em sede de suas Contrarrazes de Apelao
(fls. 178/186, vol. 1), de lavra do Procurador de Justia Militar CLEMENTINO

99
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60
(sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemu-
nhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222
deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento
de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado.
176 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

AUGUSTO RUFFEIL RODRIGUES, requer a absolvio do Acusado, analisando


as teses de desconstituio da Sentena.
Em relao nulidade do Processo em funo da no inverso do inter-
rogatrio, entendeu descabida, pois a matria j estaria pacificada nesta Corte
Superior. Quanto incompetncia da Justia Militar da Unio para processa-
mento e julgamento do feito, reputou como adequada a tese, tendo em vista
ser o patrulhamento naval atividade subsidiria de segurana pblica.
Quanto alegao de ausncia de provas, posicionou-se novamente a
favor da tese da Defesa, por acreditar que as provas carreadas nos autos no
levariam certeza de ter sido o Acusado autor das palavras que originaram o
feito em questo.
Nesse sentido o Parquet indica que o Ofendido, em suas declaraes
(fls. 46/49, vol. 1), passou do campo da possibilidade, inicialmente, para o da
certeza, bem como aponta contradies nos demais testemunhos, em relao a
quem proferiu as palavras, para quem foram dirigidas e com que finalidade
foram ditas, isso tudo em meio a uma inconteste confuso na embarcao civil,
em que os passageiros usaram palavras de baixo calo.
Por fim, sobre a atipicidade da conduta, registrou aquele Procurador,
em suas Contrarrazes, o entendimento segundo o qual as palavras, ainda que
ditas pelo Acusado, no foram dirigidas a pessoa determinada, nem intentavam
menosprezar, ofender ou humilhar, revelando, to somente, o inconformismo
com a apreenso da embarcao. Em suas palavras:
Quem conhece o paraense sabe que esse termo chega a ser corri-
queiro no tratamento entre um grupo de pessoas, principalmente os de
baixa renda. Traduzindo o que foi dito: essas pessoas no deixam a gente
trabalhar. (...)
Para ter existido o crime de desacato, teria, incontestavelmente,
que ser provado, pelas circunstncias do fato sob investigao (preliminar
e judicial), o autor da frase ter tido vontade e conscincia de proferir pa-
lavras com a finalidade de desprestigiar a funo pblica exercida pelo
ofendido. Decididamente, no chegou a isso. Entendo como grosseira a
expresso, mas partiu de uma pessoa de baixa renda, pouco estudo, um
caboclo, no linguajar do paraense, portanto, aceitvel no seu contexto.
Por essa razo, concordo com a defesa que houve atipicidade de condu-
ta, por ausncia do dolo (fls. 185/186, vol. 1).
A PGJM, em parecer da lavra da Subprocuradora-Geral da Justia Militar,
Dra. ARILMA CUNHA DA SILVA (fls. 195/200, vol. 1), manifesta-se no sentido
de no reconhecer a nulidade em decorrncia da realizao do Interrogatrio
no comeo da instruo, entendendo, ainda, que a competncia para processar
e julgar o feito da Justia Militar da Unio, uma vez que os fatos se deram
durante revista efetuada pela Marinha do Brasil, no cumprimento de atribuio
subsidiria das FFAA, prevista na LC n 97/99, alterada pela LC n 136/10, e,
portanto, no exerccio de funo de natureza militar.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 177

Acerca do mrito, entendeu suficiente o acervo probatrio do presente


Processo para fundamentar a Sentena, no merecendo ser provido o Apelo da
Defesa.
Em 13/6/2016, a Defensoria Pblica da Unio protocolizou Manifestao
(fls. 210/222), com requerimento de sustentao oral.
Ciente o Ministro-Revisor.
Intimadas as Partes.
o Relatrio.
VOTO
O Apelo tempestivo e preenche os demais requisitos de admissibili-
dade (legitimidade e interesse de agir), razo pela qual deve ser admitido.
Contudo, antes de analisar o mrito do presente Recurso, passo anlise
de duas questes preliminares. Apesar de a Defesa no as ter levantado, o Minis-
trio Pblico Militar as tratou em suas Contrarrazes e em seu parecer perante
esta Corte, motivo pelo qual entendo ser prudente levant-las de ofcio.
PRELIMINAR DE NULIDADE PROCESSUAL EM DECORRNCIA DA
NO APLICAO DO ARTIGO 400 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
Bem verdade que, ao tempo da interposio da Apelao e subse-
quentes manifestaes das Partes, no havia ainda um entendimento consoli-
dado acerca da aplicao do artigo 400 do Cdigo de Processo Penal aos feitos
que tramitam no foro especializado da Justia Militar da Unio.
Contudo, aps as Razes de Apelao da Defesa, em que requereu a
nulidade do feito pelo no deslocamento do interrogatrio para o fim da ins-
truo criminal, sobreveio Deciso do Supremo Tribunal Federal, em sua com-
posio plena, tomada no dia no dia 3/3/2016, ao julgar o HC n 127900, deter-
minando a aplicao do art. 400 do CPP comum ao Processo Penal Militar.
Porm, tal deciso teve seus efeitos modulados, de forma que a inver-
so do interrogatrio somente ter lugar nos processos ainda em fase de instru-
o quando da publicao da ata de julgamento em que se deu aquela deci-
so, o dia 11/3/2016.
Portanto, pelo fato de o processo em comento j se encontrar em fase
de apelao, ou seja, com sua instruo encerrada, no h que se falar em
nulidade decorrente da no aplicao do artigo 400 do Cdigo de Processo
Penal nos processos penais castrenses.
Ante o exposto, por no vislumbrar nulidade, rejeito a presente preli-
minar e voto pelo prosseguimento do feito, a fim de que seja apreciada a se-
gunda preliminar.
178 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

PRELIMINAR DE INCONSTITUCIONALIDADE /
INCONVENCIONALIDADE DO CRIME DE DESACATO,
ARTIGO 299 DO CDIGO PENAL MILITAR
A Defensoria Pblica da Unio, quando da intimao da colocao do
feito em mesa, apresentou Manifestao (fls. 210/222, volume 1) em que, por
se tratar de matria de ordem pblica, requereu a anlise da tese da inconstitu-
cionalidade/inconvencionalidade do crime de desacato, insculpido no artigo
299 do CPM, antecipando-se esse pedido ao da incompetncia da Justia
Militar da Unio, pelo que a tese ser analisada nessa oportunidade.
Consubstancia a Defesa o seu pedido na incompatibilidade entre o crime
de desacato, conforme est disposto na legislao penal comum e castrense, e os
artigos 7100 e 13101 da Conveno Interamericana de Direitos Humanos.

100
Artigo 7 - Direito liberdade pessoal
1. Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais.
2. Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies
previamente fixadas pelas Constituies polticas dos Estados-partes ou pelas leis de acordo
com elas promulgadas.
3. Ningum pode ser submetido a deteno ou encarceramento arbitrrios.
4. Toda pessoa detida ou retida deve ser informada das razes da deteno e notificada, sem
demora, da acusao ou das acusaes formuladas contra ela.
5. Toda pessoa presa, detida ou retida deve ser conduzida, sem demora, presena de um
juiz ou outra autoridade autorizada por lei a exercer funes judiciais e tem o direito de ser
julgada em prazo razovel ou de ser posta em liberdade, sem prejuzo de que prossiga o pro-
cesso. Sua liberdade pode ser condicionada a garantias que assegurem o seu comparecimento
em juzo.
6. Toda pessoa privada da liberdade tem direito a recorrer a um juiz ou tribunal competente,
a fim de que este decida, sem demora, sobre a legalidade de sua priso ou deteno e orde-
ne sua soltura, se a priso ou a deteno forem ilegais. Nos Estados-partes cujas leis preveem
que toda pessoa que se vir ameaada de ser privada de sua liberdade tem direito a recorrer a
um juiz ou tribunal competente, a fim de que este decida sobre a legalidade de tal ameaa,
tal recurso no pode ser restringido nem abolido. O recurso pode ser interposto pela prpria
pessoa ou por outra pessoa.
7. Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados de autoridade
judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar.
101
Artigo 13 - Liberdade de pensamento e de expresso
1. Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de expresso. Esse direito inclui a
liberdade de procurar, receber e difundir informaes e idias de qualquer natureza, sem
consideraes de fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou artstica,
ou por qualquer meio de sua escolha.
2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode estar sujeito censura prvia,
mas a responsabilidades ulteriores, que devem ser expressamente previstas em lei e que se
faam necessrias para assegurar:
a) o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;
b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade ou da moral pblicas.
3. No se pode restringir o direito de expresso por vias e meios indiretos, tais como o abuso
de controles oficiais ou particulares de papel de imprensa, de frequncias radioeltricas ou
de equipamentos e aparelhos usados na difuso de informao, nem por quaisquer outros
meios destinados a obstar a comunicao e a circulao de idias e opinies.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 179

A afronta se daria pelo fato de o referido crime atentar contra a liber-


dade de expresso, na medida em que criminaliza a emisso de opinies de
desagrado Administrao Pblica, e contra a igualdade, por conferir admi-
nistrao uma proteo desnecessria, um privilgio, uma vez que j existe a
previso de crimes contra a honra. A Defensoria acresceu que o caso poderia
ter sido resolvido de forma eficaz na seara cvel, em face de um eventual dano.
Para corroborar sua tese, transcreveu trecho da Declarao de Princ-
pios sobre a Liberdade de Expresso, aprovada no ano 2000, no mbito da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos:
... as leis que punem a expresso ofensiva contra funcionrios p-
blicos, geralmente conhecidas como leis de desacato, atentam contra a
liberdade de expresso e o direito informao.
Contudo, tal posio extrema no pode prevalecer. certo que o Estado
deve conferir especial proteo ao princpio da liberdade de expresso, um dos
principais pilares de qualquer sociedade democrtica. O cidado pode e deve
tecer crticas a quaisquer funes exercidas por seus representantes, ou por
aqueles responsveis pela prestao de servios pblicos, sempre que observar
falhas ou oportunidades de melhoras. Tais manifestaes devem ser encoraja-
das e no desestimuladas.
No se pode, por outro lado, confundir o exerccio de tal prerrogativa
com uma autorizao plena e a priori para vilipendiar a moral das Foras Ar-
madas.
Nenhum princpio pode ser considerado em sua acepo absoluta. A
liberdade de expresso deve respeitar os limites impostos pela segurana pblica
e vice-versa.
No por acaso, o Item 2 do Artigo 13 da Conveno Americana de Direi-
tos Humanos estabelece que ser admitido responsabilizar, de forma ulterior,
quem exercer esse direito sem observar:
a) o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;
b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade
ou da moral pblicas.
E isso o que busca o Cdigo Penal Militar ao criminalizar essas condu-
tas: tolher os excessos criminosos.
Igualmente, configura-se descabida a alegao de ofensa ao princpio
da igualdade, uma vez que o delito de desacato visa precipuamente proteger a

4. A lei pode submeter os espetculos pblicos a censura prvia, com o objetivo exclusivo de
regular o acesso a eles, para proteo moral da infncia e da adolescncia, sem prejuzo do
disposto no inciso 2.
5. A lei deve proibir toda propaganda a favor da guerra, bem como toda apologia ao dio
nacional, racial ou religioso que constitua incitamento discriminao, hostilidade, ao crime
ou violncia.
180 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

honra e a moral da Administrao Pblica, e somente de maneira mediata a


honra e a moral do militar a quem se dirigiram as ofensas.
Ou seja, no o militar ofendido que pode manejar de ferramentas
privilegiadas de defesa da sua honra, mas sim a Administrao Militar, o que,
ao menos numa anlise abstrata, se mostra perfeitamente cabvel.
Por fim, h de se debruar brevemente sobre a Declarao de Princ-
pios sobre a Liberdade de Expresso, aprovada no ano 2000.
O Brasil deve sim se sujeitar s Sentenas em que figurar como Parte,
quando proferidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, contudo,
no h qualquer instrumento que o faa obedecer s Declaraes de Princpios
emitidas pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
Em verdade, o referido instrumento no vincula automaticamente o Bra-
sil. Menos ainda a Justia Militar da Unio. No se pode olvidar que, ainda que
se considerasse como cogente a Declarao de Princpios em questo, estara-
mos diante de um instrumento que se referiu de maneira genrica s normas que
definem o crime de desacato, sem fazer meno totalidade das leis, ou mesmo
s legislaes especiais, da qual faz parte o Cdigo Penal Militar.
Ante o exposto, por no vislumbrar nulidade, rejeito a presente preli-
minar e voto pelo prosseguimento do feito, a fim de que seja apreciada a ter-
ceira preliminar.
PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR DA UNIO
PARA PROCESSAR E JULGAR O PRESENTE FEITO
O Juiz-Auditor da Auditoria da 8 CJM consignou em seu voto vencido
a tese de que no seria a Justia Militar da Unio competente para processa-
mento e julgamento do presente feito, por no ser o patrulhamento naval das
guas interiores exerccio de funo de natureza militar, mas, to somente,
atribuio subsidiria das Foras Armadas. Esse entendimento foi ratificado pela
Defesa e pelo MPM, quando de suas Razes e Contrarrazes de Apelao.
Porm, deve-se reconhecer o equvoco dessa tese, pelo fato de o patru-
lhamento das guas internas, ainda que constitua atividade subsidiria particu-
lar nos termos do inciso IV do artigo 17 da Lei Complementar n 97/1999102
representar igualmente funo de natureza militar, quando exercida pela Mari-
nha do Brasil. Nesse sentido, recentemente se manifestou o STJ:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL.
JUSTIA MILITAR. CRIME DE DESACATO PRATICADO POR CIVIL
CONTRA MILITARES EM ATIVIDADE DE PATRULHAMENTO NAVAL.
MILITARES EXERCENDO FUNO SUBSIDIRIA. ART. 9, III, D, DO
CPM. COMPETNCIA DA JUSTIA CASTRENSE.

102
Art. 17. Cabe Marinha, como atribuies subsidirias particulares:
V cooperar com os rgos federais, quando se fizer necessrio, na represso aos delitos de
repercusso nacional ou internacional, quanto ao uso do mar, guas interiores e de reas por-
turias, na forma de apoio logstico, de inteligncia, de comunicaes e de instruo.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 181

1. Nos termos do art. 9, III, d, do Cdigo Penal Militar, considera-se


crime militar, em tempo de paz, os delitos praticados por civil, ainda que
fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de
natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e
preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando le-
galmente requisitado para aquele fim, ou em obedincia a determinao
legal superior.
2. A funo militar atribuio especfica conferida por lei ao mili-
tar, como integrante das foras armadas, exercitadas com caractersticas
prprias da instituio militar, sobrelevando-se o poder legal conferido
autoridade militar.
3. militar o crime praticado por civil contra militar no exerc-
cio das funes que lhe foram legalmente atribudas, seja ela de car-
ter subsidirio ou no.
4. Neste caso, a suposta prtica do crime de desacato foi prati-
cado por civil contra militares da Marinha do Brasil, devidamente requisi-
tados para a atividade de vigilncia naval.
5. Conflito de competncia conhecido para declarar competente
o Juzo Auditor da Auditoria da 8 Circunscrio Judiciria Militar de
Belm - PA, ora suscitado. (CC 130.996/PA, Rel. Ministro Rogerio Schietti
Cruz, Terceira Seo, julgado em 12/2/2014, DJe 1/8/2014) (Grifei).
No mbito desta Corte, convm destacar trecho do Acrdo do Recurso
Criminal (FO) n 2007.01.007459-2/SP, de relatoria do Ministro Dr. CARLOS
ALBERTO MARQUES SOARES, em que se l:
Obviamente que essa atividade subsidiria entregue Marinha do
Brasil vem sendo, atravs dos anos, contestadas, especialmente no que
tange fixao da competncia da Justia Militar da Unio para conhecer
e julgar os desvios de conduta dos militares e civis em delitos que a nossa
legislao estabelea como crime militar.
A jurisprudncia de nossos Tribunais no pacfica, porm, em
nossa Corte, tem sido relativamente tranquila, apesar de um ou dois votos
divergentes, e, mesmo assim, condicionada composio do Tribunal,
que vem se alterando com muita frequncia nos ltimos anos.
Apesar disso, podemos afirmar que o pensamento do Superior
Tribunal Militar tem sido no sentido de fixar a competncia da Justia
Militar da Unio para conhecer e julgar os processos referentes ao
policiamento naval.
(...)
Entendemos, por certo, ser a Justia Militar Federal competente pa-
ra processar e julgar delitos referentes s atividades de prover a segurana
da navegao aquaviria, inclusive policiamento naval. (Recurso Criminal
n 2007.01.007459-2/SP STM, julgado em 30/8/2007, Min. Carlos Al-
berto Soares Marques). (Grifei).
182 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

Ante o exposto, por entender competente esta Justia Castrense para


processar e julgar a presente Apelao, voto pela rejeio da presente prelimi-
nar, a fim de que a ltima seja, por fim, apreciada.
PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA
DO CONSELHO DE JUSTIA MILITAR PARA JULGAR CIVIS
Pleiteia a DPU (Categoria Especial) a declarao da incompetncia do
Conselho de Justia, composto majoritariamente por militares, para julgamento
do Acusado, civil, e, consequentemente, o reconhecimento da nulidade do
feito.
Contudo, no assiste razo Defesa. Em que pesem os argumentos
expostos pela DPU, bem como a existncia de posicionamentos divergentes
nesta Corte, convm mencionar que a Lei n 8.457/1992, que organiza a Justi-
a Militar da Unio e regula o funcionamento de seus Servios Auxiliares ,
encontra-se harmonicamente adequada aos preceitos constitucionais e no
contempla a possibilidade de julgamento de civis monocraticamente pelo Juiz-
Auditor, estabelecendo que de competncia do Conselho de Justia o pro-
cessamento e o julgamento dos crimes definidos na legislao penal militar,
sem fazer qualquer ressalva quanto condio do ru, seja ele militar ou civil.
Nesse sentido, a despeito dos posicionamentos divergentes, esse o en-
tendimento majoritrio desta Corte, conforme se pode verificar nos seguintes
Acrdos: Embargos n 21-91.2011.7.10.0010, Relator: Min. Gen Ex ODILSON
SAMPAIO BENZI, Publicado em 28/4/2016, Deciso majoritria; Embargos n 51-
19.2013.7.01.0201, Relator: Min. Gen Ex LUIS CARLOS GOMES MATTOS, Pu-
blicado em 4/4/2016, Deciso majoritria; Apelao n 104-73.2012.7.10.0010,
Relator Min. JOS COLHO FERREIRA, Publicado em 4/12/2015, Deciso ma-
joritria.
Ante o exposto, voto pela rejeio da preliminar, com o consequente
prosseguimento do feito, a fim de que seu mrito seja apreciado.
MRITO
Inicialmente, h que se reconhecer a reprovabilidade da conduta do
Acusado, que utilizou termo completamente inadequado na presena de mili-
tares que exerciam regularmente suas funes.
Contudo, como pretendo demonstrar, no h provas suficientes que
confiram certeza de que o Acusado tenha proferido as palavras de baixo calo
dirigindo-se ao Ofendido e com o intuito de o desacatar.
As provas colhidas durante a instruo processual que podem auxiliar
no deslinde do feito so exclusivamente testemunhais. Assim, no confronto
dessas declaraes, ou seja, na anlise quanto ao grau de harmonia ou disso-
nncia, que se poder firmar o entendimento acerca do que ocorreu no dia
2/3/2014, domingo de Carnaval, no porto de Icoaraci, Distrito da cidade de
Belm/PA.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 183

Os fatos que interessam ao processo e que restaram unssonos condu-


zem concluso de que a embarcao em que o Acusado trabalhava foi abor-
dada no meio do Rio Par, quando fazia o percurso Icoaraci/Ilha de Cotijuba,
pela Capitania dos Portos, que ordenou seu regresso ao porto de origem. Hou-
ve confuso por parte dos passageiros, de forma que estes passaram a dirigir
ofensas aos militares da Marinha do Brasil, que, por sua vez, no puderam
identificar os passageiros que no incluem o jurisdicionado responsveis
pelas falas inadequadas.
Os pontos controvertidos do presente Processo, relevantes do ponto
de vista jurdico, dizem respeito determinao da origem e do destino da
frase ofensiva, ou seja, quem a proferiu e se foi dirigida ao CT VICENTE DE
PAULA FERREIRA SILVA. Tambm controversa a finalidade da referida
frase, devendo ser avaliado se foi proferida com o desiderato de desacatar
militar em servio.
Em relao ao primeiro ponto, pesam contra o Acusado as declaraes
do Ofendido e das 2 (duas) testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico Mili-
tar, que afirmaram sem titubear que o ouviram e o viram proferir o xingamen-
to. As testemunhas arroladas pela Defesa, apesar de afirmarem no terem escu-
tado as palavras descritas na Denncia, declararam que no acompanharam
integralmente a abordagem da Capitania dos Portos, de modo que, nesse con-
texto ftico, tornam-se inaptas a corroborar a verso do jurisdicionado de que
ele no insultara os Militares.
A Defesa (fls. 169/176, vol. 1) e o Ministrio Pblico Militar, quando de
suas Contrarrazes de Apelao (fls. 178/186, vol. 1), alegaram que grande
confuso ocorrida na embarcao, aliada ao fato de muitos passageiros terem
dirigido palavres aos militares, sem, entretanto, ser possvel identificar seus
autores, revelou a fragilidade dos testemunhos dados no sentido da Acusao.
Contudo, levado a rigor esse entendimento, conceder-se-ia autorizao
a qualquer pessoa que se achasse no meio de uma confuso a desacatar a Auto-
ridade Militar, pois, ainda que fosse identificada de forma cristalina como auto-
ra dos insultos, estaria resguardada pelo argumento de que essa avaliao po-
deria estar comprometida pelas incertezas da situao, incentivando, portanto,
esse comportamento.
Ademais, as testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico Militar pres-
taram suas declaraes com o compromisso de dizer a verdade sob as penas da
Lei. Desconsider-las seria ignorar o acervo probatrio produzido. Desse modo,
a fala do Acusado resta isolada, devendo prevalecer a verso de que tenha dito
as palavras descritas na Exordial Acusatria de fls. 2/3, vol. 1.
Para elucidao do segundo ponto controverso se teria o Acusado di-
rigido as palavras ao Ofendido , deveremos recorrer aos testemunhos do
Ofendido e das demais testemunhas arroladas pelo Parquet, pois so as nicas
184 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

declaraes que relataram as palavras de baixo calo. O Ofendido (fls. 46/49,


vol. 1) e o 3 Sgt ALDEMIR CERVEIRA DA CRUZ (fls. 53/54, vol. 1) declararam
que o insulto do jurisdicionado foi sim direcionado ao Capito-Tenente, con-
tudo o 2 Sgt MAX ROSARIO DE SOUSA (fls. 50/52) no pde tecer afirmao
equivalente, declarando que chegou a essa concluso pelo fato de ser o Oficial
o representante da orla.
Dessa forma, h apenas trs declaraes que poderiam conferir a certe-
za necessria capaz de justificar um dito sancionatrio, das quais uma foi pres-
tada sem a obrigao de dizer a verdade a do Ofendido; outra, compromis-
sada, no conseguiu identificar a quem foram dirigidas as ofensas, valeu-se de
deduo para tanto a da segunda Testemunha; somente uma declarao
indicou de forma confivel e clara que foram ao Ofendido dirigidas as palavras
do Acusado a da primeira Testemunha. Assim, no se pode pautar uma con-
denao em um conjunto probatrio to pequeno e no unssono, mormente
quando tantas outras testemunhas poderiam ter sido arroladas para confirmar
os fatos de que trata o presente Processo.
A terceira controvrsia circunscreve-se ao fato de ter o Acusado inten-
tado o desacato ou se sua declarao no passou de um desabafo no direcio-
nado em meio ao tumulto e frustrao que experimentou. As nicas declara-
es que poderiam produzir provas em relao ao dolo do jurisdicionado so,
novamente, as prestadas pelo Ofendido e as prestadas pelas testemunhas arro-
ladas pelo Parquet, contudo, alcanaram resultado diametralmente oposto.
A primeira Testemunha declarou que provavelmente o que levou o
acusado a proferir as palavras ofensivas foi o furor do momento (fl. 51, vol. 1);
a segunda Testemunha, que no sabe dizer por que o acusado proferiu as
palavras ofensivas ao CT VICENTE (fl. 53, vol. 1); e o Ofendido, que as pala-
vras ofensivas ditas pelo acusado contra sua pessoa provavelmente foram profe-
ridas porque ele estava indignado pelo fato de que o depoente determinou a
apreenso da embarcao (...) (fl. 46, vol.1).
Ou seja, enquanto uma das declaraes no traz qualquer informao
acerca do desiderato do Acusado, as demais apontam que foi em funo da
frustrao que ele pronunciou as palavras objeto do feito, sem, em nenhum
momento, apontar se com elas o jurisdicionado precipuamente pretendia dizer
essas pessoas no me deixam trabalhar, e com isso externar seu desconten-
tamento no direcionado a pessoa especfica, ou essas pessoas so caralhos,
com o intuito de ofender a Marinha do Brasil. Cabe ressaltar, acerca da perti-
nncia dessa questo, que, apesar de os termos utilizados serem claramente
inapropriados, certo que sejam habituais entre os trabalhadores do Porto com
o nvel de escolaridade do jurisdicionado ensino fundamental incompleto
(fl. 43, vol.1).
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 185

Portanto, resta dvida quanto caracterizao do dolo especfico do


Acusado de desacatar o Ofendido. Nesse sentido, colaciono julgado do Superior
Tribunal Militar da lavra do Ministro Jos Colho Ferreira, julgado em 25/3/2015,
na Apelao n 36-33.2012.7.03.0103/RS, in verbis:
APELAO. CRIME CAPITULADO NO ART. 299 DO CPM. SEN-
TENA ABSOLUTRIA. RECURSO DO MPM SUSTENTANDO QUE ES-
T PROVADO QUE A APELADA AGIU COM DOLO NA PRTICA DO
CRIME DE DESACATO A MILITAR. NO COMPROVAO. APELO NO
PROVIDO.
I - Deve prevalecer o entendimento do Conselho julgador, consi-
derando que os autos esto a demonstrar que as circunstncias fticas
revelam que a apelada no agiu com o dolo especfico de desacatar
militar no exerccio de funo de natureza militar.
II - A ausncia do elemento subjetivo especial do tipo induz o
julgador ao reconhecimento da atipicidade da conduta delitiva impu-
tada apelada.
Apelo ministerial desprovido. Deciso unnime. (Grifei).
Assim tambm decidiu o Supremo Tribunal Federal, em plenrio, jul-
gando, em 4/4/2013, o Inqurito n 3215/RS, de lavra do Min. Dias Toffoli:
EMENTA Inqurito. Denncia. Desacato (art. 331 do CP). Ex-
vereador, atual deputado federal, que, no clamor de uma discusso, diri-
giu expresses grosseiras contra policial militar no exerccio de suas fun-
es. Inviolabilidade dos vereadores por suas opinies, palavras e votos
no exerccio do mandato e na circunscrio do municpio (CF, art. 29,
VIII). No incidncia. Aventada repulsa em razo de abuso de autoridade
por parte da apontada vtima. No ocorrncia. Ausncia de dolo. Atipi-
cidade reconhecida. Ausncia de justa causa. Denncia rejeitada. (...) 4.
No se pode inferir o necessrio elemento volitivo tendente a depreciar
a funo pblica na qual se encontrava investida a vtima. De outra
parte, do simples fato de afirmar o denunciado, no curso de alterca-
o verbal com o policial militar que desejava encaminh-lo a uma
base para prestar esclarecimentos, que [ele] no era ningum, [que]
no era nada e no mandava nada, no se abstrai, igualmente, o ne-
cessrio dolo exigido para a tipificao da infrao que lhe imputa o
Parquet. 5. As palavras, de fato, foram grosseiras, mal-educadas, pre-
potentes at, mas proferidas em cenrio conturbado, no clamor de si-
tuao que ao investigado pareceu abusiva, no constituindo essas
expresses, nesse contexto, infrao penal tpica a sujeitar qualquer das
partes a um procedimento penal, providncia essa que, na espcie, foi
superada pelo mtuo consenso daqueles que deram incio a toda a celeuma,
no devendo, do acessrio, resultar necessria uma segunda persecuo
penal. (...) (Grifei).
Se por um lado a autoria se encontra elucidada em desfavor do jurisdi-
cionado, no se pode dizer o mesmo em relao materialidade.
186 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

Ante o exposto, voto pelo conhecimento e pelo provimento do Apelo


defensivo, para, reformando a Sentena a quo, absolver o civil PAULO ALE-
XANDRE DE JESUS BARROS, com fundamento no art. 439, e, do CPPM103.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Superior
Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro
Ten Brig Ar William de Oliveira Barros, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade, em rejeitar a preliminar, arguida pela De-
fensoria Pblica da Unio, de nulidade processual face inobservncia do art.
400 do Cdigo de Processo Penal; por unanimidade, em rejeitar a segunda
preliminar defensiva, de inconstitucionalidade/inconvencionalidade do crime
de desacato, previsto no art. 299 do Cdigo Penal Militar. Em seguida, por
unanimidade, em rejeitar a terceira preliminar defensiva, de incompetncia da
Justia Militar da Unio para processar e julgar o presente feito; por maioria,
em rejeitar a quarta preliminar defensiva, de incompetncia do Conselho de
Justia Militar para julgar civis. No mrito, por maioria, em dar provimento
ao Apelo defensivo, para, reformando a Sentena a quo, absolver o civil Pau-
lo Alexandre de Jesus Barros, com fundamento no art. 439, alnea e, do
CPPM.
Braslia, 4 de agosto de 2016 Alte Esq Carlos Augusto de Sousa, Ministro-
Relator.
DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO MINISTRO
Dr. ARTUR VIDIGAL DE OLIVEIRA
Apelao N 70-90.2014.7.08.0008-PA
Votei de modo divergente da douta maioria de meus eminentes pares
ao acolher a quarta preliminar, arguida pela Defensoria Pblica da Unio, de
incompetncia do Conselho Permanente de Justia da Auditoria da 8 CJM
para julgar o civil. Para tanto, fazendo uma interpretao conforme a Consti-
tuio Federal, declarei nula a Sentena para que os autos retornassem ao Juzo
a quo para que fosse realizado o julgamento monocrtico do civil pelo magis-
trado, garantindo-lhe, ainda, se possvel, a aplicao da Lei n 9.099/95.
Acerca do tema ora trazido discusso, j tive a oportunidade de mani-
festar-me no Voto Vista proferido nos autos do Mandado de Segurana n 104-
14.2014.7.00.0000/RJ, cujo julgamento ocorreu no dia 18 de dezembro de
2014.
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 124, fixou a competncia
da Justia Militar da Unio em relao ao processamento e ao julgamento dos
crimes militares definidos em lei. Destaque-se que a vigente Constituio Federal
recepcionou a lei ordinria que trata da matria, isto , o Decreto-Lei n 1.001,

103
Art. 439. O Conselho de Justia absolver o acusado, mencionando os motivos na parte expo-
sitiva da sentena, desde que reconhea:
e) no existir prova suficiente para a condenao.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 187

de 21 de outubro de 1969 (Cdigo Penal Militar), que, em seu art. 9, apresen-


ta rol taxativo das circunstncias nas quais, em tempo de paz, um delito penal
deva ser considerado como de natureza militar.
Cumpre observar que a existncia de bens jurdicos garantidores da efi-
ccia das Foras Armadas reclama a atuao de um rgo judicirio especiali-
zado. Por conseguinte, no h como negar ser da Justia Militar da Unio a
competncia de garantir a manuteno desses corpos militares, mesmo quando
a ameaa que estes estejam sofrendo no provenha da violao de deveres
militares daqueles que vivem e seguem a disciplina dos quartis.
Dessa forma, na hiptese de crime militar praticado por civil, no se
vislumbra a necessidade de conhecimento da vida militar para a exata elucida-
o dos fatos. Isso conduz concluso de que os Conselhos de Justia surgiram
e se perpetuaram na legislao infraconstitucional, inclusive na LOJM (Lei n
8.457/92), com o nico intuito de propiciar a correta aplicao da justia ao
militar, mas no ao civil.
Sendo assim, no h como se sustentar a ideia de que os referidos rgos
colegiados de primeira instncia possam ser considerados o juzo natural dos
civis acusados de delitos militares. Como se sabe, o Princpio do Juiz Natural,
como direito humano assegurado, portanto, a todo e qualquer indivduo ,
expresso do Princpio da Isonomia e, tambm, um pressuposto de imparciali-
dade. Nesse sentido, possui duas facetas.
Por outro lado, no se coaduna com a Constituio a ideia de que civis
sejam julgados por militares leigos. Como visto, os civis, diversamente dos jul-
gadores militares, no esto imersos na disciplina e na hierarquia inerentes s
organizaes militares, mas sim no regime de liberdade prprio da sociedade
civil. Assim, constitui flagrante afronta aos preceitos constitucionais em especial
aos Princpios da Isonomia e do Juiz Natural o fato de, nos crimes de compe-
tncia da Justia Militar da Unio, os civis serem julgados por quem est inserido
em uma realidade completamente diferente da sua, em contrariedade ao que
ocorre com os integrantes da carreira militar.
Portanto, no h como se ignorar a presena dos juzes militares nos
Conselhos, o que acaba por tornar incontornvel a ausncia de compatibilidade
entre a experincia que se espera que esses julgadores tragam para o colegiado
e a realidade na qual esto inseridos os civis.
Observa-se, assim, que, ao se submeter civis ao julgamento por rgos
colegiados compostos, em sua maioria, por juzes militares leigos e desprovidos
das prerrogativas constitucionais, no se est apenas determinando que seu
destino seja decidido por quem est afeto realidade completamente apartada
da sua, mas tambm promovendo odiosa disparidade em relao aos civis
submetidos aos demais ramos do Poder Judicirio.
188 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

Ora, se, no mbito da jurisdio penal no militar, os civis tm o direito


de serem julgados por rgos dotados de todas as garantias constitucionais, no
pode ser diferente em relao queles acusados da prtica de crimes militares.
Com efeito, devemos lembrar que a Justia Militar julga crimes militares defini-
dos em lei; assim, o fato de cometer delito que, em razo do bem jurdico afe-
tado, seja da competncia da Justia Especializada Militar no retira do civil sua
condio. Ou seja, ao ser submetido jurisdio penal militar, o civil continua
a ser civil e assim deve ser tratado: em condies de igualdade em relao a
todos os demais cidados no militares.
Entender o contrrio implica grave violao aos Princpios da Isonomia,
da Razoabilidade, da Dignidade da Pessoa Humana e, por conseguinte, ao
postulado do Juiz Natural, assegurado no s pela Constituio Federal, mas
tambm por instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos.
Isso no significa, no entanto, que os civis devam ser excludos da juris-
dio penal militar federal.
A Justia Militar da Unio tem sua razo de ser atrelada existncia das
Foras Armadas. Assim, imperiosa se faz sua atuao quando se constata a pr-
tica de crimes que afetem bens e interesses caros destinao constitucional
dessas instituies militares, independentemente da condio do sujeito ativo
do delito.
Trata-se da moderna necessidade de especializao do conhecimento
no mbito do Judicirio, em razo das limitaes humanas de conhecer todo
um ordenamento jurdico com detalhes. A experincia da administrao judi-
ciria tem evidenciado que essa especializao dos rgos judiciais fator que
eleva a qualidade da prestao jurisdicional, pois provoca a formao de juzes
com conhecimentos mais profundos sobre determinado setor da disciplina jurdica
e com mais habilidades para reconhecer as peculiaridades postas apreciao
judicial.
Nesse sentido, no se pode negar que a Justia Especializada Militar
mais capacitada para avaliar e conviver com as peculiaridades do crime militar.
Afinal, ainda quando se est a julgar civis, o Direito Penal a ser aplicado ao
caso o Militar, cujas especificidades so mais bem conhecidas por quem milita
nessa seara do Direito.
Portanto, h de se reconhecer e at mesmo reforar a competncia
da Justia Castrense da Unio para julgar civis acusados de delitos militares. O
que se critica apenas o fato de, no mbito da JMU, eles serem julgados por
rgos colegiados compostos, em sua maioria, por juzes militares. De fato,
como anteriormente analisado, estes magistrados, definitivamente, no consti-
tuem o Juzo Natural constitucionalmente estabelecido para o jurisdicionado
civil.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 189

Assim, tendo em vista a necessidade de observncia do postulado do


Juiz Natural, atrelada orientao indiretamente dada pelo constituinte deriva-
do, a soluo mais razovel e adequada ao esprito constitucional para a
JMU seria retirar do Conselho de Justia a competncia para processar e julgar
civis e atribu-la ao outro rgo julgador de primeira instncia previsto pela
LOJM (art. 1): o Juiz-Auditor.
Este civil, diferentemente dos juzes militares temporrios, investido
na magistratura aps aprovao em concurso pblico na forma da Constituio
Federal, sendo-lhe asseguradas todas as garantias e prerrogativas constitucionais
e da Lei Orgnica da Magistratura Nacional. Alm disso, como magistrado to-
gado especializado nas lides penais militares, conhecedor do sistema jurdico
especial a ser aplicado no caso concreto, com todos seus princpios, normas,
orientaes jurisprudenciais e doutrina, estando, inclusive, em razo da fun-
o de juiz-tcnico que exerce nos Conselhos de Justia afeto realidade que
permeia os bens jurdicos tutelados pela jurisdio penal castrense.
Dessa forma, a atribuio de competncia para que o Juiz-Auditor con-
duza toda a instruo probatria e o julgamento de civis, monocraticamente,
nada mais significa do que permitir que os referidos jurisdicionados sejam jul-
gados pela autoridade constitucionalmente competente. Essa providncia, alm
de permitir o completo atendimento aos princpios da Isonomia, da Razoabili-
dade e do Juiz Natural, prestigia a especializao da Justia Militar da Unio e
seu importante papel na proteo de bens jurdicos importantes para a existn-
cia das Foras Armadas.
Tendo em vista todas essas consideraes, observa-se que existe a pos-
sibilidade de esta Corte, por meio da interpretao, adequar a Lei de Organi-
zao da Justia Militar da Unio aos preceitos constitucionais, sem que haja
reduo de texto. Basta que, dentre as possveis interpretaes da Lei, se adote
como correta aquela que mais se amolde Constituio Federal, qual seja: a
de que civis acusados do cometimento de delitos militares no mbito federal
devam ser processados e julgados, em primeira instncia, pelo Juiz-Auditor,
monocraticamente.
Ressalta-se que a providncia que ora se sugere no implica usurpao
de competncia do Legislativo, ou seja, no significa que, ao dar interpretao
conforme a Constituio a dispositivos da LOJM, esta Corte estar atuando
como legislador positivo. Como visto, competncia genuna de todos os ma-
gistrados e tribunais interpretar a lei, interpretao essa que deve ser feita, in-
clusive, e principalmente, com escopo na Constituio Federal, razo pela qual
lhes conferida a possibilidade de exercer, de forma difusa, o controle consti-
tucional das normas infraconstitucionais. De fato, papel de qualquer rgo do
Poder Judicirio zelar pelas normas e princpios constitucionais.
Nesse sentido, ao reconhecer, por meio de sua atividade jurisdicional,
que o julgamento de civis por juzes militares est em descompasso com a
Constituio Federal, o STM estar se mostrando atento nova ordem consti-
190 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

tucional. Isso acaba por fortalecer no s esta Corte e todos os demais rgos
da Justia Militar da Unio, como tambm toda a legislao infraconstitucional
que lhes serve de subsdio, como, por exemplo, o Cdigo Penal Militar, o C-
digo de Processo Penal Militar e, principalmente, a Lei de Organizao da Jus-
tia Militar da Unio.
Afinal, em um estado democrtico de direito, um rgo do Poder Judi-
cirio, em sua atividade judicante, no pode se mostrar passivo quanto ade-
quao de suas leis aos preceitos constitucionais, sob pena de, fragilizando essa
legislao frente ao ordenamento ptrio, demonstrar no possuir legitimidade
para manter suas prprias competncias.
Portanto, entendo ser patente a necessidade de este Tribunal como
necessrio intrprete das leis que subsidiam sua atuao e como garantidor dos
preceitos constitucionais dar interpretao conforme a Constituio ao art. 27
da LOJM, adequando-o ao Princpio do Juiz Natural, de modo que os civis
acusados de delitos militares no mbito federal passem a ser processados e
julgados pelo Juiz-Auditor, monocraticamente.
Nesse passo, considerando o Voto Vista proferido nos autos do Mandado
de Segurana n 104-14.2014.7.00.0000/RJ, cujo julgamento ocorreu no dia
18 de dezembro de 2014, no qual firmei o marco temporal a partir do qual
seria possvel a adoo deste novo entendimento para processos futuros, acolhi
a preliminar arguida pela Defesa do Civil PAULO ALEXANDRE DE JESUS BARROS
para, com fundamento no Princpio do Juiz Natural, delineado pelos incisos
XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo e LIII ningum ser proces-
sado nem sentenciado seno pela autoridade competente do art. 5, da Consti-
tuio Federal de 1988, declarar a nulidade da Sentena proferida pelo CPJ e
determinar a remessa dos autos Auditoria da 8 CJM, a fim de que o julga-
mento do civil fosse realizado, monocraticamente, pelo Juiz-Auditor e, se pos-
svel, fossem, tambm, aplicados os preceitos contidos na Lei n 9.099/95.
Fao a presente Declarao de Voto para que conste dos autos, nos
termos do 8 do art. 51 do Regimento Interno desta Corte.
Superior Tribunal Militar, de 4 de agosto de 2016.
Dr. Artur Vidigal de Oliveira
Ministro-Revisor
DECLARAO DE VOTO DO MINISTRO
Dr. JOS BARROSO FILHO
Apelao N 70-90.2014.7.08.0008-PA
Votei vencido, divergindo da maioria de meus eminentes pares, por-
quanto acolhia a preliminar de nulidade suscitada pela Defensoria Pblica da
Unio, arguindo a incompetncia do Conselho Permanente de Justia para
processar e julgar o feito, eis que a competncia seria do Juiz-Auditor, de forma
monocrtica.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 191

Em alguns feitos anteriores, nos quais foi arguido tema semelhante ao


ora colacionado, manifestei-me pelo seu no acolhimento. No entanto, depois
de refletir a respeito do tema, reformulei meu entendimento. O Direito como
cincia viva permite essa alternncia de posicionamentos. Dessa forma, passei a
acolher a arguio de nulidade.
O tema inovador, de profunda reflexo e implica mudanas na estru-
tura da Lei de Organizao Judiciria Militar, o que j est sendo feito, mediante
o Projeto de Lei que versa sobre a matria, sob o n 7.683/2014, em tramitao na
Cmara dos Deputados, com regime de prioridade, aguardando, atualmente,
parecer do Relator na Comisso de Relaes Exteriores e de Defesa Nacional,
desde 18 de junho de 2014.
Assim, discorre Jorge Csar de Assis sobre o tema, em artigo publicado104,
in verbis:
Mas a maior mudana diz respeito figura do Juiz de Direito (ex-
Juiz-Auditor), que passa a ser o Presidente dos Conselhos de Justia, em
detrimento dos Oficiais Superiores da Fora, rompendo uma tradio que
vem desde o nascimento da Justia Militar brasileira, que ocorreu com a
vinda de D. Joo VI ao Brasil e a criao do Conselho Supremo Militar e
de Justia (atual STM), em 1 de abril de 1808. Inova a Emenda Constitu-
cional aprovada igualmente ao dispor que ao Juiz de Direito do Juzo Mi-
litar competir decidir singularmente os crimes militares praticados contra
civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares.
O autor Pedro Lenza, in Direito Constitucional Esquematizado, assim
leciona acerca do tema, in verbis:
(...) Isso porque os civis, em nosso entender, apesar de poderem
ser julgados pela Justia Militar da Unio, no esto sujeitos aos valores da
hierarquia e disciplina (art. 142/88), e, assim, devem ter direito s normas
penais mais benficas estabelecidas pela Lei n 9.099/95.
Esse o entendimento da maioria dos pases que aboliram o julgamento
de civis perante Cortes Militares. At mesmo de tratados internacionais dos
quais o Brasil signatrio, na forma a seguir105, in verbis:
O problema com a aplicao extensiva da jurisdio militar a casos
em que civis esto envolvidos como sujeitos ativos ou passivos que ela
viola mais de um desses princpios de acordo com os casos e a jurispru-
dncia regional citados, alm de causar impacto na qualidade da demo-
cracia do Estado que a aplica. A jurisdio militar completa o crculo da
violncia do Estado, na qual o interesse jurdico dos civis excludo ao se
violar o direito ao processo perante um juiz competente, independente,
objetivo e imparcial, consagrado pelo Direito Internacional dos Direitos
Humanos.

104
Bases Filosficas e Doutrinrias Acerca da Justia Militar. Jorge Csar de Assis. <www.mprs.mp.br>.
Acesso em: 2.6.2016.
105
A Restrio Jurisdio Militar nos Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos.
Juan Carlos Gutirrez Contreras. <www.surjournal.org>. Acesso em: 2.6.2016.
192 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

A Justia Militar da Unio possui um modelo previsto na Constituio


Federal de 1988, que difere dos demais modelos de Estados Soberanos. Situa-
o que se justifica por sua alta relevncia e especialidade.
Adotar, in casu, uma interpretao conforme a Constituio significa dar
uma interpretao sistmica Lei n 8.457, de 4 de setembro de 1992, em reve-
rncia aos ditames e aos princpios constitucionais, mais especificamente assegu-
rar que o ru seja julgado e processado perante autoridade competente nsito
no inciso LIII do art. 5 da CF/88, asseguradas todas as garantias previstas na Lei
Maior.
Nesse compasso, o Min. Gilmar Mendes, no julgamento do HC n
112848, ao proferir o seu voto-vista, no dia 18 de fevereiro de 2014, props
que fosse dada interpretao conforme a Constituio Federal de 1988, sem
reduo de texto, aos arts. 16 a 26, todos da Lei n 8.457/92, aduzindo a se-
guinte fundamentao, conforme publicado em Notcias no stio do STF, de
18 de fevereiro de 2014, in verbis:
(...) O Ministro, que havia pedido vista dos autos em 28 de maio
de ano passado, considerou que a circunstncia configura situao excep-
cional, que permite a submisso de civis Justia Militar, mas no com a
atual sistemtica. O ministro considerou pertinente o argumento da De-
fensoria quanto falta de independncia e imparcialidade dos Conselhos
Permanentes de Justia Militar, responsveis pelo julgamento, em primei-
ro grau, de acusados sem patente de oficial e compostos por um juiz to-
gado (o juiz-auditor) e por quatro oficiais que atuam temporariamente
como juzes. O militar-juiz integrante do Conselho Permanente de Justia
no protegido pela inamovibilidade e permanece sujeito ao comando
constante de seus superiores hierrquicos. A jurisdio independente e
imparcial pode restar claramente comprometida, enfatizou.
Ante o exposto, acolhia a preliminar de nulidade, arguida pela Defen-
soria Pblica da Unio, considerando a incompetncia dos Conselhos Perma-
nentes de Justia para processar e julgar civis, dando interpretao conforme a
Carta Magna de 1988 aos arts. 16 a 26, todos da Lei n 8.457/92, modulando
os efeitos a contar da publicao da Ata de julgamento.
Superior Tribunal Militar, 4 de agosto de 2016.
Dr. Jos Barroso Filho
Ministro do STM
DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO MINISTRO
Alte Esq MARCUS VINICIUS OLIVEIRA DOS SANTOS
Apelao N 70-90.2014.7.08.0008-PA
Trata-se de Apelao interposta pela Defensoria Pblica da Unio em
favor do civil, PAULO ALEXANDRE DE JESUS BARROS, contra a Sentena do
Conselho Permanente de Justia da Auditoria da 8 CJM, de 23/9/2015, que o
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 193

condenou pena de 6 meses de deteno, com base no crime previsto no


art. 299 do CPM, com benefcio do sursis pelo prazo de 2 anos e o direito de
apelar com liberdade.
Fui vencido no presente apelo, por entender que no assiste razo
Defesa, devendo ser mantida a Sentena condenatria de primeira instncia,
pelos motivos que passo a expor.
Segundo consta dos autos, no dia 2 de maro de 2013, por volta de
10:30h, no Porto Municipal de Icoaraci, uma equipe de fiscalizao da CPAOR
vistoriava a embarcao do Acusado, quando este ofendeu o CT VICENTE DE
PAULA FERREIRA SILVA, dirigindo-se a ele e dizendo esses caralhos no dei-
xam a gente trabalhar. Os militares que acompanhavam o Oficial ofendido
presenciaram o fato e confirmaram perante o CPJMar ter o ru proferido tais
palavras ofensivas ao Oficial que comandava a vistoria. E no h dvida de que
os militares da Capitania dos Portos estavam no exerccio de funo de nature-
za militar, inexistindo circunstncia que possa justificar tal conduta.
Embora em Juzo o Apelante tenha declarado que no proferiu tais pa-
lavras e que foram os passageiros que reclamaram da vistoria efetuada pela
Capitania dos Portos, as testemunhas que acompanharam todo o procedimento
e o contato entre o Apelante e o Ofendido confirmaram que viram e ouviram
as palavras de baixo calo proferidas pelo Ru.
Destaque-se o que declarou em Juzo a testemunha 2 SG MAX ROS-
RIO DE SOUSA (fls. 50/52, vol. 1), in verbis:
(...) viu e ouviu quando o acusado proferiu as palavras ofensivas
mencionadas na denncia (...). (grifo nosso).

Disse a testemunha 3 SG ALDEMIR CERVEIRA DA CRUZ JUNIOR


(fls. 53/54, vol. 1), in verbis:
(...) que viu e ouviu quando o acusado proferir as palavras que
esto relatadas na denncia, ofensivas ao Capito, mencionando que
foi o acusado e no terceira pessoa que proferiu essas palavras; que no
sabe dizer por que o acusado proferiu as palavras ofensivas ao CT VICENTE
(...) que, durante a espera, o acusado se acalmou e, enquanto os militares
concluam os procedimentos de apreenso da embarcao, o acusado
veio presena da testemunha e pediu desculpas por aquilo que havia
falado, complementando que o fato foi presenciado por militares e mari-
nheiro que estava prximo (...). (grifo nosso).

Ora, estando a conduta tipificada, sendo ilcita e culpvel, e confirmada


pelos testemunhos prestados pelos militares presentes, no deve ser reformada
a Sentena.
194 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

Dispe o tipo penal de desacato, previsto no art. 299 do CPM, verbis:


Art. 299 Desacatar militar no exerccio de funo de natureza
militar ou em razo dela:
Pena deteno, de seis meses a dois anos, se o fato no constitui
outro crime.
Desacatar significa faltar com o acatamento, atingindo a honra, o pun-
donor, o decoro do militar que est atuando no exerccio de funo de nature-
za militar ou em razo dela.
Com efeito, andou bem a Sentena recorrida ao condenar o Ru, pois
sua conduta subsumiu-se perfeitamente ao referido tipo penal, atentando contra
a ordem administrativa militar, no que se refere ao prestgio e respeito digni-
dade dos integrantes das Foras Armadas.
Embora as testemunhas arroladas pela Defesa tenham negado o ocorrido,
elas no observaram a vistoria da embarcao quando do momento dos fatos,
ou se o fizeram foi apenas em parte do tempo.
Nesse sentido, o depoimento da testemunha civil SHEYLA JAMILLE
SILVA DA SILVA (fls. 93/95, vol. 1), in verbis:
(...) que acompanhou apenas uma pequena parte do contato da
autoridade naval com o acusado, pois teve que embarcar em outra em-
barcao (...). (grifo nosso).
Igualmente afirmou a testemunha civil ADEMAR CARVALHO DOS
SANTOS (fls. 93/95, vol. 1), in verbis:
(...) que no observou o contato da autoridade naval com o acusa-
do, que todavia o acusado parecia tranquilo (...). (grifo nosso).
Dessa forma, assiste razo Representante do MPM em Alegaes Es-
critas, ao asseverar que:
(...) a prova testemunhal produzida pelo Parquet unssona ao
atribuir a conduta delituosa ao acusado. Todos os militares viram e ouvi-
ram o acusado desacatar militar durante a inspeo naval.
Embora as testemunhas de defesa afirmam que o acusado no pro-
feriu as palavras citadas na denncia, merece destaque o fato de que no
acompanharam a integralidade da abordagem militar (...).
E sempre importante ressaltar que, ao contrrio do que posto pela
DPU em Razes de Apelao, o princpio da liberdade de expresso no pode
ser usado como razo absoluta para afastar outras garantias constitucionais.
Cito, nesse sentido, a seguinte ementa, de minha relatoria:
APELAO. ART. 299 DO CPM. RECURSO DEFENSIVO. PRELI-
MINARES REJEITADAS. MRITO. DESPROVIDO O APELO.
Ru condenado pelo delito de desacato a militar pena de deten-
o com o direito de apelar em liberdade.
APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA 195

(...) Autoria e materialidade comprovadas. O acervo probatrio


constante nos autos demonstrou que o civil agiu deliberadamente no
intuito de ofender, humilhar e desprestigiar o trabalho realizado pela
Patrulha da Fora de Pacificao, buscando diminuir a autoridade dos
militares escalados para o servio, por meio de xingamentos e de tapas.
O delito de desacato a militar atinge diretamente a autoridade
da administrao militar, representada na figura do militar desacatado.
Tal delito plenamente compatvel com a Constituio da Repblica e
no viola a Conveno Americana de Direitos Humanos. Os direitos
liberdade individual e de expresso no podem ser considerados abso-
lutos a ponto de afastar outros direitos e garantias constitucionais, no
podendo ser utilizados como escudo para prtica de atividades ilcitas,
muito menos para afastar a responsabilidade penal pelos atos pratica-
dos. Desprovido o recurso defensivo. Unnime. (STM Apelao (FE):
1986.01.044666-6/RJ, Relator: MARCUS VINICIUS OLIVEIRA DOS SAN-
TOS. Data de Julgamento: 19/5/2016, Data de Publicao: 27/6/2016)
(grifo nosso).
Esta Corte Castrense tem se posicionado de maneira firme quanto ao
crime de desacato, em situaes semelhantes presente, como se verifica nos
seguintes julgados, in verbis:
APELAO. DESACATO A MILITAR. DOLO ESPECFICO. CARAC-
TERIZAO. INTENO DE OFENDER. Na hiptese, a forma como os
Acusados agiram no deixa dvidas acerca de suas intenes de ofender
e desrespeitar os militares, o que constitui o dolo especfico do art. 299
do CPM. bem verdade que os Acusados estavam exaltados no momento
em que proferiram as ofensas e xingamentos. Entretanto, nem o estado de
nimo dos Rus, nem a interpretao que fizeram sobre o evento tenta-
tiva de ultrapassagem do veculo militar interferem no cenrio delitivo a
ponto de excluir o dolo caracterstico do crime em questo. Para a confi-
gurao do desacato a militar, na modalidade exerccio de funo de na-
tureza militar, como o caso dos autos, dispensa-se que o Ru seja mo-
vido por qualquer tipo de motivao, bastando apenas a sua clara inten-
o de ofender. Os Ofendidos no s faziam a ronda na localidade previa-
mente designada, como tambm trafegavam na velocidade compatvel
com o servio para o qual foram designados. Apelo a que se nega provi-
mento. Unnime. (APELAO n 0000002-79.2012.7.02.0202/SF Deciso:
9/12/2014, Ministro-Relator: Luis Carlos Gomes Mattos, Data da Publica-
o: 9/1/2015, Vol: Veculo: DJE).
No mesmo sentido:
EMBARGOS INFRINGENTES. DESACATO A MILITAR. ACUSADO
CIVIL. MISSO CONSTITUCIONAL DAS FORAS ARMADAS. GARAN-
TIA DA LEI E DA ORDEM. (...) SOLIDEZ DO ACERVO PROBATRIO.
CONFIGURAO DO DOLO. AUTORIDADE MILITAR MACULADA.
ACRDO CONDENATRIO MANTIDO. (...). Configuram delito de de-
sacato as manifestaes de civis que, mediante animosidades e palavras
de baixo calo, denigrem e menoscabam a atuao de militares da Polcia
196 APELAO N 70-90.2014.7.08.0008-PA

do Exrcito em reas de pacificao. A solidez das provas, a configurao


do dolo nsito imputao e a ausncia de justificantes impem a respon-
sabilizao penal do infrator civil. Embargos infringentes rejeitados para
manter ntegra a deciso condenatria. Deciso majoritria. (EMBARGOS n
0000029-29.2011.7.01.0201/DF, Deciso: 24/9/2013, Ministra-Relatora:
Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha, Data da Publicao: 25/10/2013,
Vol: Veculo: DJE).
Por fim, fao minhas as palavras trazidas no Parecer da douta Procura-
doria-Geral da Justia Militar, in verbis:
(...) Quanto ao mrito, a autoria e a materialidade delitiva restaram
plenamente demonstradas. O acervo probatrio colacionado aos autos
aponta, de modo inequvoco, que a conduta perpetrada pelo acusado
encontra adequao tpica para a caracterizao do crime de desacato a
militar, previsto no art. 299 do Cdigo Penal Militar.
(...) Destarte, encontra-se coerente o Decisum exarado pelo Co-
lendo Conselho de Justia, pois em consonncia com os fatos e provas
enleados no devido processo-crime, do qual se extrai, com a melhor con-
vico, a ocorrncia do tipo penal previsto no art. 299 do Cdigo Penal
Militar (...).
Pelo exposto, neguei provimento ao apelo da Defensoria Pblica da
Unio e mantive a Sentena que condenou o civil PAULO ALEXANDRE DE
JESUS BARROS pela prtica do crime previsto no art. 299 do CPM.
Superior Tribunal Militar, 4 de agosto de 2016.
Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos
Ministro do STM

_________
Conflito de Competncia
CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ
Relator: Min. Dr. Jos Barroso Filho.
Suscitante: O MM. Juiz-Auditor Substituto no exerccio da titularidade da 2 Audi-
toria da 1 CJM suscita Conflito Negativo de Competncia nos autos
do PIC n 124-29.2015.7.01.0101, no qual figura como denunciado
o ex-CC Mar Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros.
Suscitado: O Juzo da 1 Auditoria da 1 CJM.

EMENTA

Conflito Negativo de Competncia. Deferido. Conflito de


Atribuio. No conhecido. Ao Penal Militar. Delitos de uso de
documento falso, violncia e desrespeito contra Superior. Procedi-
mento Investigatrio Criminal. Crime de estelionato. Conexo pro-
batria. Ocorrncia. Deciso unnime.
Conflito de Atribuio no conhecido pela Cmara de Coor-
denao e Reviso, por unanimidade, ex vi do art. 136, inciso IV, da
Lei Complementar 75/93, devido deciso declinatria fori do juzo
da 1 Auditoria da 1 CJM em favor da 2 Auditoria da 1 CJM.
Conflito Negativo de Competncia arguido pelo Juzo da
2 Auditoria da 1 CJM nos autos de Procedimento Investigatrio
Criminal, apontando como rgo Jurisdicional suscitado o Juzo da
1 Auditoria da 1 CJM, ambos na Cidade do Rio de Janeiro/RJ.
Configurado o instituto da conexo probatria entre fatos
tidos por delituosos que envolvem duas Auditorias Militares, exer-
cendo jurisdio no mbito de mesma Circunscrio. Delito de este-
lionato apurado nos autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ e,
sobretudo, a prtica do crime do art. 315 do CPM, atitude pro-
cessada nos autos do Processo n 128-62.2012.7.01.0201.
200 CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ

Analisando as diferentes condutas imputadas ao Denun-


ciado, impe-se reconhecer a relao de dependncia ou vnculo
jurdico entre os fatos, em tese, delitivos, que podem acarretar a
reunio num mesmo processo penal, perante o mesmo rgo
Jurisdicional.
A incidncia do fenmeno da conexo probatria faz-se
presente, j que atende, na hiptese, os seus trs objetivos bsicos,
quais sejam: facilitao na colheita da prova; isonomia da realiza-
o da justia e na aplicao de uma eventual pena; e a economia
processual que resulta do reconhecimento de tal fenmeno.
Conflito Negativo de Competncia deferido para declarar ser o
Juiz-Auditor Substituto da 2 Auditoria da 1 CJM competente para
processar e julgar fatos descritos no PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ.
Deve ser aditada a Denncia nos autos do Processo n 128-
62.2012.7.01.0201 para constar a imputao pela prtica do crime
de estelionato.
Deciso unnime.

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, conheceu e deferiu a Representao,
declarando ser competente para processar e julgar os fatos constantes do Pro-
cedimento Investigatrio Criminal n 124-29.2015.7.01.0101/RJ o Juiz-Auditor
Substituto da 2 Auditoria da 1 CJM, ex vi do art. 99, alnea c, do Cdigo de
Processo Penal Militar e art. 6, inciso II, alnea g, da Lei n 8.457/1992; de-
vendo ser aditada a Denncia j recebida nos autos do Processo n 128-
62.2012.7.01.0201 para que conste, tambm, a imputao pela prtica do
crime de estelionato ao ex-CC Mar Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de
Barros, como incurso no delito do art. 251, agravado pelo 3, e na forma
dos arts. 79 e 80, tudo do CPM. O Ministro Pricles Aurlio Lima de Queiroz
declarou-se impedido na forma do art. 144 do RISTM.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
o Vice-Procurador-Geral da Justia Militar, Dr. Roberto Coutinho, na ausncia
ocasional do titular. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Alvaro Luiz
Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Cleonilson Niccio Silva, Marcus Vinicius Oli-
veira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges, Jos
Barroso Filho, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco
Antnio de Farias e Pricles Aurlio Lima de Queiroz. Ausentes, justifica-
damente, os Ministros Maria Elizabeth Guimares Teixeira Rocha e Odilson
Sampaio Benzi. (Extrato da Ata da 74 Sesso, 11/10/2016).
RELATRIO
Trata-se de Conflito Negativo de Competncia arguido pelo Juiz-
Auditor Substituto da 2 Auditoria da 1 CJM, nos autos do Procedimento In-
CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ 201

vestigatrio Criminal n 124-29.2015.7.01.0101/RJ (fls. 567/569), apontando


como rgo Jurisdicional suscitado o Juzo da 1 Auditoria da 1 CJM, ambos
com sede na cidade do Rio de Janeiro/RJ.
Em rpida sntese, extraem-se dos autos os seguintes fragmentos, de
modo a facultar aos Senhores Ministros desta egrgia Corte castrense o perfeito
descortino dos fatos. Vejamos.
Segundo revelam os autos, em 11 de dezembro de 2013, o Juiz Federal
Dr. Roberto Gil Leal Faria enviou cpia dos autos da Ao Ordinria Cvel n
4945-50.2012.7.02.5001 e do Incidente Processual n 9091-37.2012.7.02.5001
ao 6 Ofcio da Procuradoria de Justia Militar, no Rio de Janeiro (PJM/RJ).
Tal situao resultou na instaurao de Procedimento Investigatrio
Criminal contra o ex-CC Mar Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros,
poca Encarregado da Diviso de Medicina e Presidente da Junta Regular de
Sade da Escola de Aprendizes Marinheiros do Esprito Santo (EAMES).
O aludido procedimento foi autuado, em 14 de fevereiro de 2014,
como Notcia de Fato n 23-57.2014.1106 no 6 Ofcio da PJM/RJ. Aps dili-
gncias preliminares, aos 27 de maro seguintes, o rgo Ministerial proferiu
Despacho instaurando o Procedimento Investigatrio Criminal (PIC) n 23-
57.2014.1106, referente Notcia de Fato de mesmo nmero (fls. 119/120).
Passado algum tempo, j em 14 de maro de 2014, nos autos do
IPM 128-62.2012.7.01.0201, em trmite perante o Juzo da 2 Auditoria
da 1 CJM, o rgo Ministerial ofereceu a Denncia contra o ex-CC Mar Leo-
nardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros, com fulcro no art. 315 e na forma
do art. 79, ambos do CPM, por ter feito uso de atestado mdico psiquitrico
material e ideologicamente falso, ante a Administrao Militar, em 30 de maro
de 2012, com o fito de evitar comparecer diante da Junta de Sade da Unida-
de Integrada de Sade Mental da Marinha do Brasil.
Na Denncia citada, tambm lhe foi imputada a prtica, em 17 de abril
de 2012, dos delitos previstos nos arts. 157, caput, e 160, ambos do CPM (vio-
lncia contra superior e desrespeito a superior), tendo por ofendido o CF Med
Almir Marcelo Camelo Figueira dos Santos, integrante da Junta de Sade que se
deslocou at Vila Velha/ES, para realizar a percia mdica no Denunciado.
A Denncia foi recebida aos 27 de maro de 2014 (fls. 490/493) e o
processo est na fase de nova intimao e inquirio de testemunhas da Defe-
sa, que mudaram de endereo (Proc. n 128-62.2012.7.01.0201 2 Auditoria
da 1 CJM).
Por outro lado, quanto ao outro Procedimento Investigatrio Crimi-
nal (PIC n 23-57.2014.1106), ao final das diligncias promovidas, em 5 de
junho de 2015, o Parquet Militar emitiu Relatrio e Deciso, entendendo haver
indcios da prtica do crime de estelionato, previsto no art. 251, 3, do CPM,
decidindo pelo oferecimento da Denncia.
202 CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ

Por conseguinte, nos autos do PIC n 23-57.2014.1106, em 11 de junho


de 2015, o rgo Ministerial atuante no 6 Ofcio da PJM/RJ, no Rio de Janei-
ro, ofcio especializado em investigao policial e controle externo, sem atri-
buio judicial, tambm ofereceu a Denncia contra o ex-CC Mar Leonardo
Queiroz Chaves Monteiro de Barros, mas como incurso no delito do art. 251,
agravado pelo 3, e na forma dos arts. 79 e 80, tudo do CPM (fls. 475/480).
Segundo asseverou na Denncia, no perodo de 19 de maro de 2012
a 16 de dezembro de 2013, o Acusado teria induzido a Administrao Naval
em erro, provocando licenas mdicas por problemas psiquitricos inexistentes
e, desse modo, auferido vantagem indevida no valor de R$ 144.066,74 (cento
e quarenta e quatro mil, sessenta e seis reais e setenta e quatro centavos).
Os autos do PIC n 23-57.2014.1106 foram remetidos com a Denncia
ao Juiz-Auditor Distribuidor da 1 CJM (fls. 475/480), sendo classificados como
PIC n 124-29.2015.7.01.0101, e distribudos 1 Auditoria da 1 CJM (fl. 484).
Dada vista dos autos ao Parquet Militar, a ilustre Promotora de Justia
Militar Dra. Najla Nassif Palma (fl. 488) ratificou a Denncia ofertada pelo r-
go Ministerial atuante no 6 Ofcio da PJM/RJ (fls. 475/480), para o fim de ser
recebida e processada na forma da lei.
Nos autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101, conforme Promoo de
5 de agosto de 2015, asseverou que resta evidente que h continncia, qui
conexo probatria, entre as infraes imputadas ao ex-militar, nos presentes
autos e as condutas que foram objeto da denncia apresentada no Processo n
128-62.2012.7.01.0201, em trmite na 2 Auditoria da 1 CJM (fls. 504/505).
Afirmou, ainda, que os fatos contidos no processo em trmite na 2
Auditoria da 1 CJM ocorreram no perodo abrangido pela segunda denncia
oferecida e so, inclusive, nela referidos (fls. 475/480).
Por conseguinte, requereu ao Juzo da 1 Auditoria da 1 CJM que os
autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101 fossem enviados para a 2 Auditoria
da 1 CJM, entendendo ser aquele Juzo prevento para a apreciao dos fatos
com fulcro no art. 100, alnea b, do CPPM, sendo o pleito deferido, conforme
a Deciso fl. 507.
Em Deciso de 12 de agosto de 2015 (fl. 507), o Juiz-Auditor Substituto
da 1 Auditoria da 1 CJM deixou de apreciar a Denncia (fls. 475/480) e os
fatos constantes do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ (fl. 507), devido poss-
vel conexo probatria entre as condutas imputadas ao denunciado ex-CC Mar
Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros nos autos do Processo n 128-
62.2012.7.01.0201, em curso na 2 Auditoria da 1 CJM.
O Juiz-Auditor Substituto da 1 Auditoria da 1 CJM declinou de sua
competncia e determinou a remessa dos autos ao Juzo da 2 Auditoria da
1 CJM, acolhendo a promoo do rgo Ministerial que entende ser aquele
Juzo prevento para processar e julgar o presente feito com fulcro no art. 100,
alnea b, do CPPM (fls. 504/505).
CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ 203

Enviados os autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101 ao Juzo da 2


Auditoria da 1 CJM, em 14 de outubro de 2015, foi dada vista ao rgo
Ministerial oficiante junto quele Juzo, que assim se manifestou (fl. 515), in
verbis:
(...)
Por todo o explanado, o rgo ministerial deixa de se manifestar
sobre eventual conexo ou continncia entre os fatos descritos em feitos
diversos, por entender haver vcio de origem no oferecimento da denn-
cia no PIC n 124-29.2015.
De outro vrtice, verifica-se, ainda, a hiptese de conflito de
atribuies entre membros do Ministrio Pblico Militar, eis que a de-
nncia de fls.475/501 do PIC n 124-29.2015, foi lavrada por rgo mi-
nisterial lotado na 6 Procuradoria da Justia Militar/RJ, de atuao extra-
judicial, no relacionada a nenhuma das Auditorias da 1 Circunscrio
Judiciria Militar. (grifo nosso)
Assim, este rgo ministerial, com amparo legal no art. 136, VI, da
Lei Complementar 75/93, requer ao douto Juzo Castrense que seja de-
terminada a remessa dos autos do PIC n 124-29.2015 Procuradoria-
Geral da Justia Militar, para que a Cmara de Coordenao e Reviso
do Ministrio Pblico Militar decida sobre o conflito ora suscitado, sem
prejuzo do andamento processual normal do Proc. n 128-62.2012. (gri-
fo nosso).

O Juiz-Auditor Substituto da 2 Auditoria da 1 CJM acolheu o pleito e,


em Deciso de 9 de novembro de 2015 (fls. 518/519), enviou os autos do PIC
n 124-29.2015.7.01.0101 Procuradoria da Justia Militar da Unio, cuja
Cmara de Coordenao e Reviso assim deliberou (fl. 534), in verbis:
(...) De acordo com o Relatrio e o Voto da Relatora, a Cmara de
Coordenao e Reviso, por unanimidade, com amparo no artigo 136,
inciso IV, da Lei Complementar 75/93, decide no conhecer o conflito
de atribuio em face de deciso declinatria fori do juzo da 1 Audi-
toria da 1 CJM, em favor da 2 Auditoria da 1 CJM, por estar este ju-
zo prevento, devendo o feito ser restitudo 2 Auditoria da 1 CJM. (gri-
fo nosso).

Em ateno deliberao da Cmara de Coordenao e Reviso da


PGJM, foram os autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ restitudos ao Juzo
da 2 Auditoria da 1 CJM em 18 de maro de 2016.
Em Despacho de 28 de maro de 2016, foi dada vista dos autos ao r-
go Ministerial, que assim se manifestou aos 20 de abril seguintes, no uso de
suas atribuies constitucionais e nos termos dos arts. 112, alnea b, e 114,
ambos do Cdigo de Processo Penal Miliar (CPPM), expondo e requerendo
(fls. 555/561), in verbis:
204 CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ

(...)
Nesta esteira, levando-se em conta que atos relativos ao Processo
n 128-62.2012 j foram praticados, necessrio reconhecer que a juno
dos processos em muito retardaria a instruo criminal, colocando em ris-
co, inclusive, o direito de punir estatal. Por tal razo tambm se faz ne-
cessria a separao dos processos.
Por todo o exposto, o rgo Ministerial que oficia perante a 2
Auditoria da 1 CJM suscita o presente CONFLITO NEGATIVO DE
COMPETNCIA, requerendo, por todo o exposto, seja proferida deciso
que determine a competncia da 1 Auditoria da 1 CJM para processar
e julgar os fatos constantes dos autos em referncia. (grifo nosso).
Acolhendo o requerido pelo rgo Ministerial, o Juiz-Auditor Substituto
no exerccio da titularidade da 2 Auditoria da 1 CJM suscitou Conflito Negativo
de Competncia nos autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101.
Recebidos, autuados e distribudos os presentes autos nesta Corte Cas-
trense, mediante Despacho (fl. 578), foram solicitadas as informaes s autori-
dades judicirias em conflito, consoante o disposto no art. 103, 2, do Regi-
mento Interno do Superior Tribunal Militar (RISTM), as quais foram prestadas s
fls. 597/598 e 612.
A douta Procuradoria-Geral da Justia Militar, em parecer da lavra do
ilustre Subprocurador-Geral da Justia Militar Dr. Jos Garcia de Freitas Jnior,
opinou pela fixao de competncia do Juzo da 2 Auditoria da 1 CJM, para
processar os autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ, a fim que se promova
a reunio ao processo em curso que trata dos mesmos fatos; e, por fim, pelo
aditamento da denncia j recebida para que conste, tambm, a imputao
pela prtica do crime de estelionato, segundo a denncia formulada nos autos
do PIC citado e j ratificada pelo membro oficiante na 1 Auditoria da 1 CJM
(fls. 620/624).
o Relatrio.
VOTO
O presente Conflito Negativo de Competncia preenche os requisi-
tos legais de admissibilidade, merecendo ser conhecido. Quanto ao mrito,
impe-se declarar como sendo competente o Juiz-Auditor Substituto da 2
Auditoria da 1 CJM, para processar e julgar os fatos descritos no PIC n
124-29.2015.7.01.0101/RJ.
O Conflito Negativo de Competncia foi suscitado pelo Juiz-Auditor Substi-
tuto da 2 Auditoria da 1 CJM, nos autos do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ
(fls. 567/569), apontando como rgo Jurisdicional competente para processar
e julgar o feito o Juzo da 1 Auditoria da 1 CJM, ambos com sede na cidade
do Rio de Janeiro/RJ.
CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ 205

O Juiz-Auditor Substituto da 1 Auditoria da 1 CJM declinou de sua


competncia, deixando de apreciar a Denncia (fls. 475/480) e os fatos cons-
tantes do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ (fl. 507) e determinou o envio dos
autos ao Juzo da 2 Auditoria da 1 CJM, acolhendo a promoo do rgo
Ministerial que entende ser aquele Juzo prevento com fulcro no art. 100, al-
nea b, do CPPM (fls. 504/505), para processar e julgar o feito.
Por bvio, os argumentos da douta Dra. Najla Nassif Palma, Promotora
de Justia Militar, so irrefutveis, pois, pela descrio dos fatos, em tese, con-
clui-se haver conexo probatria entre as condutas imputadas ao ex-CC Mar
Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros nos presentes autos e os fatos
objetos de denncia oferecida no Processo n 128-62.2012.7.01.0201, ao qual
o mesmo militar j responde perante a 2 Auditoria da 1 CJM.
Tendo por base as informaes acostadas aos autos, verifica-se a ocor-
rncia de conexo entre fatos tidos por delituosos, que envolvem feitos em
tramitao em duas Auditorias Militares, as quais exercem jurisdio no mbito
de uma mesma Circunscrio.
Portanto, a questo que aqui se pe : definir se se configurou o insti-
tuto da conexo entre o delito de estelionato, apurado nos autos do PIC n
124-29.2015.7.01.0101/RJ, e a prtica, particularmente, do crime do art. 315
do CPM (uso de documento falso), atitude processada nos autos do Processo
n 128-62.2012.7.01.0201, sendo ambas as condutas imputadas ao ex-CC Mar
Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros.
Inicialmente, vejamos os fatos apurados constantes do IPM 128-62.2012.
7.01.0201, que serviram de mote para que o rgo Ministerial oficiante junto
2 Auditoria da 1 CJM oferecesse a Denncia contra o ex-CC Mar Leonardo
Queiroz Chaves Monteiro de Barros, em 14 de maro de 2014, com fulcro no
art. 315 e na forma do art. 79, ambos do CPM, por ter feito uso de atestado
mdico psiquitrico material e ideologicamente falso, ante a Administrao
Militar, em 30 de maro de 2012; bem como a prtica, em 17 de abril de
2012, dos delitos previstos nos arts. 157, caput, e 160, ambos do CPM, contra
o CF Med Almir Marcelo Camelo Figueira dos Santos.
Conforme os autos do Inqurito Policial Militar (IPM) n 128-
62.2012, desde 5 de janeiro de 2011, o Denunciado exercia a funo de
Encarregado da Diviso de Medicina e Presidente da Junta Regular de Sade
da Escola de Aprendizes-Marinheiros do Esprito Santo (JRS/EAMES)
(fls. 308).
Em 19 de agosto de 2010, a Chefe da Procuradoria Federal no Es-
prito Santo solicitou ao Comandante da Marinha que o Denunciado fi-
casse disposio daquela Procuradoria Federal, exercendo a funo de
Assistente Tcnico para realizao de percia mdica em demandas judi-
ciais (fls. 40/41).
Mediante ofcio de 22 de outubro de 2010 (fls. 49), o Chefe de
Gabinete do Comandante da Marinha autorizou, somente, que o Denun-
206 CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ

ciado prestasse servios de Assistente Tcnico na demanda judicial cha-


mada de caso malathion, em acmulo com suas atividades mdicas e
militares na EAMES.
Em 20 de maro de 2012, preocupado com a alterao da escala
de servio e que tal situao pudesse colocar em risco sua funo como
Mdico Perito e Assistente Tcnico da Unio, o Denunciado encami-
nhou Administrao Militar um atestado mdico psiquitrico pr-
prio, que o colocava como incapaz para o trabalho por sessenta dias
(fls. 91/92).
Com o fito de convalidar tal diagnstico, necessrio concesso de
Licena para Tratamento de Sade (LTSP), a Administrao Militar agen-
dou uma consulta mdica na Unidade Intensiva de Sade Mental da Ma-
rinha (UISM), localizada no Rio de Janeiro, em 04 de abril de 2012.
Com o intuito de no comparecer a tal consulta, o Denunciado
apresentou atestado mdico, datado de 29 de maro de 2012 (fls.
101), do Hospital Dorio Silva (SUS). Conforme declarou o Dr. Jos Car-
los Freire (fls. 241/242), mdico cardiologista suposto emissor do ates-
tado, o documento seria falso.
Consoante pedido do Denunciado, cujo atestado falso impedia de
comparecer UISM, a Administrao Militar providenciou o deslocamento
de uma Junta de Sade do Rio de Janeiro at Vila Velha/ES, em 17 de
abril de 2012, para realizar a percia mdica na prpria EAMES (fls. 118).
No dia 17 de abril de 2012, durante a percia realizada pelos m-
dicos Capito de Mar e Guerra Luiz Eduardo Bielinski Giamattey e o Ca-
pito de Fragata Almir Marcelo Camelo Figueira dos Santos, a qual com-
pareceram o Denunciado e sua esposa, tambm mdica, Alexandra Mon-
teiro de Barros Arajo Chaves, o militar se exaltou, e dando socos na me-
sa com as duas mos, com um tapa arremessou longe o laptop do Capito
de Fragata Almir Marcelo Camelo Figueira dos Santos, onde ele registrava
os dados do exame, rasgou e pisoteou os documentos da percia.
Em seguida, o Denunciado avanou contra o pescoo do Capito
de Fragata Almir Marcelo Camelo Figueira dos Santos, gritando ofen-
sas contra o militar: T querendo me sacanear, seu filho da puta? Vou
te matar. Auxiliado pelo Capito de Mar e Guerra Luiz Eduardo Bielinski
Giamattey, o militar ofendido conseguiu se desvencilhar das tentativas de
agresso.
Considerado apto para o Servio Ativo da Marinha pelo Centro de
Percias Mdicas da Marinha (Parecer Psiquitrico n 405/422, s fls. 405),
o Denunciado ajuizou o Processo n 4945-50.2012.4.02.5001 na 3 Vara
Federal Cvel do Esprito Santo, cuja deciso liminar (fls. 336/338), funda-
da em laudos de mdicos particulares, lhe garantiu a concesso de li-
cena domiciliar para tratamento mdico, at a realizao de percia
ou o trmino da doena.
A percia nunca foi realizada, apesar de ter sido oportunizada pelo
Juzo federal por quatro vezes, as quais o denunciado deixou de compare-
CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ 207

cer deliberadamente, manifestando-se explicitamente contra a realizao


das mesmas. Por fim, aps quatrocentos e cinquenta e trs dias de afas-
tamento, a liminar foi revogada por ocasio do julgamento do mrito.
O Denunciado teve seu pleito julgado improcedente, em Sentena
de 05 de dezembro de 2013. O Juiz-Federal Roberto Gil Leal Faria decla-
rou que o Denunciado jamais foi vtima de qualquer mazela mental que
justificasse seu afastamento do Servio Ativo da Marinha, pois, no perodo
de licena mdica realizou concurso pblico (fls. 451/453) e participou,
como Mdico Perito e Assistente Tcnico, de diversas audincias na Justi-
a (fls. 429).
Na mesma Sentena, o denunciado foi condenado a devolver os
valores recebidos durante seu afastamento precrio, em decorrncia da
antecipao de tutela, referente ao perodo no qual no exerceu ativida-
des militares, sendo determinada sua reapresentao na EAMES, em 16
de dezembro de 2013.
O Denunciado ainda permaneceu afastado por mais noventa e
cinco dias, por meio da interposio de agravo de instrumento, que sus-
pendeu a deciso proferida no julgamento da aludida ao. (Grifo nosso).
Por outro lado, os autos que deram origem ao PIC n 23-57.2014.1106
posteriormente classificados como PIC n 124-29.2015.7.01.0101, pelo Juiz-
Auditor Distribuidor da 1 CJM foram autuados pelo rgo Ministerial atuan-
te na 6 PJM/RJ, a partir de cpia dos autos da Ao Ordinria Cvel n 4945-
50.2012.7.02.5001 e do Incidente Processual n 9091-37.2012.7.02.5001,
enviadas pelo Juiz Federal Dr. Roberto Gil Leal Faria.
Examinando sob outro enfoque os fatos que decorrem da situao cria-
da com os afastamentos do servio, obtidos pelo ex-CC Mar Leonardo Queiroz
Chaves Monteiro de Barros, o rgo Ministerial concluiu que o Denunciado
teria recebido proventos indevidos, a ttulo de licena mdica remunerada, por
motivo de doena mental no confirmada por percia realizada por mdicos
militares da Marinha do Brasil (fls. 159/188), e teria exercido atividades extra-
castrenses.
Por conseguinte, no perodo de 19 de maro de 2012 a 16 de dezem-
bro de 2013, o Acusado teria induzido a Administrao Naval em erro, provo-
cando licenas mdicas por problemas psiquitricos inexistentes e, desse mo-
do, auferido vantagem indevida no valor de R$ 144.066,74 (cento e quarenta e
quatro mil, sessenta e seis reais e setenta e quatro centavos), mediante ardil,
contra a administrao pblica militar.
Devido a isso, em 11 de junho de 2015, nos autos do PIC n 23-
57.2014.1106, o rgo Ministerial atuante no 6 Ofcio da PJM/RJ, tambm
ofereceu a Denncia (fls. 475/480) contra o ex-CC Mar Leonardo Queiroz
Chaves Monteiro de Barros, como incurso no delito do art. 251, agravado pelo
3, e na forma dos arts. 79 e 80, tudo do CPM.
208 CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ

Portanto, como se depreende dos fatos expostos, analisando as dife-


rentes condutas do Denunciado, impe-se ser imperativo que se reconhea
uma relao de dependncia ou um vnculo jurdico entre os fatos, em tese,
delitivos, que podem acarretar a reunio, num mesmo processo penal, pe-
rante o mesmo rgo Jurisdicional.
Inclusive, a relao de dependncia ou o vnculo jurdico entre os fatos
de tal monta que uma das testemunhas arroladas pela Acusao, nos autos da
Denncia oferecida pelo rgo Ministerial atuante no 6 Ofcio da PJM/RJ, o
prprio CF Med Almir Marcelo Camelo Figueira dos Santos, tambm ofendido
nos autos do Processo n 128-62.2012.7.01.0201 e responsvel pela elabora-
o do Parecer Psiquitrico n 65/2012.
No caso concreto, o fenmeno da conexo probatria faz-se presente,
j que se atendem, na hiptese, os seus trs objetivos bsicos, quais sejam:
facilitao na colheita da prova; isonomia da realizao da justia e na aplicao
de uma eventual pena; e a economia processual que resulta do reconhecimento
de tal fenmeno.
A conexo no propriamente causa de fixao da competncia, mas,
sim, causa de modificao da competncia. Conexo o nexo, a ligao exis-
tente entre dois crimes, que justifica a unio deles em um nico processo, para
melhor prestao jurisdicional.
Configura-se a conexo instrumental (ou probatria, processual), quan-
do a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares
influrem na prova de outra infrao. Com isso, evitam-se, destarte, decises
antagnicas.
A conexo justifica-se, nas sbias palavras de Julio Fabbrini Mirabete,
quando: (...) por coerncia, maior segurana e economia, por vezes aconse-
lhvel que haja um s processo apesar da prtica de vrios crimes. o que
ocorre quando existe a conexo (...) (MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de
Processo Penal Interpretado. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 306).
Na fixao do foro prevalente, existindo 2 (dois) ou mais delitos entre
os quais exista conexo ou continncia, todos devero ser julgados pelo mesmo
Juiz. Assim, um dos juzos ceder sua competncia para outro, que ser o foro
prevalente. As regras para a reunio de processos esto previstas no art. 101 do
CPPM.
Portanto, no presente caso, a soluo mais adequada reconhecer a
competncia do Juiz-Auditor Substituto da 2 Auditoria da 1 CJM, sediada em
Rio de Janeiro/RJ, porquanto nesse Juzo que j ocorreu a maior parte das
investigaes e procedimentos. A Denncia relativa ao Processo n 128-62.2012.
7.01.0201 foi recebida aos 27 de maro de 2014, estando o feito na fase de
intimao e inquirio de testemunhas da Defesa, alm do que a reunio dos
feitos no causar maior transtorno.
CONFLITO DE COMPETNCIA N 124-29.2015.7.01.0101-RJ 209

Ante o exposto, conheo e defiro a presente Representao, declaran-


do ser competente para processar e julgar os fatos constantes do PIC n 124-
29.2015.7.01.0101/RJ o Juiz-Auditor Substituto da 2 Auditoria da 1 CJM, ex vi
do art. 99, alnea c, do Cdigo de Processo Penal Militar, e do art. 6, inciso II,
alnea g, da Lei n 8.457/1992; deve ser aditada a Denncia j recebida nos
autos do Processo n 128-62.2012.7.01.0201 para que conste, tambm, a im-
putao pela prtica do crime de estelionato ao ex-CC Mar Leonardo Queiroz
Chaves Monteiro de Barros, como incurso no delito do art. 251, agravado pelo
3, e na forma dos arts. 79 e 80, tudo do CPM.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Superior
Tribunal Militar, em sesso de julgamento, sob a presidncia do Ministro
Ten Brig Ar William de Oliveira Barros, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade de votos, em conhecer e deferir a presente Re-
presentao, declarando ser competente para processar e julgar os fatos constan-
tes do PIC n 124-29.2015.7.01.0101/RJ o Juiz-Auditor Substituto da 2 Audito-
ria da 1 CJM, ex vi do art. 99, alnea c, do Cdigo de Processo Penal Militar, e
do art. 6, inciso II, alnea g, da Lei n 8.457/1992; deve ser aditada a Denn-
cia j recebida nos autos do Processo n 128-62.2012.7.01.0201 para que
conste, tambm, a imputao pela prtica do crime de estelionato ao ex-CC
Mar Leonardo Queiroz Chaves Monteiro de Barros, como incurso no delito do
art. 251, agravado pelo 3, e na forma dos arts. 79 e 80, tudo do CPM.
Braslia, 11 de outubro de 2016 Jos Barroso Filho, Ministro-Relator.

__________
Conselho de Justificao
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Relator: Min. Gen Ex Marco Antnio de Farias.


Revisor: Min. Dr. Jos Barroso Filho.
Requerente: O Exmo. Sr. Comandante do Exrcito encaminha, em cumpri-
mento ao prescrito na Lei n 5.836/72, os autos do Conselho de
Justificao a que foi submetido o Maj Ex Marcus Vincius Carreira
Bentes.
Advogado: Dr. Paulo Csar Bogue e Marcato.

EMENTA
CONSELHO DE JUSTIFICAO (CJ). PRELIMINARES SUS-
CITADAS PELA DEFESA: INCOMPETNCIA DO STM POR NO
RECEPTIVIDADE DA LEI N 5.836/72 PELA ORDEM CONSTITU-
CIONAL VIGENTE; NULIDADE CALCADA NA REVOGAO T-
CITA DA LEI N 5.836/72 PELA LEI N 9.784/99; NULIDADE EM
FACE DA INCONSISTNCIA DO FUNDAMENTO UTILIZADO
PARA A INSTAURAO DO CJ E POR CONSTITUIR BIS IN IDEM
EM RELAO AO JUSTIFICANTE; NULIDADE POR VIOLAO
AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA; PRESCRIO; E SUSPENSO
DO CJ. REJEIO DAS PRELIMINARES. CONDENAO TRANSI-
TADA EM JULGADO POR PRTICA DE ATO LIBIDINOSO NO
CONTEXTO FUNCIONAL. CONSULTA MDICA. ELEMENTOS
INDICADORES DE COMPORTAMENTO DIVORCIADO DOS
PRECEITOS REGULAMENTARES RELATIVOS, DENTRE OUTROS,
TICA E AO PUNDONOR MILITARES. DECLARAO DE INDIG-
NIDADE DO OFICIAL E CONSEQUENTE PERDA DE POSTO E DE
PATENTE.
214 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

1) Tendo por referencial sua mpar caracterstica de consti-


tuir-se, no mbito federal ptrio, em Tribunal Militar de carter
permanente, ao STM compete, em carter terminativo, apreciar a
questo relativa perda do posto e da patente dos Oficiais das
Foras Armadas, a qual, por vezes, se d no contexto do julgamento
do processo oriundo do CJ. Consolida-se plena harmonia entre os
ditames da Lei n 5.836/72 e o preconizado no art. 142, 3, in-
ciso VI, da Constituio Federal. Preliminar de incompetncia re-
jeitada. Unnime.
2) A Lei n 9.784/99, a qual regula a tramitao dos pro-
cessos no mbito da Administrao Pblica Federal, embora
mais recente, no tem a sua abrangncia estendida, com preva-
lncia, sobre os ditames da Lei n 5.836/72, de natureza espe-
cial, cujo escopo tratar do CJ. Inexistncia de antinomias entre
tais legislaes, as quais se mantm compatveis e em harmonia
no contexto da hermenutica jurdica. Preliminar de nulidade
rejeitada. Unnime.
3) Por encontrar-se fundada na ocorrncia do trnsito em
julgado de condenao penal, a instaurao do CJ tem fundamento
especfico estabelecido no inciso IV do art. 2 da Lei n 5.836/72,
conquanto se avaliar o componente tico e o decoro malferidos,
igualmente pela conduta criminosa perpetrada pelo Oficial. Dessa
forma, tendo sido sacramentada a condenao criminal irrecorr-
vel, afasta-se a possibilidade de eventual e infrutfera discusso
acerca da culpabilidade do agente. A sujeio do Oficial ao CJ no
constitui dupla punio, conquanto se distingue do campo disci-
plinar e/ou criminal, uma vez que o escopo deste processo est
calcado em avaliar, a partir da prtica criminosa, sopesando os
componentes tico e moral, a capacidade de o Oficial permane-
cer em sua Fora Armada. Preliminar de nulidade rejeitada. Un-
nime.
4) O procedimento apuratrio encetado no mbito da Admi-
nistrao Militar no prescinde da constituio de advogado para a
defesa tcnica do investigado. Incidncia do Enunciado n 5 da
Smula Vinculante do STF. Diante da forma atuante com que, na
fase administrativa do CJ, marcadamente operou-se a atuao defen-
siva; e da disponibilizao dos meios preconizados para a plenitu-
de de seu exerccio, descabe o argumento caracterizador da infrin-
gncia ampla defesa. Preliminar de nulidade rejeitada. Unnime.
5) Fundamentada a instaurao do CJ no trnsito em julgado
da condenao criminal, na forma do art. 2, inciso IV, da Lei
n 5.836/72, o lapso prescricional, consoante estabelece o par-
grafo nico do art. 18 da referida Lei, reportando-se regncia do
CPM, determina a observncia do quantum da pena fixada. Neste
contexto, o referencial acerca termo a quo para a contagem do
prazo prescricional passa a ser a data da instaurao do CJ. Prescri-
o no configurada. Preliminar rejeitada. Unnime.
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 215

6) Embora a reforma seja hiptese de sano imposta no


mbito do CJ, descabe aguardar o desfecho relativo ao judicial
proposta perante a Justia Federal, cuja pretenso encontra-se im-
bricada com a reforma do Oficial, em razo de problemas de sa-
de. A possvel reforma aplicada, resultante do CJ, no se confunde
com aquela proveniente de impactos sade que, supostamente,
tenham o condo de impingir a inaptido permanente para o Ser-
vio Militar. Preliminar de suspenso do CJ rejeitada. Unnime.
7) Caracteriza afronta tica e ao pundonor militares a
conduta do Oficial mdico que, em atendimento ambulatorial,
aproveitando-se da falta de malcia da ofendida, em evidente mo-
mento de fragilidade, de forma sub-reptcia, camuflada em proce-
dimento regular, supostamente recomendada pela propedutica
mdica, realiza exames de natureza urolgica/ginecolgica, ultra-
jando o recato e a intimidade da paciente. Operaram-se atitudes
em descompasso com os parmetros recomendados e inerentes
boa prtica da medicina, expondo a vtima a profundo constrangi-
mento, conquanto configuraram atos libidinosos desautorizados.
8) Estampada a gravidade do episdio no qual o Oficial
aproveitou-se, evidentemente, da relao mdico-paciente para
obter incompatvel vantagem sexual, alavancou-se a cassao do
seu registro profissional perante a entidade de classe. Consolida-se
desfecho que repercute no inconcilivel desempenho das atribui-
es como profissional de sade.
9) As repercusses irradiadas do episdio relativo quele
malsinado atendimento mdico, conquanto marcadamente carac-
terizado por prtica libidinosa, tiveram o condo de atingir o pres-
tgio do Corpo Clnico do Hospital Militar, causar constrangimento
Administrao Militar e, sobretudo, produzir situao desconfor-
tvel ao Exrcito.
10) Declarada a indignidade para com o oficialato e deter-
minada a perda do posto e da patente. Unnime.

DECISO
O Tribunal, por unanimidade, rejeitou a preliminar arguida pela Defesa
do Maj Ex Marcus Vincius Carreira Bentes, de incompetncia do STM para
julgar o processo oriundo do Conselho de Justificao, calcada na inconstitucio-
nalidade e/ou no receptividade da Lei n 5.836/72 pela Constituio Federal;
por unanimidade, rejeitou a segunda preliminar defensiva de nulidade do
feito, em face da suposta revogao tcita da Lei n 5.836, de 1972, pela
Lei n 9.784, de 1999, com repercusso na instaurao e na tramitao do
feito; por unanimidade, rejeitou a terceira preliminar defensiva, de nulidade
do feito, baseada na inconsistncia do fundamento para sua instaurao, com
base no inciso IV do art. 2 da Lei n 5.836/72, bem como no tocante a consti-
tuir o CJ bis in idem imposto ao Justificante; por unanimidade, rejeitou a quarta
216 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

preliminar defensiva, de nulidade do feito, suscitada pela Defesa, embasada na


violao ampla defesa; por unanimidade, rejeitou a quinta preliminar defen-
siva, de prescrio do feito suscitada pelo Justificante; por unanimidade, rejei-
tou a sexta preliminar defensiva, de suspenso do processo de Conselho de
Justificao. No mrito, por unanimidade, julgou procedente o Libelo Acusa-
trio apresentado em desfavor do Maj Ex Marcus Vincius Carreira Bentes,
sobre o qual foi exarado o Despacho Decisrio n 062/2016, de 4/4/2016,
pelo Exmo. Sr. Comandante do Exrcito, para considerar o nominado Oficial
no justificado, conquanto culpado das imputaes que lhe foram feitas, decla-
rando-o indigno do Oficialato, determinando a perda de seu posto e de sua
respectiva patente, na forma do art. 16, inciso I, segunda parte, c/c o art. 2,
inciso I, da Lei n 5.836/72. O Ministro Jos Barroso Filho (Revisor) far decla-
rao de voto.
Presidncia do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros. Presente
a Subprocuradora-Geral da Justia Militar, designada, Dra. Maria de Nazar
Guimares de Moraes. Presentes os Ministros Jos Colho Ferreira, Alvaro Luiz
Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos
Gomes Mattos, Lcio Mrio de Barros Ges, Jos Barroso Filho, Odilson Sam-
paio Benzi, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo e Marco
Antnio de Farias. Ausentes, justificadamente, os Ministros Maria Elizabeth
Guimares Teixeira Rocha, Cleonilson Niccio Silva e Pricles Aurlio Lima de
Queiroz. (Extrato da Ata da 91 Sesso, 29/11/2016).

RELATRIO
Trata-se de apreciao do Processo oriundo do Conselho de Justifi-
cao (CJ) nomeado pelo Exmo. Sr. Comandante do Exrcito, por intermdio
da Portaria n 827/RES, de 30.8.2013, em razo de prtica de atos atribudos
ao Maj Med MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES, do Hospital Militar de
rea de Campo Grande (HMilACG), disposio da 9 Regio Militar, por evi-
denciar, em tese, procedimento incorreto no desempenho do cargo, porquanto
fora atribuda ao ora Justificante conduta irregular, mormente diante da adoo
de comportamento que afetou a honra pessoal, o pundonor militar e o decoro
da classe, os quais se encontram imbricados com a prtica de atos libidinosos,
por ocasio do exerccio de suas funes de mdico urologista, na citada Orga-
nizao Militar de Sade (fls. 4 e 23 V. 1).
A sujeio do Maj Med MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES ao
Conselho de Justificao em tela decorre dos fatos que embasaram sua conde-
nao no mbito da Justia Castrense, a qual lhe fora imposta nos autos da
Apelao (2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS, cujo trnsito em julgado operou-se
em 2.4.2013, aps a tramitao de sucessivos recursos, inclusive perante o STF.
Para a instruo dos autos, propiciando subsdios tomada de deciso,
foi procedida, inicialmente, a juntada dos seguintes documentos e feitos:
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 217

- cpia das Folhas de Alteraes do Justificante, referentes ao perodo


de 27.1.1992 a 31.12.2012 (Apenso 1);
- cpia do Encaminhamento n 001 Sub Dir, de 19.4.2007, do Diretor
do Parque Regional de Manuteno da 9 Regio Militar, contendo Processo
de tica Mdica instaurado no Hospital Militar de rea de Campo Grande, no
tocante conduta do referido Oficial mdico (Apenso 8);
- cpia da Sindicncia instaurada pelo Diretor do Hospital Militar de
rea de Campo Grande, alusiva ao Oficial mdico em evidncia (Apenso 7);
- cpia dos autos da Apelao (2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS (Apen-
sos 4, 5 e 6);
- cpia do Ofcio CRM/MS n 1.037/2010, de 14.12.2010, contendo
cpia do Processo tico Profissional n 46/07, instaurado no Conselho Regional
de Medicina/MS, correspondente conduta do mdico em apreo (Apenso 9);
- cpia do Ofcio n 386/SEJUD/SEEXE, de 26.4.2013, o qual encaminhou
a Certido de trnsito em julgado, em 2.4.2013, referente condenao imposta
ao Oficial em questo nos autos da Apelao (2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS,
aps apreciao, inclusive, de Recurso Extraordinrio subsequente (N 664.153),
no STF (Apenso 2); e
- cpia dos quesitos do Conselho e da Defesa para a sujeio do Justifi-
cante Junta de Inspeo de Sade Especial (JISE), bem como as respostas
apresentadas pelo mdicos peritos e a respectiva Ata de Inspeo de Sade
(Apenso 10).
Ainda, constam dos autos os seguintes documentos:
- cpias das pginas 66 a 68 do Boletim Reservado Especial N 016, de
21.10.2013, do 1 Batalho de Guardas, Rio de Janeiro/RJ, nas quais constam o
Mandado de Priso e as condies determinadas pelo Juzo Militar para o
cumprimento da pena de priso imposta ao Maj MARCUS VINCIUS CARREI-
RA BENTES, nos autos da Apelao (2) n 08-30.2008.7.09.0009, a qual transi-
tara em julgado (fls. 592/594 V. 3).
- DIEx N 002-Pres/JISE Rev, de 29.4.2015, do Presidente da Junta de
Inspeo de Sade Especial/Revisional, remetendo cpia de Ata de Inspeo de
Sade, relativa ao ora Justificante, dentre outros documentos correlacionados
(fls. 1.400/1.412 V. 8).
Cabe esclarecer que, ao ser instaurado o Conselho de Justificao em
apreo, foi determinado o afastamento do Justificante de suas funes mdicas
(fls. 54/56 V. 1).
O Justificante, em 3.9.2013, foi notificado a comparecer sesso desig-
nada para a sua qualificao e o seu interrogatrio, mediante o DIEx N 005
CJ/9RM, da Presidncia do Conselho (fl. 23 V. 1).
218 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Cumprindo os ditames legais, o Conselho de Justificao, em 10.9.2013,


na 1 Ata de reunio, consignou restar assegurado ao Justificante o exerccio de
amplos direitos em prol de sua defesa, inclusive determinando o fornecimento
do Libelo Acusatrio, aps a realizao do ato de qualificao e de interroga-
trio (fls. 34/39 V. 1).
Em 17.9.2013, o Cel EMIDIO SILVA DIAS, Presidente do Conselho de
Justificao, dando cumprimento deliberao do colegiado anteriormente
mencionada, entregou Defesa o documento que delineava os termos acusa-
trios (fls. 96/104 V. 1).
O Libelo Acusatrio, bastante detalhado sobre a forma do atendimento
do Oficial mdico em tela, lastreado no descumprimento de preceitos de
ordem tica/moral, consignou os atos e os fatos a seguir discriminados relativos
conduta do ora Justificante (fls. 96/104 V. 1):
(...)
2. Em face do Conselho de Justificao, nomeado com a Portaria
Reservada do Comandante do Exrcito n 827/RES, de 30 de agosto de
2013, EB: 64536.018582/2013-48. E atendendo ao que preceitua o Art.
9 da Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972, apresento-vos o seguinte
Libelo Acusatrio, segundo o qual vos so imputados os atos e fatos a se-
guir discriminados:
a. O Major Med MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES, ora JUS-
TIFICANTE, foi condenado no Acrdo n 0000008.7.09.0009-MS, tran-
sitado em julgado, pena de 1 (um) ano de deteno, como incurso no
Art. 235, c/c o Art. 237, inciso II, e Art. 73, todos do CPM, convertida em
priso nos termos do Art. 59 do mesmo Codex, denegando a concesso
do benefcio do sursis em face de expressa vedao legal prevista no Art.
88, inciso II, alnea b, do CPM.
b. Conforme Acrdo contido na letra a, O JUSTIFICANTE, em
tese, praticou as condutas a seguir descritas, as quais caracterizam a prti-
ca de atos libidinosos, quando do exerccio de suas funes de mdico
urologista, no Hospital Militar de rea de Campo Grande (H Mil A CG), o
JUSTIFICANTE, em tese, quando da consulta Sr [SAV], suposta VTIMA,
por volta das 09:00h do dia 17 de abril de 2007, no H Mil A CG, em
razo de seu esposo, o ento Sgt KNIO VIANA, ter agendado consulta
com o JUSTIFICANTE por no ter conseguido agendar a mesma para o
Dr. Bonfim, tambm urologista no H Mil A CG, e mdico da suposta V-
TIMA poca dos fatos, a qual comparecera na retromencionada consul-
ta para mostrar o resultado dos exames realizados anteriormente e que
foram solicitados pelo prprio Dr. Bonfim:
1) o JUSTIFICANTE, em tese, chamou a suposta VTIMA para o in-
terior do consultrio para realizar o atendimento sem a presena de um
acompanhante, seja da suposta VTIMA, seja do JUSTIFICANTE;
2) o JUSTIFICANTE, em tese, tomou conhecimento da prpria su-
posta VTIMA que a mesma estava naquela consulta para mostrar o resul-
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 219

tado de exame, pedido pelo Dr. Bonfim, solicitando que a suposta VTI-
MA se deslocasse para o lado do JUSTIFICANTE (do outro lado da mesa);
ento, o JUSTIFICANTE, em tese, chegando a sua cadeira para a direita
de sua mesa, permanecendo sentado e de pernas abertas, em tese, pediu
que a suposta VTIMA se colocasse de p a sua frente, virasse de costas
para o JUSTIFICANTE, o qual, em tese, deu umas pancadinhas nas cos-
tas da suposta VTIMA;
3) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, pediu suposta V-
TIMA que levantasse o vestido e abaixasse a calcinha, o que foi realizado;
entretanto, o JUSTIFICANTE, em tese, abaixou a calcinha da suposta V-
TIMA um pouco mais (at a altura das coxas), comeando a apalpar em
cima da genitlia;
4) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, se levantou rapida-
mente, ofegante, e sem pedir a suposta VTIMA que levantasse a calcinha
e arriasse o vestido, trancou a porta (a suposta VTIMA relata que ela
mesma se vestiu);
5) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, mandou a suposta
VTIMA se deitar na maca, levantar o vestido e abaixar a calcinha, a qual
abaixou um pouco para no mostrar a genitlia, ento o JUSTIFICANTE,
em tese, abaixou a calcinha da suposta VTIMA at a altura do joelho,
pediu que a VTIMA abrisse as pernas, deslizou uma de suas mos entre a
maca e as ndegas da VTIMA, e ao retirar sua mo a roou na genitlia
da suposta VTIMA;
6) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, abriu a genitlia da
suposta VTIMA com as 2 (duas) mos, ficando manipulando com todos
os dedos por dentro e por fora a genitlia da suposta VTIMA sem o uso
de luvas;
7) a seguir, o JUSTIFICANTE, em tese, perguntou suposta VTIMA
se estava doendo e, recebendo um sim da suposta VTIMA, continuou
manipulando a genitlia da suposta VTIMA, dizendo-lhe que queria ver a
sua uretra, colocou os 8 (oito) dedos na genitlia da suposta VTIMA, alter-
nadamente, mandando que a suposta VTIMA se colocasse de lado. En-
to, estando a suposta VTIMA com a sua frente voltada para o JUSTIFI-
CANTE, este, em tese, continuou manipulando a genitlia da suposta V-
TIMA, fazendo penetraes com os dedos, de forma ofegante, suando e
com um sorriso nervoso no rosto, apesar do ar-condicionado ligado;
8) ato contnuo, o JUSTIFICANTE, em tese, mandou que a suposta
VTIMA virasse de bunda para cima, segundo a suposta VTIMA, desli-
zou a sua mo entre a maca e a barriga da suposta VTIMA e voltou ro-
ando seu corpo at a altura da genitlia da suposta VTIMA; ento o
JUSTIFICANTE, em tese, abriu as ndegas da suposta VTIMA e continuou
fazendo penetraes na genitlia da suposta VTIMA, com movimentos de
vai e vem com os dedos;
9) em seguida, o JUSTIFICANTE, em tese, tirou os dedos e foi rumo
ao banheiro com os dedos melecados e voltados para cima, lavando as
mos, secando-as, cheirando os dedos e enxugando o suor da testa, exci-
tado e com o volume na cala aumentado;
220 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

10) prosseguindo, o JUSTIFICANTE, em tese, voltou e sentou-se na


cadeira de sua mesa, mas um pouco afastado desta, arrumando a sua ge-
nitlia, ainda nervoso e meio ofegante;
11) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, perguntou se a suposta
VTIMA era casada, se tinha filhos e como foi comear a vida sexual to
cedo [aps saber da prpria suposta VTIMA que fora me aos 16 (dezesseis)
anos]; perguntou a suposta VTIMA se fazia sexo anal, comeando a dar
explicaes sobre o assunto e dizendo, em tese, que no estou dizendo
[o JUSTIFICANTE] que voc est tendo, mas quando for ter, no vai colo-
car o pnis na genitlia; e
12) finalizando, o JUSTIFICANTE, em tese, marcou novos exames
para que a suposta VTIMA retornasse ao JUSTIFICANTE.
c. Ainda conforme consta no Acrdo contido na letra a, O
JUSTIFICANTE foi submetido Comisso de tica Mdica Especial, do
H Mil A CG, quando aquele colegiado concluiu que o JUSTIFICANTE, ao
no se utilizar, no atendimento suposta VTIMA, dos meios recomenda-
dos pelo Cdigo de tica Mdica e a boa prtica de suas funes de uro-
logista, sujeitou-se no s s acusaes retromencionadas, como tambm
exps negativamente e de forma desnecessria, alm de sua prpria pes-
soa, o Corpo Clnico e o H Mil A CG, como a seguir descrito:
1) o JUSTIFICANTE procedeu ao atendimento da suposta VTIMA
sem solicitar a presena de acompanhante da prpria paciente ou de aten-
dente do ambulatrio, contrariando a recomendao CREMESP 01/88,
consubstanciada pelo Art. 142, Cap XIV, do Cdigo de tica Mdica;
2) o JUSTIFICANTE no utilizou lenol para cobrir a genitlia da su-
posta VTIMA antes e aps o exame fsico especializado nem trancou a por-
ta do consultrio, expondo, assim, a suposta VTIMA ao risco de entrada in-
tempestiva de outra pessoa no momento do exame, contrariando as reco-
mendaes contidas no Art. 63, Cap V, do Cdigo de tica Mdica; e
3) o JUSTIFICANTE no utilizou luvas para realizar o exame fsico
da genitlia da suposta VTIMA, sendo que o parecer da prpria Comisso
de tica do H Mil A CG ressaltou especificamente que tal uso seria alta-
mente recomendvel durante o exame fsico realizado.
d. Ressalta-se ainda, em tese, o no cumprimento de seu compro-
misso profissional ao final de sua graduao como mdico, quando assumiu
que: Eu juro, por Apoio mdico, por Esculpio, Hgia e Panacea, e tomo
por testemunhas todos os deuses e todas as deusas, cumprir, segundo meu
poder e minha razo, a promessa que se segue: [...] Aplicarei os regimes
para o bem do doente segundo o meu poder e entendimento, nunca para
causar dano ou mal a algum. [...] Conservarei imaculada minha vida e
minha arte. [...] o bem dos doentes, mantendo-me longe de todo o dano
voluntrio e de toda a seduo, sobretudo dos prazeres do amor, com as
mulheres [...] Se eu cumprir este juramento com fidelidade, que me seja
dado gozar felizmente da vida e da minha profisso, honrado para sempre
entre os homens; se eu dele me afastar ou infringir, o contrrio acontea
(Fonte:http://www.cremesp.org.br/?siteAcao=Historia&esc=3. Acesso em
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 221

31 jul. 2013 s 11:40h). Sua conduta feriu os princpios de Hipcrates, o


que o tornou indigno pelo prprio grupo a que pertencia, tendo perdido
seu registro profissional de mdico, cassado pelo Conselho Regional de
Medicina, ratificada pelo Conselho Federal de Medicina.
e. Tambm, conforme consta no retrocitado Acrdo do Conselho
Federal de Medicina, o JUSTIFICANTE perdeu a condio de exercer a
profisso de medicina, em razo de o Conselho Regional de Medicina ter
cassado o seu Registro Funcional de mdico, o que foi ratificado nos se-
guintes termos: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos, em que
so partes as acima indicadas, ACORDAM os Conselheiros membros do
Pleno Tribunal Superior de tica Mdica do Conselho Federal de Medici-
na, por unanimidade de votos, em conhecer e negar provimento ao re-
curso interposto pelo apelante, mantendo a deciso do Conselho de ori-
gem, que lhe aplicou a pena de CASSAO DO EXERCCIO PROFIS-
SIONAL, prevista na letra e do artigo 22 da Lei 3.268/57, por infrao
aos artigos 46, 55, 63 e 65 do Cdigo de tica Mdica (Resoluo CFM
n 1.246/88, DOU 26.1.1988), cujos fatos tambm esto previstos nos ar-
tigos 22, 30, 38 e 40 do Cdigo de tica Mdica (Resoluo CFM n
1.931/09, DOU 13.10.2009), nos termos do voto do Sr. Conselheiro Re-
lator. Braslia, 10 de fevereiro de 2012 (data do julgamento). Assinam
ROBERTO LUIZ DVILA Presidente e CLUDIO BALDUNO SOUTO
FRANZEN Relator.
f. Conforme consta nas folhas de alteraes do JUSTIFICANTE, o
JUSTIFICANTE, aps ingressar nas fileiras do Exrcito Brasileiro mediante
matrcula no Curso de Formao de Oficiais da Escola de Sade do Exrci-
to, em 3 FEV 1992, prestou, em 24 NOV 1992, compromisso de honra, no
qual afirmou a sua aceitao consciente das obrigaes e dos deveres mili-
tares, manifestando a sua firme disposio de bem cumpri-los. Tal com-
promisso, prestado pelo JUSTIFICANTE, teve carter solene sob a forma de
juramento Bandeira do Brasil na presena de tropa formada, conforme os
seguintes dizeres proferidos pelo JUSTIFICANTE: Perante a Bandeira do
Brasil e pela minha honra, prometo cumprir os deveres de oficial do Exrci-
to Brasileiro e dedicar-me inteiramente ao servio da Ptria.
g. Ademais, em decorrncia dos atos e fatos supramencionados, os
quais so a seguir descritos, todos constantes do Acrdo referido na letra
a, de per se so necessrios e suficientes para atestar, em tese, perante a
sociedade sulmatogrossense, em sentido estrito, e perante a sociedade
brasileira em geral, em sentido amplo, a repercusso altamente negativa
que esses atos e fatos causaram imagem do Exrcito Brasileiro, Institui-
o permanente e secular:
1) Publicao de Edital de Punio Disciplinar, versando sobre Cas-
sao do Exerccio Profissional do JUSTIFICANTE, datado de 16 JUN 12,
no Dirio Oficial da Unio (DOU) n 138, de 18 JUL 12, Seo 3, e em
jornais de grande circulao;
2) o stio da rede mundial de computadores (Internet) Montedo.com
(http://montedo.blogspot.com.br/2012/07/major-tem-registro-de-medico-
cassado.html) postou as seguintes chamadas: MAJOR MDICO CONDE-
222 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

NADO POR ABUSO SEXUAL CUMPRE EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO.


Mdico acusado de abuso sexual s cumpre expediente administrativo no
HG. O Comando Militar do Oeste, por meio de nota imprensa, infor-
mou que o Major mdico Marcus Vincius Carreira Bentes que foi denun-
ciado por uma paciente por sua conduta durante um exame ginecolgico,
est afastado desde 2007, quando surgiu a primeira denncia contra ele.
Segundo a nota, to logo recebeu a denncia, a direo do Hospital pro-
cedeu o afastamento do oficial de todas as suas atividades mdicas e ins-
taurou uma Comisso de tica a fim de apurar todos os procedimentos do
mdico para com a paciente. A comisso instaurada apresentou um rela-
trio que apontou como irregular a conduta do mdico tanto do ponto
de vista do Cdigo de tica Mdica como pelas Normas Militares. O
CMO tambm informou que foi instaurada uma sindicncia no Hospital
Geral que apontou que houve transgresso disciplinar por parte do militar
e o mesmo foi punido com 10 (dez) dias de priso. O oficial mdico res-
pondeu a processo na 9 Circunscrio Judiciria Militar, quando foi
absolvido em primeira instncia, deciso recorrida por parte do Minist-
rio Pblico Militar (MPM), o processo foi enviado ao Superior Tribunal
Militar (STM) que o analisou e decidiu pela condenao, estipulando a
pena em um ano de priso. Em nota, o CMO ressaltou que Major Bentes
sempre teve direito ampla defesa, e que, diante disso, foi pedida a anu-
lao do julgamento, recurso que ainda est em andamento e atualmente o
processo est no STM aguardando o julgamento da nova apelao do
Ministrio Pblico Militar. Para o CMO, preciso aguardar a concluso
do julgamento, para que providncias eventualmente cabveis sejam ado-
tadas, uma vez que, atualmente, o major est afastado das funes mdi-
cas e exerce funes administrativas no Hospital Militar. Segundo a nota,
ainda no h previso de que a punio disciplinar aplicada ao oficial
seja revista, pois o processo tramita na esfera judicial; STM CONDENA
MAJOR-MDICO DO EXRCITO QUE ABUSAVA DE PACIENTES. Passa-
dos quase trs anos desde a denncia, a Procuradoria de Justia Militar
em Campo Grande/MS conseguiu que major-mdico do Exrcito fosse
condenado por abuso sexual cometido durante consulta mdica. Em jul-
gamento de apelao do MPM, ocorrido ontem (3), o Superior Tribunal
Militar condenou o militar a um ano de deteno pela prtica do crime
de libidinagem, art. 235 do Cdigo Penal Militar. O fato que gerou a de-
nncia, oferecida pelo MPM em 18 de junho de 2008, ocorreu em 2007,
no Hospital Geral de Campo Grande - HGCG. Na poca, o major aten-
deu a uma paciente com problemas renais que o procurara para entregar
o resultado de exames solicitados por outro urologista. Ela afirma que o
mdico, aps pedir-lhe para levantar o vestido para um exame, a tocou
sem luvas. Relata ainda que ele estava ofegante e apresentava sinais de
excitao. Sindicncia aberta no HGCG considerou no haver provas
consistentes para a abertura de inqurito, mas condenou o militar a 10
dias de priso por conduta antitica ao realizar o exame sem acompa-
nhante, por no ter utilizado lenol para cobrir a genitlia da paciente e
por no ter usado luvas para fazer o exame. Na denncia, o MPM infor-
mava que o mdico possua um histrico de conduta antitica. Investiga-
es revelaram que o militar j se envolvera em pelo menos seis casos de
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 223

abuso sexual. Alguns deles ocorreram quando o denunciado era o res-


ponsvel pelos exames mdicos para a utilizao de piscina do Clube de
Subtenentes e Sargentos de Lorena/SP. H indcios que o major-mdico
aproveitava-se da situao para solicitar que jovens e adolescentes ficas-
sem nuas para em seguida molest-las. Todas as denncias formuladas em
Lorena foram tratadas como transgresses disciplinares e no foram aber-
tos inquritos para investigao. Outros relatos de abusos sexuais ocorre-
ram quando o major esteve em Fortaleza/CE. Um deles supostamente
praticado contra a esposa de um sargento e outro contra uma fisiotera-
peuta. Em ambos os casos, foi absolvido por falta de provas. O argumento
da insuficincia de provas foi utilizado para absolver o mdico nos epis-
dios. Em todas as ocasies o acusado nega com veemncia a sua partici-
pao e levantada uma injusta suspeio sobre a moral das vtimas. Em
se tratando de delito cuja prtica d-se entre quatro paredes e sem teste-
munhas, poder o acusado molestar sexualmente centenas de vtimas e
eternamente a justia considerar as provas insuficientes?, questionava o
MPM na denncia. Entretanto, o Conselho Especial de Justia para o
Exrcito da Auditoria da 9 CJM, em 17 de novembro de 2008, absolveu
o oficial sob a alegao de inexistncia de prova. Ainda em novembro de
2008, o MPM apelou ao Superior Tribunal Militar argumentando, entre
outras razes, que sete senhoras, que no se conheciam, narraram con-
dutas de abuso sexual cometidas pelo oficial mdico, e isso no poderia
ser considerado insuficincia de provas. O STM, em julgamento realizado
em 8 de outubro de 2009, por maioria de votos, acolhendo a manifesta-
o do MPM, condenou o major-mdico a um ano de deteno como
incurso no crime previsto no art. 235 do Cdigo Penal Militar. Contudo,
sob o argumento de que no houve intimao do advogado para fazer
sustentao oral, quando do julgamento da apelao, a defesa do militar
ops Embargos de Nulidade. Os Embargos foram admitidos, o julgamento
anulado e determinado que outro fosse realizado, ocasio em que a defe-
sa faria a manifestao oral. No novo julgamento, ocorrido ontem no
STM, o recurso do MPM foi provido, por unanimidade, e o major-mdico
condenado a um ano de deteno, sem sursis, como incurso no art. 235
do Cdigo Penal Militar, crime de pederastia. Cpias do Acrdo do STM
sero encaminhadas ao comandante do Exrcito e ao Conselho Federal
de Medicina para que adotem as providncias que julgarem necessrias;
e MAJOR MDICO CONDENADO PELO STM TINHA HISTRICO DE
ABUSOS CONTRA ESPOSAS E FILHAS DE SARGENTOS. ABUSO 1 - O
Superior Tribunal Militar (STM) condenou, nesta semana, major mdico
do Exrcito Marcus Vincius Carreira Bentes a um ano de deteno por ter
molestado sexualmente uma paciente do Hospital Geral de Campo Gran-
de, em Mato Grosso do Sul. A condenao atendeu a pedido do Minist-
rio Pblico Militar contra absolvio do major em primeira instncia. O
oficial foi enquadrado no crime de libidinagem (Art. 235 do Cdigo Penal
Militar), por ter pedido que a paciente com problemas renais levantasse o
vestido para exame com toque de sua mo, sem luvas. Sindicncia do
hospital concluiu que no havia provas para abrir inqurito, mas o puniu
por fazer o exame sem acompanhante e luvas. O militar tinha na ficha,
porm, pelo menos outras seis acusaes de abuso sexual contra pacientes.
224 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Cpia da condenao ser encaminhada ao Comando do Exrcito. ABU-


SO 2 - EXAME PARA PISCINA. Pesavam contra o militar acusaes de jo-
vens quando ele fazia exames mdicos para a uso da piscina do Clube de
Subtenentes e Sargentos da cidade paulista de Lorena. ABUSO 3 - S
TRANSGRESSO. As denncias de Lorena foram tratadas como simples
transgresses disciplinares, apesar de o acusado pedir que jovens filhas
dos praas ficassem nuas para o exame. ABUSO 4 - ESPOSA DE SAR-
GENTO. Havia contra o mdico acusaes de abuso quando ele serviu
em Fortaleza, uma delas feita por esposa de sargento. Na capital, o major
fora absolvido por falta de provas;
3) o stio da rede mundial de computadores (Internet) CAMPO
GRANDE NEWS (www.campograndenews.com.br/cidades/capital/crm-
cassa-o-registro-de-medico-do-exercito-por-abusar-das-pacientes) postou
a seguinte chamada: CRM cassa mdico do Exrcito denunciado por
abuso sexual. A denncia por abuso foi feita por uma paciente do Hospi-
tal Geral de Campo Grande em 2007. Denunciado por abuso sexual, o
mdico do Exrcito, Marcus Vincius Carreira Bentes, foi cassado pelo
CRM-MS (Conselho Regional de Medicina). A cassao do exerccio pro-
fissional j havia sido decidida em 2010, mas ele recorreu ao CFM (Con-
selho Federal de Medicina). No entanto, a deciso foi mantida pela ins-
tncia federal. Ele est afastado da medicina para sempre. a punio
mais grave, afirma o advogado Andr Borges, assessor jurdico do CRM.
Na punio, publicada nesta quarta-feira, consta que comete infrao
tica o mdico que desrespeita o pudor do paciente procedendo ao
exame ginecolgico sem o rigor tcnico e com prticas libidinosas. A de-
nncia por abuso foi feita por uma paciente do Hospital Geral de Campo
Grande em 2007. A mulher denunciou que o mdico urologista pediu
que ela levantasse o vestido e tocou em seu rgo genital sem luvas. Se-
gundo a paciente, ele apresentava sinais de excitao. A mulher foi ao lo-
cal para entregar resultados de exames solicitados por um outro urologis-
ta. At o ano passado, ele atendia em posto de sade de Campo Grande.
Em 2011, o mdico, que major do Exrcito, foi condenado pelo STM
(Superior Tribunal Militar) a um ano de deteno. Como ele recorreu, a
deciso ficou suspensa. Conforme a denncia, o militar j se envolveu em
pelo menos outros seis casos de abuso sexual. Os casos foram registrados
em Lorena, interior de So Paulo, e em Fortaleza (Cear). Em So Paulo,
as denncias foram tratadas como transgresses disciplinares e no foram
abertos inquritos para investigao. Em Fortaleza, ele foi absolvido por
falta de provas;
4) o stio da rede mundial de computadores (Internet)
http://militaresbrasil.com.br (http://militaresbrasil.blogspot.com.br/2012/07/
o-medico-que-e-major-do-exercito-em.html) postou a seguinte notcia:
Mdico de Campo Grande tem registro cassado pelo CRM aps denn-
cia de abuso sexual. O CRM/MS (Conselho Regional de Medicina de Ma-
to Grosso do Sul) publicou nesta quarta-feira (18) o edital de punio dis-
ciplinar cassao do exerccio profissional do mdico Marcus Vincius
Carreira Bentes (CRM/MS 3036), condenado por abuso. O mdico teve o
registro cassado por ter cometido infrao tica, desrespeitando o pudor
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 225

do paciente procedendo exame ginecolgico sem o rigor tcnico e com


prtica libidinosa. A pena segue a alnea e do artigo 22 da Lei 3268/57.
Bentes, que major do Exrcito, foi condenado a um ano de deteno,
mas a defesa recorreu e aguarda julgamento. Caso. O mdico, que ma-
jor do Exrcito, foi cassado por ter abusado sexualmente de uma paciente
durante uma consulta no Hospital Geral de Campo Grande/ Hospital Mili-
tar. Especialista em urologista (sic), o mdico major do Exrcito e aten-
dia no HG, local onde durante uma consulta teria abusado sexualmente
da paciente.
3. Dessa forma, em funo dos fatos supracitados, com fulcro no
que estabelece a Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972, Art. 2, inciso IV,
imputada a Vossa Senhoria conduta delituosa contida no Acrdo n
0000008.7.09.0009-MS (sic) por crime de natureza dolosa, com trnsito
em julgado e no previsto na legislao especial concernente a segurana
do Estado, pelo Superior Tribunal Militar (STM), pena restritiva de liber-
dade individual de 1 (um) ano de deteno, como incurso no Art. 235,
c/c Art. 237, inciso II, e Art. 73, tudo do CPM, convertida em priso nos
termos do Art. 59 do mesmo Codex, com a agravante de ser oficial su-
perior que desempenhava a funo de mdico militar, na especialidade
de urologia, no Hospital Militar de rea de Campo Grande, ferindo, em
tese, os valores, os deveres e a tica militar consubstanciada e prescritos
no Art. 14, caput e pargrafos 2 e 3, no Art. 27, caput e incisos I, II, III,
IV, V e VI, no Art. 28, caput e incisos I, II, III, IV, VI, VII, IX, XII, XIII, XIV,
XV, XVI e XIX, no Art. 31, caput e incisos I, III, IV e V, nos Art. 32 e 33, e
no Art. 43, caput e pargrafo nico, tudo da Lei n 6.880, de 9 de dezem-
bro de 1980 (Estatuto dos Militares) (...).
Acompanhando o Libelo Acusatrio, foi apresentado o rol de testemu-
nhas que seriam inquiridas (fl. 104 - V. 1).
O Justificante, ao ser qualificado e interrogado, invocando o direito ao
silncio, no respondeu quase totalidade das perguntas formuladas pelos
integrantes do CJ, no tocante aos fatos relativos ao atendimento mdico Sra.
SGAV no episdio em foco. Todavia, dando ensejo ao exerccio da autodefesa,
respondeu s perguntas feitas por seu advogado, naquela assentada, cujo tre-
cho das declaraes transcrevo (fls. 72/87 V. 1):
(...) perguntado se o H Mil A CG fornecia enfermeiros em nmero
suficiente para acompanhar as consultas dos urologistas, respondeu que
no; perguntado se na funo de urologista se atende mulheres, respon-
deu que sim; perguntado se a sala de atendimento do H Mil A CG era
adequado para atender mulheres, respondeu que no; perguntado
quantos pacientes o Justificante atendia por dia no H Mil A CG, respon-
deu que a agenda era composta por 16 (dezesseis) consultas, fora os en-
caixes; perguntado quantos dias na semana era este atendimento, res-
pondeu que eram 3 (trs) dias de ambulatrio, 1 (um) dia de Centro ci-
rrgico (grandes cirurgias) e 1 (um) dia de pequenas cirurgias, na sala de
pequenas cirurgias; perguntado se o urologista obrigado a fazer exames
que causam desconforto ao paciente e, caso positivo, quais, respondeu
226 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

que sim, existem exames que so desconfortveis, e citou exame de to-


que retal para avaliao da prstata masculina, uretroscopia masculina e
feminina e cistoscopia masculina e feminina; perguntado se este toque e
exames so extremamente necessrios para constatar caroos ou doenas,
respondeu que so extremamente necessrios, pois podem definir a vida
ou a morte de algum, pois quando (sic) mais cedo o diagnstico for feito,
maior a probabilidade de se salvar cirurgicamente o paciente; (...) per-
guntado se o Justificante, como urologista, com estes toques e exames,
evitou ou, pelo menos, amenizou o sofrimento de pacientes com cncer
de prstata, respondeu que sim, vrios pacientes foram salvos e/ou ame-
nizados da dor, no s de cncer de prstata, mas como tambm cncer
de rins, ureteres, bexiga, testculos e uretra e o que mais lhe d satisfa-
o, que no financeira, receber um abrao, um muito obrigado Dou-
tor, o Sr. salvou a minha vida; perguntado se a suposta VTIMA adentrou
o consultrio do Justificante reclamando de alguma coisa, em relao ao
H Mil A CG, acerca de encaixes e marcao de consulta, explique, res-
pondeu que sim. Houve encaixe de 2 (dois) pacientes que, na poca,
apresentavam cncer de prstata e que tinham por objetivo obter novo
receiturio para medicamento injetvel para cncer de prstata; pergun-
tado se a suposta VTIMA reclamou da demora na remarcao da consul-
ta, respondeu que no tem certeza, mas acha que sim; perguntado por-
que o Justificante atendeu a suposta VTIMA, respondeu que devido
falta de vagas para o Dr. Bonfim, o outro urologista, pois o mesmo foi li-
cenciado; perguntado se a suposta VTIMA e seu companheiro ingressa-
ram na Justia solicitando indenizao acerca desta consulta, respondeu
que sim. Logo aps ter tido o resultado na Auditoria da Justia Militar na
1 instncia (9 CJM) a suposta VTIMA e o cnjuge, que era sargento de
carreira (pediu baixa do EB), entraram contra a Unio e o Justificante pe-
dindo a indenizao de R$ 800.000,00, tendo sido deferido tutela, desde
a poca at a presente data, de R$ 1000,00 por ms, sendo indenizados
R$ 500,00 pela Unio e R$ 500,00 pelo Justificante; perguntado quem
chamou a imprensa e quem fez escndalo, obrigando o advogado de de-
fesa a pedir segredo de Justia no processo e direito de resposta na mdia,
respondeu que a advogada da suposta VTIMA chamou a imprensa e
quem fez escndalo foi a suposta VTIMA no dia do julgamento e absolvi-
o (1 Instncia), tendo sido absolvido com voto de absolvio pela juza
togada Dr SAFIRA. (...).
Posteriormente, em 23.9.2013, foi apresentada manifestao defen-
siva, a qual se denominou de Razes Prvias de Defesa do Justificante (fls.
114/129 V. 1).
Naquele documento, com supedneo no exerccio efetivo da ampla
defesa e sob os parmetros do contraditrio, foi requerido, sumariamente, o
arquivamento do presente Conselho por suposta inobservncia ao devido pro-
cesso legal e por hipottico cerceamento de defesa, de acordo com o conjunto
de preliminares suscitadas, as quais se referiam :
1) revogao tcita da Lei n 5.836, de 5.12.1972, pela Lei n 9.784,
de 29.1.1999;
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 227

2) inconstitucionalidade da Lei n 5.836/72 e/ou sua no receptividade


pela Constituio Federal;
3) incompatibilidade da instaurao do presente Conselho com o inciso IV
do art. 2 da Lei n 5.836/72;
4) nulidade relacionada ausncia de um fato gerador objetivo para
instaurao do Conselho;
5) nulidade relacionada acusao extremamente subjetiva;
6) anlise da vitimologia e da conduta da paciente;
7) solicitao de gravao das audincias e sesses do Conselho; e
8) a realizao de perguntas diretas pelo advogado da Defesa.
Ainda, subsidiariamente, sob aspectos relativos ao princpio da eventua-
lidade, a Defesa pugnou pela suspenso dos trabalhos do Conselho at que a
Administrao Militar promovesse a garantia da ampla defesa e os meios a ela
inerentes. Tambm, requereu a desclassificao da conduta imputada ao Justi-
ficante para transgresso disciplinar, realizando-se a detrao de punio im-
posta pelo Diretor do Hospital Militar e j cumprida (10 dias de priso discipli-
nar). Por fim, requereu a concesso de sustentao oral, com prazo razovel ao
advogado de Defesa, bem como a produo de novas provas durante a fase
instrutria, reservando-se no direito de apresentar Alegaes Finais aps a fase
da instruo processual (fls. 114/129 - V. 1).
Em Ata da 6 Sesso, o Conselho indeferiu todas as preliminares outrora
requeridas pela Defesa, bem como boa parte dos pedidos formulados, excetu-
ando-se, contudo, aqueles que diziam respeito sustentao oral, produo
de provas e apresentao das alegaes finais, os quais, a rigor, correspon-
dem regularidade da instruo processual. Todavia, relegou, para momento
oportuno, a apreciao de questes relativas ao mrito do procedimento em
contexto (fls. 208/271 V. 2).
A Defesa no arrolou testemunhas, cujas inquiries, conforme seu in-
teresse, seriam procedidas neste feito, consoante restou destacado no Relatrio
produzido pelo Conselho (fl. 1.766 V. 9).
A ofendida pela conduta perpetrada pelo ora Justificante, poca, foi
inquirida, bem como seu marido. Segue a sntese de suas declaraes:
- A Sra SGAV na qualidade de ofendida (fls. 414/419 V. 3). Restringiu-se
a declarar sobre o fato ocorrido em 17.4.2007, descrito no Libelo Acusatrio,
afirmando: que estava sozinha no consultrio; que deu cincia ao Justificante
de que fora consulta to somente para mostrar resultados de exames solicita-
dos pelo seu urologista (Dr. Bonfim recm-licenciado do Exrcito naquele
momento); que o Justificante passou a examin-la apalpando-a em cima da
genitlia; que percebeu que o mesmo no tinha calado as luvas; observou que
aps cheirar as pontas dos dedos retirou-se e foi at o banheiro; percebeu que
228 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

o Justificante continuava mexendo na cala com uma mo enquanto escrevia


com a outra, apresentando-se ofegante e suado; que seu cnjuge, ao trmino
daquela consulta, a encontrou sentada no meio-fio, chorando, ainda no interior
do Hospital; que seu marido fez um relato preliminar ao S Cmt; e que procu-
rou uma advogada, a qual lhe instruiu buscar a Delegacia da Mulher, sendo
orientada a realizar um exame de corpo de delito no IML.
- O Sr. Knio Viana, cnjuge da vtima (fls. 425/429 V. 3), declarou
que, na ocasio dos fatos, encontrou sua cnjuge sentada no meio-fio chorando;
retornou ao Hospital para certificar com a recepcionista se a sua mulher tinha
sido submetida a um exame com um urologista ou com um ginecologista; per-
guntou, na poca, se era costume tais exames serem feitos na sala de atendi-
mento urolgico, recebendo resposta negativa; relatou o fato ao seu ento
Comandante (Cmt), o qual o levou at a sala do Cmt do HGeCG (Hospital
Geral de Campo Grande); resolveu procurar um advogado particular que o
auxiliasse na questo; e salientou que, naquela poca, por diversas vezes, foi
afrontado pelo advogado do ora Justificante.
Ainda, foram inquiridas as demais testemunhas relacionadas pelo Con-
selho (fl. 104 V.1), cuja sntese de suas declaraes seguem apresentadas:
- Cel Roosevelt Louback de Carvalho (fls. 548/558 V. 3) integrou a
Comisso de tica Mdica Especial, formada no HGeCG, a qual apreciou a
conduta perpetrada pelo ento Maj Marcus Vincius Carreira Bentes, poca
dos fatos, com esteio na Parte apresentada pelo ento 2 Sgt Knio Viana, ma-
rido da suposta vtima. Em sntese, reafirmou a concluso apresentada pela
Comisso, a qual integrou, no sentido de atribuir conduta imputada ao Justifi-
cante o potencial de violar o Cdigo de tica Mdica, bem como a boa prtica
mdica, em especial quanto ao fato de proceder a exames sem uso de luvas.
Dessa forma, declarou ter o Justificante exposto negativamente a si prprio, o
Corpo Clnico do HGeCG e a sua Administrao. Inclusive, comentou sobre o
mal estar produzido na Direo daquela OM de sade, em face de presso a
que se sujeitara, pois se esperavam uma imediata apurao dos fatos e a ado-
o das eventuais medidas de cunho coercitivo.
- TC Srgio Goya (fls. 563/570 V. 3) integrou a retromencionada
Comisso de tica Mdica Especial, formada no HGeCG. Confirmou a reper-
cusso negativa dos fatos perante a sociedade local, a qual reverberou na imagem
dos integrantes do Corpo Clnico do Hospital em contexto. Ainda, em sntese,
comentou sobre a conduta do ora Justificante ter marcadamente desconsiderado
recomendaes da Direo da OM de Sade envolvida, afastando-se da boa
prtica mdica esculpida, sobretudo, no Cdigo de tica Mdica.
- TC Alexandre de Castro Costa (fls. 581/590 V. 3) comps a prefa-
lada Comisso de tica Mdica Especial, formada no HGeCG. Mencionou que
a veiculao dos fatos na mdia, poca, trouxe repercusso negativa ao Hos-
pital, o qual, todavia, teve sua credibilidade restaurada com o passar do tempo.
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 229

Em suma, afirmou que, na consulta em apreo, a falta de emprego das reco-


mendaes alusivas ao Cdigo de tica Mdica, as quais afetaram a boa prtica
da medicina, trouxeram reflexos negativos imagem do ora Justificante, do
Corpo Clnico do Hospital e de sua direo.
- TC Eduardo Jos Martins do Amaral (fls. 698/704 V. 4) participou
da mencionada Comisso de tica Mdica Especial, formada no HGeCG. Con-
firmou anuir com as concluses da citada Comisso, haja vista que o episdio
em contexto, em sntese, alm de refletir na consecuo de exames desneces-
srios, na sua viso, representou injustificvel violao aos preceitos de tica
mdica, malferindo a boa prtica da medicina. E, nesse diapaso, complemen-
tou terem os fatos, negativamente, desembocado em reflexos imagem do
Corpo Clnico do Hospital.
- Cel Jos Adacyr Simm (fls. 736/742 V. 4) integrou a referida Co-
misso de tica Mdica Especial, formada no HGeCG. Afirmou que, atendido o
critrio tcnico, o especialista pode entender cabvel a realizao de exame
fsico em paciente no interregno de consulta, para firmar ou confirmar diagns-
tico. Todavia, nesse caso, incondicionalmente, dever seguir as normas da boa
prtica mdica, com a utilizao de material adequado ao procedimento (len-
ol, luvas etc.), e observar os aspectos ticos, protegendo o pudor da paciente,
inclusive solicitando a presena de acompanhante. No entanto, em suma,
complementou ter o episdio em tela configurado infringncia aos preceitos
inerentes tica mdica, expondo, negativamente, a imagem do ora Justificante,
bem como do Corpo Clnico do Hospital, conjuntamente com a sua Adminis-
trao.
- Cel Alexandre Alfredo Silva (fls. 755/757 V. 4) disse que o ento
Diretor do HGeCG o nomeou sindicante, poca, para apurar os fatos em
relevo. Sobre a narrativa do episdio em tela, reportou-se ao teor do relatrio
elaborado pela Comisso de tica Mdica do HGeCG, haja vista a sua fidedig-
nidade. Afirmou que o relato da referida Comisso, assim como outros docu-
mentos juntados sindicncia outrora realizada, contriburam para a feitura de
seu relatrio final.
Os advogados Drs. Marcus Vinicius Lima Chaves e Marlon Ricardo Lima
Chaves, por razes de foro ntimo, inconformados com a nomeao de um
Oficial da ativa do Exrcito para defender o Justificante, na ausncia dos defen-
sores constitudos, e por falta de pagamento de honorrios, renunciaram ao
mandato procuratrio outrora conferido (fls. 668 e 691 V. 4). Posteriormente,
sob semelhante justificativa, o Dr. Evaldo Corra Chaves renunciou ao mandado
que lhe fora outorgado (fl. 1.179 V. 6).
Por motivo de transferncia, ex officio, para a reserva remunerada em
22.8.2014, o Cel Art Emdio Silva Dias foi substitudo, na Presidncia do pre-
sente Conselho de Justificao, pelo Cel Inf Carlos Alberto Franco de Mello,
conforme Despacho do Comandante do Exrcito e Portaria correspondente
(fls. 1.050 e 1.140/1.145 V. 6).
230 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Em razo da movimentao do TC Cav Marco Aurlio Gonalves Va-


lrio para o 1 RC Mec, em Itaqui/RS, foi solicitada a sua substitui o nas
funes de escrivo no presente Conselho. Assim, foi procedida a prefalada
substituio recaindo o encargo sobre o TC Inf karlan Maduro de Mesquita
(fls. 1.316/1.317, 1.319/1.322 e 1.336/1.338 V. 7).
Os autos esto instrudos com notcias veiculadas em sites jornalsticos
dando a tnica da repercusso dos fatos em apreo e de seus desdobramentos,
poca, no meio social castrense e perante a comunidade mdica. Certamente,
essa motivao serviu, tambm, de suporte para a instaurao do presente
Conselho (fls. 1.212/1.273 V. 7).
A Defesa protocolou requerimento, o qual diz respeito instaurao de
Incidente de Insanidade Mental Parcial do Justificante, cujo desiderato seria a
adoo de medidas pertinentes quanto verificao do estado de sade da-
quele Oficial (fls. 885/886 V. 5). Assim, ele foi submetido a sucessivas inspe-
es de sade, com vistas a responder, sobretudo, aos quesitos entendidos
pertinentes aos interesses da Defesa, bem como aqueles que cuidavam de es-
clarecimentos ao Conselho (fls. 911/913 e 920/921 V. 5).
Ademais, a Defesa apresentou impugnao ao Laudo de Inspeo de
Sade para fins de verificao de insanidade fsica e mental, questionando,
sobretudo, a concluso apresentada, bem como a especialidade dos integrantes
de diferentes Juntas mdicas, por ausncia de psiquiatra (fls. 992/994 V. 5).
Foram elaborados os correspondentes laudos da Junta de Inspeo de
Sade Especial (JISE) e da Junta de Inspeo de Sade Regional (JISR/9 RM), os
quais davam o ora Justificante, respectiva e sequencialmente, como apto para
o servio do Exrcito (Ata n 01/2014, de 7.5.2014 - fl. sem n Apenso 10),
incapaz temporariamente para o servio do Exrcito por 90 dias (Ata n
261/2014, de 1.10.2014 fl. 1515 V. 8) e incapaz definitivamente para o
servio do Exrcito. No invlido (Ata n 295/2014, de 26.11.2014 fl.
1517 V. 8 [outras referncias: fls. 952 e 980 V. 5, 1.030- V. 6]).
Posteriormente, em Inspeo de Sade em Grau Revisional (ISGR) deter-
minada pelo Exmo. Sr. Comandante do Exrcito (fls. 1.343/1.345 V. 7), em
ateno aos quesitos apresentados pelo Conselho (fls. 1.368/1.369 e
1.372/1.373 V. 7), enquanto inexistentes aqueles de interesse da Defesa (fls.
1.370/1.371 V. 7), a concluso exposta pelos mdicos integrantes da JISE/Rev
(Junta de Inspeo de Sade Especial Revisional), em 29.4.2015, foi a de
enquadrar-se o Justificante na situao de Apto para o Servio do Exrcito,
indicando a sua plena capacidade fsica e mental (Ata de Inspeo de Sade N
01/2015, de 29.4.2015 e respectivo Laudo - fls. 1.400/1.412 V. 8).
A Defesa apresentou Alegaes Finais, nas quais, sinteticamente,
pugnou pelo arquivamento do Processo, diante da ausncia de tipicidade rela-
tiva instaurao do presente feito. Ainda, requereu a juntada dos laudos m-
dicos atestando a necessidade de continuidade de tratamento mdico especia-
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 231

lizado do Justificante. Inclusive, no af de demonstrar a desnecessidade de


aplicao de qualquer penalidade, argumentou encontrar-se o oficial em apre-
o, na ocasio dos fatos, desprovido de segurana e de equilbrio mentais. Por
fim, requereu fosse julgado improcedente o perseguimento perante o presente
Conselho de Justificao, por no se encontrarem configuradas as hipteses
do art. 2, inciso IV, da Lei n 5.836/72, sob a alegao de inexistncia de cri-
me de natureza dolosa praticado pelo Justificante, o qual teria o potencial de
afrontar a segurana do Estado (fls. 1.511/1.568 - V. 8).
Uma vez finalizada a instruo procedimental, o Conselho de Justifica-
o, em deliberao unnime, vista do contedo probatrio colacionado, con-
forme consignado no Relatrio elaborado, considerou o Justificante culpado
das acusaes que lhe foram imputadas no Libelo Acusatrio, concluindo ser
incapaz de permanecer na ativa, em carter definitivo, conforme estabelece o
art. 12, 1, alnea c, da Lei n 5.836, de 5.12.1972 (fls. 1.689/1.778 V. 9).
Por derradeiro, o Despacho Decisrio n 062/2016, de 4.4.2016, da lavra
do Exmo. Sr. Comandante do Exrcito, em concordncia com o julgamento
realizado pelo Conselho de Justificao, decidiu ser o Maj Med MARCUS VI-
NCIUS CARREIRA BENTES incapaz de permanecer nas fileiras do EB, nos ter-
mos do art. 12, 1, alnea c, da Lei n 5.836/72. Por conseguinte, determi-
nou a remessa dos autos do presente feito ao Superior Tribunal Militar, em
conformidade com o prescrito no art. 13, caput, e inciso V, alnea b, da Lei
n 5.836/72 (fls. 1.784/1.789 - V. 9).
Este Relator, em Despacho de 9.5.2016, na forma do art. 158 do
RISTM, determinou vistas ao Justificante para se manifestar sobre os fatos que
lhe foram imputados no presente feito (fls. 1.794/1.795 - V. 9).
O advogado do Justificante apresentou Defesa Escrita, reiterando as ra-
zes expendidas em Defesa Prvia (fls. 114/129 V. 1), na qual, sob a tnica
preambular, foi requerida a incompetncia do STM para o julgamento do CJ, a
nulidade do feito por revogao tcita da Lei n 5.836/72, a nulidade do Pro-
cesso calcada na inconsistncia do fundamento apresentado para sua instaura-
o e a nulidade por violao ao Princpio da Ampla Defesa. Tambm, reque-
reu, em sede preliminar, a declarao da prescrio relativa aos fatos em con-
texto, bem como a suspenso do processo at soluo de questo prejudicial, a
saber, o julgamento de Processo na Justia Federal de Mato Grosso do Sul, no
qual se discute a concluso da Junta Mdica revisional que considerou o Maj
BENTES apto para o Servio Militar, embora, na tica defensiva, encontre-se
com a sua sade mental fragilizada. No mrito, postula o arquivamento do feito,
considerando o Oficial justificado e, alternativamente, pugna-se pela reforma,
nos termos do inciso II do art. 16 da Lei n 5.836/72 (fls. 1.811/1.826 V. 10).
A seu turno, a Procuradoria-Geral da Justia Militar, em Parecer da lavra
do Subprocurador-Geral da Justia Militar Dr. Edmar Jorge de Almeida, opinou
232 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

pela rejeio das preliminares arguidas, em face de suas inconsistncias. No


mrito, manifestou-se por considerar o Justificante culpado
(...) de procedimento incorreto no desempenho do cargo, de ter
tido conduta irregular e da prtica de atos que afetam a honra pessoal,
o pundonor militar e o decoro da classe, declarando-o incompatvel
com o oficialato, com a consequente perda do posto e patente, de
acordo com o art. 16, I, segunda parte, c/c art. 2, I, da Lei 5.836/1972
(fls. 1.946/1.961 V. 10).
O Ministro-Revisor teve vista dos autos (fl. 1.963 V. 10).
A Defesa foi intimada da incluso do feito em mesa para julgamento
(fls. 1.965/1.966 V. 10).
o Relatrio.
VOTO
Em cumprimento ao prescrito no art. 13, caput, inciso V, alnea a, da
Lei n 5.836, de 5.12.1972, o Exmo. Sr. Comandante do Exrcito encaminhou
o presente Processo oriundo do Conselho de Justificao (CJ), ao qual se sub-
metera o Maj Med MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES, para que, na forma
do art. 14 da referida Lei, o STM o julgue.
O feito em apreo atende aos requisitos de admissibilidade.
O causdico, em manifestao de fls. 1.811/1.826, oportunizada na for-
ma do art. 158 do RISTM, reportou-se, em carter de reiterao, s razes que,
sob o ttulo de Razes Prvias de Defesa, foram acostadas s fls. 114/129 (V. 1).
Nelas abordou diversos temas com caracteres de preliminares, conquanto retra-
taram, em resumo, pleitos de arquivamento do feito, de suspenso do processo
ou de desclassificao da conduta para entend-la punvel apenas no mbito
administrativo disciplinar.
Em essncia, para bem esclarecer, as preliminares arguidas naquela
oportunidade, e que ora retornam, foram rechaadas em deliberao do Conse-
lho de Justificao. Excetuaram-se, contudo, aqueles pleitos que diziam respeito
sustentao oral, produo de provas e apresentao das alegaes finais,
os quais, a rigor, corresponderiam regularidade da instruo processual de
observncia irrestrita. Outras pretenses constantes daquela pea defensiva
foram relegadas oportuna apreciao pelo Colegiado, conquanto correspon-
deriam ao mrito do procedimento em contexto (CJ) (fls. 208/271 V.2).
evidncia, embora se trate de revolvimento de questes j deliberadas
e no acolhidas no mbito administrativo, torna-se cabvel novamente sua an-
lise tendo por foco proporcionar a benfazeja e necessria amplitude defensiva.
Em face dos Princpios da Ampla Defesa e do Contraditrio, este Relator
trar a julgamento as 6 (seis) preliminares.
Dessa forma, os temas preliminares passaro a ser tratados a seguir.
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 233

1 PRELIMINAR
Incompetncia do STM para apreciar o Conselho de Justificao, aduzindo
a inconstitucionalidade e/ou no receptividade da Lei n 5.836, de 1972, pela
Constituio Federal

A Defesa sustentou inexistir disposio constitucional que estabelea a


competncia do STM para o julgamento do processo oriundo do CJ, haja vista
estar esta Corte voltada unicamente para o processo e o julgamento dos crimes
militares definidos em lei, consoante estabelece o art. 124 da Constituio Fe-
deral.
Nessa quadra, aduziu a incompetncia do STM para julgamento do CJ,
diante da potencial inconstitucionalidade e/ou no receptividade da Lei n
5.836/72 pela Constituio Federal.
evidncia, o art. 124 da CF traduz a peculiar natureza de carter cri-
minal desta Justia Especializada. Embora seja esta a sua vocao natural, h
normativos, os quais incorporam o ordenamento jurdico ptrio, que conferem
especificamente ao STM, no aspecto competencial, outras espcies processuais
que exigem a sua atuao. Nesse sentido, pode-se elencar: o RISTM, a Lei n
5.836, de 5.12.1972, e a Lei n 8.457, de 4.9.1992 (LOJM).
No tocante ao processo oriundo do CJ, vale dizer que, uma vez encer-
rada a fase administrativa conduzida perante a Fora Armada, pelo Conselho
institudo, o Comandante (autoridade instauradora do procedimento), caso
reconhea a procedncia do contedo do Libelo Acusatrio, aps toda a ins-
truo procedimental realizada, encaminha o feito ao STM, com vistas conse-
cuo da fase judicial correspondente.
Diferentemente do que aduz a Defesa, o STM o nico tribunal militar de
carter permanente, institudo constitucionalmente, ao qual, consoante enten-
dimento consolidado, atende disposio contida no art. 142, 3, inciso VI,
da Carta Fundamental. Nessa quadra, resta estabelecido para este Tribunal o
munus de apreciar, em carter terminativo, a questo relativa perda do posto
e da patente de Oficial das Foras Armadas em razo de sua eventual indigni-
dade ou incompatibilidade, consoante o teor do Libelo Acusatrio apresenta-
do, a partir do confronto com o contedo probatrio.
Por conseguinte, amoldando o aspecto competencial a respeito da ma-
tria, encontram-se alinhados os ditames estabelecidos no art. 13, inciso V, e
no art. 14, ambos da Lei n 5.836, de 1972, a qual dispe sobre o CJ e d outras
providncias, porquanto determina, em sntese, competir ao STM o julgamento
do processo oriundo do CJ. Por fim, com idntico propsito encontra-se o dis-
posto no art. 6, inciso II, alnea f, da Lei n 8.457, de 1992 (LOJM), haja
vista a referida Lei organizar a Justia Militar da Unio (JMU) e regular o funcio-
namento de seus rgos.
234 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Com efeito, o singelo argumento de ser a Lei n 5.836/72 anterior


Carta Magna no serve para sustentar a incompatibilidade ou a no receptivi-
dade da referida norma (ou parte dela) pelo texto constitucional. Inclusive, esta
tem sido a compreenso consolidada, de longa data, nesta Corte, conforme se
v nos precedentes abaixo colacionados, os quais reafirmam haver perfeita
consonncia da referida Lei com a CF. Nesse sentido, relaciono as seguintes
Ementas:
Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. PRELIMINARES. AR-
GUIO INCIDENTER TANTUM DE INCONSTITUCIONALIDADE DA
LEI NMERO 5.836/72. INEXISTNCIA. LEI RECEPCIONADA PELA
CONSTITUIO VIGENTE. COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO
STM PARA APRECIAR A MATRIA. INFRINGNCIA AO PRINCPIO DA
AMPLA DEFESA. NO OCORRNCIA DA ALEGADA NULIDADE. AO
JUSTIFICANTE FORAM ASSEGURADOS TODOS OS MEIOS DE PROVA
E DEFESA PREVISTOS NA LEI NMERO 5.836/72, NA VIA ADMINIS-
TRATIVA, E SE O JUSTIFICANTE MAIS NO PLEITEOU FOI PORQUE
ASSIM NO DESEJOU. NESTE TRIBUNAL A DEFESA SE FEZ COM A
AMPLITUDE PREVISTA NA LEI E NO REGIMENTO INTERNO DA COR-
TE. NULIDADE DA DECISO DO MINISTRO DA FORA PELO NO
CUMPRIMENTO DO PRAZO DO ARTIGO 13, DA LEI NMERO
5.836/72. INEXISTNCIA DE NULIDADE. A DEMORA NA TOMADA DE
DECISO PELO MINISTRO DA FORA NO GERA NULIDADE E
QUANDO MUITO PODER PROPICIAR A PRESCRIO DE ALGUNS
FATOS CONSTANTES DO LIBELO ACUSATRIO. PRESCRIO DE
ITENS DO LIBELO. (destaquei).
(STM. Conselho de Justificao n 1994.01.000158-2 UF: DF. Re-
lator para o Acrdo Ministro Dr. Antnio Carlos de Seixas Telles. Julg.:
7.3.1995. Public.: 28.8.1995).

Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. Oficial do Exrcito jul-


gado, em Conselho de Justificao, culpado de incorreo no desempe-
nho do cargo, conduta irregular e prtica de atos atentatrios ao pundo-
nor militar e ao decoro da classe.
Arguio de preliminares. No sistema constitucional, a Justia Mili-
tar tem uma competncia privativa que no lhe pode ser sonegada: pro-
cessar e julgar os crimes militares. Essa competncia pode, contudo, ser
estendida a outros casos, como prev o pargrafo nico do art. 124 da
Carta Magna, que expressamente remete lei ordinria a regulamentao
da organizao, funcionamento e competncia da Justia Militar. O inciso
VII do 3 do art. 142 da Constituio no restringe as hipteses de jul-
gamento pelo Superior Tribunal Militar de indignidade ou incompatibili-
dade com o Oficialato, somente impe sua obrigatoriedade nos casos de
Oficiais condenados a pena privativa de liberdade superior a dois anos.
Imperativo o reconhecimento da constitucionalidade dos dispositivos das
Leis ns 5.836/72 e 8.457/92, que atribuem competncia ao STM para
julgar as decises dos Conselhos de Justificao. No se conhece de pre-
liminar que visa a suspenso do processo, se o prprio Justificante postu-
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 235

lou, e obteve, via mandamus, o prosseguimento do feito. A relao de


afinidade, estritamente definida na lei, no se estende a concunhados,
nem h considerar-se acusador Oficial que autentica Boletim Interno
que publicou nota de punio do Justificante subscrita por outro Oficial.
Alegaes de cerceamento de defesa e inexistncia do devido processo
legal na aplicao de punies disciplinares no dizem respeito ao Conse-
lho de Justificao. O Libelo Acusatrio, no Conselho de Justificao, cor-
responde indiciao do servidor no processo disciplinar da Lei n
8.112/90. Resta descaracterizado o alegado cerceamento da defesa no
Conselho de Justificao se o Justificante, presente em todas as sesses na
forma da Lei n 5.836/72, toma conhecimento das acusaes na primeira
sesso, recebe o Libelo Acusatrio no momento processual adequado e
assistido por defesa tcnica, cumprindo-se integralmente o rito previsto na
lei. Preliminares da Defesa que se rejeitam ou no se conhecem. No mrito,
fatos e circunstncias apontam para um quadro de repetidas agresses aos
preceitos da tica e aos deveres militares, estatudos na Lei n 6.680/80, e
revelam a incompatibilidade do Justificante com as exigncias nsitas
condio de Oficial das Foras Armadas. Reconhecida a incompatibilida-
de com o oficialato, impe-se a perda do posto e da patente, ex vi do
art. 16 da Lei n 5.836/72 e do inciso VI do 3 do art. 142 da Cons-
tituio, e no apenas a reforma do oficial. Julga-se, por unanimidade,
o Justificante culpado, e, por maioria, declara-se a incompatibilidade
com o oficialato, determinando-se a perda do seu posto e patente.
(sublinhei).
(STM. Conselho de Justificao n 1997.02.000168-0/MS. Relator
Ministro Alte Esq Jos Julio Pedrosa. Julg.: 3.3.1998. Public.: 20.5.1998).

Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. NO CONHECIMENTO


DE PRELIMINAR. PERDA DO POSTO E PATENTE.
A Justia Federal tem jurisdio sobre as causas em que a Unio for
interessada na condio de autora, r, assistente ou oponente, e assim
sobre os atos administrativos emanados das autoridades militares. Entre-
tanto, tal jurisdio no se estende ao Conselho de Justificao, enquanto
procedimento instrutrio de feito cujo julgamento da competncia ex-
clusiva do Superior Tribunal Militar, conforme dispe o art. 142, 3, in-
ciso VI, da Constituio Federal, art. 6, inciso II, alnea f da Lei n
8.457/92 e art. 14 da Lei n 5.836/72. Preliminar da defesa no conheci-
da. Os autos revelam que o militar manteve conduta irregular e praticou
atos atentatrios ao pundonor militar e ao decoro da classe. Justificante
considerado culpado e declarado indigno do oficialato, determinando-se
a perda do posto e patente. Unnime. (grifos nossos).
(STM. Conselho de Justificao n 1996.01.000167-1/DF. Relator
Ministro Alte Esq Jos Julio Pedrosa. Julg.: 9.12.1999. Public.: 21.2.2000).

Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. PRELIMINARES DE NU-


LIDADE. COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR. SESSO RESERVADA.
DATA DE NOMEAO DO CONSELHO. JUNTADA DE DOCUMEN-
TOS. VIOLAO DE PRECEITOS TICOS E DOS DEVERES MILITARES.
236 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

PRTICA REITERADA. INCOMPATIBILIDADE COM O OFICIALATO.


PERDA DE POSTO E PATENTE.
A Lei 8.457, de 4 de setembro de 1992, que organiza a Justia Mi-
litar da Unio, estabelece em seu art. 6, inciso II, que o Superior Tribu-
nal Militar competente para julgar os feitos oriundos dos Conselhos de
Justificao.
A sesso secreta de que trata o art. 12 da Lei n 5.836/72, realizada
no mbito do Conselho de Justificao, destina-se a deliberar sobre o relat-
rio a ser redigido. Inaplicvel, in casu, o art. 93, inciso IX da Constituio
Federal que se refere a julgamentos dos rgos do Poder Judicirio.
Os procedimentos relativos aos Conselhos de Justificao, de natu-
reza administrativa, no impedem sejam realizadas, antecipadamente, di-
ligncias e outras medidas visando ao fim a que se destinam.
Obedecidas s formalidades legais pertinentes capituladas na Lei
n 5.836/72 e assegurada a ampla defesa e o contraditrio a Justificante
que no se interessa, sequer em ter vista dos autos.
Oficial que reiteradamente pratica atos que afetam a honra pessoal,
o pundonor militar e o decoro da classe, torna-se incompatvel com o ofi-
cialato.
Deciso majoritria. (grifei).
(STM. Conselho de Justificao n 2003.01.000192-2/DF. Relator
Ministro Ten Brig Ar Henrique Marine e Souza. Julg.: 16.11.2006. Public.:
23.3.2007).

Ementa: Conselho de Justificao. Lei n 5.836/72. Constituio


Federal. Recepo. Comandante. Conduta. tica. Pundonor militar. Esta-
tuto dos Militares.
A Lei n 5.836/72 encontra-se em plena harmonia com o disposto
no art. 142, [ 3,] inciso IV [VI], da Constituio Federal.
Os dispositivos da Lei n 9.784/99, que regula a tramitao dos
processos administrativos no mbito da Administrao Pblica Federal,
no incidem nos processos que possuem rito especfico, como o caso
do Conselho de Justificao.
O encaminhamento do Conselho a esta Corte no constitui instau-
rao de novo processo e sim prosseguimento, no mbito jurisdicional, do
processo de natureza administrativa que teve seu regular trmite na via
originria.
Julgamento que, por se restringir exclusivamente ao campo tico-
moral, no se confunde ou se sobrepe quele realizado na esfera penal,
descabendo, assim, falar em Tribunal paralelo ou em bis in idem.
In casu, o Justificante no rene mais as condies necessrias para
permanecer na ativa, uma vez que com sua conduta infringiu o Estatuto dos
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 237

Militares, cujos incisos II, IV e XIII, do artigo 28, e inciso III, do artigo 31, ver-
sam, respectivamente, sobre a tica e sobre os deveres dos militares.
A decretao da reforma do Justificante constitui a soluo que se
apresenta em harmonia com o princpio da proporcionalidade.
Rejeio da Preliminar.
Deciso unnime.
Oficial julgado incapaz de permanecer no Servio Ativo da Aero-
nutica, determinando-se, por conseguinte, a sua reforma.
Deciso majoritria. (destaques nossos).
(STM. Conselho de Justificao n 54-56.2012.7.00.0000/DF. Rela-
tor Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos. Julg.: 29/5/2013. Public.:
DJe de 12/8/2013).

Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. CAPITO-AVIADOR


DO EFETIVO DO COMANDO DA AERONUTICA. INCOMPATIBILI-
DADE COM O OFICIALATO. PRELIMINARES DE NULIDADE SUSCITA-
DAS PELA PROCURADORIA-GERAL DA JUSTIA MILITAR. INSUBSIS-
TNCIA. COMPATIBILIDADE DA LEI N 5.836/72 COM A ORDEM
CONSTITUCIONAL. PRELIMINAR DEFENSIVA DE SUSPENSO DO FEI-
TO E NOVA OITIVA DO JUSTIFICANTE. PRECLUSO. PRELIMINAR DE
NULIDADE DA PORTARIA DE INSTAURAO DO CONSELHO. CON-
DENAO ANTERIOR. PRESCRIO. DECISO EXTINTIVA DA PUNI-
BILIDADE. PLURALIDADE DE FUNDAMENTOS IDNEOS PARA DE-
FLAGRAR O CONSELHO. PRELIMINAR DE PRESCRIO DOS FATOS
ENSEJADORES DO CONSELHO. NO OCORRNCIA. ART. 18 DA LEI
5.836/72. PRAZO DE 6 (SEIS) ANOS PARA CONSTITUIO DO CON-
SELHO DE JUSTIFICAO. PROCEDIMENTO DE NATUREZA ADMINIS-
TRATIVA ESPECIAL. INAPLICABILIDADE DAS REGRAS DE DIREITO PE-
NAL MATERIAL. PRELIMINARES DE NULIDADE POR ILEGALIDADE
DOS FUNDAMENTOS, POR INOBSERVNCIA DAS NORMAS LEGAIS E
POR AUSNCIA DE DEFESA TCNICA. IMPROCEDNCIA. REGULARI-
DADE FORMAL E PLENO EXERCCIO DA AMPLA DEFESA. PRELIMINAR
DE NULIDADE. SESSO RESERVADA. AUSNCIA DE ATOS DECIS-
RIOS. ELABORAO DO RELATRIO FINAL. MERA INSTRUMENTALI-
ZAO. AUSNCIA DE NULIDADE. MRITO. INCAPACIDADE DO
OFICIAL PARA PERMANECER NA ATIVA. CONDUTAS INCOMPATVEIS
COM O SENTIMENTO DE DEVER MILITAR, O PUNDONOR MILITAR, A
TICA E O DECORO DA CLASSE. PENALIDADE DE REFORMA DO JUS-
TIFICANTE. DECISO POR MAIORIA.
Rejeita-se preliminar ministerial de nulidade do Conselho de Justi-
ficao, sem repetio de atos, porquanto a legislao que rege a matria
(Lei n 5.836/72), a princpio, no revela desconformidade com a atual
ordem constitucional. Trata-se de procedimento essencialmente adminis-
trativo, portanto, no judicial. Deciso unnime.
No se conhece de preliminar suscitada pela Defensoria Pblica da
Unio, relativamente s pretenses de suspender o feito e promover nova
238 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

oitiva do justificante, uma vez que se trata de questes preclusas, j examina-


das em sede de Agravo Regimental e corporificadas em deciso do Plenrio
desta Corte Castrense, com trnsito em julgado. Deciso unnime.
Constatada que anterior condenao do justificante pelo delito de
desrespeito a superior (art. 160 do CPM) foi alcanada pela prescrio da
pretenso punitiva, desconsidera-se tal argumento como causa de defla-
grao do Conselho de Justificao. Isso no implica declarao de nuli-
dade no Ato do Comandante da Aeronutica que instaurou o Conselho,
uma vez que listou outros motivos suficientemente idneos para apurar a
irregularidade das condutas do justificante. Preliminar de nulidade rejei-
tada por deciso majoritria.
Considerando-se que o Conselho de Justificao , por conceito, pro-
cedimento administrativo especial, erige-se, como decorrncia lgica, que
no h falar em prescrio luz da Lei Penal, mas sim em prazo, no qual h
de ser instaurado o mencionado Conselho. Logo, o lapso estatudo no art. 18
da Lei n 5.836/72 (6 anos) deve ser tomado como tempo limite para instau-
rao do Conselho pelo Comandante da Fora, e no para a concluso do
processo administrativo, conforme est lastreada a tese defensiva. Rejeitada,
por maioria de votos, a preliminar defensiva de prescrio.
A ausncia de prejuzo ao exerccio da ampla defesa e a regularidade
procedimental do feito conduzem superao das teses defensivas de nuli-
dade, seja porque foram legtimos os fundamentos propulsores do Conselho,
seja porque foi dada oportunidade para defesa tcnica, ou porque foram ri-
gorosamente observados os dispositivos da lei de regncia da matria. Preli-
minares defensivas de nulidade rejeitadas, por deciso unnime.
Nas sesses reservadas durante as quais desenvolvem os atos instrut-
rios do Conselho de Justificao, somente permitida a presena fsica do
justificante e de seu defensor tcnico, justamente sob o enfoque de resguar-
dar o direito de privacidade do Oficial justificante perante os demais subor-
dinados, tendo em vista a delicada apurao de eventual conduta irregular.
No caso em tela, o que se denominou, impropriamente, sesso secreta,
destinou-se apenas aos trabalhos de estudo e confeco do Relatrio Final,
para formalizar e homologar o Conselho de Justificao, sem elaborao de
atos decisrios. No identificado qualquer vcio formal, por maioria de votos,
rejeitou-se a preliminar de nulidade referente realizao de atos com a pre-
sena nica dos integrantes do Conselho de Justificao.
Reputa-se no justificado e, portanto, incompatvel de permanecer
no servio ativo da Fora Area Brasileira, o Oficial que se conduz, em
reiteradas oportunidades, em frontal contrariedade ao sentimento de de-
ver militar, honra pessoal, ao pundonor militar e ao decoro da classe.
Ordenada a reforma do justificante, nos termos do art. 16, 1,
inciso II, da Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972.
Deciso de mrito formada por maioria. (grifos nossos).
[STM. Conselho de Justificao (2) n 4-98.2010.7.00.0000 (2)/DF.
Relator Ministro Ten Brig Ar Jos Amrico dos Santos. Julg.: 11.9.2014.
Public.: DJe de 24.11.2014].
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 239

Assim, por tudo quanto restou abordado, rejeito a preliminar defensiva


de incompetncia do STM para julgar o processo oriundo do Conselho de Justifi-
cao, calcada na inconstitucionalidade e/ou no receptividade da Lei n 5.836/72
pela Constituio Federal.
2 PRELIMINAR
Nulidade do feito, em face da revogao tcita da Lei n 5.836, de 1972,
pela Lei n 9.784, de 1999, cujo desfecho conduz
ilegalidade da instaurao e da conduo do CJ

A Defesa suscitou a nulidade do presente feito argumentando a in-


compatibilidade da Lei que trata o Conselho de Justificao com a Lei n
9.784, de 1999, que regula o processo administrativo no mbito da Admi-
nistrao Pblica Federal. A essncia de seu argumento reside no critrio
cronolgico de leis e na suposta soluo de antinomias, com base no art. 2,
1, da LINBD (Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, deno-
minao determinada pela Lei n 12.376, de 30.12.2010). Dessa forma,
aduz a ilegalidade da instaurao do CJ em tela, pois, na viso defensiva, o
disposto na Lei mais recente (Lei n 9.784/99) deve prevalecer sobre os di-
tames da mais antiga (Lei n 5.836/72, que regula o CJ), porquanto, na sua
ptica, tratam de temas correlatos.
O argumento no prospera.
Os preceitos estabelecidos na Lei n 9.784/99 tm carter geral, ou seja,
reproduzem as linhas mestras e princpios, com suporte constitucional, no to-
cante tramitao regular dos processos na Administrao Pblica. Sobretudo,
quanto observncia: do devido processo legal, do contraditrio, da ampla
defesa, da legalidade, da finalidade, da motivao, da razoabilidade, da pro-
porcionalidade, da moralidade, da segurana jurdica, do interesse pblico e da
eficincia.
Noutro vrtice, a Lei n 5.836/72, vista de sua natureza especial, cuida
to somente do Conselho de Justificao. Por conseguinte, em seu mago man-
tm-se a compatibilidade com aquela nova Lei de carter geral (Lei n 9.784/99).
A base hermenutica entre tais normas encontra-se mantida em harmonia.
Por bvio, sem malferir qualquer princpio de matriz constitucional,
aqui includos os retromencionados, a conduo procedimental da instruo
do feito, por conter caracteres especficos, tem regramento diferenciado, sendo
consagrado, na forma do seu art. 17, a aplicao analgica do CPPM.
A propsito, nesse particular, nenhuma censura cabvel na conduo
do feito na sua fase instrutria, na via administrativa.
Sobre a no incidncia das disposies da Lei n 9.784/99, no mbito do
CJ, o qual tem regncia prpria, estabelecida em lei especial (Lei n 5.836/72),
240 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

colhe-se da jurisprudncia do Tribunal significativo precedente, cuja Ementa


consagra o seguinte entendimento:
Ementa: Conselho de Justificao. Lei n 5.836/72. Constituio
Federal. Recepo. Comandante. Conduta. tica. Pundonor militar. Esta-
tuto dos Militares.
A Lei n 5.836/72 encontra-se em plena harmonia com o disposto
no art. 142, [ 3], inciso IV [VI], da Constituio Federal.
Os dispositivos da Lei n 9.784/99, que regula a tramitao dos
processos administrativos no mbito da Administrao Pblica Federal,
no incidem nos processos que possuem rito especfico, como o caso
do Conselho de Justificao.
O encaminhamento do Conselho a esta Corte no constitui instau-
rao de novo processo e sim prosseguimento, no mbito jurisdicional, do
processo de natureza administrativa que teve seu regular trmite na via
originria.
Julgamento que, por se restringir exclusivamente ao campo tico-
moral, no se confunde ou se sobrepe quele realizado na esfera penal,
descabendo, assim, falar em Tribunal paralelo ou em bis in idem.
In casu, o Justificante no rene mais as condies necessrias para
permanecer na ativa, uma vez que com sua conduta infringiu o Estatuto dos
Militares, cujos incisos II, IV e XIII, do artigo 28, e inciso III, do artigo 31,
versam, respectivamente, sobre a tica e sobre os deveres dos militares.
A decretao da reforma do Justificante constitui a soluo que se
apresenta em harmonia com o princpio da proporcionalidade.
Rejeio da Preliminar.
Deciso unnime.
Oficial julgado incapaz de permanecer no Servio Ativo da Aero-
nutica, determinando-se, por conseguinte, a sua reforma.
Deciso majoritria. (sublinhei).
(STM. Conselho de Justificao n 54-56.2012.7.00.0000/DF. Rela-
tor Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos. Julg.: 29/5/2013. Public.:
DJe de 12/8/2013).
Para alm, vale destacar que o reconhecimento de suposta irregulari-
dade que conduza arguio de nulidade deve estar calcada em prejuzo con-
creto suportado pela parte. Nesse sentido, encontra-se consolidada a jurispru-
dncia ptria, conforme segue demonstrado na Ementa abaixo transcrita:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL E PROCESSUAL PENAL.
INRCIA DO ADVOGADO CONSTITUDO DEVIDAMENTE INTIMA-
DO. NOMEAO DE DEFENSOR PBLICO PARA APRESENTAO DE
ALEGAES FINAIS. NULIDADE INEXISTENTE. ORDEM DENEGADA.
1. Como cedio, o princpio do pas de nullit sans grief requer a demons-
trao de prejuzo concreto parte que suscita o vcio, independentemente
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 241

da sano prevista para o ato, pois no se declara nulidade por mera pre-
suno. Precedentes. 2. A providncia de nomear Defensor Pblico ao ru,
cujo advogado no apresentou alegaes finais, a despeito da sua regular
intimao, afasta a alegao de nulidade do processo penal. Precedente. 3.
A intimao do ru para constituir novo procurador, em razo da omisso
de seu advogado, somente exigida quando ocorre a renncia do defensor
constitudo. Precedente. 4. Ordem denegada. (grifei).
(STF. HC n 134.217/PE. Relatora Ministra CRMEN LCIA. rgo
Julgador: 2 Turma. Julg.: 31.5.2016. Public.: DJe de 10.6.2016).
evidncia, a Defesa no logrou xito em demonstrar qualquer espcie
de prejuzo por ela sofrido, no tocante ao tema em foco. Esta circunstncia, inclu-
sive, refora a fundamentao acerca do no acatamento da presente preliminar.
Nessa toada, verifica-se o no cabimento da Lei n 9.784/99 no mbito
do processo relativo ao CJ, em substituio quela regente do processo, a sa-
ber, a Lei n 5.836/72.
Pelo exposto, rejeito a preliminar de nulidade do feito, suscitada pela
Defesa, em face da suposta revogao tcita da Lei n 5.836, de 1972, pela Lei
n 9.784, de 1999, com repercusso na instaurao e na tramitao do feito.
3 PRELIMINAR
Nulidade do feito, por inconsistncia do fundamento
para sua instaurao, com base no inciso IV do art. 2 da Lei n 5.836/72,
bem como por constituir o CJ bis in idem em relao ao Justificante

A Defesa arguiu a inconsistncia do fundamento utilizado para a instau-


rao do CJ, o qual se encontra baseado no inciso IV do art. 2 da Lei
n 5.836/72. Ainda, ressaltou a potencialidade de resultar o presente feito em
bis in idem (dupla penalizao) em desfavor do ora Justificante.
Estabelece o mencionado dispositivo legal:
Art. 2 submetido a Conselho de Justificao, a pedido ou ex
officio o oficial das foras armadas:
(...)
IV- condenado por crime de natureza dolosa, no previsto na legis-
lao especial concernente a segurana do Estado, em Tribunal civil ou
militar, a pena restritiva de liberdade individual at dois anos, to logo
transite em julgado a sentena; (grifos nossos).
Ora, a instaurao do CJ deu-se em razo do trnsito em julgado da con-
denao imposta ao Maj Ex BENTES, nos autos da Apelao (2) n 08-30.2008.
7.09.0009/MS, a saber, pena de 1 (um) ano de deteno, convertida em pri-
so, como incurso no art. 235, c/c o art. 237, inciso II, e art. 73, todos do CPM.
Ao reverso do sustentado pela Defesa, o enquadramento empreendido
para a instaurao do vertente CJ encontra-se satisfatrio e apropriado.
242 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Embora a legislao penal militar possua natureza especial, mormente


se comparado ao Cdigo Penal comum, o crime pelo qual o Justificante restara
condenado, conforme tipificao empreendida (art. 235, c/c o art. 237, inciso
II, e art. 73, todos do CPM) diz respeito prtica de ato libidinoso em lugar sob
a Administrao Militar. Assim, inexiste qualquer correspondncia em relao
infringncia de dispositivo legal, relativa consumao delitiva, concernente
segurana do Estado.
Portanto, no procede a arguio defensiva referente a defeito, incompa-
tibilidade ou inconsistncia dos fundamentos utilizados para a instaurao do CJ,
com base no art. 2, inciso IV, da Lei n 5.836/72, conforme acima abordado.
No tocante a constituir-se o presente CJ bis in idem com relao ao Jus-
tificante, cumpre assinalar que, em regra, as esferas administrativa, civil e penal
no se comunicam, porquanto se mostram independentes. Pode haver aplica-
o de sano em razo de prtica de ilcito de natureza penal e, ainda, conso-
ante o bem jurdico malferido, a repercusso e os desdobramentos relativos aos
fatos no mbito funcional propiciar-se, em concomitncia, o desfecho punitivo
na seara administrativa, desde que, viabilizados o devido processo legal, o con-
traditrio e a ampla defesa.
Contudo, quanto incomunicabilidade das esferas (penal e administra-
tiva) excees existem, as quais se encontram jungidas s hipteses em que, no
processo criminal, resta proclamada a absolvio do suposto agente, calcada na
inexistncia do fato ou na negativa da autoria. Nesta situao, a instncia admi-
nistrativa deve vincular-se deciso de cunho criminal. Para exemplificar, trago
colao o seguinte precedente do STF:
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANA.
ATO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. PROCESSO ADMINIS-
TRATIVO DISCIPLINAR. APOSENTADORIA COMPULSRIA. PEDIDO
DE ARQUIVAMENTO DE INQURITO QUE NO RECONHECE A INE-
XISTNCIA DE FATO OU A NEGATIVA DE AUTORIA. INCOMUNICABI-
LIDADE DAS ESFERAS ADMINISTRATIVA E PENAL. IMPOSSIBILIDADE
DE REDISCUSSO DE FATOS E PROVAS EM MANDADO DE SEGU-
RANA. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A
jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que somente h comu-
nicabilidade entre a esfera cvel ou administrativa e a deciso do Juzo
criminal quando nesta se reconhea a inexistncia do fato ou a negativa
de autoria. Precedentes: AI 856126 AgR, Min. Rel. Joaquim Barbosa, Se-
gunda Turma, DJ 7/12/2012, RE 430386 AgR, Min. Rel. Roberto Barroso,
Primeira Turma, DJe 2/2/2015. 2. A Constituio da Repblica atribui,
expressamente, ao Conselho Nacional de Justia a instaurao de processo
administrativo disciplinar contra magistrado que praticar ato definido em
lei como infrao administrativa (CF, art. 103-B, 4, I e III) 3. In casu, o
pedido de arquivamento do inqurito no se baseou na negativa de auto-
ria ou na inexistncia de fato, de forma que a deciso prolatada na esfera
criminal no deve vincular a esfera administrativa. Na pea de arquiva-
mento, o Procurador-Geral da Repblica assentou que: 1. Trata-se de
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 243

Inqurito instaurado para apurar a suposta prtica de crimes de esbulho


possessrio, quadrilha ou bando e posse ilegal de arma de fogo (artigos
161, inc. II e 288 do Cdigo Penal, e artigo 16 da Lei n 10.826/2003)
pelo Desembargador Bernardino Lima Luz, do Tribunal de Justia do Es-
tado do Tocantins (...) 10. Entretanto, no h elementos mnimos e sufici-
entes sobre qualquer prtica delitiva por parte do mencionado magistrado
para a instaurao da persecutio criminis nessa Corte (...) 11. Cabe res-
saltar, inicialmente, que Evangelista afirmou que teria vendido parte da
fazenda Nova Jerusalm ao Desembargador Bernardino e a Giovanne Sil-
veira, sendo que o imvel tambm lhe pertencia (fls. 10). Ocorre que Al-
dacides Borges tambm acreditava que era proprietrio da fazenda
(fls.10); e que, em favor de outra pessoa, houve o cumprimento de man-
dado de reintegrao de posse (fls. 06 e 14 dos autos principais, e fls. 08,
in fine, do Apenso II). () 12. Nesse cenrio, no h que se cogitar da
prtica de algum crime pelo Desembargador Bernardino. A sua ida Fa-
zenda e Delegacia de Polcia Civil de Natividade teve por objetivo co-
nhecer os fatos e, provavelmente, afirmar autoridade policial que acre-
ditava ser proprietrio de parte da fazenda, sendo que o seu interesse na
definio do caso seria em relao sua posio de possvel proprietrio
do bem, conforme se depreende das declaraes prestadas por Ado
Gualberto Nunes e Dalci Martins Rezende (fls. 19 e 21): 4. No tocante
proporcionalidade da sano em relao s condutas investigadas, a an-
lise da matria envolveria rediscusso de fatos e provas produzidas no
mbito do processo administrativo disciplinar, o que no se compatibiliza
com a via do mandado de segurana. 5. Agravo regimental a que se nega
provimento. (destaquei).
(STF. MS n 32.806 AgR/DF. Relator Ministro LUIZ FUX. rgo Jul-
gador: 1 Turma. Julg.: 2.2.2016. Public.: DJe de 2.2.2016).
Nessa toada, vale enfatizar a natureza administrativa do processo oriundo
do Conselho de Justificao, o qual poder dar ensejo aplicao das sanes
previstas no art. 16 da Lei n 5.836/72, mormente quando a sua instaurao
encontra-se calcada em fato gerador derivado da sano imposta na esfera cri-
minal. A propsito, o CJ destina-se avaliao sob o ponto de vista tico e moral,
quanto capacidade de o oficial permanecer na sua respectiva Fora Armada.
Em reforo, oportuno citar precedentes do Tribunal, os quais fazem
meno inexistncia de bis in idem em decorrncia da instaurao de CJ,
motivado em sano imposta a Oficial das Foras Armadas em sede criminal.
Ementa: Conselho de Justificao. Conduta funcional irregular.
Incompatibilidade.
1. Preliminar: Princpio do ne bis in idem. Rejeio. Este princpio
probe a punio de algum pelo mesmo fato mais de uma vez na mesma
esfera de atribuio. O Conselho de Justificao processo administrativo
no mbito de sua respectiva fora, tornando-se judicial quando o Ministro
da Fora o submete apreciao do Superior Tribunal Militar. Os proce-
dimentos a que foi submetido o justificante so distintos e autnomos,
no incidindo o alegado princpio ne bis in idem.
244 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

2. Mrito: Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. luz


dos princpios referidos, nem sempre ser considerada indigna a conduta
do militar que apenas se mostra desajustada disciplina, resultante de
problemas psicolgicos, sem comprometer os princpios basilares das
FFAA. (destaquei).
(STM. Conselho de Justificao n 192-57.2011.7.00.0000/DF. Re-
lator Ministro Gen Ex Francisco Jos da Silva Fernandes. Julg.: 6.9.2012.
Public.: DJe de 20.9.2012).

Ementa: MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO JUDICIAL.


ATO SUBMETIDO A CONSELHO DE JUSTIFICAO. PRESCRIO ENTRE
O FATO E A INSTAURAO. MPM COMO SUJEITO PROCESSUAL. NE-
CESSIDADE DE DEMONSTRAR AB INITIO O DIREITO LQUIDO E CER-
TO. PRESCRIO REGULADA PELO ART. 18, CAPUT, DA LEI 5.836/72.
ATOS RESTRITOS SEARA ADMINISTRATIVA. PRESCRIO ESTABELECI-
DA NO ART. 18, PARGRAFO NICO, DA LEI 5.836/72. CONDENAES
TRANSITADAS EM JULGADO. PENA IN CONCRETO. VINCULAO AO
ART. 2, IV, DA LEI 5.836/72. AUSNCIA DE FATOS LQUIDOS E CER-
TOS. DENEGAO DA ORDEM. DECISO POR UNANIMIDADE.
A anlise dos dispositivos da Lei n 5.836/72 revela que a mens
legis atribuiu ao Estado/Administrao Militar o prazo de 6 (seis) anos pa-
ra instaurar o Conselho de Justificao (CJ), contados da data em que
ocorreram os fatos ensejadores de sua abertura.
Sendo parte, o notvel mnus constitucional do MPM no o libera
de demonstrar a presena das condies especiais da Ao Mandamental,
includo o direito lquido e certo (DLC), o qual deve ser comprovado, de
plano, por qualquer impetrante.
Em relao terminologia empregada pela Constituio, todo di-
reito, se existente, mostra-se lquido e certo. luz da doutrina, os fatos
que devero ser lquidos e certos para o cabimento do writ.
A prescrio de 6 (seis) anos, prevista no art. 18, caput, da Lei n
5.836/72, restringe-se a atos administrativos.
Conforme o princpio da individualizao da pena, o art. 18, par-
grafo nico, da Lei n 5.836/72 deve ser interpretado com base na repri-
menda in concreto. Esse dispositivo apenas faz sentido no tocante pena
definitiva, a qual, transitada em julgado, serve, na forma de outro fato ge-
rador, de amparo legal instaurao de eventual CJ, sem significar o in-
desejvel bis in idem - art. 2, IV, da Lei n 5.836/72.
Logo, estando os fatos alegados submetidos condio futura e in-
certa a dvida sobre o que acontecer no tocante pena e prescrio ,
inexiste DLC. Em palavras mais precisas, no h fatos lquidos e certos.
Denegao do mandamus. Deciso por unanimidade. (grifei).
(STM. Mandado de Segurana n 200-92.2015.7.00.0000/DF. Re-
lator Ministro Gen Ex Fernando Srgio Galvo. Julg.: 19.11.2015. Public.:
DJe de 2.12.2015).
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 245

Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. PRELIMINARES DE NU-


LIDADE E DE PRESCRIO. REJEIO. MRITO. CONDUTA FUNCIO-
NAL IRREGULAR. INCOMPATIBILIDADE. REFORMA.
1. Preliminar de proibio de dupla punio. No caso em ques-
to, no h que cogitar dupla punio, porquanto o presente processo
no se destina a julgar transgresses disciplinares ou crimes, mas, sim,
avaliar, do ponto de vista tico e moral, a capacidade do oficial de
permanecer na respectiva Fora Armada. Preliminar rejeitada por
unanimidade.
2. Preliminar de ausncia de previso legal para a instaurao
de novo Conselho de Justificao. A anulao, pela autoridade nom e-
ante, de Conselho de Justificao, por falta de diligncias consideradas
relevantes para a soluo do processo, no impede que esta mesma
autoridade, com competncia legal estabelecida na Lei n 5.836/72,
c/c o art. 19 da Lei Complementar n 97/1999, renove o procedimen-
to, mediante a instaurao de novo Conselho. Tal avaliao e iniciativa
se inserem no mbito do poder discricionrio da autoridade nomeante.
Precedente deste Tribunal. O excesso de prazo para a concluso dos
trabalhos em Conselho de Justificao anulado no impede a renova-
o do procedimento. Precedente deste Tribunal. Preliminar rejeitada
por unanimidade.
3. Preliminar de imprestabilidade do atual Conselho de Justifica-
o. A superao do prazo previsto no art. 11 da Lei n 5.836/1972, para
a concluso dos trabalhos do Conselho de Justificao, no gera nulidade
do procedimento, mormente em se tratando de procedimento complexo
e demorado, no qual no resta demonstrado prejuzo defesa e devem
ser observados, em sua plenitude, os princpios do contraditrio e da am-
pla defesa. Preliminar rejeitada por unanimidade.
4. Preliminar de prescrio do fato constante da alnea a do Libelo
Acusatrio do Conselho de Justificao suscitada pela eminente Ministra-
Revisora. A prescrio a que se refere a Lei n 5.836/72 no tem a mesma
natureza e efeitos da prescrio penal, devendo ser analisada luz do di-
reito civil e processual civil, por tratar-se de Processo Administrativo Espe-
cial, conforme pacfica jurisprudncia dos tribunais, com a chancela do
Pretrio Excelso. Preliminar rejeitada por maioria.
5. Mrito: Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. luz
dos princpios referidos, os fatos demeritrios atribudos ao Justificante,
embora reprovveis, no o tornam indigno ou incompatvel de modo a
ensejar a aplicao da sano mxima, como a perda do posto e da pa-
tente, consistindo, em ltima anlise, em um desajustamento disciplina
e na falta de capacidade tcnico-profissional, resultante de problemas psi-
colgicos, sem comprometer os princpios basilares das FFAA.
Deciso por maioria. (grifos nossos).
(STM. Conselho de Justificao n 222-24.2013.7.00.0000/DF. Re-
lator Ministro Gen Ex Lcio Mrio de Barros Ges. Julg.: 2.2.2015. Pu-
blic.: DJe de 3.3.2015).
246 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Assim, tambm essa pretenso defensiva, em sede de preliminar, no


comporta atendimento.
Pelo exposto, rejeito a preliminar de nulidade do feito, suscitada pela
Defesa, baseada na inconsistncia do fundamento para sua instaurao, com
base no inciso IV do art. 2 da Lei n 5.836/72, bem como no tocante a consti-
tuir o CJ bis in idem imposto ao Justificante.
4 PRELIMINAR
Nulidade do feito, por violao ao Princpio da Ampla Defesa

O Justificante sustentou ocorrncia de prejuzo sua defesa, em decor-


rncia de o CJ ter sido instaurado a partir de procedimento apuratrio, realizado
no mbito do Hospital Militar de rea de Campo Grande (HMilACG), por Co-
misso de tica Mdica Especial, no qual no fora advertido da possibilidade
de constituir advogado para assisti-lo.
Nesse diapaso, aduziu que aquela apurao serviu como fato gerador
para o CJ. Prosseguindo, atribuiu subjetividade acusao, conforme o con-
tedo do Libelo, sendo que tal circunstncia dificultou a atuao defensiva.
Ora, a apurao empreendida no HMilACG, em procedimento instau-
rado naquela OM, tem natureza eminentemente apuratria de carter adminis-
trativo. Nesse caso, inexiste imposio quanto constituio de advogado para
promover a defesa tcnica do Oficial mdico em apreo.
consabido que, na esfera administrativa, encontra-se consolidado o
entendimento da no obrigatoriedade de acompanhamento dos processos, em
especial os de natureza disciplinar, por advogado inscrito na OAB.
Nesse sentido, dispe o enunciado n 5 da Smula Vinculante do STF:
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo
disciplinar no ofende a Constituio.

Noutro giro, o Libelo acusatrio foi constitudo a partir da consolidao


de todo o conjunto apuratrio relativo aos fatos atribudos ao nominado Oficial,
dentre os quais, inclusive, se encontra o Acrdo condenatrio, transitado em
julgado, lavrado nos autos da Apelao (2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS. Por
bvio, o Libelo no se encontra jungido apenas apurao realizada pela Co-
misso de tica Mdica Especial no HMilACG.
Na pea acusatria, sobretudo, restaram agregados os aspectos relativos
aos desdobramentos inerentes aos fatos, assim considerando a sua repercusso
no mbito da Administrao Militar, em especial, entre os militares e os servi-
dores que exercem as suas atribuies no HMilACG, a relao de confiana
mantida com os usurios dos servios prestados por aquele Hospital, sopesando
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 247

o potencial prejuzo credibilidade e reputao daquela OM, com percalos,


inclusive, imagem da Fora Terrestre.
Nessa quadra, no procede a alegao de deficincia acerca de fato ge-
rador ou de ausncia de sua descrio de modo objetivo.
Semelhantemente, no encontra respaldo o argumento de a acusao
em tela possuir carter subjetivo.
Com efeito, os fatos que restaram consolidados no Libelo acusatrio so
indiscutveis. Tm sua gnese a partir de atendimento mdico realizado na Sra.
SGAV, cujo desfecho, conforme consta no Acrdo condenatrio lavrado na
citada Apelao, remonta caracterizao de ocorrncia de crime tipificado no
art. 235 do CPM.
Ao contrrio do que sustenta a Defesa, a narrativa dos fatos no Libelo,
no qual, inclusive, houve a demonstrao acerca da repercusso do episdio
em veculos de comunicao, na internet, encontra-se conciliada com o elenco
de disposies legais de carter tico/moral, cuja violao atribuda ao Maj
MARCUS VINCIUS, dando suporte acusao em tela.
Embora a conduta em anlise seja especfica, evidencia-se, no cotejo
com os aspectos tico/morais reputados malferidos, a formalizao de imputa-
o calcada em diversos dispositivos do Estatuto dos Militares, conforme consig-
na o Libelo:
(...) no Art. 14, caput e pargrafos 2 e 3, no Art. 27, caput e inci-
sos I, II, III, IV, V e VI, no Art. 28, caput e incisos I, II, III, IV, VI, VII, IX,
XII, XIII, XIV, XV, XVI e XIX, no Art. 31, caput e incisos I, III, IV e V, nos
Arts. 32 e 33, e no Art. 43, caput e pargrafo nico, tudo da Lei n 6.880,
de 9 de dezembro de 1980 (Estatuto dos Militares).
Assim, vale assinalar encontrar-se a violao aos deveres, tica e
moral militares delineada no Libelo em adequada subsuno com o devido
apontamento legal.
Nesse diapaso, cabe Defesa to somente adotar estratgia, que
melhor atenda aos seus interesses, para sustentar a no violao aos precei-
tos de ordem tico/moral em evidncia, atribudos ao ora Justificante a par-
tir da conduta delitiva pela qual foi condenado como incurso no art. 235 do
CPM.
A propsito, convm consignar ter sido oportunizado o amplo exerccio
defensivo, porquanto restaram apresentadas, na fase administrativa, as Razes
Prvias de Defesa (fls. 114/129 V.1) e as Alegaes Finais (fls. 1.511/1.568
- V.8), bem como, na fase judicial, a manifestao defensiva, nos termos do art.
158 do RISTM (fls. 1.811/1.940 V. 10). Ainda, os defensores que atuavam no
feito exerceram a prerrogativa de acompanhar a instruo probatria, tendo
acesso s peas produzidas, as quais deram ensejo apresentao de requeri-
mentos visando ao atendimento dos interesses do Justificante. Inclusive, aten-
dendo ao pleito defensivo, foi instaurado o Incidente de Insanidade Mental
248 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Parcial do Justificante (fls. 885/886 V. 5), o qual trouxe, em seu bojo, a reali-
zao de sucessivas inspees de sade.
Tambm, cumpre pontuar que, quando foram realizadas oitivas de tes-
temunhas fora da sede de funcionamento do CJ, nas quais, embora intimados,
constatou-se a ausncia dos advogados constitudos, restaram nomeados defen-
sores dativos (oficiais do Exrcito com formao jurdica). Contudo, estes, sis-
tematicamente, foram dispensados pelo Justificante.
Portanto, pela abordagem empreendida, verifica-se inexistir, no curso
da marcha processual, qualquer mcula aos cnones da ampla defesa, os quais,
caso detectados, certamente teriam o condo de nulificar o feito por consolidar
prejuzo ao Justificante.
Pelo exposto, rejeito a preliminar de nulidade do feito, suscitada pela
Defesa, embasada na violao ampla defesa.
5 PRELIMINAR
Prescrio incidente sobre o CJ

A Defesa requereu o reconhecimento da prescrio incidente neste CJ,


com fulcro no art. 18 da Lei n 5.836/72, vista do transcurso de mais de 6 (seis)
anos, contados a partir dos fatos que deram ensejo instaurao do presente
feito, mormente sendo considerada a data de 17.4.2007, consoante especifica
o Libelo.
Para esse estudo especfico, algumas ocorrncias merecem registro, a
saber:
- os fatos violadores tica/moral atribudos ao Maj BENTES foram per-
petrados em 17.4.2007 (vide Libelo - fl. 96 V.1);
- a condenao imposta ao ora Justificante ocorrera nos autos da Apela-
o (2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS, cujo Acrdo fora publicado no DJe de
21.6.2011;
- o trnsito em julgado, referente comentada condenao, deu-se em
2.4.2013, aps apreciao, inclusive, de Recurso Extraordinrio subsequente
(N 664.153), no STF (Apenso 2); e
- o CJ foi instaurado pela Portaria n 827/RES, de 30.8.2013 (fl. 4 V. 1).
A temtica relativa prescrio, em apreo, j fora, contextualmente,
objeto de apreciao pela 1 Seo do STJ, nos autos do Mandado de Seguran-
a n 20.591/DF, impetrado oportunamente naquela Corte. V-se que, desde
aquela impetrao, considerando a data de instaurao do CJ, havia o transcurso
de mais de seis anos, a contar da ocorrncia dos fatos em apreo (17.4.2007).
Na conjuntura daquele julgamento, fora entendido no haver caracterizao da
prescrio no feito (fl. 799 V.4 e Acrdo s fls. 805/810 V.5). Assim, foi
redigida a Ementa do aludido julgado com o seguinte teor:
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 249

Ementa: ADMINISTRATIVO. CONSELHO DE JUSTIFICAO.


TERMO INICIAL DO PRAZO DE PRESCRIO (LEI N 5.836/72, ART.
2, IV E ART. 18, PARGRAFO NICO).
A norma do art. 18, pargrafo nico, no pode ser interpretada
restritivamente, de modo a ser entendida como uma remisso aos prazos
abstratos de prescrio da ao penal previstos no Cdigo Penal Militar.
O respectivo texto se reporta aos prazos de prescrio previstos no
Cdigo Penal Militar, e estes se desdobram em duas espcies: aqueles
atinentes prescrio da ao penal e aqueles relativos execuo da
pena (CPM, art. 124).
S a inviabilidade da punio, seja pela prescrio da ao penal,
seja pela prescrio da execuo da pena, implementa o suporte fctico
do art. 18, pargrafo nico, inibindo a punio disciplinar.
Proposta a ao penal, e resultando esta em condenao, no h
como cogitar de prescrio enquanto no decorrido o prazo para a exe-
cuo da pena.
Consequentemente, tendo observado o disposto no art. 2, IV,
da Lei n 5.836, de 1972, e sido editado to logo transitada em julga-
do a sentena penal, a instaurao do Conselho de Justificao ataca-
da neste mandado de segurana est a salvo de censura.
Ordem denegada. (destaques nossos).
(STJ. Mandado de Segurana n 20591/DF (2013/0377157-3). Re-
lator Ministro Dr. ARI PARGENDLER. rgo Julgador: 1 Seo. Julg.:
12.2.2014. Public.: DJe de 20.2.2014).
Outros julgados, colhidos do acervo jurisprudencial do STM, proporcio-
nam a elucidativa compreenso acerca da no ocorrncia da prescrio cogitada
neste feito, observada, sobretudo, a ocasio em que instaurado o presente CJ.
Assim, seguem transcritas as seguintes Ementas:
Ementa: MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO JUDICIAL.
ATO SUBMETIDO A CONSELHO DE JUSTIFICAO. PRESCRIO EN-
TRE O FATO E A INSTAURAO. MPM COMO SUJEITO PROCESSUAL.
NECESSIDADE DE DEMONSTRAR AB INITIO O DIREITO LQUIDO E
CERTO. PRESCRIO REGULADA PELO ART. 18, CAPUT, DA LEI
5.836/72. ATOS RESTRITOS SEARA ADMINISTRATIVA. PRESCRIO
ESTABELECIDA NO ART. 18, PARGRAFO NICO, DA LEI 5.836/72.
CONDENAES TRANSITADAS EM JULGADO. PENA IN CONCRETO.
VINCULAO AO ART. 2, IV, DA LEI 5.836/72. AUSNCIA DE FATOS
LQUIDOS E CERTOS. DENEGAO DA ORDEM. DECISO POR
UNANIMIDADE.
A anlise dos dispositivos da Lei n 5.836/72 revela que a mens le-
gis atribuiu ao Estado/Administrao Militar o prazo de 6 (seis) anos para
instaurar o Conselho de Justificao (CJ), contados da data em que ocor-
reram os fatos ensejadores de sua abertura.
250 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Sendo parte, o notvel mnus constitucional do MPM no o libera


de demonstrar a presena das condies especiais da Ao Mandamental,
includo o direito lquido e certo (DLC), o qual deve ser comprovado, de
plano, por qualquer impetrante.
Em relao terminologia empregada pela Constituio, todo di-
reito, se existente, mostra-se lquido e certo. luz da doutrina, os fatos
que devero ser lquidos e certos para o cabimento do writ.
A prescrio de 6 (seis) anos, prevista no art. 18, caput, da Lei n
5.836/72, restringe-se a atos administrativos.
Conforme o princpio da individualizao da pena, o art. 18, par-
grafo nico, da Lei n 5.836/72 deve ser interpretado com base na repri-
menda in concreto. Esse dispositivo apenas faz sentido no tocante pena
definitiva, a qual, transitada em julgado, serve, na forma de outro fato ge-
rador, de amparo legal instaurao de eventual CJ, sem significar o in-
desejvel bis in idem - art. 2, IV, da Lei n 5.836/72.
Logo, estando os fatos alegados submetidos condio futura e in-
certa a dvida sobre o que acontecer no tocante pena e prescrio ,
inexiste DLC. Em palavras mais precisas, no h fatos lquidos e certos.
Denegao do mandamus. Deciso por unanimidade. (sublinhei).
(STM. Mandado de Segurana n 200-92.2015.7.00.0000/DF. Re-
lator Ministro Gen Ex Fernando Srgio Galvo. Julg.: 19.11.2015. Public.:
DJe de 2.12.2015).

Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. CAPITO-AVIADOR


DO EFETIVO DO COMANDO DA AERONUTICA. INCOMPATIBILI-
DADE COM O OFICIALATO. PRELIMINARES DE NULIDADE SUSCITA-
DAS PELA PROCURADORIA-GERAL DA JUSTIA MILITAR. INSUBSIS-
TNCIA. COMPATIBILIDADE DA LEI N 5.836/72 COM A ORDEM
CONSTITUCIONAL. PRELIMINAR DEFENSIVA DE SUSPENSO DO FEI-
TO E NOVA OITIVA DO JUSTIFICANTE. PRECLUSO. PRELIMINAR DE
NULIDADE DA PORTARIA DE INSTAURAO DO CONSELHO. CON-
DENAO ANTERIOR. PRESCRIO. DECISO EXTINTIVA DA PUNI-
BILIDADE. PLURALIDADE DE FUNDAMENTOS IDNEOS PARA DE-
FLAGRAR O CONSELHO. PRELIMINAR DE PRESCRIO DOS FATOS
ENSEJADORES DO CONSELHO. NO OCORRNCIA. ART. 18 DA LEI
5.836/72. PRAZO DE 6 (SEIS) ANOS PARA CONSTITUIO DO CON-
SELHO DE JUSTIFICAO. PROCEDIMENTO DE NATUREZA ADMINIS-
TRATIVA ESPECIAL. INAPLICABILIDADE DAS REGRAS DE DIREITO PE-
NAL MATERIAL. PRELIMINARES DE NULIDADE POR ILEGALIDADE
DOS FUNDAMENTOS, POR INOBSERVNCIA DAS NORMAS LEGAIS E
POR AUSNCIA DE DEFESA TCNICA. IMPROCEDNCIA. REGULARI-
DADE FORMAL E PLENO EXERCCIO DA AMPLA DEFESA. PRELIMINAR
DE NULIDADE. SESSO RESERVADA. AUSNCIA DE ATOS DECIS-
RIOS. ELABORAO DO RELATRIO FINAL. MERA INSTRUMENTALI-
ZAO. AUSNCIA DE NULIDADE. MRITO. INCAPACIDADE DO
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 251

OFICIAL PARA PERMANECER NA ATIVA. CONDUTAS INCOMPATVEIS


COM O SENTIMENTO DE DEVER MILITAR, O PUNDONOR MILITAR, A
TICA E O DECORO DA CLASSE. PENALIDADE DE REFORMA DO JUS-
TIFICANTE. DECISO POR MAIORIA.
Rejeita-se preliminar ministerial de nulidade do Conselho de Justi-
ficao, sem repetio de atos, porquanto a legislao que rege a matria
(Lei n 5.836/72), a princpio, no revela desconformidade com a atual
ordem constitucional. Trata-se de procedimento essencialmente adminis-
trativo, portanto, no judicial. Deciso unnime.
No se conhece de preliminar suscitada pela Defensoria Pblica
da Unio, relativamente s pretenses de suspender o feito e promover
nova oitiva do justificante, uma vez que se trata de questes preclusas,
j examinadas em sede de Agravo Regimental e corporificadas em deci-
so do Plenrio desta Corte Castrense, com trnsito em julgado. Deciso
unnime.
Constatada que anterior condenao do justificante pelo delito de
desrespeito a superior (art. 160 do CPM) foi alcanada pela prescrio da
pretenso punitiva, desconsidera-se tal argumento como causa de defla-
grao do Conselho de Justificao. Isso no implica declarao de nuli-
dade no Ato do Comandante da Aeronutica que instaurou o Conselho,
uma vez que listou outros motivos suficientemente idneos para apurar a
irregularidade das condutas do justificante. Preliminar de nulidade rejei-
tada por deciso majoritria.
Considerando-se que o Conselho de Justificao , por conceito,
procedimento administrativo especial, erige-se, como decorrncia lgica,
que no h falar em prescrio luz da Lei Penal, mas sim em prazo, no
qual h de ser instaurado o mencionado Conselho. Logo, o lapso estatu-
do no art. 18 da Lei n 5.836/72 (6 anos) deve ser tomado como tempo
limite para instaurao do Conselho pelo Comandante da Fora, e no
para a concluso do processo administrativo, conforme est lastreada a
tese defensiva. Rejeitada, por maioria de votos, a preliminar defensiva de
prescrio.
A ausncia de prejuzo ao exerccio da ampla defesa e a regulari-
dade procedimental do feito conduzem superao das teses defensivas
de nulidade, seja porque foram legtimos os fundamentos propulsores do
Conselho, seja porque foi dada oportunidade para defesa tcnica, ou
porque foram rigorosamente observados os dispositivos da lei de regncia
da matria. Preliminares defensivas de nulidade rejeitadas, por deciso
unnime.
Nas sesses reservadas durante as quais desenvolvem os atos ins-
trutrios do Conselho de Justificao, somente permitida a presena f-
sica do justificante e de seu defensor tcnico, justamente sob o enfoque
de resguardar o direito de privacidade do Oficial justificante perante os
demais subordinados, tendo em vista a delicada apurao de eventual
conduta irregular. No caso em tela, o que se denominou, impropriamente,
252 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

sesso secreta, destinou-se apenas aos trabalhos de estudo e confeco


do Relatrio Final, para formalizar e homologar o Conselho de Justifica-
o, sem elaborao de atos decisrios. No identificado qualquer vcio
formal, por maioria de votos, rejeitou-se a preliminar de nulidade referen-
te realizao de atos com a presena nica dos integrantes do Conselho
de Justificao.
Reputa-se no justificado e, portanto, incompatvel de perma-
necer no servio ativo da Fora Area Brasileira, o Oficial que se co n-
duz, em reiteradas oportunidades, em frontal contrariedade ao senti-
mento de dever militar, honra pessoal, ao pundonor militar e ao decoro
da classe.
Ordenada a reforma do justificante, nos termos do art. 16, 1,
inciso II, da Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972.
Deciso de mrito formada por maioria. (grifos nossos).
[STM. Conselho de Justificao (2) n 4-98.2010.7.00.0000/DF.
Relator Ministro Ten Brig Ar Jos Amrico dos Santos. Julg.: 11.9.2014.
Public.: DJe de 24.11.2014].

Ementa: AGRAVO REGIMENTAL. PRELIMINAR ARGUIDA PELA


DPU DE PRESCRIO DO CONSELHO DE JUSTIFICAO. APLICAO
DO ART. 18 DA LEI N 5.836/72. NO CABIMENTO. PRELIMINAR RE-
JEITADA POR MAIORIA. PRELIMINAR DE NO CONHECIMENTO DO
AGRAVO. PRELIMINAR ACOLHIDA POR UNANIMIDADE.
1 - Preliminar de prescrio do Conselho de Justificao por en-
tender aplicvel o art. 18 da Lei n 5.836/72. O prazo de 06 (seis) anos
previsto na citada Lei refere-se ao tempo em que a pretenso dever ser
ajuizada, no devendo ser aferido o perodo para a concluso do proces-
so administrativo. Preliminar rejeitada. Deciso por maioria.
2 - Preliminarmente, no conheceu do Agravo Regimental. Deciso
Unnime. (destaques nossos).
(STM. Agravo Regimental n 9-91.2008.7.00.0000/DF. Relator Mi-
nistro Dr. Olympio Pereira da Silva Junior. Julg.: 3.2.2014. Public.: DJe de
4.8.2014).
Portanto, no caracterizada a prescrio incidente sobre o presente CJ,
suscitada pelo Justificante, a qual se encontra calcada na data de instaurao
do feito e tem, como termo a quo, a ocorrncia dos fatos.
O presente processo de CJ iniciou-se em 30.8.2013. Considerando esse
longo perodo de tramitao e em face da gravidade dos fatos envolvidos, re-
comenda-se especial ateno no tocante celeridade, a qual exige producente
coordenao deste Tribunal e, eventualmente, com o Egrgio Pretrio.
Dessa forma, rejeito a presente preliminar de prescrio do feito susci-
tada pelo Justificante.
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 253

6 PRELIMINAR
Suspenso do CJ

A Defesa suscitou a suspenso do presente CJ, em razo de questo


prejudicial, haja vista estar sob apreciao da Justia Federal (4 Vara da Seo
Judiciria de Mato Grosso do Sul 1 Subseo Campo Grande/MS), ao
proposta pelo Justificante (Proc. n 0014000-03.2015.403.6000) na qual
pretendida a sua reforma por incapacidade de sade de carter permanente.
Conforme consta do Relatrio, o Justificante restou submetido a uma
srie de inspees de sade, em face do Incidente de Insanidade Mental, ins-
taurado em ateno a pleito defensivo, cujas concluses foram diversificadas,
conforme ser exposto.
Em laudos sequenciais elaborados pela JISE (Junta de Inspeo de Sa-
de Especial) e pela JISR (Junta de Inspeo de Sade Regional), da 9 RM, o ora
Justificante, respectivamente, foi considerado apto para o servio do Exrcito
(Ata n 01/2014 - fl. sem n Apenso 10), incapaz temporariamente para o
servio do Exrcito por 90 dias (Ata n 261/2014 fl. 1.515 V.8) e incapaz
definitivamente para o servio do Exrcito. No invlido (Ata n 295/2014
fl. 1.517 V. 8).
Diante do impasse, o Exmo. Sr. Comandante do Exrcito (fls. 1.343/1.345
V. 7) achou por bem determinar a sujeio do nominado Oficial Inspeo
de Sade em Grau Revisional (ISGR). Para aquele desiderato, os integrantes do
CJ apresentaram quesitos (fls. 1.368/1.369 e 1.372/1.373 V. 7). Todavia, a De-
fesa nada manifestou (fls. 1.370/1.371). Assim, conclusivamente, os mdicos
integrantes da JISE/Rev (Junta de Inspeo de Sade Especial, em grau Revisi-
onal), em 29.4.2015, exararam laudo no qual consta enquadrar-se o Justifi-
cante na situao de Apto para o Servio do Exrcito. Da, depreende-se a
sua plena capacidade fsica e mental (Ata de Inspeo de Sade N 01/2015 e
respectivo Laudo - fls. 1.400/1.412 V.8).
Vislumbra-se que o objetivo defensivo est calcado na canalizao de es-
foros para, alfim, obter a reforma do ora Justificante pela via da inaptido para o
Servio Militar, por incapacidade de sade permanente, medida pleiteada no
mbito de ao proposta na Justia Federal comum, conforme mencionado.
Cabe assinalar que a pena de reforma, passvel de aplicao no campo
do CJ, consoante dispe o art. 16, inciso II, da Lei n 5.836/72, refere-se san-
o aplicada por violao aos preceitos de ordem tico/moral. Embora, poten-
cialmente se trata, em ambos as hipteses legais, de reforma do Oficial, o con-
texto tem significativa diferenciao e, por conseguinte, motivaes diame-
tralmente distintas.
Assim, v-se que o Justificante tenta inviabilizar o andamento deste
Processo oriundo de CJ, em face da ao proposta na Justia Federal de Mato
Grosso do Sul: reforma por incapacidade de sade permanente.
254 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Entretanto, mostra-se crucial esclarecer fato indispensvel de anlise.


Ainda que o ora Justificante viesse a merecer uma reforma, no contexto da Lei
n 5.836/72, tratar-se-ia de deciso atrelada ao campo tico/moral.
Da a independncia total do Processo submetido Justia Federal, pois
aquela resume-se reforma totalmente estranha de que trata o CJ, ou seja,
est restrita ao campo sanitrio do Justificante.
Alis, nada impede, por exemplo, que um Oficial com incapacidade
permanente de sade viesse a ser novamente reformado, desta vez por ques-
tes tico/morais previstas na Lei n 5.836/72.
Conforme visto, a derradeira inspeo de sade (ISGR Inspeo de
Sade em Grau Revisional) a que se submetera o Maj MARCUS VINCIUS con-
siderou-o apto para o Servio Militar do Exrcito (fls. 1.400/1.412 V. 8).
Embora a Defesa sustente a parcialidade dos integrantes dessa ltima
Junta de Sade para a confeco do dito Laudo, nada de concreto foi assinalado.
O argumento mais contundente utilizado diz respeito a hipottico interesse do:
Comando-Geral do Exrcito, no claro intuito de aplicar a qualquer
custo medidas drsticas de desligamento do Justificante em franco prop-
sito vingativo, no suportando os resultados sucessivos de Laudos Mdicos
emitidos por abalizados especialistas e das Juntas de Inspees Mdicas
realizadas, determinou a realizao de uma nova Junta de Inspeo M-
dica em carter revisional, com imposio velada de que fosse declarada
a pseudacapacidade (sic) do Justificante para os servios do Exrcito, a to-
da evidncia amplamente irreconhecida. (fl. 1.817).
A rigor, evidencia-se sustentao acerca de ocorrncia de eventual farsa,
perpetrada pela Administrao Militar, com o propsito inequvoco de alterar rea-
lidade no tocante ao estado de sade do Justificante. Por conseguinte, na dico
defensiva, a medida enveredaria na produo de efeitos lesivos aos seus interesses,
os quais desembocariam em sujeit-lo aos rigores legais/punitivos, com reflexos na
sua carreira, bem como na sua situao jurdica perante o Exrcito.
Incontroverso. Os argumentos no passam de assertivas defensivas sem
qualquer lastro de sustentao e, inclusive, carregadas de inverossimilhana,
diante de seu subjetivismo desarrazoado. A suposta validade dos argumentos
apresentados, sem dvida, colocaria abaixo os cnones da moralidade, da im-
pessoalidade, da imparcialidade e da iseno da Administrao Militar, no to-
cante gesto dos assuntos e dos procedimentos no mbito de suas atribui-
es, os quais so valores constitucionais consolidados. Inclusive, a Administra-
o Pblica, em hiptese alguma, poder afastar-se desses vetores.
Para alm, apenas com o desiderato argumentativo, consta dos autos
que o Justificante encontrava-se matriculado e frequentando, no 1 Semestre
de 2014, o Curso de Arquitetura e Urbanismo na Faculdade Anhanguera na
cidade de Campo Grande/MS (fls. 879 e 900, e fls. 954/958 V.5). Tal circuns-
tncia repercute desfavoravelmente ao argumento defensivo em tela, porquanto
incomum haver pessoa dedicando-se obteno de nova graduao, sobretudo
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 255

que envolve matrias de difcil assimilao, sendo, na viso defensiva, portador


de transtorno mental incapacitante.
Portanto, diante da presente abordagem, embora o Justificante se insurja
contra a concluso da Inspeo de Sade em Grau Revisional, evidencia-se
tratar de procedimento idneo e de validade irretocvel, o qual se deu no m-
bito do Incidente de Insanidade instaurado, com a observncia dos critrios
inerentes ao procedimento. Nesse compasso, reafirma-se que o Maj MARCUS
VINCIUS foi considerado apto para o Servio Militar do Exrcito.
Em assim sendo, inexiste qualquer questo prejudicial que recomende
a suspenso do presente CJ at a apreciao do Processo n 0014000-03.2015.
403.6000, em curso na 4 Vara Federal da Seo Judiciria de Mato Grosso do
Sul, Subseo de Campo Grande.
Dessa forma, rejeito a presente preliminar de suspenso deste feito
apresentada pelo Justificante.
Por derradeiro, outro pleito defensivo, a saber, a desclassificao da
conduta para entend-la punvel no mbito administrativo disciplinar ser
apreciado juntamente com o mrito, uma vez com ele estar imbricado, pois
dir respeito prpria natureza do presente procedimento.
MRITO
O Exmo. Sr. Comandante do Exrcito, no Despacho Decisrio n 62/2016,
de 4.4.2016, concordando com as concluses manifestadas pelo CJ nomeado
pela Portaria n 827-RES, de 30.8.2013, entendeu haver elementos indicadores
de comportamento divorciado dos preceitos regulamentares, os quais causaram
repercusso negativa imagem da instituio. Desse modo, levando em conta os
preceitos inerentes aplicao da pena considerou o Maj Med MARCUS VIN-
CIUS CARREIRA BENTES incapaz de permanecer nas fileiras do Exrcito, nos
termos do art. 12, 1, alnea c, da Lei n 5.836/1972 (fls. 1.784/1.789 V. 9).
1) O Relatrio do CJ e o Despacho Decisrio concluram pela culpa do
Justificante quanto s imputaes elencadas no Libelo.
De acordo com o Libelo Acusatrio, a imputao em que o Maj Med
MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES foi considerado culpado, na fase admi-
nistrativa deste procedimento, tem a seguinte descrio:
(...)
2. Em face do Conselho de Justificao, nomeado com a Portaria
Reservada do Comandante do Exrcito n 827/RES, de 30 de agosto de
2013, EB: 64536.018582/2013-48. E atendendo ao que preceitua o Art.
9 da Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972, apresento-vos o seguinte
Libelo Acusatrio, segundo o qual vos so imputados os atos e fatos a se-
guir discriminados:
a. O Major Med MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES, ora JUS-
TIFICANTE, foi condenado no Acrdo n 0000008.7.09.0009-MS, tran-
sitado em julgado, pena de 1 (um) ano de deteno, como incurso no
256 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Art. 235, c/c o Art. 237, inciso II, e Art. 73, todos do CPM, convertida em
priso nos termos do Art. 59 do mesmo Cdex, denegando a concesso
do benefcio do sursis em face de expressa vedao legal prevista no Art.
88, inciso II, alnea b, do CPM.
b. Conforme Acrdo contido na letra a, O JUSTIFICANTE, em
tese, praticou as condutas a seguir descritas, as quais caracterizam a prti-
ca de atos libidinosos, quando do exerccio de suas funes de mdico
urologista, no Hospital Militar de rea de Campo Grande (H Mil A CG), o
JUSTIFICANTE, em tese, quando da consulta Sr SAV, suposta VTIMA,
por volta das 09:00h do dia 17 de abril de 2007, no H Mil A CG, em ra-
zo de seu esposo, o ento Sgt KNIO VIANA, ter agendado consulta com
o JUSTIFICANTE por no ter conseguido agendar a mesma para o Dr.
Bonfim, tambm urologista no H Mil A CG, e mdico da suposta VTIMA
poca dos fatos, a qual comparecera na retromencionada consulta para
mostrar o resultado dos exames realizados anteriormente e que foram so-
licitados pelo prprio Dr. Bonfim:
1) o JUSTIFICANTE, em tese, chamou a suposta VTIMA para o in-
terior do consultrio para realizar o atendimento sem a presena de um
acompanhante, seja da suposta VTIMA, seja do JUSTIFICANTE;
2) o JUSTIFICANTE, em tese, tomou conhecimento da prpria su-
posta VTIMA que a mesma estava naquela consulta para mostrar o resul-
tado de exame, pedido pelo Dr. Bonfim, solicitando que a suposta VTI-
MA se deslocasse para o lado do JUSTIFICANTE (do outro lado da mesa);
ento, o JUSTIFICANTE, em tese, chegando a sua cadeira para a direita
de sua mesa, permanecendo sentado e de pernas abertas, em tese, pediu
que a suposta VTIMA se colocasse de p a sua frente, virasse de costas
para o JUSTIFICANTE, o qual, em tese, deu umas pancadinhas nas cos-
tas da suposta VTIMA;
3) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, pediu suposta V-
TIMA que levantasse o vestido e abaixasse a calcinha, o que foi realizado;
entretanto, o JUSTIFICANTE, em tese, abaixou a calcinha da suposta V-
TIMA um pouco mais (at a altura das coxas), comeando a apalpar em
cima da genitlia;
4) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, se levantou rapida-
mente, ofegante, e sem pedir a suposta VTIMA que levantasse a calcinha
e arriasse o vestido, trancou a porta (a suposta VTIMA relata que ela
mesma se vestiu);
5) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, mandou a suposta
VTIMA se deitar na maca, levantar o vestido e abaixar a calcinha, a qual
abaixou um pouco para no mostrar a genitlia, ento o JUSTIFICANTE,
em tese, abaixou a calcinha da suposta VTIMA at a altura do joelho,
pediu que a VTIMA abrisse as pernas, deslizou uma de suas mos entre a
maca e as ndegas da VTIMA, e ao retirar sua mo a roou na genitlia
da suposta VTIMA;
6) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, abriu a genitlia da su-
posta VTIMA com as 2 (duas) mos, ficando manipulando com todos os de-
dos por dentro e por fora a genitlia da suposta VTIMA sem o uso de luvas;
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 257

7) a seguir, o JUSTIFICANTE, em tese, perguntou suposta VTIMA


se estava doendo e, recebendo um sim da suposta VTIMA, continuou
manipulando a genitlia da suposta VTIMA, dizendo-lhe que queria ver a
sua uretra, colocou os 8 (oito) dedos na genitlia da suposta VTIMA, alter-
nadamente, mandando que a suposta VITIMA se colocasse de lado. En-
to, estando a suposta VTIMA com a sua frente voltada para o JUSTIFI-
CANTE, este, em tese, continuou manipulando a genitlia da suposta V-
TIMA, fazendo penetraes com os dedos, de forma ofegante, suando e
com um sorriso nervoso no rosto, apesar do ar-condicionado ligado;
8) ato contnuo, o JUSTIFICANTE, em tese, mandou que a suposta
VTIMA virasse de bunda para cima, segundo a suposta VTIMA, deslizou
a sua mo entre a maca e a barriga da suposta VTIMA e voltou roando
seu corpo at a altura da genitlia da suposta VTIMA; ento o JUSTIFI-
CANTE, em tese, abriu as ndegas da suposta VTIMA e continuou fazen-
do penetraes na genitlia da suposta VTIMA, com movimentos de vai e
vem com os dedos;
9) em seguida, o JUSTIFICANTE, em tese, tirou os dedos e foi rumo
ao banheiro com os dedos melecados e voltados para cima, lavando as
mos, secando-as, cheirando os dedos e enxugando o suor da testa, exci-
tado e com o volume na cala aumentado;
10) prosseguindo, o JUSTIFICANTE, em tese, voltou e sentou-se na
cadeira de sua mesa, mas um pouco afastado desta, arrumando a sua ge-
nitlia, ainda nervoso e meio ofegante;
11) posteriormente, o JUSTIFICANTE, em tese, perguntou se a
suposta VTIMA era casada, se tinha filhos e como foi comear a vida se-
xual to cedo [aps saber da prpria suposta VTIMA que fora me aos 16
(dezesseis) anos]; perguntou a suposta VTIMA se fazia sexo anal, come-
ando a dar explicaes sobre o assunto e dizendo, em tese, que no es-
tou dizendo [o JUSTIFICANTE] que voc est tendo, mas quando for ter,
no vai colocar o pnis na genitlia; e
12) finalizando, o JUSTIFICANTE, em tese, marcou novos exames
para que a suposta VTIMA retornasse ao JUSTIFICANTE.
c. Ainda conforme consta no Acrdo contido na letra a, O
JUSTIFICANTE foi submetido Comisso de tica Mdica Especial, do
H Mil A CG, quando aquele colegiado concluiu que o JUSTIFICANTE, ao
no se utilizar, no atendimento suposta VTIMA, dos meios recomenda-
dos pelo Cdigo de tica Mdica e a boa prtica de suas funes de
urologista, sujeitou-se no s s acusaes retromencionadas, como tam-
bm exps negativamente e de forma desnecessria, alm de sua prpria
pessoa, o Corpo Clnico e o H Mil A CG, como a seguir descrito:
1) o JUSTIFICANTE procedeu ao atendimento da suposta VTIMA
sem solicitar a presena de acompanhante da prpria paciente ou de aten-
dente do ambulatrio, contrariando a recomendao CREMESP 01/88,
consubstanciada pelo Art. 142, Cap XIV, do Cdigo de tica Mdica;
2) o JUSTIFICANTE no utilizou lenol para cobrir a genitlia da su-
posta VTIMA antes e aps o exame fsico especializado nem trancou a por-
258 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

ta do consultrio, expondo, assim, a suposta VTIMA ao risco de entrada in-


tempestiva de outra pessoa no momento do exame, contrariando as reco-
mendaes contidas no Art. 63, Cap V, do Cdigo de tica Mdica; e
3) o JUSTIFICANTE no utilizou luvas para realizar o exame fsico
da genitlia da suposta VTIMA, sendo que o parecer da prpria Comisso
de tica do H Mil A CG ressaltou especificamente que tal uso seria alta-
mente recomendvel durante o exame fsico realizado.
d. Ressalta-se ainda, em tese, o no cumprimento de seu compro-
misso profissional ao final de sua graduao como mdico, quando assumiu
que: Eu juro, por Apoio mdico, por Esculpio, Hgia e Panacea, e tomo
por testemunhas todos os deuses e todas as deusas, cumprir, segundo meu
poder e minha razo, a promessa que se segue: [...] Aplicarei os regimes
para o bem do doente segundo o meu poder e entendimento, nunca para
causar dano ou mal a algum. [...] Conservarei imaculada minha vida e mi-
nha arte. [...] o bem dos doentes, mantendo-me longe de todo o dano vo-
luntrio e de toda a seduo, sobretudo dos prazeres do amor, com as mu-
lheres [...] Se eu cumprir este juramento com fidelidade, que me seja dado
gozar felizmente da vida e da minha profisso, honrado para sempre entre
os homens; se eu dele me afastar ou infringir, o contrrio acontea (Fonte:
http://www.cremesp.org.br/?siteAcao=Historia&esc=3. Acesso em 31 jul
2013 s 11:40h). Sua conduta feriu os princpios de Hipcrates, o que o
tornou indigno pelo prprio grupo a que pertencia, tendo perdido seu re-
gistro profissional de mdico, cassado pelo Conselho Regional de Medicina,
ratificada pelo Conselho Federal de Medicina.
e. Tambm, conforme consta no retrocitado Acrdo do Conselho
Federal de Medicina, o JUSTIFICANTE perdeu a condio de exercer a
profisso de medicina, em razo de o Conselho Regional de Medicina ter
cassado o seu Registro Funcional de mdico, o que foi ratificado nos se-
guintes termos: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos, em que
so partes as acima indicadas, ACORDAM os Conselheiros membros do
Pleno Tribunal Superior de tica Mdica do Conselho Federal de Medici-
na, por unanimidade de votos, em conhecer e negar provimento ao re-
curso interposto pelo apelante, mantendo a deciso do Conselho de ori-
gem, que lhe aplicou a pena de CASSAO DO EXERCCIO PROFIS-
SIONAL, prevista na letra e do artigo 22 da lei 3.268/57, por infrao
aos artigos 46, 55, 63 e 65 do Cdigo de tica Mdica (Resoluo CFM
n 1.246/88, DOU 26.01.1988), cujos fatos tambm esto previstos nos
artigos 22, 30, 38 e 40 do Cdigo de tica Mdica (Resoluo CFM n
1.931/09, DOU 13.10.2009), nos termos do voto do Sr. Conselheiro Re-
lator. Braslia, 10 de fevereiro de 2012 (data do julgamento). Assinam
ROBERTO LUIZ DVILA Presidente e CLUDIO BALDUNO SOUTO
FRANZEN Relator.
f. Conforme consta nas folhas de alteraes do JUSTIFICANTE, o
JUSTIFICANTE, aps ingressar nas fileiras do Exrcito Brasileiro mediante
matrcula no Curso de Formao de Oficiais da Escola de Sade do Exrci-
to, em 3 FEV 1992, prestou, em 24 NOV 1992, compromisso de honra, no
qual afirmou a sua aceitao consciente das obrigaes e dos deveres mili-
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 259

tares, manifestando a sua firme disposio de bem cumpri-los. Tal com-


promisso, prestado pelo JUSTIFICANTE, teve carter solene sob a forma de
juramento Bandeira do Brasil na presena de tropa formada, conforme os
seguintes dizeres proferidos pelo JUSTIFICANTE: Perante a Bandeira do
Brasil e pela minha honra, prometo cumprir os deveres de oficial do Exrci-
to Brasileiro e dedicar-me inteiramente ao servio da Ptria.
g. Ademais, em decorrncia dos atos e fatos supramencionados, os
quais so a seguir descritos, todos constantes do Acrdo referido na letra
a, de per si so necessrios e suficientes para atestar, em tese, perante a
sociedade sulmatogrossense, em sentido estrito, e perante a sociedade
brasileira em geral, em sentido amplo, a repercusso altamente negativa
que esses atos e fatos causaram imagem do Exrcito Brasileiro, Institui-
o permanente e secular:
1) Publicao de Edital de Punio Disciplinar, versando sobre Cas-
sao do Exerccio Profissional do JUSTIFICANTE, datado de 16 JUN 12,
no Dirio Oficial da Unio (DOU) n 138, de 18 JUL 12, Seo 3, e em
jornais de grande circulao;
2) O stio da rede mundial de computares (Internet) Montedo.com
(http://montedo.blogspot.com.br/2012/07/major-tem-registro-de-medico-
cassado.html) postou as seguintes chamadas: MAJOR MDICO CON-
DENADO POR ABUSO SEXUAL CUMPRE EXPEDIENTE ADMINISTRATI-
VO. Mdico acusado de abuso sexual s cumpre expediente administrati-
vo no HG. O Comando Militar do Oeste, por meio de nota imprensa,
informou que o Major mdico Marcus Vincius Carreira Bentes, que foi
denunciado por uma paciente por sua conduta durante um exame gine-
colgico, est afastado desde 2007, quando surgiu a primeira denncia
contra ele. Segundo a nota, to logo recebeu a denncia, a direo do
Hospital procedeu o afastamento do oficial de todas as suas atividades
mdicas e instaurou uma Comisso de tica a fim de apurar todos os pro-
cedimentos do mdico para com a paciente. A comisso instaurada apre-
sentou um relatrio que apontou como irregular a conduta do mdico
tanto do ponto de vista do Cdigo de tica Mdica como pelas Normas
Militares. O CMO tambm informou que foi instaurada uma sindicncia
no Hospital Geral que apontou que houve transgresso disciplinar por
parte do militar e o mesmo foi punido com 10 (dez) dias de priso. O ofi-
cial mdico respondeu a processo na 9 Circunscrio Judiciria Militar,
quando foi absolvido em primeira instncia, deciso recorrida por parte
do Ministrio Pblico Militar (MPM), o processo foi enviado ao Superior
Tribunal Militar (STM) que o analisou e decidiu pela condenao, estipulando
a pena em um ano de priso. Em nota o CMO ressaltou que Major Bentes
sempre teve direito ampla defesa, e que, diante disso, foi pedida a anula-
o do julgamento, recurso que ainda est em andamento e atualmente o
processo est no STM aguardando o julgamento da nova apelao do Mi-
nistrio Pblico Militar. Para o CMO, preciso aguardar a concluso do
julgamento, para que providncias eventualmente cabveis sejam adota-
das, uma vez que, atualmente, o major est afastado das funes mdicas
e exerce funes administrativas no Hospital Militar. Segundo a nota, ain-
da no h previso de que a punio disciplinar aplicada ao oficial seja
260 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

revista, pois o processo tramita na esfera judicial; STM CONDENA MAJOR-


MDICO DO EXRCITO QUE ABUSAVA DE PACIENTES. Passados quase
trs anos desde a denncia, a Procuradoria de Justia Militar em Campo
Grande/MS conseguiu que major-mdico do Exrcito fosse condenado
por abuso sexual cometido durante consulta mdica. Em julgamento de
apelao do MPM, ocorrido ontem (3), o Superior Tribunal Militar con-
denou o militar a um ano de deteno pela prtica do crime de libidina-
gem, art. 235 do Cdigo Penal Militar. O fato que gerou a denncia, ofe-
recida pelo MPM em 18 de junho de 2008, ocorreu em 2007, no Hospi-
tal Geral de Campo Grande HGCG. Na poca, o major atendeu a uma
paciente com problemas renais que o procurara para entregar o resultado
de exames solicitados por outro urologista. Ela afirma que o mdico, aps
lhe pedir para levantar o vestido para um exame, a tocou sem luvas. Rela-
ta ainda que ele estava ofegante e apresentava sinais de excitao. Sindi-
cncia aberta no HGCG considerou no haver provas consistentes para a
abertura de inqurito, mas condenou o militar a 10 dias de priso por
conduta antitica ao realizar o exame sem acompanhante, por no ter
utilizado lenol para cobrir a genitlia da paciente e por no ter usado lu-
vas para fazer o exame. Na denncia, o MPM informava que o mdico
possua um histrico de conduta antitica. Investigaes revelaram que o
militar j se envolvera em pelo menos seis casos de abuso sexual. Alguns
deles ocorreram quando o denunciado era o responsvel pelos exames
mdicos para a utilizao de piscina do Clube de Subtenentes e Sargentos
de Lorena/SP. H indcios que o major-mdico aproveitava-se da situao
para solicitar que jovens e adolescentes ficassem nuas para, em seguida,
molest-las. Todas as denncias formuladas em Lorena foram tratadas
como transgresses disciplinares e no foram abertos inquritos para in-
vestigao. Outros relatos de abusos sexuais ocorreram quando o major
esteve em Fortaleza/CE. Um deles supostamente praticado contra a espo-
sa de um sargento e outro contra uma fisioterapeuta. Em ambos os casos,
foi absolvido por falta de provas. O argumento da insuficincia de provas
foi utilizado para absolver o mdico nos episdios. Em todas as ocasies
o acusado nega com veemncia a sua participao e levantada uma in-
justa suspeio sobre a moral das vtimas. Em se tratando de delito cuja
prtica d-se entre quatro paredes e sem testemunhas, poder o acusado
molestar sexualmente centenas de vtimas e eternamente a justia consi-
derar as provas insuficientes?, questionava o MPM na denncia. Entre-
tanto, o Conselho Especial de Justia para o Exrcito da Auditoria da 9
CJM, em 17 de novembro de 2008, absolveu o oficial sob a alegao de
inexistncia de prova. Ainda em novembro de 2008, o MPM apelou ao
Superior Tribunal Militar argumentando, entre outras razes, que sete se-
nhoras, que no se conheciam, narraram condutas de abuso sexual come-
tidas pelo oficial mdico, e isso no poderia ser considerado insuficincia
de provas. O STM, em julgamento realizado em 8 de outubro de 2009,
por maioria de votos, acolhendo a manifestao do MPM, condenou o
major-mdico a um ano de deteno como incurso no crime previsto no
art. 235 do Cdigo Penal Militar. Contudo, sob o argumento de que no
houve intimao do advogado para fazer sustentao oral, quando do jul-
gamento da apelao, a defesa do militar ops Embargos de Nulidade. Os
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 261

Embargos foram admitidos, o julgamento anulado e determinado que ou-


tro fosse realizado, ocasio em que a defesa faria a manifestao oral. No
novo julgamento, ocorrido ontem no STM, o recurso do MPM foi provi-
do, por unanimidade, e o major-mdico condenado a um ano de deten-
o, sem sursis, como incurso no art. 235 do Cdigo Penal Militar, crime
de pederastia. Cpias do Acrdo do STM sero encaminhadas ao co-
mandante do Exrcito e ao Conselho Federal de Medicina para que ado-
tem as providncias que julgarem necessrias; e MAJOR MDICO
CONDENADO PELO STM TINHA HISTRICO DE ABUSOS CONTRA
ESPOSAS E FILHAS DE SARGENTOS. ABUSO 1 - O Superior Tribunal Mi-
litar (STM) condenou, nesta semana, major mdico do Exrcito Marcus
Vincius Carreira Bentes a um ano de deteno por ter molestado sexual-
mente uma paciente do Hospital Geral de Campo Grande, em Mato
Grosso do Sul. A condenao atendeu a pedido do Ministrio Pblico Mi-
litar contra absolvio do major em primeira instncia. O oficial foi en-
quadrado no crime de libidinagem (Art. 235 do Cdigo Penal Militar), por
ter pedido que a paciente com problemas renais levantasse o vestido para
exame com toque de sua mo, sem luvas. Sindicncia do hospital concluiu
que no havia provas para abrir inqurito, mas o puniu por fazer o exame
sem acompanhante e luvas. O militar tinha na ficha, porm, pelo menos
outras seis acusaes de abuso sexual contra pacientes. Cpia da conde-
nao ser encaminhada ao Comando do Exrcito. ABUSO 2 - EXAME
PARA PISCINA. Pesavam contra o militar acusaes de jovens quando ele
fazia exames mdicos para a uso da piscina do Clube de Subtenentes e
Sargentos da cidade paulista de Lorena. ABUSO 3 - S TRANSGRESSO.
As denncias de Lorena foram tratadas como simples transgresses disci-
plinares, apesar de o acusado pedir que jovens filhas dos praas ficassem
nuas para o exame. ABUSO 4 - ESPOSA DE SARGENTO. Havia contra o
mdico acusaes de abuso quando ele serviu em Fortaleza, uma delas
feita por esposa de sargento. Na capital, o major fora absolvido por falta
de provas;
3) o stio da rede mundial de computares (Internet) CAMPO
GRANDE NEWS (www.campograndenews.com.br/cidades/capital/crm-
cassa-o-registro-de-medico-do-exercito-por-abusar-das-pacientes) postou a
seguinte chamada: CRM cassa mdico do Exrcito denunciado por abu-
so sexual. A denncia por abuso foi feita por uma paciente do Hospital
Geral de Campo Grande em 2007. Denunciado por abuso sexual, o m-
dico do Exrcito, Marcus Vincius Carreira Bentes, foi cassado pelo CRM-
MS (Conselho Regional de Medicina). A cassao do exerccio profissional
j havia sido decidida em 2010, mas ele recorreu ao CFM (Conselho Fe-
deral de Medicina). No entanto, a deciso foi mantida pela instncia fe-
deral. Ele est afastado da medicina para sempre. a punio mais gra-
ve, afirma o advogado Andr Borges, assessor jurdico do CRM. Na puni-
o, publicada nesta quarta-feira, consta que comete infrao tica o
mdico que desrespeita o pudor do paciente procedendo ao exame gine-
colgico sem o rigor tcnico e com prticas libidinosas. A denncia por
abuso foi feita por uma paciente do Hospital Geral de Campo Grande em
2007. A mulher denunciou que o mdico urologista pediu que ela levan-
tasse o vestido e tocou em seu rgo genital sem luvas. Segundo a paciente,
262 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

ele apresentava sinais de excitao. A mulher foi ao local para entregar


resultados de exames solicitados por um outro urologista. At o ano pas-
sado, ele atendia em posto de sade de Campo Grande. Em 2011, o m-
dico, que major do Exrcito, foi condenado pelo STM (Superior Tribu-
nal Militar) a um ano de deteno. Como ele recorreu, a deciso ficou
suspensa. Conforme a denncia, o militar j se envolveu em pelo menos
outros seis casos de abuso sexual. Os casos foram registrados em Lorena,
interior de So Paulo, e em Fortaleza (Cear). Em So Paulo, as denncias
foram tratadas como transgresses disciplinares e no foram abertos in-
quritos para investigao. Em Fortaleza, ele foi absolvido por falta de
provas;
4) o stio da rede mundial de computadores (Internet)
http://militaresbrasil.com.br(http://militaresbrasil.blogspot.com.br/2012/07
/o-medico-que-e-major-do-exercito-em.html)-postou a seguinte notcia:
Mdico de Campo Grande tem registro cassado pelo CRM aps denn-
cia de abuso sexual. O CRM/MS (Conselho Regional de Medicina de Ma-
to Grosso do Sul) publicou, nesta quarta-feira (18), o edital de punio
disciplinar cassao do exerccio profissional do mdico Marcus Vincius
Carreira Bentes (CRM/MS 3036), condenado por abuso. O mdico teve o
registro cassado por ter cometido infrao tica, desrespeitando o pudor
do paciente procedendo exame ginecolgico sem o rigor tcnico e com
prtica libidinosa. A pena segue a alnea e do artigo 22 da Lei 3.268/57.
Bentes, que major do Exrcito, foi condenado a um ano de deteno,
mas a defesa recorreu e aguarda julgamento. Caso. O mdico, que
major do Exrcito, foi cassado por ter abusado sexualmente de uma pa-
ciente durante uma consulta no Hospital Geral de Campo Grande/
Hospital Militar. Especialista em urologista (sic), o mdico major do
Exrcito e atendia no HG, local onde durante uma consulta teria abusado
sexualmente da paciente.
3. Dessa forma, em funo dos fatos supracitados, com fulcro
no que estabelece a Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972, Art. 2,
inciso IV, imputada a Vossa Senhoria conduta delituosa contida no
Acrdo n 0000008.7.09.0009-MS (sic) por crime de natureza dolo-
sa, com trnsito em julgado e no previsto na legislao especial co n-
cernente a segurana do Estado, pelo Superior Tribunal Militar (STM),
pena restritiva de liberdade individual de 1 (um) ano de deteno,
como incurso no Art. 235, c/c Art. 237, inciso II, e Art. 73, tudo do
CPM, convertida em priso nos termos do Art. 59 do mesmo Codex,
com a agravante de ser oficial superior que desempenhava a funo
de mdico militar, na especialidade de urologia, no Hospital Militar de
rea de Campo Grande, ferindo, em tese, os valores, os deveres e a
tica militar consubstanciada e prescritos no Art 14, caput e pargrafos
2 e 3, no Art. 27, caput e incisos I, II, III, IV, V e VI, no Art. 28, ca-
put e incisos I, II, III, IV, VI, VII, IX, XII, XIII, XIV, XV, XVI e XIX, no Art.
31, caput e incisos I, III, IV e V, nos Arts. 32 e 33, e no Art. 43, caput
e pargrafo nico, tudo da Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980
(Estatuto dos Militares) (...).
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 263

Oportuno apresentar alguns comentrios sobre a tipologia criminal em


comento.
Os crimes sexuais, ou contra a dignidade sexual designao contem-
pornea adotada pelo Cdigo Penal (CP) so cometidos, em regra, s escuras,
sem a presena de testemunha, acobertados por conduta sub-reptcia do agres-
sor, resguardados pela imposio de temor, ou qui camuflados em atitude
regular (embora, na realidade, encontram-se travestidos de atos abusivos no
contexto de satisfao da concupiscncia). Eventualmente, tais eventos so
ocultados de terceiros, inclusive da famlia da vtima, com o intuito de preser-
var a integridade moral da ofendida e, sobretudo, sua imagem.
Tratam-se de delitos cujos efeitos no se exaurem na prtica do ato libi-
dinoso, pois provoca intenso sofrimento emocional na vtima, submetendo-a,
na maioria dos casos, a longo perodo de acompanhamento psicolgico, com
reflexos durante a sua vida e a de seus familiares. Em outras palavras, traumatiza
a agredida, deixando-a com sequela permanente em sua psique.
Destaque-se haver no Libelo a descrio pormenorizada dos fatos im-
putados ao Maj MARCUS VINCIUS, a partir da qual restou suficientemente
caracterizada a conduta violadora dos padres tico-comportamentais esperados
do nominado Oficial. A propsito, o atendimento mdico em comento tornou-se
digno de repugnncia, porquanto adentrou as raias da afronta moral e ao
decoro militares.
Deve-se ter em conta, sobretudo, que a vtima era uma jovem senhora,
cnjuge de graduado, poca. Passou por severo ultraje sua intimidade, com
sujeio, inclusive, a abalo de mbito psicolgico. Nesse campo, devo destacar
as expresses utilizadas para descrever-se, na ocasio, em desabafo com o ma-
rido, logo aps os fatos, em clima de transtorno e de desequilbrio, indicando
sentir-se um lixo e um verme.
A situao pela qual passou a ofendida no episdio em questo imps-lhe,
sem dvida, grande humilhao, porquanto foi submetida aos abusos pratica-
dos pelo mdico que a atendera, sob a justificativa concernente necessidade
de realizao de exames fsicos mais apurados. O que se viu, todavia, foi a
manipulao da paciente, sobretudo em suas partes ntimas, em total descom-
passo com a boa prtica mdica, pois ultrapassou os limites da propedutica
recomendada.
A rigor, o agente em questo aproveitou-se de sua condio de Oficial
mdico para perpetrar os abusos. Inclusive, em tese, a sua real inteno libidi-
nosa foi camuflada sob o pretexto de realizao de exames. Inquestionvel ter-se
prevalecido de suas funes para a prtica dos atos recriminveis. Alou-se em
postura dominante para prosseguir naquele exame, sob o subterfgio de estar
atuando dentro da normalidade.
264 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Com efeito, sobre os profissionais de sade, em especial com respeito


aos mdicos, paira a confiana creditada pelo paciente acerca de estar sendo
adotada a prtica mais recomendada em cada situao singular. Da, a propsito,
entender-se-ia desnecessrio o emprego da malcia pela paciente, diante da
implcita recomendao de procedimento mdico, j que qualquer espcie de
ponderao, no caso, estaria calcada, a princpio, em interesses lcitos de mbito
teraputico. Sob esse cenrio concebvel estarem as resistncias diminudas,
configurando circunstncias que possibilitam, naturalmente com razovel cons-
trangimento, a exposio da intimidade no af de contribuir para a obteno
da melhor anamnese. Este panorama, sem dvida, propiciar desaguar no diag-
nstico correto e, por fim, no almejado e apropriado tratamento.
Tamanho foi o grau de humilhao sofrido pela ofendida, in casu, que o
marido deparou-a aos prantos, aps os fatos, sentada no meio-fio prximo ao
Hospital, em franca demonstrao de encontrar-se transtornada. Tais abalos de
mbito psicolgico tiveram dimenso improvvel e inesperada no contexto, haja
vista ter repercutido no cnjuge (sargento), o qual chegou a requerer e obter o
seu licenciamento do Exrcito.
Nesse compasso, elogivel a fora moral da vtima para, suplantando to-
da espcie de obstculos de mbito moral, psicolgico e, porventura, eventuais
censuras, expor os fatos, trazendo-os luz, com vistas sua devida apurao e
consequente punibilidade do agente, a qual veio a efeito com o julgamento,
nesta Corte Superior, da Apelao (2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS, com o seu
consequente trnsito em julgado, em 2.4.2013.
Saliente-se, ainda, que a atitude heroica da paciente pode ter salvado
outras mulheres, passveis de sofrerem tamanha humilhao e ofensa ntima.
2) Aspectos inerentes apreciao do CJ e ao pleito defensivo de des-
classificao da conduta para a seara disciplinar.
Conforme especificado, o presente CJ diz respeito verificao de su-
posta violao pelo Maj Med MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES dos pre-
ceitos inerentes aos valores, aos deveres, tica militar e, porque no dizer, ao
decoro da classe, esculpidos no art. 14, caput e pargrafos 2 e 3, no art. 27,
caput e incisos I, II, III, IV, V e VI, no art. 28, caput e incisos I, II, III, IV, VI, VII,
IX, XII, XIII, XIV, XV, XVI e XIX, no art. 31, caput e incisos I, III, IV e V, nos arts.
32 e 33, e no art. 43, caput e pargrafo nico, tudo da Lei n 6.880, de 9 de
dezembro de 1980 (Estatuto dos Militares).
Com efeito, os fatos em apreciao esto adstritos queles detalhadamente
descritos no Libelo Acusatrio.
Encontram-se imbricados na presente anlise, inevitavelmente, os
efeitos decorrentes da conduta deflagradora da Ao Penal Militar que cul-
minou com a condenao do ora Justificante, nos autos da Apelao (2) n
08-30.2008.7.09.0009/MS, pena de 1 (um) ano de deteno, como incurso
no art. 235, c/c o art. 237, inciso II, e o art. 73, tudo do CPM.
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 265

Todavia, aqui se cuidar de julgamento de carter tico/moral, envol-


vendo Oficial-mdico do Exrcito, acerca do qual so imputadas srias viola-
es s retromencionadas disposies do Estatuto dos Militares. Em sntese,
ser objeto de apreciao a aferio da presena ou da ausncia, a partir dos
fatos em relevo, dos predicados inafastveis que compem o comportamento
do militar. Sobretudo, como desfecho, concluir-se- acerca da potencial inte-
gridade moral do Justificante para permanecer compondo, ou no, os quadros
da Fora Terrestre.
Em outras palavras, est prevista no art. 43 do Estatuto dos Militares (Lei
n 6.880/80) a instaurao de Conselho de Justificao para apurar eventual
responsabilidade funcional, pecuniria, disciplinar ou penal do Oficial, ainda
que se trate de fatos pelos quais j tenha sido condenado, porquanto a sua
finalidade aferir, diante dos preceitos ticos e morais afetos instituio mili-
tar, a capacidade ou no do envolvido permanecer na ativa. E no se olvide
que, diante da independncia das instncias, um mesmo fato pode ter reflexos
penais, administrativos e civis, de forma que as condutas que deram suporte a
processo criminal podem, por sua natureza e circunstncias, servir de subsdio
para a instaurao de procedimento na esfera administrativa, sem acarretar bis
in idem.
certo que o Conselho de Justificao consistente em processo admi-
nistrativo especial, com o contorno de processo tico disciplinar, ao qual so
submetidos os Oficiais das Foras Armadas deve conduzir-se pelas normas es-
tabelecidas na Lei n 5.836/72. Ao procedimento tambm se aplicam, subsidia-
riamente, as normas previstas na Lei n 9.784/99 (art. 69 da Lei n 9.784/99) e
do Cdigo de Processo Penal Militar (Decreto-Lei n 1.002/69) no que couberem.
D-se ao CJ a feio de um processo administrativo de carter especial,
havendo nele duas fases: a primeira desenvolvida no mbito da Fora Armada
(fase administrativa), seguida da fase judicial, para a qual, exsurge a competn-
cia do STM.
Dado o carter tico/moral do presente feito, descabido torna-se o
argumento relativo ao bis in idem. Igualmente, verifica-se desprovido de sus-
tentao o pleito defensivo no qual se pugna pela desclassificao da conduta
para o campo administrativo disciplinar estrito.
Quanto inexistncia de bis in idem, trago colao o precedente cuja
Ementa segue transcrita:
Ementa: CONSELHO DE JUSTIFICAO. PRELIMINARES DE NULI-
DADE E DE PRESCRIO. REJEIO. MRITO. CONDUTA FUNCIONAL
IRREGULAR. INCOMPATIBILIDADE. REFORMA.
1. Preliminar de proibio de dupla punio. No caso em ques-
to, no h que cogitar dupla punio, porquanto o presente processo
no se destina a julgar transgresses disciplinares ou crimes, mas, sim,
avaliar, do ponto de vista tico e moral, a capacidade do oficial de
266 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

permanecer na respectiva Fora Armada. Preliminar rejeitada por una-


nimidade. (...). (destaquei).
(STM. Conselho de Justificao n 222-24.2013.7.00.0000/DF.
Relator Ministro Gen Ex Lcio Mrio de Barros Ges. Julg.: 2.2.2015. Public.:
DJe de 3.3.2015).

Nesse diapaso, haja vista a gravidade, a repercusso e os reflexos dos


fatos em contexto, tornar-se-ia descabido ficarem adstritos meramente aos as-
pectos de mbito essencialmente disciplinar, como quer a Defesa. evidncia,
alm da repercusso no mbito profissional relativa pessoa do Justificante,
aquele malsinado atendimento no Hospital Militar transcendeu o cabedal de
consequncias deletrias, atingindo a reputao da OM de Sade envolvida e,
inclusive, da prpria Fora Terrestre. Notvel, pelas notcias veiculadas (cf. Li-
belo), a perplexidade causada pelos fatos perante a opinio pblica.
Portanto, as consequncias da conduta, mormente sopesados os seus
contornos ticos e de decoro da classe, afastam solues simplistas para a ques-
to. Pelo contrrio, fomentam srias reflexes sobre o indevido exerccio da
medicina, em fatdico atendimento ambulatorial no comentado Hospital. O
atendimento mdico, em contexto, restou transmutado em ferramenta para a
manipulao da paciente em franco desvirtuamento de sua finalidade, pois
enveredou para a prtica de atos libidinosos, inclusive, com intensidade acen-
tuada, conforme assinalado no Libelo.
Ademais, vale frisar que os fatos mereceram a devida apreciao no
campo penal militar. Alavancou-se a oportuna Ao Penal Militar que, por ca-
racterizar a ocorrncia de crime tipificado no CPM, mereceu a devida aprecia-
o nesta JMU, culminando com a condenao exarada nos autos da Apelao
(2) n 08-30.2008.7.09.0009/MS, com trnsito em julgado em 2.4.2013.
Portanto, invivel a pretendida desclassificao da conduta para consi-
der-la unicamente sob a tnica disciplinar.
3) Elementos extrados do Processo tico Profissional n 46/2007
CRM/MS.
Devem ser trazidos baila elementos extrados do Processo tico Pro-
fissional n 46/2007, a que se submetera o Maj Mdico MARCUS VINCIUS,
no mbito do Conselho Regional de Medicina de Mato Grosso do Sul
(CRM/MS), em razo dos fatos correlacionados ao presente CJ.
Da concluso e Voto do Relator (Conselheiro Dr. Moacyr Basso Jnior)
extraem-se elementos significativos que possibilitam equacionar a gravidade
dos fatos (fls. s/n - Apenso 9):
de se experar (sic) na vida de qualquer indivduo que as experin-
cias vividas, principalmente as negativas, nos faa ter mais cuidado ao nos
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 267

deparar com determinadas situaes. O que chama ateno para este


caso a forma do exame fsico empregado pelo colega para com a
paciente; ou seja: nitidamente no a informou dos motivos do exame
fsico, visto que esta veio para trazer exames j solicitados em consulta
anterior por outro profissional e receber possvel medicao para infeco
de urina. Outra ao surpreendente foi a realizao de exame fsico deta-
lhado sem chamar assistente de enfermagem, possivelmente trancado a
sala e no usando luvas de procedimento conforme reza a boa prtica
mdica; lembramos que o mdico justificou-se no sendo necessrio refe-
ridos cuidados. Apesar das tentativas de justificar-se, no h explicao
satisfatria para referido exame sem cuidados prvios e sem prvia comuni-
cao e aceitao da paciente, salvo quando temos risco de vida iminente.
Ou seja, seus atos mesmo que justificados pela semiologia no respeita-
ram a integridade fsica e psicolgica da paciente, permitindo com isso
transparecer um abuso sexual, transgredindo a relao mdico/paciente;
sinalizando demonstrar querer levar vantagens desta relao e maculando
a tica mdica.
(...)
H sem sombra de dvidas, da minha parte, infrao da tica
mdica, ou seja, Dr. Bentes realizou exames ntimos em uma paciente
sem solicitar consentimento, agravou seu ato ao no usar de aparatos
mdicos de proteo dele e da paciente, corrompeu costumes e ma-
culou a relao mdico paciente ao transparecer excitao ao realizar
o exames (sic) fsico, piorando sua situao ao no chamar a auxiliar
de sala. Com tudo o que foi exposto e discutido, no creio haver ne-
cessidade de novamente relatarmos toda a forma de exame fsico de-
senvolvido pelo Dr. Marcus sua paciente, poupando assim novos
constrangimentos, porm no h condies de no chegarmos a uma
concluso bvia de culpabilidade deste profissional pois, reafirmo, s e-
ria de se esperar com os episdios anteriores que este tivesse aprend i-
do a se proteger perante possveis transgresses do Cdigo de tica
Mdica.
Voto pela culpabilidade a todos os artigos acima relacionados con-
forme amplamente discutido e justificado, menos quanto ao artigo j des-
caracterizado.
Art. 46 Efetuar qualquer procedimento mdico sem o esclareci-
mento e consentimento prvios do paciente ou de seu responsvel legal,
salvo iminente perigo de vida (art. 22 do atual Cdigo de tica Mdica
Resoluo CFM 1931/2009).
Art. 55 Usar da profisso para corromper os costumes, cometer
ou favorecer crime (art. 22 do atual Cdigo de tica Mdica Resoluo
CFM 1931/2009).
Art. 63 Desrespeitar o pudor de qualquer pessoa sobre os seus
cuidados profissionais (art. 38 do atual Cdigo de tica Mdica Resolu-
o CFM 1931/2009).
268 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Art. 65 Aproveitar-se de situaes decorrentes da relao mdi-


co/paciente para obter vantagem fsica, emocional, financeira ou poltica
(art. 40 do atual Cdigo de tica Mdica Resoluo CFM 1931/2009).
Quanto pena.
Voto pela aplicao da pena contida na alnea D do art. 22 da
Lei 3.268/57 (suspenso por trinta dias).
Estou a propor pena acima do mnimo legal em razo da gravidade
de tudo que restou apurado e comprovado, havendo que se impor sano
ajustada efetiva violao do Cdigo de tica Mdica em ateno noo
jurdica da proporcionalidade. (grifos nossos).
Outro conselheiro, o Dr. Celso Rafael Gonalves Codorniz, divergindo
do Relator e do Revisor, to somente no tocante pena, apresentou voto nos
seguintes termos (fls. s/n - Apenso 9):
Estou a apresentar voto divergente, apenas quanto pena a ser
aplicada.
Concordo com Relator e Revisor, na parte relativa ao mrito, ou
seja, a prova clara e robusta no sentido de revelar que o denunciado
no merece continuar a integrar a classe mdica.
O denunciado, oficial do Exrcito Brasileiro, vergonhosamente
usou da profisso para corromper costumes e praticar crime gravssimo.
O 1 do art. 22 da Lei Federal 3.268/57 garante a aplicao de
pena superior ao mnimo legal, para os casos de GRAVIDADE MANIFESTA.
Estamos diante de tal situao, inequivocamente.
O que pode ser mais grave do que usar a profisso para praticar
fraude sexual?
O que pode envergonhar mais toda a classe mdica?
O modus operandi do denunciado demonstra que ele no se corrige.
Para situao grave, pena grave.
Por tais razes, divergindo do Relator e do Revisor apenas quanto
pena de seus votos, apresento proposta de pena de CASSAO DO
EXERCCIO PROFISSIONAL, AD REFERENDUM DO CONSELHO FEDERAL
(letra e do art. 22 da Lei 3.268/57). (grifei).
Sem dvida, o voto acima se traduz em significativo expoente quanto
aos fundamentos indicativos da culpabilidade do Dr. MARCUS VINCIUS. Diz
respeito percepo de atribuir aos fatos, em tela, o predicado de episdio
vergonhoso para a classe mdica. Igualmente, exsurge a forte impresso, exa-
rada no contexto daquele julgamento de carter tico profissional, de atribuir
ao padro de conduta no mbito castrense, observados seus rigores, a evidente
subverso dos valores cultuados na caserna. A rigor, do Oficial mdico em
apreo esperava-se conduta diversa da que empreendida na oportunidade.
Reconhece-se que praticou crime gravssimo.
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 269

Nesta esteira, o Acrdo exarado pelo CRM/MS foi lavrado com o seguinte
teor, do qual, tambm, resultou a correspondente Ementa (fls. s/n - Apenso 9):
Ementa
Processo disciplinar instaurado para apurar denncia de suposto
assdio sexual durante a prtica de ato mdico. Prova efetiva de atentado
violento ao pudor. Uso da profisso para a prtica de crime. Mdico que
aproveitou da relao mdico-paciente para obter absurda vantagem se-
xual. Condenao por violao dos arts. 46, 55, 63 e 65 do Cdigo de
tica Mdica. Aplicao da pena de cassao do exerccio profissional,
pela gravidade da situao apurada, tudo por maioria de votos (apenas
quanto capitulao da pena).
Acrdo
Acordam os Conselheiros do CRM/MS, em Sesso Plenria de 11
de dezembro de 2010, em condenar o mdico Marcus Vincius Carreira
Bentes, por violao dos arts. 46, 55, 63 e 65 do CEM (considerando-se
descaracterizado o art. 4 do CEM, porque o novo CEM no manteve este
artigo como possvel de enquadramento tico), aplicando-lhe a pena da
letra e do art. 22 da Lei 3268/57, por maioria de votos (apenas quanto
capitulao da pena). (destaquei).
Vale destacar que, nos termos do Aviso de Penalidade acostado aos autos,
o CRM/MS aplicou a sano prevista na alnea e do art. 22 da Lei n
3.268/57, aps ratificada pelo Pleno do Tribunal Superior de tica Mdica do
Conselho Federal de Medicina, em julgamento realizado em 10.2.2012, do
qual se extrai (fl. 1.797 V. 9):
(...) vem executar a pena aplicada ao mdico MARCUS VINCIUS
CARREIRA BENTES (CRM/MS 3036), de CASSAO DO EXERCCIO
PROFISSIONAL (pena contida na alnea e do art. 22 da Lei 3.268/57),
por infrao aos arts. 46, 55, 63 e 65 do Cdigo de tica Mdica (fatos
tambm previstos nos arts. 22, 30, 38 e 40 do atual CEM) comete infra-
o tica o mdico que desrespeita o pudor do paciente procedendo
exame ginecolgico sem o rigor tcnico e com prticas libidinosas. Este
Edital visa executar a pena aplicada como punio disciplinar, devendo as
autoridades, mdicos e sociedade em geral que dele tomarem conheci-
mento fiscalizar a sua correta observncia. (sublinhei).
Nesse contexto, exsurge questo curiosa. O ora Justificante exerce o
Oficialato em atividade mdica. Seu ingresso nas fileiras do Exrcito est estri-
tamente imbricado com essa especial finalidade, qual seja, o atendimento
mdico-hospitalar, para o qual se especializou em urologia.
Ora, no mais podendo exercer a medicina, perde sustentao a sua
permanncia no exerccio desse mister no mbito da Fora Terrestre. E mais, se
ele for compelido realizao de atendimentos mdicos, no contexto funcio-
nal, a Administrao Militar estar, efetivamente, contribuindo para o exerc-
cio ilegal da profisso, haja vista a cassao formalizada pelo CRM/MS, con-
forme acima mencionado.
270 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

Por outra via, a eventual retirada do ora Justificante da atividade mdica,


em definitivo, representar evidente desvio de funo, prtica condenvel no
mbito da Administrao Pblica.
Dessa forma, alm de sua cristalina incompatibilidade em face da cas-
sao de seu diploma, patente a concluso acerca da culpabilidade do Justifi-
cante, sendo merecedor da reprimenda aplicvel no mbito do presente CJ.
4) nfase extrada do Despacho Decisrio do Comandante do Exrcito.
Significativos elementos de convico so extrados do Despacho Deci-
srio n 062/2016 da lavra do Cmt do Exrcito, exarado em 4.4.2016, o qual
deu ensejo finalizao da fase administrativa do presente CJ.
Tamanha a relevncia da citada Deciso, cujo contedo decorre da
anlise aprofundada da quaestio, que ser incorporada ao presente Voto como
parcela integrante de sua fundamentao. Assim, pormenorizadamente, extrai-se
daquele Decisum (fls. 1.784/1.789 V. 9):
3. No mrito:
a. impende assinalar, inicialmente, que o Conselho de Justificao
um processo especial autnomo, de natureza administrativa, que tem
por objeto apreciar determinadas condutas praticadas por militar, sob o
ponto de vista tico-moral e, em razo disso, deve a deciso de instaura-
o do processo fundamentar-se em indcios contundentes acerca das
acusaes que se pretende imputar por meio do Libelo Acusatrio;
b. todas as profisses possuem um cdigo de tica, traduzido em
um documento formal que contm suas normas de conduta; a maioria
desses cdigos adota como princpios a honestidade, a lealdade, o respei-
to dignidade da pessoa e o acatamento da hierarquia, entre outros;
c. no que diz respeito aos militares, esses padres so especialmente
rgidos, em funo da prpria natureza da profisso e das servides que
ela impe aos que lhe devotam a existncia;
d. a tica militar brasileira tem expresso no art. 28 do Estatuto dos
Militares, onde se encontram elencados os padres que conformam a
conduta do militar e delineiam, com exatido, os limites que a circuns-
crevem, no havendo possibilidade de dvida quanto ao seu verdadeiro
significado nem quanto sua real amplitude, em razo da forma simples
como so enunciados;
e. destaca-se que, em conformidade com o art. 32 do Estatuto dos
Militares, todo cidado ao ingressar em uma das Foras Armadas presta o
compromisso de honra, no qual afirma a sua aceitao consciente das
obrigaes e dos deveres militares, manifestando a sua firme disposio
de bem cumpri-los;
f. em razo do rigor com que os padres ticos se impem aos mi-
litares, o compromisso a que se refere o art. 32 do Estatuto Castrense,
atendendo ao disposto no subsequente art. 33, ter carter solene e ser
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 271

sempre prestado sob a forma de juramento Bandeira [...] e to logo o


militar tenha adquirido um grau de instruo compatvel com o perfeito
entendimento de seus deveres como integrante das Foras Armadas;
g. salienta-se por importante, na questo em exame, que o oficial
superior em tela, pertence ao Quadro de Oficiais Mdicos e, alm da con-
denao pena de 1 (um) ano de deteno, em Acrdo transitado em jul-
gado, pelo Superior Tribunal Militar, teve o seu Registro Funcional de M-
dico cassado, em deciso do Conselho Regional de Medicina do Estado de
Mato Grosso do Sul, a qual foi ratificada pelo Pleno do Tribunal Superior de
tica Mdica do Conselho Federal de Medicina, em 10 FEV 12;
h. a composio do Conselho de Justificao obedeceu aos ditames
prescritos no art. 5 da Lei n 5.836/1972, tendo sido o justificante regu-
larmente intimado a comparecer a todas as sesses de julgamento, a apre-
sentar suas razes de defesa por escrito, aps ter-lhe sido fornecida cpia
do Libelo Acusatrio, sendo, ainda, assistido por advogado devidamente
constitudo, tudo em conformidade com o art. 9 da Lei em comento;
i. a respeito da observncia, pelo Conselho, dos princpios consti-
tucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa,
insculpidos no art. 5, incisos LIV e LV, da Constituio Federal de 1988,
registra-se que foi permitido ao Justificante o acompanhamento de todas
as etapas do processo, estando presente a todas as sesses do Conselho
de Justificao, sendo-lhe concedida vista e cpia dos autos, contestao,
por escrito, do Libelo Acusatrio e a apresentao de quesitos s dilign-
cias realizadas por intermdio de cartas precatrias, alegaes finais,
submisso s Juntas de Inspeo de Sade, em grau de recurso e, ainda,
em carter revisional;
j. importante registrar que, alm das provas documentais carreadas
aos autos pela defesa, constitudas de documentos, foram ouvidas 8 (oito)
testemunhas, ocasio em que tais provas foram produzidas sob o plio do
contraditrio e da ampla defesa, tendo sido contestados, de forma fun-
damentada, pelo Conselho de Justificao, todos os questionamentos
apresentados pela defesa do Justificante;
k. ademais, aps a concluso da instruo do feito, foi oportuniza-
da ao acusado e ao seu defensor ter vista dos autos e a apresentao de
alegaes finais, antes da deciso do Conselho, com a aplicao subsidi-
ria dos art. 427 e 428 do CPPM, hiptese prevista no art. 17 da Lei n
5.836/1972, sendo concedida, ainda, ao seu Defensor, profissional devi-
damente habilitado perante a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), a
oportunidade de realizar sustentao oral perante o Colegiado, antes do
pronunciamento dos respectivos votos, na Sesso de Julgamento do Rela-
trio, o que lhe garantiu, efetivamente, amplas possibilidades de defesa;
l. compulsando as provas testemunhais produzidas, verifica-se que
restou sobejamente comprovada a conduta antitica imputada ao oficial
superior, que feriu, de forma contundente, no somente os preceitos da
tica e do dever militar, mas tambm o Cdigo de tica Mdica;
272 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

m. assim, em face das razes de fato e de direito acima expendi-


das, vislumbra-se na conduta atribuda ao oficial em apreo a existncia
de elementos que indicam, com segurana, um comportamento divorcia-
do dos preceitos regulamentares, que causou repercusso negativa no
campo da hierarquia, da disciplina e imagem do Exrcito perante o p-
blico interno e externo;
n. o art. 42, 1, do Estatuto dos Militares preconiza que a viola-
o dos preceitos da tica militar ser to mais grave quanto mais elevado
for o grau hierrquico de quem a cometer;
o. o art. 36 do Estatuto dos Militares, por seu turno, dispe que o
oficial preparado, ao longo da carreira, para o exerccio de funes de
comando, de chefia e de direo e, portanto, a ofensa aos princpios da
tica e dos deveres militares no se coaduna com a condio do militar,
principalmente em se tratando de oficial, que, sendo forjado e educado
para as normas de honradez, obrigado a pautar sua conduta no s
conforme a lei, mas, sobretudo, com dignidade e com a observncia aos
preceitos da tica militar;
p. neste sentido, o Conselho de Justificao revela-se como um ins-
trumento de significativo valor, destinado a aferir a capacidade do oficial
das Foras Armadas de permanecer na ativa, proporcionando-lhe, ao
mesmo tempo, dentro do devido processo legal, a oportunidade do con-
traditrio e da ampla defesa; e
q. luz do art. 41 da Lei n 6.880/80 (Estatuto dos Militares), cabe
ao militar a responsabilidade integral pelas decises que tomar, pelas or-
dens que emitir e pelos atos que praticar.
4. Concluso:
a. verifica-se, assim, que o oficial em questo foi condenado, por
unanimidade, pelo Superior Tribunal Militar (STM) pena de 1 (um) ano
de deteno, como incurso no art. 235 (pederastia ou outro ato de libidi-
nagem), combinado com o art. 237, inciso II (aumento de pena), e art. 73
(quantum da agravao ou atenuao), todos do Cdigo Penal Militar
(CPM), convertida em priso, nos termos do art. 59 do mesmo Cdigo,
denegando a concesso do benefcio do sursis em face de expressa veda-
o legal prevista no art. 88, inciso II, alnea b, do CPM, tendo ocorrido
o trnsito em julgado da referida ao penal em 2 ABR 13;
b. o Justificante teve o seu Registro Funcional de Mdico cassado
pelo Conselho Regional de Medicina do Estado de Mato Grosso do Sul,
deciso ratificada pelos Conselheiros membros do Pleno do Tribunal Su-
perior de tica Mdica do Conselho Federal de Medicina, por unanimi-
dade de votos;
c. considerando, ainda, que o Conselho de Justificao constatou
que houve infringncias s seguintes disposies estatutrias referentes
aos militares das Foras Armadas:
1) dos princpios basilares e estruturantes do Exrcito, consoante o
estatudo no art. 14, 2 e 3, da Lei n 6.880/1980;
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 273

2) das manifestaes essenciais dos valores militares preconizados


no art. 27, incisos I a VI, da Lei n 6.880/1980;
3) dos princpios ticos morais do sentimento do dever, do pundo-
nor militar e do decoro da classe, elencados no art. 28, incisos I, II, III, IV,
VI, VII, IX, XII, XIII, XIV, XVI e XIX, da Lei n 6.880/1980;
4) dos deveres militares que emanam de um conjunto de vnculos
racionais, bem como morais, que ligam o militar Ptria e ao seu servio,
consoante o insculpido no art. 31, incisos I, III, IV e V e aos arts. 32 e 33
da Lei n 6.880/1980; e
5) a quebra do compromisso de honra, no qual o Justificante afir-
mou a aceitao consciente dos deveres militares, manifestando a sua
firme disposio de bem cumpri-los; o descumprimento das atribuies,
deveres e responsabilidades que lhes foram cometidas, arts. 32 e 33 da
Lei n 6.880/1980.
d. por fim, anota-se que o Exrcito Brasileiro, que sempre funda-
mentou sua atuao na busca incessante de aperfeioamento dos eleva-
dos padres ticos e morais de seus integrantes, valorizando atitudes e
comportamentos que privilegiam a assimilao e a prtica dos deveres,
dos valores e das virtudes militares, teve, no episdio em questo, a sua
imagem maculada de forma contundente; e
e. em razo de toda a motivao de fato e direito acima expendi-
da, dou o seguinte
DESPACHO
a. CONCORDO com o julgamento do Conselho de Justificao e
considero o Maj Med (019622283-0) MARCUS VINCIUS CARREIRA
BENTES, levando em considerao os preceitos de aplicao da pena
previstos no Cdigo Penal Militar, incapaz de permanecer nas fileiras do
Exrcito, nos termos do art. 12, 1, alnea c, da Lei n 5.836/1972.
Impe-se, na mesma trilha, de acordo com as violaes de cunho
tico/moral relativas rbita do Oficialato, observadas no presente CJ, o desfe-
cho concernente aplicao de sano correspondente incompatibilidade do
Maj MARCUS VINCIUS CARREIRA BENTES com o cargo ocupado, agregado
sua incapacidade de permanecer em atividade, no exerccio de suas funes
precpuas na Fora Terrestre.
5) Teor da Prova Oral colhida no CJ.
A prova oral colhida compe o acervo que desgua, de forma unssona,
na culpabilidade do Justificante, atribuindo-lhe a prtica dissociada, sobretudo,
da tica militar e do pundonor da classe. A princpio, vejamos as declaraes
da ofendida e de seu marido:
- A Sra. SGAV afirmou, peremptoriamente, ter sido vtima de atos libi-
dinosos perpetrados pelo ora Justificante, por ocasio de atendimento mdico
por ele procedido. Extrai-se daquela oitiva (fls. 414/419 V. 3):
274 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

(...) perguntado se quando foi chamada para ser atendida, se fazia


acompanhar de alguma pessoa ou se viu o Justificante requerer a presen-
a de uma enfermeira para acompanh-los durante a consulta, respon-
deu que estava sozinha; perguntado se no momento em que foi chama-
da para a consulta estava nervosa porque o horrio da sua consulta j ha-
via sido ultrapassado, respondeu que no, que a sua consulta estava mar-
cada para as 09:40 h e que ela foi atendida s 09:00 h; (...) perguntado
se, ao entrar no consultrio, e por ocasio do incio da consulta, deu
cincia ao Justificante de que estava ali to somente para mostrar resulta-
dos de exames solicitados pelo seu urologista, o Dr. Bonfim, respondeu
que sim, que estava ali para mostrar esses exames; perguntado se, alm
de estar naquela consulta para dar cincia dos exames solicitados pelo Dr.
Bonfim, se tambm nesta oportunidade se queixou de alguma dor que
estivesse sentindo para o Justificante, respondeu que no, porque o que
tinha sentido, j havia sido tratado pelo Dr. Bonfim, e que estava ali ape-
nas para mostrar os resultados dos exames pedidos pelo Dr. Bonfim; per-
guntado como se deu a dinmica do suposto exame fsico realizado, res-
pondeu que se dirigiu consulta para mostrar os exames solicitados pelo
Dr. Bonfim e que fez anotaes, pediu que a mesma ficasse do lado direi-
to da mesa. O Justificante estava sentado e aproximou a sua cadeira,
abrindo as pernas mais para o lado da mesa, estando a suposta Vtima
neste momento de frente para o Justificante. A suposta Vtima ficou bem
no meio das pernas do Justificante, sendo que o mesmo se aproximou e
pediu que a suposta Vtima levantasse o vestido e abaixasse a calcinha. A
mesma ficou com vergonha e o mesmo abaixou a calcinha da suposta V-
tima at um pouco acima do joelho. A partir deste momento, o Justifican-
te passou a apalp-la. Apalpou em cima da genitlia. Pediu que a suposta
Vtima ficasse de costas e deu umas batidinhas nas suas costas. Logo em
seguida, levantou-se rapidamente, dirigiu-se para a porta e a fechou. A
suposta Vtima ento levantou a calcinha e abaixou o vestido.
Depois que fechou a porta, o Justificante solicitou que a suposta
Vtima deitasse na maca, estando a mesma j com a calcinha levantada e
o vestido abaixado. J deitada na maca, solicitou que a suposta Vtima le-
vantasse o vestido e abaixasse a calcinha, novamente. Ela, ento, levantou
o vestido e no iria abaixar a calcinha at os joelhos. Ento, o Justificante
solicitou que a suposta Vtima abrisse as pernas e comeou a mexer na
sua genitlia, abrindo-a. Neste momento, a suposta Vtima percebeu que
o mesmo no tinha calado as luvas. O Justificante passou, ento, a intro-
duzir os dedos e a fazer movimentos, perguntando se esta ao a estaria
machucando, ao que a suposta Vtima respondeu que estava ardendo.
Solicitou, ento, que a suposta Vtima ficasse de lado, e prosseguiu intro-
duzindo os dedos. Logo em seguida, pediu que a suposta Vtima ficasse
de bunda para cima. Ento passou a mo por debaixo de sua barriga e
veio roando o brao na sua genitlia. A suposta Vtima sentiu que ele
abriu as suas ndegas e chegou a mexer no seu nus. Voltou a colocar os
dedos na genitlia da suposta Vtima, fazendo movimentos de fora para
dentro, chegando, no seu entender, a colocar todos os dedos, aleatoria-
mente. Determinou, ento, que a suposta Vtima ficasse de barriga para
cima novamente e continuou manipulando a sua genitlia. Observou,
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 275

neste momento, que o mesmo cheirou a ponta dos dedos. Logo em se-
guida, o mesmo se retirou e foi at o banheiro. Como a suposta Vtima
estava de barriga para cima, pde observar que o Justificante estava la-
vando os seus dedos. Observou, ainda, que o mesmo estava suando. O
Justificante secou ento os dedos e, logo em seguida, o rosto. Observou,
neste momento, que o mesmo cheirou a ponta dos dedos.
Ao retornar do banheiro, a suposta Vtima j tinha levantado a cal-
cinha e abaixado o vestido. Neste momento, percebeu que o Justificante
mexeu na cala. Percebeu, ento, que havia volume na mesma e que o
Justificante esboava um leve sorriso.
A partir deste momento, o Justificante sentou e solicitou que a su-
posta Vtima sentasse novamente. Ao sentar-se, percebeu que o Justificante
continuava mexendo na cala com uma mo enquanto escrevia com a ou-
tra, apresentando-se ofegante e suado.
O Justificante passou, ento, a perguntar se a suposta Vtima era ca-
sada, se tinha filhos, ao que ela respondeu que era casada e que tinha 2
(dois) filhos, passando o Justificante, com um sorriso sem graa, a co-
mentar que a mesma comeou muito cedo, e perguntou a idade dos fi-
lhos. Perguntou se a mesma fazia sexo anal com seu esposo, respondendo
ela que no, passando ele a afirmar, mesmo aps a resposta negativa a
respeito da prtica de sexo anal, que, no dia em que fosse fazer, no deve-
ria retirar o pnis do nus e colocar na vagina.
O Justificante apresentava-se, neste momento, suado e ofegante,
apesar do ar-condicionado da sala estar ligado. Neste momento, o Justifi-
cante prescreveu novos exames e que, assim que os mesmos estivessem
prontos, deveria retornar. (...)
(...) perguntado se chamou a imprensa acerca do caso, respondeu
que a sua advogada a orientou que a imprensa fosse chamada logo aps a
absolvio do Justificante na Auditoria da 9 CJM, por entender que o
Exrcito Brasileiro no estava dando a devida ateno ao que tinha acon-
tecido com ela. Completou dizendo que a chamada da imprensa teve por
objetivo chamar a ateno de todos para o que havia lhe ocorrido, dizen-
do que j havia acontecido outro caso com esposa de sargento e que en-
tende que a devida ateno no teria sido dada a ela por ser ele um oficial
e ela, esposa de sargento; perguntado se sabe aproximadamente o tempo
de durao da consulta com o Justificante, respondeu que deve ter dura-
do de 40 a 50 minutos; (...) perguntado quanto tempo demoravam as
consultas com o Dr. Bonfim, respondeu que eram rpidas, da ordem de 5
(cinco) minutos; perguntado se nas consultas realizadas com o Dr. Bon-
fim, foi realizada manipulao da sua genitlia, respondeu que no; per-
guntado se o exame fsico que a suposta Vtima descreve ter sido realizado
pelo Justificante era realizado pelo ginecologista, respondeu que nem o
ginecologista fez este tipo de exames; (...). (grifos do original).
- O Sr. Knio Viana (marido da ofendida) declarou ter encontrado a sua
mulher completamente transtornada aps ter sido atendida pelo Maj Ex
MARCUS VINCIUS. Disse haver estranhado o tipo de exame realizado em sua
276 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

cnjuge, conquanto aparentava dizer respeito ginecologia, apesar da especia-


lidade do mdico consultado ser urologia. Complementou haver encontrado
sua mulher, aps a consulta, sentada em meio-fio, prximo ao Hospital, cho-
rando e queixando sentir-se um lixo e, em contnuo, passou a narrar os acon-
tecimentos relativos quele atendimento mdico. Seguem suas declaraes (fls.
425/429 V. 3):
(...) perguntado se a suposta Vtima foi consulta poca dos fa-
tos, sozinha, ou se foi levada pelo seu esposo, respondeu que foi levada
por ele; perguntado se permaneceu ou no com a esposa no H Ge CG e,
caso no tenha permanecido, porque, respondeu que no, pois teve de
retornar ao quartel, tendo em vista que teria de participar de uma Forma-
tura Geral; perguntado como a testemunha foi acionada pela sua esposa
aps a consulta, respondeu que, quando chegou em sua Seo para tra-
balhar, havia um recado de sua esposa, que havia lhe telefonado para
que retornasse ao Hospital para busc-la; perguntado como se deram,
cronologicamente, os fatos, desde o momento em que a esposa o acio-
nou, at o incio do processo na Justia Militar, respondeu que, assim
que chegou Seo para trabalhar, foi informado que a sua esposa o ha-
via acionado para busc-la no Hospital, citando que este acionamento,
naquele momento, no estava previsto. Ao l chegar, encontrou a sua es-
posa sentada no meio-fio, chorando. As primeiras palavras que sua esposa
lhe disse foi que estava se sentindo um lixo, um verme. Pediu a ela
que se acalmasse e passou ele a lhe perguntar os motivos dela estar se
sentindo assim. Sua primeira pergunta foi porque foi atendida antes do
horrio. Passou ela, ento, a lhe relatar o que ocorreu no consultrio do
Justificante, o que foi relatado pela testemunha da seguinte forma: que
ao entrar na sala, o doutor olhou o resultado do exame, pediu para que
ela ficasse de p, de costas; depois pediu que ficasse de frente, ela j es-
tando prxima a ele, pediu para que levantasse o vestido, ele abaixou a
calcinha e passou a apalp-la. No contente, abaixou a sua calcinha at o
joelho, logo se levantou, pediu para que ela deitasse na maca, e a come-
ou a colocar os dedos em sua vagina, pediu para que se colocasse de
bruos, colocou a mo por baixo do seu corpo. Nisto, ela por diversas ve-
zes, observou que o mesmo estava ofegante, suado. Tais procedimentos
sendo feitos todos sem luva e sem outra pessoa na sala, sem acompa-
nhante, equipamento, estrutura que pudesse permitir esse exame. Depois
disso, o mesmo foi at a pia lavar as mos e cheirava os dedos. Logo em
seguida, passou a relatar suas aes (testemunha) da seguinte forma: eu a
deixei em casa e retornei ao Hospital, para me certificar com a recepcio-
nista de que a minha esposa tinha sido submetida a um exame com um
urologista, no com um ginecologista. (...) Prosseguiu sua resposta da se-
guinte forma: ainda perguntei recepcionista se era de costumes tais
exames serem feitos na sala de um urologista, e ela respondeu que no.
(...) Entrei em contato com o Sargento que tinha passado pelos mesmos
problemas que eu estava passando (...) Este Sargento, formado em Direi-
to, estava de posse de todo o processo, pelo que o mesmo Major tinha
passado anteriormente, que veio a nos ajudar bastante. De posse de todo
esse material, esse processo, e com a presena das outras vtimas, compa-
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 277

recemos no dia do julgamento, que, para minha surpresa, o mdico foi


novamente absolvido, o que me decepcionou, me fez voltar ao quartel e
pedir baixa. Eu gostaria de citar que, durante o trmite, eu procurei, de
todas as formas, para que tudo fosse resolvido no mbito interno, mas fui
chamado por vrias vezes pelo Major, que agora j no se demonstrava
uma figura com a inteno de ajudar, o Major tinha mudado. O Major
me passa agora a fazer perguntas como: a sua mulher nunca pulou a cer-
ca?. Em outra oportunidade: o pessoal do HG est com o resultado de
um exame ginecolgico que comprova que a sua esposa tem doena ve-
nrea, o que me fez, novamente, procurar rapidamente a advogada, a
qual levou minha esposa para fazer exames ginecolgicos numa clnica
particular, o que foi constatado que a mesma estava em sade plena. Du-
rante o problema, gostaria de salientar que, por diversas vezes, fui amea-
ado pelo advogado do doutor, o qual demonstrava que possua relacio-
namento com o Comandante do HG, e por vezes, me dizia isto no vai
dar em nada, vai terminar em pizza, voc praa, ele oficial, e voc sa-
be como que , eles esto dizendo: vo te arrebentar, a tua carreira j
era. (grifos do original).
semelhana, as declaraes prestadas pelas cinco testemunhas que,
inquiridas neste feito, integraram a Comisso de tica Mdica Especial, outrora
formada no HGeCG (Hospital Geral de Campo Grande), mostram-se uniformes
em atribuir, na viso daqueles Oficiais mdicos, considerando os fatores que
orbitaram no cenrio daquele comentado atendimento, conduta injustificvel
empreendida pelo Maj MARCUS VINCIUS. De forma unssona foi atribuda,
ao Oficial em comento, a violao aos valores precpuos da tica mdica. Afir-
maram, ainda, ter sido empreendida exposio negativa, perante a sociedade
local, da imagem prpria do mdico em evidncia, bem como da Direo do
Hospital e de seu Corpo Clnico.
Portanto, na tica daquelas testemunhas, nenhuma das justificativas
apresentadas para a conduta inadequada em contexto seria idnea para excluir
a responsabilidade no campo tico/profissional do ora Justificante, haja vista,
por exemplo, a disponibilidade de materiais para a realizao dos exames
(lenol, luvas etc.), caso fosse indispensvel a consecuo do ato mdico na-
quelas circunstncias. Igualmente, dispunha-se de atendentes que, se aciona-
das, far-se-iam presentes para acompanhar o procedimento em tela, no interior
do consultrio, independentemente de inopinado aumento da demanda de
atendimentos.
Nesse contexto, destacam-se os trechos das declaraes prestadas:
- Cel Roosevelt Louback de Carvalho (fls. 548/558 V. 3):
O depoente integrou a Comisso de tica Mdica Especial do
HGeCG, como membro; que a citada Comisso foi designada no Boletim
Interno n 090, de 15 de maio de 2007, pelo ento Diretor daquele no-
socmio, para apurar os fatos descritos na Parte Sem Nmero, do ento
2 Sargento Knio Viana, esposo da suposta vtima; que a referida Comis-
so expediu Relatrio conclusivo, atestando os seguintes pontos: que no
278 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

caso de justificao, pelo Justificante, a alegao de que procedeu exa-


me fsico na suposta vtima sem a presena de acompanhante da mesma
ou de funcionria do ambulatrio, devido ao grande movimento do am-
bulatrio e poucas funcionrias do mesmo disponveis, assim, o Justifican-
te violou o Cdigo de tica Mdica; que no caso de justificao, pelo
Justificante, a alegao de que no utilizou lenol para cobrir a genitlia
da suposta vtima antes e aps o exame fsico especializado e nem ter
trancado a porta do consultrio, expondo a suposta vtima a entrada in-
tempestiva de outra pessoa no momento do exame, devido ao fato de
no haver lenol na sala de atendimento e de que as pessoas batem na
porta antes de entrar e aguardam autorizao para entrarem, assim, o Jus-
tificante violou o Cdigo de tica Mdica; que, apesar de no ter violado
o Cdigo de tica Mdica, violou a boa prtica mdica o fato do Justifi-
cante no ter utilizado luvas de proteo durante o exame da genitlia da
vtima; e que o Justificante sujeitou-se s acusaes provenientes da su-
posta vtima, expondo negativamente e de forma desnecessria, alm de
sua prpria pessoa, o ento Corpo Clnico e o ento HGeCG; (...) per-
guntado ao depoente se concorda com a concluso a qual chegou a Co-
misso de tica Mdica Especial por ocasio da concluso da apurao
dos retromencionados fatos que envolveram a citada consulta, poca
desses fatos, qual seja: que o Justificante, ao no se utilizar dos meios
preconizados pelo Cdigo de tica Mdica e da boa prtica mdica, nes-
sa consulta, se sujeitou a ser denunciado pela suposta vtima, expondo a
prpria imagem, a do Corpo Clnico e a do ento HGeCG, respondeu
que sim; perguntado ao depoente se houve reflexos negativos para o en-
to Corpo Clnico e o ento HGeCG poca dos fatos, em virtude deste
caso, respondeu que ficou um mal-estar das pessoas que tomaram co-
nhecimento dos fatos em relao Direo do ento HGeCG, principal-
mente em funo da suposta vtima no sentido de que fosse apurado com
o maior rigor possvel o seu relato. O depoente quer deixar claro que o
mal-estar com relao Direo do hospital foi relacionado com as pes-
soas do crculo de amizade da suposta vtima, que tomando conhecimen-
to dos fatos buscavam um posicionamento da Direo do hospital para
que houvesse o mximo de rigor na apurao; perguntado ao depoente
se poderia citar exemplos desses reflexos, respondeu que o fato ficou res-
trito no mbito da Direo do hospital e da Comisso, que os reflexos se
deram muito mais pela suposta vtima e seus familiares sobre o acusado
no sentido de que iriam buscar seus direitos junto ao Conselho Regional
de Medicina e a prpria Justia caso o hospital no procedesse a apura-
o com rigor, mas tambm gerou um mal estar dentro dos oficiais que
detinham o conhecimento do fato em saber que aquilo que foi constata-
do pela Comisso ocorrera dentro do local que voc serve; que aps o fa-
to a Direo do hospital determinou a obrigatoriedade de que houvesse
uma acompanhante na consulta toda vez que a consultada fosse do sexo
feminino, que num primeiro momento a Direo do hospital colocou o
Justificante atendendo apenas o segmento masculino e que aps mais al-
gum tempo depois o Justificante foi afastado do desempenho tcnico co-
mo mdico, passando a realizar apenas trabalhos administrativos; (...)
perguntado ao depoente se antes do fato ocorrido no existia nenhum
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 279

tipo de ordem para que houvesse a obrigatoriedade de uma acompa-


nhante consulta de segmento feminino, por que est claro que uma das
concluses chegadas pela Comisso de tica Mdica Especial ou da sindi-
cncia instaurada poca dos fatos era no sentido de que havia uma or-
dem no escrita no hospital de que tal ordem existia, mas pela sua respos-
ta anterior tal ordem s passou a existir aps o fato, respondeu que antes
do fato tal ordem existia, mas no era escrita porque a Direo do hospi-
tal entendia que todo profissional de sade tinha pleno conhecimento
dessa norma at porque tal norma ensinada nos bancos escolares, re-
forada na residncia e amplamente divulgada pela nossa sociedade
mdica representativa, mas que aps o fato a Direo quis deixar clara,
de forma expressa, tal recomendao e a justificativa usada para escrever
tal ordem era que tal norma j era uma recomendao estabelecida pelo
Conselho de Medicina. (...) (grifos do original).
- TC Srgio Goya (fls. 563/570 V.3):
(...) perguntado ao depoente se houve reflexos negativos para o
ento Corpo Clnico e o ento HGeCG poca dos fatos, em virtude des-
te caso, respondeu que logo quando aconteceu o fato quem ficou sa-
bendo foram somente ns da Comisso, o Diretor e alguns oficiais, mas
depois o assunto se tornou pblico com a denncia atravs da mdia e
todos ficaram sabendo e ficou uma imagem negativa; perguntado ao de-
poente se poderia citar exemplos desses reflexos, respondeu que Campo
Grande apesar de ser capital uma cidade com caracterstica de cidade
do interior e todo mundo fica sabendo de tudo e a gente trabalha em ou-
tros hospitais e ficam associando a nossa imagem a do fato e outro reflexo
tambm foi sentido pelos pacientes que ficaram com o p atrs; (...)
perguntado ao depoente se antes do fato ocorrido no existia nenhum
tipo de ordem para que houvesse a obrigatoriedade de uma acompa-
nhante consulta de segmento feminino, respondeu que no se lembra,
mas que essa atitude inerente s boas prticas da medicina. No existe
uma determinao que eu tenho que ter, mas o bom senso e a boa prti-
ca nos impelem a que tenhamos uma auxiliar ou algum da famlia junto,
uma coisa inerente a profisso; perguntado ao depoente o que ele en-
tende acerca da deciso da direo do hospital em normatizar uma or-
dem no escrita que havia de que consultas realizadas com o segmento
feminino deveriam ser realizadas com a presena de acompanhante e
que aps o ocorrido e apurado pela Comisso, a direo do hospital re-
solveu escrever aquilo que no estava escrito, respondeu que existe uma
recomendao e existe uma lgica de voc exercer a sua atividade, isso
inerente e da nossa natureza, mas quando acontece um fato se faz ne-
cessrio colocar por escrito; (...) perguntado ao depoente se a justificativa
apresentada pelo Justificante de que o grande movimento do ambulatrio
e poucas funcionrias do mesmo disponveis justo motivo para que o
Justificante tenha procedido ao exame fsico na suposta vtima sem a pre-
sena de acompanhante da mesma ou de funcionria do ambulatrio, fe-
rindo, assim, o Cdigo de tica Mdica, e porque, respondeu que no
justifica, porque o depoente acha que por mais falta que tenha a gente
sempre vai conseguir algum para acompanhar o exame; perguntado se
280 CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF

essa grande demanda existente sobre a especialidade do Justificante


motivo para que essa norma contida no Cdigo de tica Mdica seja des-
cumprida, respondeu que no; perguntado ao depoente se a justificativa
apresentada pelo Justificante apresentada pelo Justificante de que o fato
de no haver lenol na sala de atendimento e de que as pessoas batem na
porta antes de entrar e aguardam autorizao para entrarem justo moti-
vo para que o Justificante no tenha utilizado lenol para cobrir a genitlia
da suposta vtima antes a aps o exame fsico especializado e nem ter
trancado a porta do consultrio, expondo a suposta vtima a entrada
intempestiva de outra pessoa no momento do exame, ferindo, assim, o
Cdigo de tica Mdica, respondeu que no justifica; perguntado ao
depoente se a justificativa apresentada pelo Justificante de que no tocaria
nas mucosas da genitlia da suposta vtima justo motivo para que o Jus-
tificante no tenha utilizado luvas de proteo durante o exame da geni-
tlia da suposta vtima, ferindo, assim, a boa prtica mdica, respondeu
que no justifica.
A suposta vtima afirmou em seu depoimento na Auditoria da 9 Cir-
cunscrio Judiciria Militar (9 CJM), em 30 de junho de 2008, que pro-
curou, em novembro de 2006, o ento Tenente Mdico Bonfim, seu uro-
logista, no ento Hospital Geral de Campo Grande (HGeCG), porque es-
tava em crise e com muitas dores; que naquela oportunidade o Dr. Bon-
fim no procedeu nenhum tipo de exame fsico na suposta vtima; que o
Dr. Bonfim mandou a suposta vtima continuar com a medicao prescri-
ta pelo Setor de Emergncia do HGeCG; que o Dr. Bonfim ainda prescre-
veu suposta vtima exames para serem realizados; que a suposta vtima,
aps tomar toda a medicao prescrita pelo Setor de Emergncia do
HGeCG, e realizar todos os citados exames, retornou ao HGeCG para
agendar consulta com o Dr. Bonfim; que a suposta vtima no conseguiu
agendar a consulta com o Dr. Bonfim porque o mesmo j tinha sido li-
cenciado das fileiras do Exrcito; que a suposta vtima agendou consulta
com o Justificante para o dia 17 de abril de 2007; que no dia da consulta
a suposta vtima foi chamada pessoalmente pelo Justificante para entrar
na sala de atendimento antes das 09:00 h, apesar da consulta ter sido
agendada para s 09:40h; que a suposta vtima entrou sozinha na sala de
atendimento; que a suposta vtima sentou-se na cadeira defronte mesa
do Justificante; que a suposta vtima entregou os exames realizados ao
Justificante; que o Justificante abriu os exames realizados pela suposta v-
tima; que o Justificante olhou os exames realizados pela suposta vtima;
que o Justificante fez anotaes no pronturio da suposta vtima; que o
Justificante perguntou suposta vtima se estava sentindo algo; que a su-
posta vtima respondeu dizendo que no estava sentindo nada e que a
suposta vtima estava ali apenas para mostrar os exames solicitados pelo
Dr. Bonfim; que o Justificante iniciou o exame fsico na suposta vtima, o
qual contou com as prticas descritas de prprio punho, pelo Justificante,
no Relatrio de Atendimento Mdico da suposta vtima, e com as supos-
tas prticas descritas pela suposta vtima e contidas na Parte Sem Nmero
do Ex (sic) Sargento Knio Viana, esposo da suposta vtima, (...); pergun-
tado ao depoente se o procedimento adotado pelo Dr. Bonfim por ocasio
da consulta realizada na suposta vtima, em novembro de 2006, em manter
CONSELHO DE JUSTIFICAO N 53-32.2016.7.00.0000-DF 281

o tratamento da suposta vtima prescrito pelo mdico do pronto atendi-


mento, pedir exames complem