IBET INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS

PS-GRADUO EM DIREITO TRIBUTRIO ESPECIALIZAO

PAULA MONTILLA TAVARES DE ALMEIDA

CRIME FINANCEIRO A LAVAGEM DE DINHEIRO

Rio de Janeiro
2014
 IBET INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS
PS-GRADUO EM DIREITO TRIBUTRIO ESPECIALIZAO

PAULA MONTILLA TAVARES DE ALMEIDA

TTULO DA MONOGRAFIA:
CRIME FINANCEIRO A LAVAGEM DE DINHEIRO

Monografia apresentada no Curso de

Ps-Graduao em Direito Tributrio,
como requisito parcial para obteno
de ttulo de Especialista

Rio de Janeiro
2014
 RESUMO

O autor procura prelecionar aos leitores, de forma clara e objetiva, a respeito dos crimes
tributrios existentes no ordenamento jurdico ptrio. A exposio mostra-se precisa, na
oportunidade em que se visa, aps comentrios atinentes aos aspectos gerais mais relevantes
do Direito Tributrio, estabelecer, em um segundo momento, foco pontual naqueles elementos
constitutivos mais relevantes dos tipos tributrios de cunho penal.

PALAVRAS-CHAVE: Direito Tributrio; Crimes; Aspectos Relevantes; Tipicidade.

 ABSTRACT

The author tries to lecture readers in a clear and objective way about the existing tax crimes in
the national legal system. The exhibition shows need, the opportunity that seeks after
comments relating to the most relevant aspects of the General Tax Law, to establish, in a
second moment, timely focus on those most relevant constituent elements of tax types of
criminal nature.

KEYWORDS: Tax Law; Crimes; Relevant Aspects; typicality.

SUMRIO
RESUMO ................................................................................................................................... 1
ABSTRACT ............................................................................................................................... 1
SUMRIO .................................................................................................................................. 1
INTRODUO .......................................................................................................................... 2
CAPITULO 1 - TRIBUTOS ...................................................................................................... 5
1.1.NOES PRELIMINARES SOBRE TRIBUTOS ......................................................... 5
1.2. A CLASSIFICAO JURDICA DOS TRIBUTOS ..................................................... 6
CAPTULO 2 - ORIGEM E EVOLUO HISTRICA DO CRIME DE LAVAGEM DE
DINHEIRO ................................................................................................................................. 7
2.1. A ORIGEM HISTRICA DO CRIME DE LAVAGEM DE DINHEIRO ..................... 7
2.2. COMBATE LAVAGEM DE DINHEIRO NO BRASIL ............................................ 9
2.2.1. LEI 9.613/1998 ......................................................................................................... 9
2.2.2. Bens jurdicos tutelados .......................................................................................... 10
2.2.3. Crimes antecedentes ............................................................................................... 12
2.2.4. Outros crimes derivados ......................................................................................... 20
2.3. OUTRAS REGULAMENTAES LEGAIS .............................................................. 22
2.3.1. Lei 7.560, de 19 de dezembro de 1986 ................................................................... 22
2.3.2. Decreto n. 2.799, de 8 de outubro de 1998 ............................................................. 22
2.3.3. Lei Complementar n. 105, de 10 de janeiro de 2001.............................................. 22
2.3.4. Lei 10.467/2002 ...................................................................................................... 23
CAPTULO 3 - INFRAES E CRIMES FISCAIS............................................................... 23
3.1. CLASSIFICAO DO CRIME DE SONEGAO FISCAL..................................... 23
3.2. PROCESSO DE APURAO DO CRIME DE SONEGAO FISCAL .................. 26
3.3. EXTINO DA PUNIBILIDADE PELO PAGAMENTO DO TRIBUTO ................ 28
3.4 - MOTIVOS QUE JUSTIFICAM A NO INCLUSO DO CRIME DE SONEGAO
FISCAL COMO ANTECEDENTE AO CRIME DE LAVAGEM DE DINHEIRO ........... 30
INTRODUO

No presente escrito, antes de adentrar-se na didtica atinente aos ilcitos

tributrios de cunho penal, ser prelecionado aos leitores contedo acerca de aspectos gerais
do Direito Tributrio.
Com efeito, em um primeiro momento, prelecionar-se- a respeito de um instituto
fundamental na compreenso do Direito Tributrio, qual seja ele, o tributo. Noes essenciais
e fundamentais a respeito sero repassadas ao leitor, procurando no se ultrapassar, todavia,
os estreitos lindes da singeleza exigida por um trabalho da presente natureza.
A evoluo histrica do crime de lavagem de dinheiro demonstra a necessidade
imediata de aperfeioamento dos mecanismos de combate a esse crime e aos crimes a ele
conexos. Diante da complexidade da ao criminosa que envolve a lavagem de dinheiro o
apelo por novos e eficientes sistemas legais mundial. A comunidade internacional
recomenda que pases como o Brasil constituam suas legislaes e atuem de forma
cooperativa.
O interesse no combate lavagem de dinheiro no se restringe a aspectos
criminais, mas envolve a defesa e preservao dos mercados financeiros e na garantia da livre
concorrncia. Diante do carter econmico, que estimula os investimentos internos e garante a
atratividade dos investimentos internacionais, o combate macrodelinqncia no Brasil
tornase um compromisso permanente e indispensvel para a manuteno do status
democrtico, j que um dos seus fundamentos o da livre iniciativa1 e um dos seus objetivos
a constituio de uma sociedade livre, justa e solidria2.
A fim de garantir uma boa visibilidade no panorama internacional, o pas
participou de diversos encontros multilaterais que abordaram o tema da lavagem de dinheiro,
como a Conveno de Viena em 1988, a Conveno de Estrasburgo em 1990 e a Conveno
de Palermo de 2000, entre outros. Sendo signatrio dessas Convenes o Brasil se
comprometeu a incorporar em seu ordenamento jurdico mecanismos de combate lavagem
de dinheiro.
Esse compromisso se materializou com a Lei n 9.613, de 03 de maro de 1998.
Com a lei de combate lavagem de dinheiro, o legislador brasileiro objetivou tambm o
combate aos outros crimes ali colocados como crimes antecedentes. So oito os crimes

1 Inciso IV, Art. 1 da CRFB/ 1988.

2 Inciso I do Art. 2 da CRFB/ 1988

2
apresentados pela lei, como o trfico de drogas e de armas, o crime de extorso mediante
seqestro, de terrorismo, contra a Administrao Pblica nacional e estrangeira, crimes contra
o sistema financeiro nacional, e aqueles praticados por organizao criminosa.
A previso desses crimes como antecedentes ao delito de lavagem de dinheiro
constitui uma tutela "extra" aos bens jurdicos por eles atingidos. Alm disso, a criminalizao
da lavagem de dinheiro garante a proteo a outros bens de interesse coletivo, como a
administrao da justia.
Diz-se que o crime de lavagem de capitais um crime complexo, pois depende da
existncia do crime antecedente. Esta uma das discusses mais presentes entre os
doutrinadores pois, de certo modo, compromete a aplicabilidade da lei no momento em que
limita a tipificao da lavagem vinculao dos crimes descritos nos incisos de I VIII do
artigo 1 da Lei 9.613/98. Acerca desta questo, os estudiosos na matria colocam que a
eficcia da lei fica prejudicada, pois os crimes antecedentes ali descritos no englobam todas
as possibilidades de atividades ilcitas que acarretam a lavagem de ativos financeiros.
Crimes como o de sonegao fiscal e outras atividades ilcitas, como o jogo do
bicho, no esto includos na lei.
Diante dessas crticas, preciso defender certos aspectos da lei. O presente
trabalho se dedica a analisar a no incluso do crime de sonegao fiscal como crime
antecedente. O legislador optou por enumerar de forma taxativa os crimes que mereciam
maior tutela do Estado. Sendo o interesse pblico o maior motivador do legislador, por meio
dele que se deve auferir a opo pela criminalizao de certas atividades.
O que se quer alcanar com as sanes penais em uma sociedade deve estar muito
bem definido no seu ordenamento jurdico. A eficcia da norma penal depende da sua
adequao aos anseios do interesse pblico. Ou seja, a mera punio do agente nem sempre
cumpre a inteno de coibir a prtica da ao criminosa ou restituir o bem tutelado.
Dessa forma, como ocorre com o crime de sonegao fiscal, a lei penal pode
prever outros mecanismos de tutela ao bem jurdico que transcendem a recluso ou a pena de
multa.
Identificar a melhor forma de tutela dos bens essencial para a norma penal.
Enquanto as leis existentes prevem a possvel extino da punibilidade pelo pagamento do
tributo antes do recebimento da denncia, ao mesmo tempo demonstram o desinteresse do
Estado em mover uma ao penal contra quem poderia, simplesmente, pagar o que deve e,

3
assim, recompor os danos ao errio. Por essa hiptese, entre outras expostas ao longo do
trabalho, caberia a opo pela taxatividade dos crimes antecedentes.
A Lei 9.613/98 seria, portanto, plenamente eficaz tal como se apresenta. Mesmo
diante das crticas doutrinrias quanto ao seu contedo, pode-se dizer que sua eficcia
garantida mediante sua correta utilizao e cooperao dos rgos estatais envolvidos.
No entanto no se pretende aqui propugnar contra a evoluo e a adaptao da lei
diante de novos fatos. certo que o crime de lavagem de dinheiro adquire, a cada dia, novas
caractersticas que exigem do Estado novas capacidades e mecanismos de combate. Porm,
todas as modificaes legislativas devem passar por um rigoroso processo de debate a fim de
que sejam respeitados os princpios gerais do Direito e a Constituio Federal.
A partir de opinies doutrinrias de consagrados operadores do Direito e tambm
novos argumentos que defendem a adequao da Lei de lavagem de dinheiro ao sistema
jurdico brasileiro, esse trabalho visa contribuir para a valorizao do debate jurdico acerca
dessa rea pouco explorada em suas novas e diversas dimenses.

4
CAPITULO 1 - TRIBUTOS

1.1. NOES PRELIMINARES SOBRE TRIBUTOS

O Direito Tributrio constitui-se em uma cincia que visa ao estudo dos princpios
e normas que disciplinam e orientam a ao estatal no ofcio de exigir tributos.
H preocupao com as relaes jurdicas da remanescentes, porquanto se
estabelecem entre os contribuintes e o fisco.
Nesse contexto, o conceito de tributo elementar na compreenso e no estudo do
Direito Tributrio. A sua definio legal encontra-se no art. 3 do Cdigo Tributrio
Nacional,3 onde consta que ele toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo
valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e
cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
A partir da definio legal supra, infere-se que tributo uma obrigao ex lege4
(decorre de lei); deve ser prestada em moeda; no se constitui em sano por ato ilcito; tem
por sujeito ativo (credor), normalmente, uma pessoa poltica; apresenta como sujeito passivo
(devedor) qualquer pessoa; e cobrado mediante atividade administrativa vinculada.
No exerccio do poder de tributar, ao exigir dos indivduos o pagamento de
tributos, o Estado revela sua soberania.
Assim, a Constituio Federal de 1988, em seus artigos 153 a 156, atribui a
competncia tributria s seguintes pessoas polticas: Unio; Estados-membros; Municpios; e
Distrito Federal.
Ressalte-se que o tributo instituto jurdico especial, porquanto, sozinho, alcana
os direitos fundamentais de liberdade e de propriedade da pessoa humana.
Por outro lado, vale lembrar que, no obstante tenha como funo principal a
gerao de recursos financeiros para o Estado, o tributo tambm funciona no intuito de
interferir no domnio econmico, a fim de promover estabilidade. Por isso, diz-se que o
tributo tem funo hbrida. Na primeira hiptese, temos a denominada funo fiscal, ao passo
que, na segunda, temos a chamada funo extrafiscal.

3 Lei n 5. 172, de 25 de Outubro de 1966. Dispe sobre o Sistema Tributrio Nacional e Institui Normas Gerais de Direito Tributrio
Aplicveis Unio, Estados e Municpios. Alterada pela Lei Complementar n 118, de 09 de fevereiro de 2005. Denominado CDIGO
TRIBUTRIO NACIONAL pelo art. 7 do Ato Complementar n 36, de 13.3.1967.
4 Conforme a lei.

5
 por demais importante ressaltar, ainda, neste momento em que se antecede a
exposio de alguns dos principais tipos criminais envolvendo a matria tributria, que o
tributo no se constitui em penalidade decorrente da prtica de ato ilcito, uma vez que o fato
descrito pela lei o qual gera o direito de cobrar o tributo (hiptese de incidncia) ser sempre
algo lcito.
Sano de carter monetrio, por sua vez, a multa, que exigida em face da
prtica de uma ilicitude. A ela no importa a capacidade contributiva do agente: a prtica do
ilcito j base suficiente para a cobrana da multa prevista como sano.
O tributo, em contrapartida, tem por pressuposto a prtica de um fato lcito
qualquer, que revela capacidade econmica ou contributiva.

1.2. A CLASSIFICAO JURDICA DOS TRIBUTOS

Inicialmente, era defendida a classificao bipartide dos tributos, arrolando-os

em duas espcies: impostos e taxas. Posteriormente, exsurgiu a classificao tripartide,
determinando a identificao de trs espcies de tributo: impostos, taxas e contribuies.
O Supremo Tribunal Federal, todavia, j decidiu que a classificao adotada pelo
constituinte foi a qinqipartide, segundo a qual o gnero tributo dividido em cinco
espcies: impostos, taxas, contribuio de melhoria, contribuies especiais e emprstimos
compulsrios.
No obstante a evoluo doutrinria acima exposta e o poder de decidir do STF,
deve-se ter por vetor a classificao dada pelo guardio da Constituio o qual acolheu a
segmentao em cinco espcies:
1. impostos (artigo 145 da Constituio Federal);
2. taxas (artigo 145 da Constituio Federal);
3. contribuies de melhoria (artigo 145 da Constituio Federal);
4. emprstimos compulsrios (artigo 148 da Constituio Federal);
5. contribuies especiais (artigo 149 da Constituio Federal).

6
 LAVAGEM DE DINHEIRO

CAPTULO 2 - ORIGEM E EVOLUO HISTRICA DO CRIME DE LAVAGEM

DE DINHEIRO

2.1. A ORIGEM HISTRICA DO CRIME DE LAVAGEM DE DINHEIRO

A expresso 'lavagem de dinheiro' surgiu na dcada de 20, nos Estados Unidos.

Naquela poca, as quadrilhas que visavam transformar o dinheiro obtido de forma ilcita em
dinheiro "legal", de forma que passasse a integrar a economia formal, o faziam atravs de
empresas "de fachada", com giro rpido de dinheiro. A maioria destes criminosos se utilizava
de lavanderias e lava-rpidos, o que possibilitava a incluso do dinheiro "sujo" juntamente
com o dinheiro obtido legalmente5.
Os objetivos das quadrilhas pioneiras no crime de lavagem de dinheiro eram os
mesmos das quadrilhas de hoje: desvincular os recursos provenientes do crime das atividades
criminosas que os geraram. No entanto, os mtodos para alcanar estes objetivos no so mais
os mesmos, a globalizao dos mercados proporcionou o desenvolvimento de inmeras outras
tcnicas mais sofisticadas e ousadas. Infelizmente, a mesma evoluo no ocorreu com as
tcnicas de preveno e combate a este crime.
Dos pases pioneiros no combate lavagem de dinheiro destaca-se a Itlia que, em
1978, j desenvolveu a conduta tpica que se resumia imposio de obstculos na
identificao das origens dos bens. Muito se desenvolveu depois disso, tanto nas legislaes
internas como no mbito internacional.
A cooperao internacional no combate lavagem de dinheiro teve um marco
decisivo na Conveno contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e de 16 Psicotrpicas, em
Viena, no ano de 1988. A fim de prevenir a macrodelinqncia econmica da comunidade
internacional, pases como o Brasil (Decreto n. 154, de 26/06/91), signatrios da Conveno,
assumiram este compromisso internacional de combate interno e de cooperao entre as
naes. A prpria Itlia, aps este acordo internacional, tratou de modificar sua legislao j
existente e incluiu o trfico de entorpecentes como crime antecedente da lavagem de dinheiro.
A conveno estabelece que os pases signatrios se comprometem a adotar
medidas que incriminem "a converso ou a transferncia de bens oriundos da atividade

5 LILLEY, Peter. Lavagem de dinheiro. So Paulo: Futura, 2001, pg

7
criminosa conexa como trfico de substncia estupefaciente ou psicotrpica, com finalidade
de esconder ou encobrir a provenincia ilcita. O acordo tambm estabelece o confisco dos
produtos do crime ou dos bens e prope que o sigilo bancrio no seja to rigoroso."6
As normas desenvolvidas a partir da Conveno de Viena so chamadas de
primeira gerao e prevem como crime antecedente unicamente o crime de trfico de
drogas. A partir de novos estudos e encontros internacionais, a troca de experincias mostrou
que outros crimes podem estar conexos com a lavagem de dinheiro. Desta forma foi
desenvolvida a segunda gerao de legislaes, que ampliou o rol de crimes antecedentes
conforme as 40 recomendaes do GAFI publicadas em 1990.
As legislaes de segunda gerao optaram por prever um rol taxativo de crimes
antecedentes, no permitindo a incriminao dos agentes por lavagem de dinheiro em caso de
prtica de outros crimes no enumerados. A presso internacional, no entanto, tende a impor a
chamada terceira gerao, onde qualquer crime pode estar conexo com a lavagem de
dinheiro. Apesar da tendncia mundial em adotar a terceira gerao, pases como o Brasil,
encontram limites nas normas legislativas internas.
No obstante a participao brasileira na Conveno7, o pas s veio a desenvolver
legislao pertinente em 1998 com a Lei 9613/98, com a adoo de norma de segunda
gerao. Apesar das constantes crticas proferidas esta lei deve-se consider-la, no entanto,
como o primeiro grande passo na busca da preveno e do combate lavagem de dinheiro no
pas. necessrio se considerar que so inmeras as dificuldades na preveno desta
modalidade criminosa, pois trata-se de um crime complexo, com origens e ramificaes das
mais diferenciadas que se conhece.
A gravidade do crime de lavagem nem sempre visvel no cotidiano de um pas.
Por se tratar de um crime macroeconmico tem-se muitas vezes a falsa impresso de que suas
conseqncias s podem ser observadas no mbito internacional. Por esta distorcida viso
acerca do crime de lavagem, as autoridades mundiais no deram a devida ateno
investigativa, tampouco legislativa ao fenmeno. O que era, de incio, um crime isolado de
grupos criminosos especficos tornou-se um crime difundido mundialmente e em crescente
aperfeioamento.

6 Uma anlise crtica da lei dos crimes de lavagem de dinheiro / Conselho de Justia Federal, Centro de Estudos Judicirios, Secretaria de
Pesquisa e Informao Jurdicas. Braslia: CJF, 2002. Pg. 30.
7 Conveno contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e de Substncias Psicotrpicas, em Viena, no ano de 1988, promulgada pelo Decreto
n. 154, de 26/06/91.

8
 As condies atuais, desde a globalizao at as formas de comunicao, como a
internet, proporcionaram uma maior velocidade das operaes financeiras e ofereceram o
ambiente ideal para a propagao desta modalidade criminosa, tambm pelo anonimato dos
operadores. A lavagem de dinheiro, portanto, pode ser feita de maneira virtual, sem a real
vinculao entre nomes e atividades.
Dentre outros aspectos atuais que propiciam a lavagem de dinheiro pode-se
destacar o interesse dos mercados financeiros. O mercado global pouco se preocupou em se
resguardar das atividades financeiras de origem ilcita e, muitas vezes, estimulou o mundo da
ilegalidade atravs dos sigilos das operaes financeiras internacionais. Se por um lado o pas
sofre internamente com o ciclo vicioso da lavagem, o mercado financeiro lucra com a
movimentao financeira gerada por crimes como o trfico ilcito de entorpecentes,
terrorismo, contrabando entre outros.
Como se v, a atual realidade econmica globalizada e informatizada, atua como
terreno frtil para multiplicao dos crimes internacionais como o crime de lavagem de
dinheiro. Por se tratar, como poucos, de um crime dinmico e em constante evoluo,
necessrio que as formas de preveno e de combate tambm evoluam com a mesma rapidez.

2.2. COMBATE LAVAGEM DE DINHEIRO NO BRASIL

2.2.1. LEI 9.613/1998

A partir das experincias de outros pases e frente ao seu dever assumido diante
da Conveno de Viena de 1988, ratificada no Decreto n. 156 de junho de 1991, o Brasil
editou a Lei 9.613/98, conhecida como Lei de Lavagem de Dinheiro. Trata-se de uma lei que
reflete antigos anseios da sociedade no combate, no s da lavagem de dinheiro, mas dos
crimes antecedentes, mesmo que de forma indireta, atravs do poder coercitivo das penas
previstas na lei.
sua maneira, a legislao brasileira define a lavagem de capitais na exposio
de motivos da Lei8
"(...) constitui um conjunto de operaes comerciais ou financeiras que
procuram a incorporao na economia de cada pas, de modo transitrio ou
permanente, dos recursos, bens e servios que geralmente 'se originan e
estn conexos com transacciones de macro o micro trfico ilcito de drogas',

8 EM n 692/ MJ.

9
 como reconhece a literatura internacional em geral e especialmente da
Amrica Latina (cf. Raul Pea Cabrera, Tratado de Derecho Penal - Trafico
de drogas y lavado de dinero, Ediciones Juridicas, Lima, Peru, IV/54)"

A Lei 9.613/98 uma complexa interao de diversos ramos do Direito, como

Direito Penal, Processo Penal e Direito Penal Internacional, Administrativo, Financeiro e
Comercial, possibilitando ainda discusses constitucionais.
estruturada em nove captulos, respectivamente: 'Dos crimes de lavagem ou
ocultao de bens, direitos e valores'; 'Disposies processuais especiais'; 'Dos efeitos da
condenao'; 'Dos bens, direitos e valores oriundos de crimes praticados no estrangeiro'; 'Das
pessoas sujeitas Lei'; 'Da identificao dos clientes e manuteno dos registros'; 'Da
comunicao de operaes financeiras'; 'Da responsabilidade administrativa'; 'Do Conselho de
Controle de Atividades Financeiras'.
A referida lei materializa os novos princpios do Direito que priorizam o
interesse coletivo. No h que se questionar, portanto, a invaso da privacidade no caso da
quebra do sigilo bancrio, por exemplo. Neste caso, em que a criminalidade atingiu nveis
absurdos e quase que incontrolveis, o interesse coletivo deve se sobrepor aos interesses
individuais. A lei de lavagem de dinheiro brasileira no , sem dvida, das mais modernas,
mas um primeiro passo para o desenvolvimento de uma legislao e de uma estrutura
eficiente no combate macrodelinquncia econmica.
O fato que a lei pode, assim como se apresenta, gerar bons resultados na
preveno e no combate aos crimes, tanto de lavagem como dos antecedentes. O que a lei
exige, no entanto, uma atuao conjunta de diversos rgo governamentais, tais como o
Ministrio Pblico, o Poder Judicirio, o Ministrio da Fazenda, dentre outros, com o fim de
se garantir sua aplicabilidade e eficcia.

2.2.2. Bens jurdicos tutelados

A partir da aplicao prtica da Lei que surge a necessidade de melhor
definio do conceito do crime de lavagem de dinheiro. Para isso, indispensvel que se
aprofunde o estudo terico sobre quais so os objetivos e o alcance da Lei.
O desenvolvimento da Lei 9.613/98 se deu em resposta a uma necessidade
internacional de combate a crimes transnacionais e de natureza macroeconmica. Porm,
mesmo tendo se inserido entre os pases que combatem a lavagem de dinheiro, no Brasil ainda

10
persistem crticas quanto adoo do sistema de segunda gerao, o qual define
taxativamente os crimes antecedentes.
Seja por no ter o legislador se preocupado em tipificar todos os crimes
antecedentes, seja por defender o sistema de terceira gerao, que deixa em aberto os
possveis crimes conexos, os crticos da Lei condenam-na ineficcia.
Em defesa do interesse coletivo em ver o efetivo combate lavagem de dinheiro,
bem como aos crimes antecedentes, no se pode descartar de todo o ato legislativo. Mesmo
que no atinja todos os seus objetivos, a Lei 9.613/98 pode, e deve, ser utilizada como um
instrumento da manuteno da democracia, da livre economia e da paz social.
Inserida no Direito Penal Econmico, a Lei de lavagem de dinheiro guarda um
carter subsidirio em relao ao Direito Penal9. Os crimes enumerados na Lei foram assim
selecionados tendo em vista a insuficincia das sanes j previstas no Cdigo Penal e nas leis
j existentes. No haveria razo para a punio agravada se um nico bem jurdico estivesse
sendo violado ou fosse este irrelevante ao interesse coletivo.
A inteno do legislador agravar a punio do agente frente gravidade e ao
alcance dos delitos. A complexidade das condutas criminosas ali previstas exige esse
aperfeioamento dos mecanismos de punibilidade do Estado. Ao lavar o dinheiro proveniente
de um outro crime, o criminoso no s fere o bem jurdico tutelado pelo tipo antecedente,
como tambm age contra outros bens de interesse social.
Porquanto a lavagem de dinheiro guarda ntima relao com os crimes a ela
conexos, o combate ao crime posterior inibe a prtica dos crimes antecedentes. Dessa forma,
dentre os bens jurdicos tutelados esto, sem dvida, os bens tutelados pelos crimes conexos.
A diversidade de opinies doutrinrias persiste, porm, quanto ao bem jurdico
tutelado especificamente pelo tipo penal da lavagem de dinheiro. A fim de se harmonizar as
diferenas doutrinrias so prudentes se considerar o tipo como pluriofensivo. Se, por um
lado, a lavagem de dinheiro representa uma ofensa ordem econmico-financeira, por outro
tambm lesa a administrao da justia.
A ordem econmica violada quando se interfere ilegalmente no fluxo de
dinheiro e bens e, com isso, se abala a livre concorrncia, pe-se em risco a segurana dos
mercados financeiros e d-se origem ao abuso do poder econmico por meio do surgimento
dos monoplios e cartis10.

9 SILVA, Csar Antnio da. op.cit. pg. 40.

10SILVA, Csar Antnio da. op. cit., pg. 39.

11
 Outro bem jurdico tutelado pela Lei a administrao da justia, no sentido de
preservar o alcance das suas metas e finalidades. Nesse sentido, entende-se que o crime de
lavagem de dinheiro tem como objetivo principal ocultar a prtica do crime antecedente e
garantir a impunidade dos seus agentes. Em consonncia com esse entendimento, Rodolfo
Tigre Maia11 define o crime como:
"(...) conjunto complexo de operaes, integrado pelas etapas de converso
(placement), dissimulao (layering) e integrao (integration) de bens,
direitos e valores, que tem por finalidade tornar legtimos ativos oriundos da
prtica de ilcitos penais, mascarando essa origem para que os responsveis
possam escapar da ao repressiva da justia."

Como se v, as diferentes abordagens da doutrina quanto ao bem jurdico

tutelado pela lei interferem na definio do crime de lavagem de dinheiro. De qualquer
maneira, pode-se apontar, nas diversas definies, pontos em comum que identificam o tipo e
facilitam o correto indiciamento do criminoso. Dessa forma, fica evidente que para a
caracterizao do crime de lavagem de dinheiro indispensvel o dolo do agente em "ocultar
ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade dos
bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime (...)".
Seja para criar maior proteo aos bens tutelados pelos crimes antecedentes, seja
para resguardar a administrao da justia ou a ordem econmico-financeira, certo que a
tipificao do crime de lavagem de dinheiro acaba por tutelar de igual maneira todos esses
interesses sociais. Irrelevante se faz apontar um nico interesse protegido. O importante
identificar que a inteno legislativa de fornecer maior e mais grave punio a aes que,
visivelmente, ferem mais de um bem juridicamente valorado.

2.2.3. Crimes antecedentes

Seguindo os padres legislativos de segunda gerao, no seu artigo 1, a Lei
9.613/98 enumera os crimes antecedentes que figuram como elementares do crime de
lavagem de dinheiro, e possuem uma dependncia absoluta entre si. Desta forma, no h que
se falar em crime de lavagem de dinheiro se a origem do capital for meramente desconhecida.
Deve-se, antes de tudo, analisar o vnculo dos recursos a um dos crimes descritos na Lei.

11 MAIA, Rodolfo Tigre. Lavagem de dinheiro. (Lavagem de ativos provenientes do crime). So Paulo: Malheiros Editores Ltda, 1999, pg.
53.

12
 A maioria dos doutrinadores, assim como os operadores do Direito que lidam
com esta Lei especfica, consideram-na taxativa no que se refere aos crimes antecedentes.
Sendo assim, nenhum outro crime, no presente na Lei, pode ser utilizado para caracterizar o
crime de lavagem.
No h regra para justificar o entendimento pela taxatividade da Lei, no entanto,
o juzo mais acertado que se pode fazer diante da legislao em questo. realmente uma
interpretao sempre questionvel, o operador da Lei fica merc das discusses doutrinrias
e dos futuros entendimentos do Supremo Tribunal Federal. Interessante o posicionamento
do autor Amlcar Falco, citado por Cinthia Palhares12, sobre a inteno do legislador em
fazer uma enumerao taxativa ou meramente exemplificativa:
"O critrio mais seguro para distinguir as duas situaes consiste em que,
no ltimo caso (exemplificativa), os fatos ou circunstncias so numerosos e
guardam entre si traos comuns, que permitem reuni-los numa categoria,
enquanto, no primeiro caso (taxativa), a enumerao menos ampla e os
fatos ou circunstncias deixam sobressair caracteres secundrios a
traduzirem situaes diversas em cada hiptese, tornando-se indeterminado,
ou no aparecendo qualquer elemento ou trao comum."
A fim de ratificar a interpretao taxativa dos crimes antecedentes cabe aqui
destacar a justificativa de tal opo dada pelo prprio legislador, no caso, o ex-deputado e ex-
ministro do STF, Nelson Jobim13, na exposio de motivos da Lei de combate lavagem de
dinheiro, o qual coloca:
"Com o objetivo de reduzir ao mximo as hipteses dos tipos penais abertos,
o sistema positivo deve completar-se com o chamado princpio da
taxatividade. A doutrina esclarece que, enquanto o princpio da reserva legal
se vincula s fontes do Direito Penal, o princpio da taxatividade deve
presidir a formulao tcnica da lei penal. Indica o dever imposto ao
legislador de proceder, quando elabora a norma, de maneira precisa na
determinao dos tipos legais, a fim de saber,,taxativamente, o que
penalmente ilcito e o que penalmente admitido."

Deve-se ainda fazer uma breve explanao acerca de cada um dos crimes
antecedentes previstos pela lei, totalizando sete crimes: trfico ilcito de substncias
entorpecentes ou drogas afins; crime de terrorismo; crime de contrabando ou trfico de armas;

12 PALHARES, Cinthia Rodrigues Menescal. A integrao no direito tributrio: consideraes acerca do emprego da analogia. Disponvel
em http://jus2.uol.com.br. Acessado em 19 de maro de 2014.
13 EM n 692 / MJ.20

13
crime de extorso mediante seqestro; crime contra a administrao pblica; crime contra o
sistema financeiro nacional; crime praticado por organizao criminosa.
Em face enorme movimentao financeira e atroz conseqncia social gerada
pelo trfico de entorpecentes, o combate a este crime de extrema relevncia para o mundo
jurdico. Mesmo havendo previso legal prpria para sua punio, o trfico de entorpecentes
indiretamente punido pela Lei de Lavagem de Dinheiro.
As punies previstas na Lei 9.613/98 no tem carter meramente punitivo das
ilegais movimentaes financeiras, mas coercitivo na preveno dos crimes nela previstos
como antecedentes. No caso especfico no inciso I do art. 1 desta lei pode-se dizer que possui
aplicao imediata pelas autoridades estatais, seja no momento do inqurito policial, seja na
denncia privativa do Ministrio Pblico.
Os tipos penais abrangidos por este inciso esto claramente tipificados na Lei
6.368/76, nos arts. 12, 13 (equipamentos para fabricao e venda) e 14 (associao de duas ou
mais pessoas). Tratam-se de tipos penais abrangentes que tentam punir qualquer
envolvimento com o comrcio de entorpecentes. Por este motivo, o acusado por esses crimes
pode, perfeitamente, ser denunciado tambm pelo crime de lavagem de dinheiro a fim de que
prove a origem lcita de seus bens, sob pena de recluso e possvel perda, em favor da Unio,
dos bens, direitos e valores objetos do crime.
A mesma aplicao imediata que se observa no inciso I, visto anteriormente, no
est presente no inciso II. Refere-se ao crime de terrorismo como crime antecedente.
primeira vista, a incluso deste crime como um crime antecedente do crime de lavagem uma
resposta a possveis presses internacionais. Ao passo que o terrorismo um crime muito
presente no mundo, o Brasil ainda no possui uma correta e satisfatria tipificao do
terrorismo.
A nica meno do ordenamento jurdico brasileiro acerca do terrorismo est
presente na Lei de Segurana Nacional (Lei 7.170/83) que, em seu artigo 20, menciona a
expresso "atos de terrorismo". Insatisfatoriamente a referida lei cita, mas no delimita o que
vem a ser "atos de terrorismo". Por este motivo a Lei de lavagem fica emperrada neste ponto,
em que no pode alcanar o criminoso nem os produtos do seu crime.
Se, por um lado, a opo do legislador foi a de citar taxativamente os crimes
antecedentes, por outro deve ser respeitado o princpio da reserva legal. Portanto, dificilmente
o acusado poder ser enquadrado no crime de lavagem de dinheiro proveniente de crime de
terrorismo. A crtica, no entanto, no deve recair sobre a Lei 9.613/98 e sua eficcia.

14
 O processo de regulamentao de uma lei por outra uma constante no
ordenamento jurdico brasileiro. Se os "atos de terrorismo" no foram especificados at hoje
porque, certamente, no houve a necessidade nacional de tal ao legislativa. Houve, portanto,
na lei de Lavagem, uma salvaguarda do legislador em antever uma realidade, hoje meramente
estrangeira. Assim como o Min. Nelson Jobim14 coloca na exposio de motivos da lei, a
incluso deste tipo penal trata-se de "implementar o clssico princpio da justia penal
universal, mediante tratados e convenes, como estratgia de uma Poltica Criminal
transnacional."
O inciso III do art. 1 da Lei de Lavagem prev como crime antecedente o
"contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo". Os tipos
penais contidos nesta descrio so os dos arts. 334 do Cdigo Penal Brasileiro e 12 da Lei de
Segurana Nacional, que assim prev:
"art. 12. Importar ou introduzir, no territrio nacional, por qualquer forma,
sem autorizao da autoridade federal competente, armamento ou material
militar privativo das Foras Armadas.
(...) Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem, sem autorizao legal,
fabrica, vende, transporta, recebe, oculta, mantm em depsito ou distribui o
armamento ou material de que trata este artigo."

Deve-se ressaltar, no entanto, que para se configurar o delito previsto no art. 12

da LSN o ato dever estar tambm em conformidade com os arts. 1 e 2 desta mesma lei. Isto
porque no basta o agente "importar ou introduzir" o armamento, sua conduta deve ter como
objetivo de lesar ou expor a perigo: integridade territorial, a soberania nacional, o regime
representativo e democrtico, a Federao, o Estado de Direito, a pessoa dos Chefes dos
Poderes da Unio (art. 1 da LSN). Assim entende a jurisprudncia:
PORTE DE ARMAS DE USO PRIVATIVO DAS FORAS ARMADAS - LEI
DE SEGURANA NACIONAL NO ENQUADRAMENTO. 1. Uma vez no
caracterizado crime contra a segurana nacional, vez que o acusado no
possua armamento privativo das Foras Armadas com o intuito de praticar
crime poltico, atentatrio segurana nacional, soberania do Pas ou,
ainda, contra o regime democrtico ou quaisquer Chefes dos Poderes da
Unio, h que ser afastada a competncia da Justia Federal para o
julgamento do feito. 2.Conflito conhecido, declarado competente o Juzo de
Direito da 2 Vara Criminal de Jacarepagu-RJ, o suscitado. (CC 21835 /RJ
. Rel. Anselmo Santiago)

14 EM n 692 / MJ. Disponvel em www.fazenda.gov.br/coaf

15
 PORTE DE ARMAS DE USO PRIVATIVO DASFORAS ARMADAS.
INEXISTENCIA DE CONOTAO POLITICA. ENQUADRAMENTO NA
LEI DAS CONTRAVENES PENAIS. 1. AINDA QUE SE TRATE DE
PORTE DE ARMA DE USO CIVIL PROIBIDO, A CONDUTA DO AGENTE
INFRATOR NO PODERA SER ENQUADRADA COMO DELITO CONTRA
A LEI DE SEGURANA NACIONAL, SE INEXISTENTE, COMO NO CASO,
A CONOTAO POLITICA, DEVENDO O ATO, EM TESE, SER
TIPIFICADO COMO CONTRAVENO PENAL. 2. CONFLITO
CONHECIDO, DECLARADO COMPETENTE O JUIZO DE DIREITO DA
2A. VARA CRIMINAL REGIONAL DE SANTA CRUZ-RJ, O SUSCITANTE.
(CC 16558 / RJ. Rel. Anselmo Santiago)

A mesma anlise restritiva do tipo penal deve ser tomada no crime de contrabando. Onde o
porte da arma de uso proibido no configura, por si s, o crime de contrabando. Conforme a
jurisprudncia:
PORTE ILEGAL DE ARMA DE USO PROIBIDO OU RESTRITO.
AUSNCIA DE CONFIGURAO DO CRIME DE CONTRABANDO.
INDCIOS DA PRTICA DO CRIME DESCRITO NO ARTIGO 10,
PARGRAFO 2, DA LEI 9.437/97. COMPETNCIA DA JUSTIA
ESTADUAL. 1. A mera apreenso de armas de uso proibido ou restrito das
Foras Armadas no caracteriza, por si s, o delito de contrabando previsto
no artigo 334 do Cdigo Penal. 2. Configurado, em princpio, o crime de
porte ilegal de arma de uso privativo ou restrito previsto no artigo 10,
pargrafo 2, da Lei 9.437/97, de se reconhecer a competncia da Justia
Estadual relativamente ao inqurito policial. 3. Conflito conhecido para
declarar competente o Juzo de Direito da 3 Vara de Timon/MA, suscitado.
(CC 34461 / MA. Rel. Hamilton Carvalhino)

Portanto o simples fato de portar, importar ou introduzir armamentos com o

objetivo de lucro no se enquadra no tipo penal descrito15.
O crime antecedente previsto neste inciso IV do art. 1 da Lei de Lavagem de
Dinheiro refere-se ao tipo penal contido no art. 159 do Cdigo Penal Brasileiro. Trata-se de
um crime muito atual na realidade brasileira e, por fora da Lei 8.072/90, todas as figuras
descritas neste art.159 so consideradas crimes hediondos. Segundo o entendimento da
jurisprudncia, o crime se consuma mesmo sem a obteno efetiva da vantagem econmica:

15 MAIA, Rodolfo Tigre. op. cit. pg. 75

16
 "Extorso mediante sequestro - Crime formal Consumao independente
da obteno da vantagem econmica exigida pelo agente - Inteligncia do
art. 159 do CP - 'A extorso mediante sequestro crime formal, que se
consuma independentemente da obteno da vantagem econmica exigida
pelo agente' (TJSP - Ap. 99.373-3/1 - 1 Cm. - Rel. Des. Jarbas Mazzoni - j.
02.12.1991 - RT 675/359)" 16

No seu art. 1, inciso V, a Lei de Lavagem assim define mais um crime

antecedente: "contra a administrao pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem,
direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou
omisso de atos administrativos".
Os tipos penais so os previstos no Ttulo XI do Cdigo Penal (Crimes Contra a
Administrao Pblica) sistematizados nos seguintes captulos:
a) crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral
(arts. 312 a 326);
b) crimes praticados por particular contra a administrao pblica (arts. 328 a
337);
c) crimes contra a administrao da justia (arts. 338 a 359).
Tambm esto includos nos antecedentes os crimes contra a Administrao
Pblica previstos na legislao especial como, por exemplo, os arts. 89 a 98 da Lei 8.666/93.
Frente a esta amplitude de tipos penais abrangidos pelo inciso V que recaem as
crticas da doutrina especializada17. Os crimes que podem ser enquadrados vo desde o
peculato, o trfico de influncia, at o contrabando e o descaminho. Tipos que, por muitas
vezes, no geram a aquisio de bens que possam ser "lavados" posteriormente.
Tal crtica descabida, pois a abrangncia do dispositivo no lhe tira a eficcia.
O contrrio talvez gerasse preocupao dos operadores. A restrio do crime antecedente
sempre um entrave para a tipificao do crime de lavagem de dinheiro. Aqui se v que as
inmeras crticas Lei 9.613/98 nem sempre encontram fundamento plausvel. Por um
momento, a censura lei recai sobre a sua falta de flexibilidade, no que se refere aos crimes
antecedentes, em outro a doutrina se detm a sua demasiada abrangncia. Como visto, a
amplitude da lei em nada lhe fere a eficcia, portanto este inciso pertinente e eficaz.

16 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro, vol. II: parte especial. 13 Ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013. Pg.
417.
17 MAIA, Rodolfo Tigre. op. cit. pg. 77.

17
 J no seu inciso VI, a Lei de lavagem de dinheiro inclui os crimes contra o
Sistema Financeiro Nacional que, por sua vez, tem natureza firmada na CF/88 a qual
determina que o Sistema ser estruturado "de forma a promover o desenvolvimento
equilibrado do pas e servir aos interesses da coletividade" (art. 192), devendo ser regulado
em lei complementar. A doutrina define o SFN como o conjunto de rgos, integrados por
entes e pessoas jurdicas de direito pblico e privado, com o objetivo comum de perseguir o
equilbrio entre a oferta e a procura de capitais18. Dos rgos integrantes destacam-se o
Conselho Monetrio Nacional, o Banco Central do Brasil, o Banco Nacional de
Desenvolvimento Econmico e Social e as demais instituies financeiras pblicas e privadas,
conforme o art. 1 da Lei 4.595/64 que tratou da Reforma Bancria.
As aes criminosas contra o SFN esto previstas na Lei 7.492/86 e so
conhecidas como "crimes do colarinho branco". Trata-se de uma lei muito polmica, poca
de seu desenvolvimento. O Brasil se encontrava perplexo diante dos grandes crimes
financeiros praticados por gestores das organizaes bancrias que causavam grandes rombos,
tanto para os particulares como para os cofres pblicos. O ento Deputado Federal
responsvel pelo anteprojeto da Lei, Nilson Gibson, assim justificou seu trabalho19:
"(...) os cofres pblicos, em funo da preocupao governamental de
preservar a confiana no sistema, vem sendo largamente onerados com
verdadeiros escndalos financeiros sem que os respectivos culpados recebam
punio adequada, se que chegam a receb-la.
A grande dificuldade do enquadramento desses elementos inescrupulosos,
que lidam fraudulenta ou temerariamente com valores do pblico, reside na
inexistncia de legislao penal especfica para as irregularidades que
surgiram com o advento de novas e mltiplas atividades no Sistema
Financeiro, especialmente, aps 1964.
Em conseqncia, chega, ao absurdo de processar e condenar um mero
'ladro de galinhas', deixando sem punio pessoas que furtam bilhes no
apenas do 'vizinho', mas em nvel nacional."

Para que a Lei atingisse seus objetivos, o seu art. 1 define Instituio Financeira
como:
"(...) a pessoa jurdica de direito pblico ou privado que tenha como
atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao,

18 SILVA, Antnio Carlos Rodrigues. Crimes do colarinho branco: comentrios Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986. Braslia: Braslia
Jurdica, 1999. pg.24.
19 SILVA, Antnio Carlos Rodrigues. op. cit. pg.14.

18
 intermediao ou aplicao de recursos financeiros de terceiros, ou moeda
nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao,
intermediao ou administrao de valores mobilirios."

Equipara s instituies financeiras as pessoas naturais que exeram essas

atividades e a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio,
capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros.
Do art. 2 ao 23 a Lei se preocupa em definir os crimes em espcie. Evidente
que nem todos os crimes ali previstos esto aptos a gerar uma posterior lavagem de dinheiro.
Somente os crimes que gerem, direta ou indiretamente, a aquisio de bens podem promover
o crime de lavagem.
Os crimes praticados por organizao criminosa, previstos no inciso VII da Lei
9.613/98, assim como o crime de terrorismo, geram polmica doutrinria acerca da sua
tipificao e abrangncia.
No obstante a existncia da Lei 9.034/95 para a preveno e represso de aes
praticadas por organizaes criminosas, a expresso "organizao criminosa" acabou
assemelhada ao conceito de quadrilha ou bando por fora do seu art. 1:
"art. 1. Esta lei define e regula meios de prova e procedimentos
investigatrios que versarem sobre crime resultante de aes de quadrilha
ou bando."

Infere-se do texto legal que a caracterizao do tipo exige, alm do mnimo de

quatro pessoas, que a organizao criminosa seja estvel20. O texto legal, tal como se
encontra, no abrange as contravenes penais como o jogo do bicho.
Desta forma, a simples associao de mais de trs pessoas para fins de cometer
crimes (art. 288 do CP) pode ser enquadrada como crime antecedente da lavagem de dinheiro.
A interpretao de tal inciso gera inmeras discusses doutrinrias acerca das intenes do
legislador em criar tal figura.
indiscutvel que a opo do legislador gerou uma ampliao desmedida do tipo
que possibilita a tipificao da lavagem de dinheiro. Por esse motivo, por exemplo, poderia se
incluir os crimes contra a ordem tributria (Lei 8.137/90) praticados por mais de trs pessoas,
entre outros tantos crimes provavelmente no intencionados pelo legislador.

20 QUEIROZ, Carlos Alberto Marchi de. Crime organizado no Brasil: comentrios Lei n. 9.034/95: aspectos policiais e judicirios: teoria
e prtica. So Paulo: Iglu, 1998. pg. 18.

19
 No entanto, esta aparente abertura dada pelo legislador deve ser utilizada em
benefcio do combate lavagem de dinheiro, portanto em proveito do bem comum. apenas
um dos inmeros casos em que cabe ao intrprete da Lei utiliz-la da melhor maneira. No se
trata de interpretao extensiva da Lei, fato que seria discutvel, mas de identificar a "mens
legis", mesmo que esta seja aparentemente mais abrangente que a "mens legislatoris". como
coloca o autor Amlcar de Arajo Falco, citado por Cinthia R. M. Palhares21, na questo
conflitante entre interpretao da "mens legis" e interpretao extensiva:
"O intrprete, portanto, no cria, nem inova; limita-se a considerar o
mandamento legal em toda a sua plenitude e extenso e a, simplesmente,
declarar-lhe a acepo, o significado e o alcance. Pode ocorrer que o
legislador tenha expressado mal a sua vontade, estabelecendo-se entre a
dico da lei e o esprito uma inequivalncia ou um desequilbrio aparentes,
de modo que a frmula verbal signifique menos (minus dixit quam voluit) ou
mais (plus dixit quam voluit) do que se intentava dizer. Em qualquer dos dois
casos, a interferncia do intrprete, restabelecendo o sentido da norma, pela
pesquisa de seu esprito (mens legis), no amplia, nem restringe aquele
sentido."

2.2.4. Outros crimes derivados

A lei ainda se estende a fim de abranger outras atividades que estejam
intimamente ligadas prtica da lavagem de dinheiro, assim descritos pela lei:
"art. 1 (...) 1 incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a
utilizao de bens, direitos e valores provenientes de qualquer dos crimes
antecedentes referidos neste artigo: I - os converte em ativos lcitos; II - os
adquire, recebe, troca, negocia, d ou recebe em garantia, guarda, tem em
depsito, movimenta ou transfere; III - importa ou exporta bens com valores
no correspondente sos verdadeiros."

Assim como no caput do artigo, o 1 refere-se a um crime formal, cujo

aperfeioamento exige apenas que o agente pratique um dos comportamentos descritos no
tipo, sem necessidade de aperfeioamento material.
No entanto, para responder pelo crime desse 1 , o agente deve conhecer a
procedncia criminosa do dinheiro e ter a inteno de colaborar para a lavagem. Como coloca

21 PALHARES, Cinthia Rodrigues Menescal. op. cit.

20
Marcos Antnio de Barros, citado por Cesar Antnio da Silva22, a forma clssica de lavagem
est prevista no caput do art.1 enquanto o 1 prev a "punio de condutas laterais que
colaboram com a lavagem". Este entendimento est claro na exposio de motivos da lei2523
quando determina que, para estes casos, exige-se o dolo direto, admitindo o dolo eventual
somente nas hipteses do caput do artigo.
No tipo subjetivo tambm se observa um elemento subjetivo do tipo24 referente
especial finalidade de agir para ocultar ou dissimular a utilizao dos bens, direitos ou
valores provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos nesse artigo.
A converso em ativos lcitos pode se dar com a aplicao no sistema financeiro
bem como com a compra de bens mveis ou imveis. Qualquer pessoa que se envolver neste
processo de ocultao ou dissimulao incorre nas mesmas penas previstas para o agente da
lavagem includo no caput do art. 1.
As figuras previstas no inciso II do 1 referem-se aos crimes de receptao (art.
180 do CP) e de favorecimento real (art. 349 do CP). Enquanto a figura presente no incido III
do 2 pretende punir a fraude de importao e exportao. Neste caso necessrio que o
valor declarado na importao ou exportao seja irreal, no correspondente aos preos de
mercado. A atitude por si no configura qualquer outro tipo de crime, portanto deve estar
presente a inteno de ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores de
qualquer dos crimes antecedentes.
Ainda com a inteno de abranger toda a rede criminosa envolvida na lavagem
de dinheiro a Lei 9.613/98, no seu art 1 , 2, prev a mesma pena para quem:
I - utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores
que sabe serem provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos
nesse artigo; II - participa de grupo, associao ou escritrio tendo
conhecimento de sua atividade principal ou secundria dirigida prtica
de rimes previstos nesta Lei.

Tratam-se de crimes formais, mas diferentemente do 1 , o 2 no possui

elemento subjetivo do tipo, ou seja, pune-se a mera utilizao ou participao, sem a
exigncia da pretenso do agente em ocultar ou dissimular a origem delitiva dos bens, direitos
ou valores.

22 SILVA, Csar Antnio da. op. cit. pg. 122.

23 EM n 692 / MJ.
24 BONFIM, Marcia Bonassi Mougenot e BONFIM, Edilson Mougenot. op. cit., pg. 46.

21
 Nesse caso tambm s se admite o dolo direto, no sendo suficiente o dolo
eventual.

2.3. OUTRAS REGULAMENTAES LEGAIS

2.3.1. Lei 7.560, de 19 de dezembro de 1986

Cria o Fundo Nacional Antidrogas (FUNAD), dispe sobre bens apreendidos e
adquiridos com produtos de trfico ilcito de drogas ou atividades correlatas. Esta lei contribui
para o combate ao trfico ilcito de entorpecentes, ao mesmo tempo que regulamenta
aplicao da Lei de Lavagem de Dinheiro.
No seu art. 2, inciso VI, a Lei determina que uma das fontes de recurso da
FUNAD proveniente da pena de perdimento, prevista no inciso I do art. 1 da Lei 9.613/98.
Esta determinao foi inserida nesta lei de 1986 pela Lei 9.804/99, da mesma forma que
institui a destinao dos recursos da FUNAD para o custeio das despesas relativas ao
cumprimento das atribuies e aes do COAF (Conselho de Controle da Atividades
Financeiras), segundo determina o art. 5 , IX da lei em questo.
Esto previstas tambm diversas outras destinaes para os recursos do Fundo
como os programas de formao profissional sobre educao, preveno e tratamento do uso
de drogas, programas de educao tcnico-cientfica e campanhas educativas preventivas do
uso de drogas, organizaes voltadas ao tratamento e recuperao de usurios, entre outras.

2.3.2. Decreto n. 2.799, de 8 de outubro de 1998

Foi atravs deste Decreto que foi institudo o Estatuto do COAF - Conselho de
Controle de Atividades Financeiras. Anexo ao Decreto est o Estatuto do Conselho que tem
como finalidade disciplinar, aplicar penas administrativas, receber, examinar e identificar as
ocorrncias suspeitas de atividades ilcitas.
O COAF integrante da estrutura do Ministrio da Fazenda, com jurisdio em
todo territrio nacional. A organizao e as competncias do Conselho esto tambm
regulamentadas na Portaria no. 330, de 18 de dezembro de 1998.

2.3.3. Lei Complementar n. 105, de 10 de janeiro de 2001

Dispe sobre o sigilo das operaes de instituies financeiras. Por meio desta
lei complementar as atividades de investigao se tornam possveis, pois determina que o
Banco Central, a Comisso de Valores Mobilirios e os demais rgos de fiscalizao, devem

22
fornecer ao COAF as informaes cadastrais e de movimento de valores relativos s
operaes que, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes, possam
constituir-se em srios indcios dos crimes previstos na Lei 9.613/98.

2.3.4. Lei 10.467/2002

A promulgao da Lei 10.467/2002 buscou dar efetividade ao Decreto n.
3.678/2000 que trouxe ao ordenamento jurdico brasileiro as resolues da Conveno sobre o
Combate da Corrupo de Funcionrios Pblicos Estrangeiros em Transaes Comerciais
concluda em Paris, em 17 de dezembro de 1997.
Alm de incluir o crime praticado por particular contra a administrao pblica
estrangeira como crime antecedente ao de lavagem de dinheiro, modificou o Cdigo Penal
Brasileiro. Tipificou a "corrupo ativa em transao comercial internacional" e o "trfico de
influncia em transao comercial internacional" incluindo, para tanto, os artigos 337-B e
337-C. A aplicabilidade dos artigos garantida pela incluso do art. 337-D no qual se
conceitua "funcionrio pblico estrangeiro" e suas formas equiparadas.

CAPTULO 3 - INFRAES E CRIMES FISCAIS

3.1. CLASSIFICAO DO CRIME DE SONEGAO FISCAL

Parte da doutrina opta por fazer distino entre infraes e crimes tributrios25.
Enquanto as primeiras obedecem as normas de direito administrativo, os segundos
seguem os princpios e normas do direito penal e esto descritos na Lei 8.137/90 como crimes
contra a ordem tributria, bem como no Cdigo Penal Brasileiro, como o contrabando e o
descaminho, por exemplo.
A configurao de um crime tributrio pressupe dupla infrao, um delito
descrito na norma penal e uma transgresso a um dever tributrio. Por outro lado pode haver
uma inobservncia de um dever fiscal sem que se configure um crime. Nesse sentido26:
"Na verdade, h uma compreenso de que o injusto penal depende do injusto
tributrio, isto , existe o princpio da unidade do injusto penal e tributrio
(como penal-civil, penal-comercial etc). Os crimes contra a ordem tributria,

25 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. So Paulo: Saraiva, 2005, pg. 510.
26 NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. Notas sobre o ilcito tributrio na doutrina e na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal . Jus
Navigandi, Teresina, a. 8, n. 274, 7 abr. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br>. Acesso em: 07de janeiro. 2014.

23
 supem no s a realizao das condutas tpicas, descritas na lei penal,
como ainda, obrigatoriamente, a ofensa dos deveres tributrios, logo, se o
direito tributrio autoriza o comportamento, exclui-se a antijuridicidade e
no se configura o crime tributrio. As espcies penais so complementadas
pelas normas tributrias, da falar-se que a lei penal tributria lei penal em
branco."

A Lei 4.729/65, anterior nova regulamentao, designava os crimes como

"sonegao tributria" nos quais bastava a prtica de qualquer das condutas, independente do
resultado. Por sua vez, a Lei dos crimes contra a ordem tributria em vigor os classifica como
delitos de dano, cujo resultado descrito, "suprimir ou reduzir tributos", deve ser alcanado
para a consumao do crime. Ou seja, sem leso ao bem jurdico tutelado no h crime.
A natureza de crime de dano fica clara no art.1 da Lei 8.137/90. Porm, a mesma
clareza no evidente no art.2 da referida lei o qual prev:
"fazer declarao falsa ou omitir declarao(...)"; "deixar de recolher(...)";
"exigir, pagar ou receber(...)"; "deixar de aplicar(...)" "utilizar ou divulgar
programa(...)".

No obstante descreverem crimes formais, podem se interpretados como crimes

materiais visto que o caput do pargrafo determina que se constituem "crimes de mesma
natureza"27. Assim, da mesma forma que as condutas descritas no art. 1, enquanto no
verificado dano ao bem jurdico tutelado o crime no se consuma.
As infraes e os crimes tributrios tambm podem ser classificados quanto
participao do agente em subjetivos ou objetivos. A regra geral em direito tributrio a da
infrao objetiva, assim consideradas quando a vontade do agente no tem relevncia para a
apurao do crime. Nesse caso, a norma descreve o resultado que, se atingido, configura o ato
ilcito, mesmo que ausente o dolo ou a culpa do infrator. o caso, por exemplo, do no
pagamento do imposto predial e territorial urbano at a data prevista5328.
As infraes subjetivas, por outro lado, s se configuram quando provado que o
autor atuou com dolo ou com culpa, conforme previso legal. o que ocorre quando o
contribuinte do imposto de renda omite alguma receita a fim de recolher quantia menor que a
devida. A legislao do Imposto sobre Produtos Industrializados, Decreto n. 4544/2002,

27 SOUZA, Nelson Bernardes de. Crimes contra a ordem tributria e processo administrativo. Jus Navigandi, Teresina, a. 1, n. 8, mar. 1997.
Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1311>. Acesso em: 03 de fevereiro de 2014.

28 CARVALHO, Paulo de Barros. op. cit., pg. 512.

24
descreve trs ilcitos claramente subjetivos - sonegao, fraude e conluio - da seguinte
forma5429:
"Sonegao toda ao ou omisso dolosa tendente a impedir ou retardar,
total ou parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade fazendria: I
- da ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, sua
natureza ou circunstncias materiais; II - das condies pessoais do
contribuinte, suscetveis de afetar a obrigao tributria principal ou o
crdito tributrio correspondente. Fraude toda ao ou omisso dolosa
tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrncia do fato
gerador da obrigao tributria principal, ou a excluir ou modificar as suas
caractersticas essenciais, de modo a reduzir o montante do imposto devido,
ou a evitar ou diferir o seu pagamento. Conluio o ajuste doloso entre duas
ou mais pessoas naturais ou jurdicas, visando qualquer dos efeitos da
sonegao ou da fraude."

Os exemplos de infraes ou crimes subjetivos podem ser encontrados em

diversas leis tributrias e no h impedimento para que o legislador crie ou modifique outros.
A previso legal, no entanto, deve ser expressa j que, como visto, e segundo o art. 136 do
Cdigo Tributrio Nacional, a regra geral o do delito objetivo. Luciano Amaro30
comentando o art. 136 do CTN aduz que:
"O preceito questionado diz, em verdade, que a responsabilidade no
depende da inteno, o que torna (em princpio) irrelevante a presena de
dolo (vontade consciente de adotar conduta ilcita), mas no afasta a
discusso de culpa (em sentido estrito)."

Seguindo esse entendimento, alguns doutrinadores entendem que a

responsabilidade do art. 136 no plenamente objetiva. Pode o suposto sonegador, para
eximir-se de sano, basear sua defesa na ausncia de culpa, porm no na ausncia de dolo
nos delitos objetivos.
A particularidade dos delitos subjetivos de que a inteno do contribuinte,
essencial para a consumao do crime ou da infrao, deve ser provada, j que o dolo e a
culpa no se presumem. Porm, comum que o legislador tributrio, inadvertidamente, inclua
no texto legal a presuno do dolo do agente, fato que fere os princpios gerais do Direito.

29 Idem. pg. 512

30 In: NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. op.cit. 46

25
 Dessa forma, o crime de sonegao fiscal um delito subjetivo que visa impedir
ou retardar, dolosamente, o conhecimento da autoridade fazendria da ocorrncia do fato
gerador ou de condies pessoais do contribuinte. Portanto, no pode ser confundido com o
mero inadimplemento de algum tributo, caso em que no h qualquer indcio de m-f do
contribuinte. No inadimplemento o que ocorre a falta de pagamento, sem inteno dolosa ou
emprego de meios fraudulentos31.

3.2. PROCESSO DE APURAO DO CRIME DE SONEGAO FISCAL

Outro ponto de controvrsia quanto ao crime de sonegao fiscal o conflito entre

o processo administrativo e o judicial. A princpio as duas esferas so independentes e
trabalham dentro das suas competncias. No entanto, nem sempre essa independncia entre os
poderes Executivo e Judicirio absoluta.
O Brasil, desde a Constituio de 1897, opta pelo princpio da universalidade da
jurisdio ou princpio da garantia jurisdicional. Nesse sentido prev a atual Constituio
Federal: Art. 5 XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou
ameaa a direito. Conjugado ao monoplio da jurisdio pelo Poder Judicirio est a
separao dos poderes tambm prevista constitucionalmente: Art. 2 So poderes da Unio,
independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Se por um
lado a administrao no tem poder jurisdicional, por outro o Poder Judicirio no poderia
interferir nas decises de cunho administrativo. Como esta recproca no verdadeira, j que
no se pode afastar a apreciao do Poder Judicirio, melhor afirmar que "julgar a
administrao ainda julgar e no administrar"32 . Desta forma, a separao dos poderes
implica dizer que o Poder Judicirio pode julgar a legalidade dos atos administrativos, porm
no pode se pronunciar quanto ao mrito.
Como visto, os princpios que regem a separao dos poderes no so absolutos e
devem ser interpretados em conformidade com todo o ordenamento jurdico. Diante disso
que a apurao e o julgamento dos crimes contra a ordem tributria revestem-se de
particularidades.

31 KOFF, Breno Green. O inadimplente sonegador? Apontamentos. Jus Navigandi, Teresina, a. 5, n. 51, out. 2001. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br /doutrina/texto.asp?id=2066>. Acesso em: 04 fevereiro. 2014.
32 XAVIER, Alberto. Princpios do processo administrativo e judicial tributrio. Rio de Janeiro: Forense, 2005,pg. 25.

26
 Quando se trata de processo penal tributrio outros critrios devem ser observados
em conjunto. Se, de maneira geral, no se admite a dependncia entre os processos
administrativo e judicial, em matria tributria o prvio esgotamento da instncia
administrativa pode servir como requisito para a instaurao da ao penal por crime de
sonegao.
Aceita-se tal dependncia como constitucional por no se tratar de restrio ao
direito de ao, mas de condicionamento, como pressuposto ou condio da ao. At porque
no processo administrativo a administrao pblica no investiga apenas a legalidade do seu
ato, mas tambm a existncia do tributo em questo. Ao final do processo administrativo tem-
se, ou no, a materialidade do crime de sonegao, essencial propositura da ao penal.
Julgamentos recentes mostram o entendimento dos Tribunais:
EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA.
ALEGAO DE QUE NO H JUSTA CAUSA PARA A AO PENAL
ENQUANTO O LANAMENTO DO TRIBUTO ESTIVER PENDENTE DE
DECISO DEFINITIVA NO PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO.
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC 86611, fixou
o entendimento de que para o oferecimento da denncia por crime contra a
ordem tributria imprescindvel o exaurimento da via administrativa.
Habeas corpus concedido para trancar a ao penal, sem prejuzo do
oferecimento de nova denncia aps exaurida a esfera administrativa. Razo
pela qual fica suspenso o curso do prazo prescricional. (STF HC 85463/RJ.
DJU 10.02.2006. Min. Rel. Carlos Britto)

Com base nessas interpretaes da lei dos crimes contra a ordem tributria pode-
se afirmar a inaplicabilidade da Smula 609 do STF. Editada em 1984, a referida Smula teve
como objetivo dar orientao antiga Lei 4.729/65, a qual se omitia quanto necessidade de
esgotamento da via administrativa para a instaurao da ao penal. Hoje mais correto seria
aplicar o art. 83 da Lei 9.430/96 que dispe sobre a legislao tributria federal:
"Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a
ordem tributria definidos nos arts. 1 e 2 da Lei 8.137, de 27 de dezembro
de 1990, ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps proferida a deciso
final, na esfera administrativa, sobre a existncia fiscal do crdito tributrio
Correspondente.
Pargrafo nico. As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei n 9.249,
de 26 de dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos
inquritos policiais e processos em curso, desde que no recebida a denncia
pelo juiz."
27
 No se confunde, porm, o trmino do processo administrativo com condio de
punibilidade, j que esta no parte integrante do delito, mas sua conseqncia.33 Dessa
maneira entende a maioria da doutrina34:
"Nessa situao particular, em que o contedo da deciso definitiva da
instncia administrativa possui aptido para esvaziar o contedo do tipo de
injusto, caso seja reconhecida a pretenso do contribuinte, foroso concluir
que ela no pode ser tida como condio objetiva de punibilidade, mas sim
como elemento integrante do tipo penal tributrio, uma vez que estar
ausente a efetiva supresso ou reduo do tributo estampada no auto de
infrao."

3.3. EXTINO DA PUNIBILIDADE PELO PAGAMENTO DO TRIBUTO

A extino da punibilidade, segundo Celso Delmanto35, so os atos ou fatos

jurdicos que impedem o Estado de impor pena ao violador da lei penal. As circunstncias que
impedem o Estado de exercer seu direito de punir esto definidas em lei. Algumas esto
expressas no Cdigo Penal Brasileiro no seu art. 107, outras so chamadas de especiais
porque se referem a crimes especficos.
Quanto aos crimes fiscais, a Lei 9249/95, em seu art. 34, prev a extino da
punibilidade nas seguintes circunstncias:
"Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n. 8.137, de
27 de dezembro de 1990, e na Lei 4.729, de 14de julho de 1965, quando o
agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive
acessrios, antes do recebimento da denncia."

A extino da punibilidade, nesse caso, tem origem na Legislao Tributria do

ordenamento jurdico alemo Abgabenordnung36- onde recebe o nome de "autodenncia
liberadora de pena". Diferentemente das outras circunstncias que extinguem a punibilidade,
o pagamento do tributo tem carter excepcional.

33 DELMANTO, Celso. op. cit., pg. 202

34 SILVA, Alosio Firmo Guimares da. Crimes tributrios e condio objetiva de punibilidade . Jus Navigandi, Teresina, a. 8, n. 183, 5 jan.
2004. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br. Acesso em: 22 janeiro. 2014.
35 DELMANTO, Celso. op. cit., pg. 202.
36 SNCHES ROS, Rodrigo. Das causas de extino de punibilidade nos delitos econmicos. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2003, pg. 138.

28
 O que lhe confere a natureza excepcional a sua fundamentao eminentemente
poltica-fiscal, enquanto a justificativa jurdica-penal acaba por ser negligenciada pelo
legislador. Nesse sentido Carlos Martnez-Bujn Prez coloca37:
"(...) comparte la idea de que se trata de um mal necessario, desde el
momento em que el acreedor tributario se halla em uma situacin tan
desfavorable frente al defraudador que puede ser calificada de 'estado de
necessidad permanente', que encuentra su justificacin exclusivamente em
razones de poltica tributaria, a saber em el inters del estado em el
descubriemento de recursos fiscales que, a consecuencia del hecho
defraudatorio haban permanecido ocultos."

A autodenncia, tal como foi concebida na legislao tributria brasileira,

justificasse pelos interesses da administrao pblica em ver satisfeita a sua arrecadao. Foi
pensada como um estmulo ao contribuinte em regularizar seus deveres fiscais.
Mais preocupada em garantir o regular pagamento dos tributos, a lei brasileira
deixou de lado o carter preventivo e coercitivo das normas penais. Por razes de poltica-
fiscal, o Estado optou por ampliar as chances do contribuinte se ver livre de uma ao penal
por meio da reparao do dano aps o delito, ou seja, pelo pagamento do tributo antes do
recebimento da denncia.
Ressalta-se que o modelo alemo no foi seguido perfeitamente pelo Brasil, visto
que, o conceito da autodenncia exige a retificao voluntria do contribuinte e a
compensao do injusto. No caso brasileiro, a voluntariedade do pagamento no possui muita
relevncia. Porm, depreende-se da expresso "antes do recebimento da denncia" o elemento
da voluntariedade exigido, conceitualmente, na autodenncia liberadora de pena38.
No obstante as crticas quanto opo legislativa brasileira em priorizar a
arrecadao em detrimento do poder sancionador do Estado, o interesse coletivo deve
prevalecer. Com razo, o interesse da sociedade, na atual conjuntura do pas, de se garantir o
funcionamento da mquina administrativa, bem como dos servios essenciais, tais como a
sade e a educao. Diante disso, o incentivo regularizao das obrigaes tributrias dos
contribuintes, por meio do instituto jurdico em questo, mais vantajoso que a instaurao de
uma ao penal que, no final das contas, visa o mesmo objetivo, porm atua de forma mais
vagarosa.

37 In SNCHES ROS, Rodrigo, op .cit., pg. 140.

38 Idem. op. cit. pg. 143.

29
3.4 - MOTIVOS QUE JUSTIFICAM A NO INCLUSO DO CRIME DE
SONEGAO FISCAL COMO ANTECEDENTE AO CRIME DE LAVAGEM DE
DINHEIRO

Diante das expectativas nacionais e internacionais a Lei de Lavagem de Dinheiro

veio como uma resposta aos crescentes crimes denominados de macroeconmicos, que
comprometem os mercados financeiros, a ordem econmica, a segurana jurdica e a
administrao da justia. A propagao de crimes como o trfico de drogas e de armas, a
extorso mediante sequestro e o terrorismo foi favorecida pelos processos de globalizao,
que flexibilizaram as fronteiras polticas e possibilitaram a circulao de pessoas e bens entre
os pases.
Juntamente com os benefcios da integrao da tecnologia mundial surgiram
outras categorias, mais articuladas e poderosas, de criminosos. Utilizando-se da circulao
quase livre e desregulada de pessoas e de capital esses macrodelinqentes se beneficiaram
com as estruturas de alguns pases que no possuam mecanismos de combate aos crimes
ento praticados. O dinheiro, produto desses delitos transnacionais, era facilmente "lavado" e
reinserido na economia como dinheiro "limpo". Ou seja, alm da falta de punio pelos
crimes praticados, o produto desses crimes podia ser livremente usufrudo e reutilizado para o
financiamento de novos delitos.
A inteno internacional de acabar com esse ciclo de criminalidade exigia a
colaborao de diversos pases, j que a prtica criminosa no se restringia s barreiras
polticas nacionais. Nessa onda de unificao dos mecanismos de combate lavagem de
dinheiro, o Brasil editou a Lei 9.613/98.
Mesmo que os interesses nacionais estejam convergindo para uma integrao
legislativa preciso se respeitar as particularidades dos ordenamentos jurdicos internos. o
que ocorre com o Brasil no que tange taxatividade dos crimes antecedentes. Apesar das
crticas doutrinrias opo brasileira, a taxatividade legal no mero capricho ou desateno
do legislador. A opo brasileira pelo sistema de combate lavagem de dinheiro por meio de
legislao de segunda gerao, a qual enumera os crimes conexos, encontra embasamento
constitucional.
Desta forma, a Lei de Lavagem de Dinheiro, com o objetivo de prevenir e punir
crimes graves com caractersticas transnacionais39 respeita o art. 5 XXXIX da Constituio
Federal brasileira e o art. 1 do Cdigo Penal que define:

39 EM n 692 / MJ. Disponvel em www.fazenda.gov.br/coaf.

30
 "Art. 5, XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal"

Com a enumerao dos crimes antecedentes, o legislador brasileiro optou por

conferir maior rigor s pretenses punitivas. Por entender que se tratam de crimes de maior
gravidade e que ferem bens jurdicos alm dos tutelados nos tipos penais j existentes, a lei
9.613/98 veio para sancionar e prevenir com maior rigor.
Enquanto a legislao penal anteriormente vigente tutela, por exemplo, o
patrimnio, a Administrao Pblica e o Sistema Financeiro Nacional, a lei de lavagem de
dinheiro acrescenta a tutela ordem econmica e administrao da justia ao prever punio
extra aos crimes antecedentes. Este o argumento que justifica tanto a taxatividade da lei,
quanto a escolha dos crimes enumerados. Como argumenta o Min. Nelson Jobim, ento
Ministro da Justia40:
"(...) 22. Assim, o projeto reserva o novo tipo penal a condutas relativas a
bens, direitos ou valores oriundos, direta ou indiretamente, de crimes graves
e com caractersticas transnacionais."

Estender a outros crimes no o interesse da Lei. Mesmo que o produto de outros

tantos crimes possa ser reinserido na economia, propagando a criminalidade, a restrita
extenso do dano causado no justifica a punio extra. Nesse sentido41:
"(...) 24. Sem esse critrio de interpretao, o projeto estaria massificando a
criminalizao para abranger uma infinidade de crimes antecedentes do tipo
de lavagem ou de ocultao. Assim, o autor do furto de pequeno valor
estaria realizando um dos tipos previstos no projeto se ocultasse o valor ou o
convertesse em outro bem, como a compra de um relgio, por exemplo."

O objetivo do Estado em punir com mais severidade crimes mais graves encontra
fundamento nos ensinamentos de Cesare Beccaria42, quando se refere proporcionalidade das
penas:
"O interesse geral no apenas que se cometam poucos crimes, mas ainda
que os crimes mais prejudiciais sociedade sejam os menos comuns. Os
meios de que se utiliza a legislao para impedir os crimes devem, portanto,
ser mais fortes proporo que o crime mais contrrio ao bem pblico e

40 Idem.
41
42 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo: Ed. Martin Claret, 2006, pg. 68.

31
 pode tornar-se mais freqente. Deve, portanto, haver uma proporo entre
os crimes e as penas."

A especial gravidade desses crimes antecedentes permitiu ao legislador no incluir

crimes de menor gravidade ou que no firam bens jurdicos alm daqueles j tutelados pelas
leis pr-existentes. o caso do crime de sonegao fiscal.
No constante desenvolvimento do Direito Penal de um pas deve-se respeitar os
limites para a punibilidade do Estado. Considerando que na formao de uma sociedade cada
indivduo abre mo de uma parcela de sua liberdade, e que a reunio dessas parcelas constitui
o fundamento do direito de punir43, nenhum cidado est disposto a se submeter a normas
destitudas de valores pr-estabelecidos.
Assim que definidos os bens jurdicos a serem tutelados pela lei penal ficam
definidos os limites tanto das aes individuais como do poder punitivo a que estes esto
submetidos.
Beccaria exemplifica os bens de maior relevncia para a sociedade como sendo o
indivduo, seus bens e sua honra e, por fim, o bem pblico, os quais parecem ser os valores
tutelados at hoje nas sociedades contemporneas, entre elas, o Brasil. Partindo desses
interesses cabe ao legislador definir os comportamentos a serem punidos e as penas a serem
aplicadas. Essa clara definio dos bens tutelados e das penas garante a segurana jurdica
essencial vida social. Extrapolar os limites da punibilidade do Estado pode ser um golpe
fatal na organizao social. Assim, afirma Baccaria44:
Porque no se soube manter esses limites que se v em todas as naes a
oposio entre as leis e a moral, e com frequncia uma oposio entre
aquelas mesmas. O homem honesto est exposto s penas mais severas. As
palavras vcio e virtude no passam de sons vagos. A vida do cidado cerca-
se de incerteza; e os rgos polticos entram em uma profunda letargia, que
os arrasta insensivelmente para a runa.

de extrema relevncia entender quais so os objetivos da lei penal em uma

sociedade. Na sano penal no se revela somente o carter punitivo, mas uma inteno de se
delimitar a tica e a moral a serem seguidas. Nesse sentido entende Fernando Capez45:
A misso do Direito Penal proteger os valores fundamentais (...) Essa
proteo exercida no apenas pela intimidao coletiva, mais conhecida

43 Idem, pg. 19.

44 Idem, pg.72.
45 CAPEZ, Fernando. op. cit., pg. 1

32
 como preveno geral e exercida mediante a difuso do temor aos possveis
infratores do risco da sano penal, mas sobretudo pela celebrao de
compromissos ticos entre o Estado e o indivduo, pelos quais se consiga o
respeito s normas, menos por receio de punio e mais pela convico de
sua necessidade de justia.

Diante dessa dupla importncia do Direito Penal, de punir e de estabelecer os

parmetros ticos, que se destaca a necessidade da presente discusso. Como se pretende
aqui analisar, incluir a sonegao fiscal como crime antecedente lavagem de dinheiro abala
esse compromisso entre Estado e indivduo. Enquanto esse ltimo ps nas mos do Estado o
poder de limitar suas aes, espera, em contrapartida que esse poder seja exercido de forma
coerente.
Desrespeitar a proporcionalidade entre os delitos e as penas compromete os
conceitos de tica e de moral do cidado comum. Punir o macrodelinqente econmico na
mesma intensidade com que pune o inadimplente tributrio pode significar extrapolar o poder
conferido ao legislador de prevenir e combater os crimes de forma eficaz e equilibrada.
O caso especfico da sonegao fiscal guarda tambm outras peculiaridades que
no permitem a sua incluso como crime antecedente ao crime de lavagem de dinheiro. No
h que se falar, por exemplo, em origem ilcita do bem ou em dinheiro "sujo", j que o valor
sonegado apenas permanece com o proprietrio originrio. Dentro da totalidade do patrimnio
do suposto sonegador no h como diferenciar o valor sonegado do restante.
Conseqentemente, no se evidencia a ocultao da natureza, da origem ou da
localizao desses valores. No verificado nem comprovado o ncleo do tipo penal, no h
consumao do crime.
Nesse sentido, a prpria exposio de motivos da Lei 9.613/98 descarta a incluso
da sonegao fiscal como crime antecedente com o seguinte argumento:
"34. Observe-se que a lavagem de dinheiro tem como caracterstica a
introduo na economia, de bens, direitos ou valores oriundos de atividade
ilcita e que representam, no momento de seu resultado, um aumento do
patrimnio do agente. Por isso que o projeto no inclui, nos crimes
antecedentes, aqueles delitos que no representam agregao, ao patrimnio
do agente, de novos bens, direitos ou valores, como o caso da sonegao
fiscal. Nesta, o ncleo do tipo constitui-se na conduta de deixar de satisfazer
obrigao fiscal. No h, em decorrncia de sua prtica, aumento de
patrimnio com a agregao de valores novos. H, isto sim, manuteno de
patrimnio existente em decorrncia do no pagamento da obrigao fiscal.

33
 Seria desarrazoado se o projeto viesse a incluir no novo tipo penal - lavagem
de dinheiro - a compra, por quem no cumpriu obrigao fiscal, de ttulos no
mercado financeiro. evidente que esta transao se constitui na utilizao
de recursos prprios que no tm origem em um ilcito."

Outro argumento que desestimula a incluso da sonegao fiscal como crime

antecedente ao crime de lavagem de dinheiro o interesse coletivo na arrecadao fiscal. As
sanes administrativas e penais j previstas para as infraes e para os crimes fiscais visam,
antes de tudo, garantir que o contribuinte pague os tributos. Infere-se da prpria legislao
tributria a inteno do Estado em oferecer alternativas de pagamento ao suposto sonegador.
Ao que se refere s infraes, o Cdigo Tributrio exclui a responsabilidade pela denncia
espontnea acompanhada do pagamento do tributo. Nesse mesmo sentido, a Lei 9.249/95, em
seu art. 34 prev a extino da punibilidade dos crimes previstos na Lei 8.137/90 quando o
agente promover o pagamento do tributo antes do recebimento da denncia. Em ambos os
casos se observa o desinteresse do legislador em dar incio a procedimentos administrativos
ou a processos judiciais quando ainda existe a possibilidade de pagamento espontneo pelo
contribuinte.
vista de que o interesse do Estado de garantir a correta arrecadao dos
tributos, incluir a sonegao fiscal como crime antecedente lavagem de dinheiro seria
contraditrio e contraproducente. A extino da punibilidade, prevista em lei, tem o objetivo
de estimular o contribuinte inadimplente a promover o pagamento do tributo. A instaurao
de um processo por lavagem de dinheiro, ao contrrio, retardaria o pagamento.
Da mesma forma entende o Parecer do COAF n. 1004, emitido em 28 de agosto
de 2002, que examinou o Projeto de Lei n. 6850/2002, de autoria do Dep. Hlio de Oliveira
Santos que pretendia incluir a sonegao fiscal como crime antecedente:
"A eventual aprovao do Projeto de Lei sob comento, transformaria o delito
em crime de ao pblica incondicionada, donde, mesmo terminados os
procedimentos fiscais, prosseguiriam os trmites processuais em decorrncia
da tipificao de lavagem. Essa especial situao, com certeza, inibiria o
pagamento por parte do contribuinte faltoso, objetivo primeiro do fisco."

Diante desses irrefutveis argumentos torna-se evidente que no cabe a ampliao

generalizada dos crimes antecedentes ao crime de lavagem de dinheiro, em especial a incluso
do crime de sonegao fiscal, sob pena de se descaracterizar os objetivos da lei, na linha do
que preconiza Beccaria:

34
"Se for estabelecido um mesmo castigo, a pena de morte, por exemplo, para
aquele que mata um faiso e para aquele que mata um homem ou falsifica
um documento importante, em pouco tempo no se proceder a mais
nenhuma diferena entre esses crimes; sero destrudos no corao do
homem os sentimentos de moral, obra de muitos sculos, cimentada em
ondas de sangue, firmada muito lentamente atravs de mil obstculos (...)".

35
CONCLUSO

A eficcia do combate ao crime de lavagem de dinheiro no Brasil se mostra

ainda muito deficitria, seja pelas limitaes impostas pela lei adotada, seja pela falta de
integrao dos rgos competentes. O presente trabalho teve por objetivo analisar alguns
desses obstculos enfrentados pelos operadores do Direito, defendendo a atual estruturao
legal, de forma a apresentar solues de operabilidade desta Lei e, sobretudo, examinando a
tentativa de incluso do crime de sonegao fiscal como crime antecedente.
Deve-se levar em conta que a Lei 9.613/98 uma norma considerada nova no
ordenamento jurdico do Pas e, por este motivo, encontra necessidades de adaptao e
ajustamento. A vontade do legislador, tal como est exposta na Lei e na sua Exposio de
Motivos, merece uma anlise mais aprofundada, que leve em conta a necessidade social,
poltica e econmica do combate lavagem de dinheiro.
importante ressaltar que a relevncia da lei no se finda em inibir o crime de
lavagem, mas se transmite ao combate aos crimes antecedentes, como de trfico ilcito de
entorpecentes. Reservar uma punio "extra" aos crimes ali enumerados baseia-se na
gravidade e no alcance dessas aes criminosas. Enquanto a legislao penal anteriormente
existente tutelava certos bens jurdicos, como o patrimnio, a Lei de lavagem de dinheiro
confere especial tutela a outros bens tambm atingidos pelo delito, como a administrao da
justia e a ordem econmica e financeira.
O carter punitivo da Lei 9.613/98 se fundamenta principalmente na perda do
patrimnio adquirido de forma ilcita, fato que exerce funo de coao estatal para inibir as
atividades ilcitas dos crimes antecedentes. Porm, esse poder punitivo do Estado deve ser
muito bem dosado para que atinja o principal objetivo das leis penais que inibir a ocorrncia
dos delitos. o que defende Beccaria:
"(...) Os castigos devem tm por finalidade nica obstar o 72 BECCARIA,
Cesare. op.cit., pg. 50. culpado de tornar-se futuramente prejudicial
sociedade e afastar os seus concidados do caminho do crime. (...) A fim de
que o castigo surta o efeito que se deve esperar dele, basta queo mal
causado v alm do bem que o culpado retirou do crime.(...) Qualquer
excesso de severidade torna-a suprflua e, portanto, tirnica. (...) Se as leis
so cruis, ou sero modificadas logo ou no podero mais vigir e deixaro
o crimesem punio."
 dessa maneira que o ordenamento jurdico garante a eficcia e a longa
aplicabilidade da lei. A opo do legislador em enumerar taxativamente os crimes
antecedentes ao mesmo tempo inibe a prtica desses crimes e garante especial destaque e
proteo a outros bens jurdicos.
Incluir a sonegao fiscal como crime antecedente seria uma descaracterizao
dos objetivos da Lei de lavagem e agiria contra o interesse coletivo. Como visto, o processo
de apurao da sonegao tende, em diversos momentos, a facilitar o pagamento dos tributos
devidos. Instaurar um processo criminal por lavagem de dinheiro inibiria ou retardaria, ainda
mais, a regularizao dos deveres do contribuinte. O objetivo promover a arrecadao e no
proteger outros bens jurdicos relevantes, como a ordem econmica ou a administrao da
justia.
A extino da punibilidade pelo pagamento do tributo at o recebimento da
denncia, prevista no art. 34 da Lei 9.249/95, a demonstrao de que no interessa ao
Estado processar criminalmente o contribuinte inadimplente. A pena de priso deve servir
como uma coao contra a sonegao, mas sempre que aplicada no desfaz o dano causado
pelo crime e no garante a arrecadao fiscal do Estado. Por isso, apenar o suposto sonegador
tambm por lavagem de dinheiro, nesse caso sem a hiptese de extino da punibilidade pelo
pagamento do tributo, desvirtua o objetivo do legislador tributrio e o interesse coletivo na
correta arrecadao.
Desta forma, vista de que os objetivos da Lei 9.613/98 so o de inibir a
macrodelinqncia econmica, tutelar a administrao da justia e a ordem econmica e
financeira, no se mostra producente ou adequado se falar em crime de sonegao fiscal como
crime antecedente lavagem de dinheiro. Quando no for praticado por organizao
criminosa e no ferir outros bens jurdicos alm da ordem tributria, o crime de sonegao
no merece punio adicional. Processar e condenar criminalmente por lavagem de dinheiro o
sonegador, que antes de tudo pode ser apenas um contribuinte inadimplente, seria desvirtuar o
objetivo e a proporcionalidade das sanes penais, condenando a Lei 9.613/98 ao desuso e
ineficcia.
A despeito das inmeras crticas, a eficcia da Lei de lavagem de dinheiro, tal
como est, evidente. No geral, a Lei n 9.613/98 atende aos seus objetivos, como a luta
contra as modalidades mais audaciosas do crime organizado. O principal obstculo que a Lei
deve ultrapassar , sem dvida, o das crticas levantadas pela doutrina. certo que so muitas
as sugestes para a implementao de procedimentos preventivos, administrativos ou penais e

2
de aplicao de sanes, mas as propostas de alterao legislativa devem ser consistentes e
mostrar disposio para garantir a eficcia da Lei.
Se aplicada e direcionada conforme os objetivos do legislador, a Lei de lavagem
de dinheiro tornar-se- o mais importante instrumento no combate macrodelinqncia
econmica e na proteo do sistema econmico-financeiro. Ter, assim, a capacidade de
consolidar a confiana dos agentes internos e dos mercados internacionais na solidez da
ordem jurdica e econmica do Pas.

3
BIBLIOGRAFIA

LIVROS E ARTIGOS

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