FORMAS DE RESOLUO DE CONFLITOS E ACESSO JUSTIA

Adriana Goulart de Sena1

1 Poder Judicirio Abordagem Introdutria

O Poder Judicirio, um dos trs poderes clssicos do Estado, vem

assumindo (e a cada dia de forma mais acentuada) uma funo fundamental na
efetivao do Estado Democrtico de Direito. o guardio da Constituio, cuja
finalidade, basicamente, repousa na preservao dos valores e princpios que a
fundamentam cidadania, dignidade da pessoa humana, valores sociais do trabalho e da
livre iniciativa, alm do pluralismo poltico (Art. 1, CF/88).

Um dos motivos da existncia do Poder Judicirio a sua funo de aplicar

o direito com independncia, impondo a sua observncia indistinta e na busca da
pacificao social. As garantias que lhe foram atribudas, na realidade foram outorgadas
como prerrogativas para o imparcial, independente e seguro cumprimento de seu mister
constitucional.

Todavia, de se salientar que as prerrogativas no foram outorgadas

como um privilgio direcionado para a pessoa do Juiz, mas sim como uma garantia e, em
ultima ratio, para a prpria sociedade. Um Juiz independente representa garantia do
povo e da democracia.

2 Mtodos de Resoluo de Disputas

2.1 Mecanismos tradicionais de soluo de conflitos e mtodos alternativos de

resoluo de disputas

No mundo ocidental contemporneo so distintos os mtodos de soluo

de conflitos interindividuais e sociais. Classificam-se, basicamente, em trs grupos

1
Juza do Trabalho, Titular da 35 Vara do Trabalho de Belo Horizonte MG. Professora Adjunta do
Departamento de Direito do Trabalho e Introduo ao Estudo do Direito da UFMG. Mestre e Doutora em Direito
Comercial pela UFMG. Conselheira da Escola Judicial do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Professora
da disciplina Tcnicas de Juzo Conciliatrio Trabalhista na ENAMAT Escola Nacional de Formao e
Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho/TST.
 2

autotutela, autocomposio e heterocomposio.

2.1.a. Autotutela

A autotutela ocorre quando o prprio sujeito busca afirmar,

unilateralmente, seu interesse, impondo-o (e impondo-se) parte contestante e
2
prpria comunidade que o cerca.

De certo modo, a autotutela permite o exerccio de coero por um

particular, em defesa de seus interesses. Contemporaneamente, a cultura ocidental tem
restringido, ao mximo, as formas de exerccio da autotutela, transferindo ao aparelho
do Estado as diversas e principais modalidades de exerccio de coero.

No Direito do Trabalho, a GREVE constitui importante exemplo da

utilizao da autotutela na dinmica de soluo de conflitos coletivos trabalhistas.
Todavia, raramente ela completa seu ciclo autotutelar, impondo contraparte TODA a
soluo do conflito. O que ocorre funcionar esse mecanismo como simples meio de
presso, visando o alcance de mais favorveis resultados na dinmica negocial coletiva
3
em andamento ou a se iniciar.

2.1.b. Autocomposio

Na autocomposio, o conflito solucionado pelas partes, sem a

4
interveno de outros agentes no processo de pacificao da controvrsia.

A autocomposio verifica-se seja pelo despojamento unilateral em favor

de outrem da vantagem por este almejada, seja pela aceitao ou resignao de uma
das partes ao interesse da outra, seja finalmente, pela concesso recproca por elas
efetuada. No h, em tese, exerccio de coero pelos indivduos envolvidos.

As modalidades de autocomposio so as seguintes: renncia, aceitao

(resignao/submisso) e a transao.

2
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 663.
3
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 663.
4
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 664.
 3

Ocorre a renncia quando o titular de um direito dele se despoja, por ato

unilateral seu, em favor de algum. J a aceitao (resignao/submisso) ocorre
quando uma das partes reconhece o direito da outra, passando a conduzir-se em
consonncia com esse reconhecimento. E, a transao, verifica-se quando as partes que
se consideram titulares do direito solucionam o conflito atravs da implementao de
concesses recprocas.

de se destacar que as figuras acima podem ocorrer tanto no mbito

exclusivo da sociedade civil (classificando-se como extraprocessuais) ou no interior de
um processo judicial (enquadrando-se como endoprocessuais).

2.1.c. Heterocomposio

A heterocomposio ocorre quando o conflito solucionado atravs da

interveno de um agente exterior relao conflituosa original. que, ao invs de
isoladamente ajustarem a soluo de sua controvrsia, as partes (ou at mesmo uma
delas unilateralmente, no caso da jurisdio) submetem a terceiro seu conflito, em busca
5
de soluo a ser por ele firmada ou, pelo menos, por ele instigada ou favorecida.

Considerando o fato de que se levam em linha de conta os sujeitos

envolvidos e a sistemtica operacional do processo utilizado, temos as seguintes
modalidades de heterocomposio: Jurisdio, Arbitragem, Mediao (de certo modo) e a
Conciliao.

Com j se depreende, a diviso acima no consensual na doutrina.

Existem autores que consideram a conciliao e a mediao como meios
autocompositivos e como meios heterocompositivos a arbitragem e a jurisdio. Repita-
se a prevalncia da diviso acima, funda-se no fato da classificao levar em
considerao os sujeitos envolvidos e na sistemtica operacional do processo utilizado.

Explicando: que na autocomposio apenas os sujeitos originais em

confronto que se relacionam na busca da extino do conflito, conferindo origem a uma
sistemtica de anlise e soluo da controvrsia autogerida pelas prprias partes.
Entretanto, na heterocomposio a interveno realizada por um agente exterior aos
sujeitos originais na dinmica de soluo do conflito, transferindo em maior ou menor

5
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 664.
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grau, para esse agente exterior a direo dessa prpria dinmica.6

de se salientar que a mediao o mtodo que confere menor destaque

ao papel do agente exterior, uma vez que este apenas aproxima e instiga as partes
pacificao. Por isso, alguns autores classificam a mediao como um instrumento a
servio de um mtodo de soluo de controvrsias (a servio da transao bilateral ou da
negociao coletiva, por exemplo) e no propriamente um mtodo especfico.

2.1.c.1 Jurisdio

o poder-dever conferido ao Estado de revelar o direito incidente sobre

determinada situao concreta trazida a seu exame, efetivando a soluo jurdica
encontrada a respeito. Sendo manifestao do imperium inerente ao Estado, que se
funda diretamente na soberania, outro atributo estatal, a jurisdio tem como
instrumento prprio de agir a coero, utilizvel frente a resistncias descabidas de seu
7
exerccio regular.

Diz-se, muitas vezes, que a jurisdio o poder que o Estado avocou para
si de dizer o direito, de fazer justia, em substituio aos particulares.

Na realidade, a jurisdio poder, funo e atividade. poder porque

decorre da potestade do Estado exercida de forma definitiva em face das partes em
conflito. funo, pois cumpre a finalidade de fazer valer a ordem jurdica em face de
uma lide. E, tambm atividade, j que consiste em uma srie de atos e
manifestaes externas e ordenadas que culminam com a declarao do direito e
8
concretizao do que foi consagrado no ttulo.

O resultado da resoluo do conflito pela via jurisdicional consuma-se

atravs da sentena, que o ato pelo qual o Juiz decide a lide entre as partes
processuais, atravs da aplicao do Direito ao caso concreto posto em exame.

6
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 664.
7
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 665.
8
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 5 ed. So Paulo: LTr, 2007, p. 143.
 5

2.1.c.2 Arbitragem

Ocorre quando a fixao da soluo de certo conflito entre as partes

entregue a um terceiro, denominado rbitro, em geral por elas prprias escolhido. Em se
tratando de arbitragem obrigatria, essa livre escolha pode ser restringida pela lei
reguladora do sistema, todavia no se trata da hiptese nacional.

No direito brasileiro, a arbitragem s pode se dirigir a acertamento de

direitos patrimoniais disponveis e est prevista na Lei 9307/96. O rbitro no pode ser o
Juiz, no exerccio de sua funo judicante sob pena de confundir-se com a jurisdio.

Em tese, fora da funo judicante e desde que autorizado por norma

jurdica, o juiz poderia exercer a funo de simples rbitro. Contudo, este no seria o
mais adequado caminho de implementao do instituto. que a arbitragem objetiva
cumprir o papel de efetivo concorrente jurisdicional, assim melhor seria sempre situar-se
a escolha do rbitro fora dos quadros da magistratura.

De se ressaltar que a lei de arbitragem no prev a hiptese de juiz de

carreira atuando como rbitro (Lei 9307/96). E a lei 9099/95, em seu art. 24, 2, prev
que os rbitros, nos Juizados Especiais, sero escolhidos entre os juzes leigos.

2.1.c.3 Mediao

a conduta, pela qual, um terceiro aproxima as partes conflituosas,

auxiliando e, at mesmo instigando sua composio, que h de ser decidida, porm,
pelas prprias partes.

Sobre o tema, a posio de Luiz Alberto Warat citado por Marcelo Paes
Menezes:

a mediao uma forma ecolgica de resoluo dos conflitos sociais e jurdicos;

uma forma na qual o intuito de satisfao do desejo substitui a aplicao coercitiva
e terceirizada de uma sano legal. A mediao como uma forma ecolgica de
9
negociao ou acordo transformador das diferenas.

Alguns autores entendem que o Juiz no poder ser o mediador haja vista

9
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Trad. De Julieta Rodrigues, Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris, 1995 citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia e a mediao, Revista do Tribunal
Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33 (63): 23-31, jan/jun. 2001
 6

a sua formao dogmtica.10 Afirmam que o juiz decide a partir de um sentido comum
terico dos juristas, a partir do imaginrio da magistratura, ou seja, a partir de ... um
lugar de deciso que no leva em conta o fato de que o querer das partes pode ser
11
diferente do querer decidido. Por outro lado, dizem que muitas vezes o conflito
trabalhista tem um colorido afetivo, de modo que o tratamento h de ser especfico para
casos como tal.

Novamente, a posio de Lus Alberto Warat:

A mediao comea quando as partes conseguem interpretar, no simblico, dios

e amores que as diferenciam. A mediao facilita s partes a possibilidade de
interpretar seus dios e amores. O que medivel so os conflitos de afetos, no
as diferenas patrimoniais sem histria, sem afetos, nem desejo (elas so
transaes que podem estar disfaradas de mediaes). Nos casos patrimoniais
sem histria, se decidem as diferenas, no existe conflito a resolver. Para que algo
possa ser mediado, necessrio que uma das partes, pelo menos, tenha um
conflito de dio, amor ou de dor. 12

Segundo o referido autor, para mediar, preciso amar:

... pode parecer estranho e at surpreendente eu afirmar que o amor precisa

construir um espao de mediao para a sua realizao. Amar exercer uma
capacidade de negociao das diferenas. Um estado de permanente mediao
para que possam conviver as diferenas. O amor se instala em um espao de
conflitividade que precisa ser negociado para realizar os afetos. 13

Todavia, ainda que no se possa falar de vrias condies para a mediao

tpica (clusula de confiabilidade, rapport, sigilo, amor ao mediado, etc.), certo que
algumas tcnicas que so aplicadas na mediao, podem e devem ser aplicadas pelo
Magistrado do Trabalho quando da sua atuao apaziguadora no conflito trazido pelas
partes ao Judicirio.

No conflito trabalhista no s est prevista a possibilidade do Juiz realizar

o juzo conciliatrio (art. 764 da CLT), como de curial importncia que seja o
magistrado que conduza tais tratativas diante do conflito peculiar e extremante

10
Como por exemplo: Andr Gomma Azevedo, Marcelo Paes Menezes, Flvia Fragale Martins Pepino.
11
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Trad. De Julieta Rodrigues, Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris, 1995 citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia e a mediao, Revista do Tribunal
Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33 (63): 23-31, jan/jun. 2001.
12
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Trad. De Julieta Rodrigues, Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris, 1995 citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia e a mediao, Revista do Tribunal
Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33 (63): 23-31, jan/jun. 2001
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importante, quer social, quer juridicamente. Observando-se, claro, a escolha das

melhores tcnicas14 como forma de conduzir a conciliao em juzo, onde todas as
variveis envolvidas possam e devam ser consideradas pelo rgo estatal respectivo.

Assim sendo, inequvoca a necessidade de o Juiz trabalhista estudar e

aprimorar as tcnicas de juzo conciliatrio, at porque, como j se salientou, a atividade
de conciliao no processo do trabalho dever ser feita pelo Magistrado, consoante
legislao aplicvel espcie.

2.1.c.4 Conciliao

o mtodo de soluo de conflitos em que as partes agem na composio,

mas dirigidas por um terceiro, que se mantm com os prprios sujeitos originais da
relao jurdica conflituosa. Todavia, importante frisar que a fora condutora dinmica
conciliatria por esse terceiro real, muitas vezes conseguindo programar resultado que,
15
originalmente, no era imaginado ou querido pelas partes.

de se ressaltar que a conciliao judicial trabalhista um tipo de

conciliao endoprocessual muito importante no Direito do Trabalho, ela acontece nas
Varas do Trabalho, sob a direo do Juiz do Trabalho, nos processos judiciais postos a
seu exame.

Conceitua Maurcio Godinho Delgado, a conciliao judicial trabalhista,

como ato judicial, por meio do qual as partes litigantes, sob a intervenincia da
autoridade jurisdicional, ajustam soluo transacionada sobre matria objeto de processo
16
judicial.

A conciliao distingue-se das figuras da transao e da mediao sob trs

aspectos. No plano subjetivo a diferenciao se apresenta na intervenincia de um
terceiro e diferenciado sujeito que a autoridade judicial. Do ponto de vista formal, a
conciliao judicial se realiza no iter de um processo judicial, podendo extingui-lo parcial

13
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Trad. De Julieta Rodrigues, Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris, 1995 citado por Marcelo Paes Menezes, A crise da Justia e a mediao, Revista do Tribunal
Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, 33 (63): 23-31, jan/jun. 2001.
14
Importante ressaltar que a escolha de melhores tcnicas parte do pressuposto de que a atividade
conciliatria no dever levar em conta atitudes ou atos que possam ser interpretados como coao, como
insegurana, como propostas aleatrias, como propostas meramente salomnicas, como pr-julgamentos,
como atos de violncia psicolgica, etc. Referidos atos sequer podem ser considerados como tcnicas e em
nenhum momento se defende a aplicao ou utilizao.
15
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 665.
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ou integralmente. E, quanto ao seu contedo, tambm, difere, pois a conciliao judicial

pode abarcar parcelas trabalhistas no transacionveis na esfera estritamente privada.

3 A Jurisdio e os Escopos Processuais

O convvio em sociedade e o exerccio da liberdade individual perante uma

coletividade de iguais, acaba gerando naturais conflitos e litgios entre os seus membros.
O Direito visa, assim, prevenir ou findar os conflitos existentes nas relaes humanas;
trazer, em suma, a estabilidade social diante do conceito mais prximo de Justia
pensada por aquele conjunto de pessoas.

Com a finalidade de se evitar a autotutela (hodiernamente admitida em

restritas hipteses) e as indesejveis violncias que esta atividade ocasiona, o Estado
trouxe para si o poder-dever de entregar a tutela jurisdicional, dizendo o direito e
empregando os meios necessrios para que o mesmo seja aplicado. Portanto, sempre
que chamado o Juiz aplicar a lei no caso concreto.

No dizer de Andr Gomma Azevedo:

A jurisdio a funo, poder e atividade do Estado por intermdio da qual este

se substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar a
pacificao de determinado conflito por meio de critrios justos, impondo
imperativamente determinadas decises.17

As misses transcendentais18 (Niceto Alcal Zamora Y Castilho) da

19
jurisdio, tambm denominadas de escopos (Candido Rangel Dinamarco) possuem
trs categorias iniciais: sociais, polticos e jurdicos.

Os chamados escopos sociais se dirigem, primordialmente, realizao

efetiva da pacificao social esperada de um determinado ordenamento jurdico, em
outras palavras, eliminar conflitos mediante critrios justos. Outra orientao do escopo
social a educao como misso que o exerccio contnuo e efetivo da jurisdio deve

16
DELGADO, Maurcio Godinho. Arbitragem, mediao e comisso de conciliao prvia no direito do trabalho
brasileiro. So Paulo: Revista Ltr, v.66, n. 6, jun. 2002, pg. 665.
17
AZEVEDO, Andr Gomma. Perspectivas deontolgicas do exerccio profissional da magistratura:
apontamentos sobre a administrao de processos autocompositivos. Braslia: Revista do CEJ Centro de
Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n. 24, maro/2004, p. 15.
18
ZAMORRA Y CASTILLO, Niceto Alcal. Proceso, autocomposicin y autodefensa, Cidade do Mxico:
Universidad autnoma nacional de Mxico, 1991, p. 233 citado por AZEVEDO, Andr Gomma. Perspectivas
deontolgicas do exerccio profissional da magistratura: apontamentos sobre a administrao de processos
autocompositivos. Braslia: Revista do CEJ Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n. 24,
maro/2004, p. 15.
 9

cumprir perante a sociedade, uma vez que conscientiza a populao de seus direitos e
deveres. Quanto maiores os nveis de confiana perante o jurisdicionado, mais factvel de
ser alcanada a pacificao.

Por seu turno, os escopos polticos dizem respeito funo do

ordenamento jurdico-processual de influenciar politicamente as relaes do Estado com
o cidado. Alguns aspectos de relevo podem ser elencados: afirmao da capacidade
estatal de decidir imperativamente (jurisdio-poder); concretizao do valor liberdade,
ao restringir o exerccio do poder limitador do Estado e assegurar dignidade do cidado
em relao ao qual aquele exerce seu poder e garantia da participao dos cidados na
determinao dos destinos aos quais o Estado se dirige. J os chamados escopos
jurdicos levam em conta a efetivao do direito material, atuando, pois, a vontade
concreta da lei.

Alguns autores tratam dos chamados novos escopos do sistema

processual: a capacitao (ou empoderamento) das partes que a educao para a
composio das controvrsias20; e, a validao que se traduz na compreenso recproca
das partes.21

do senso comum que uma das finalidades do Poder Judicirio a

pacificao social, portanto incumbe-lhe utilizar mecanismos e tcnicas que aproximem o
cidado da verdadeira Justia. E, muitas vezes, a verdadeira justia s ser alcanada se
aquela demanda for solucionada mediante conciliao, porque nessa forma de resoluo
de conflito h efetiva e real possibilidade de se resolver todas as lides22 que porventura
possam existir. A busca da paz a razo de existncia do Poder Judicirio.23 E, no
menos certo que, o Judicirio no deve ser o lugar somente onde as causas comeam,
mas tambm onde elas terminam, em outras palavras: que o processo seja de
resultados.

A lio de Jos Roberto Freire Pimenta:

19
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo, 1 ed., So Paulo: Malheiros, 1987.
20
imperioso lembrar que o momento da audincia corresponde ao direito do cidado de ter o seu dia na
Justia e destina-se, exclusivamente, quelas partes que aguardaram para ser ouvidas por aquele que no s
deve conhecer profundamente o processo, como saber a soluo e, principalmente, ter poder de deciso.
ANDRIGHI, Ftima Nancy. O instituto da conciliao e as inovaes introduzidas no Cdigo de Processo Civil
Brasileiro. Revista dos Tribunais, Ano 85, v. 727, maio de 1996, pg. 30.
21
AZEVEDO, Andr Gomma. Perspectivas deontolgicas do exerccio profissional da magistratura: apontamentos
sobre a administrao de processos autocompositivos. Braslia: Revista do CEJ Centro de Estudos Judicirios
do Conselho da Justia, n. 24, maro/2004, p. 15.
22
Aqui compreendidas as lides jurdica e sociolgica (e at psicolgica e psicossociolgicas para alguns). base
desse trabalho que somente com a resoluo da controvrsia global que se pode alcanar a paz. E essa no
ser alcanada se se resolver apenas parcela do problema (controvrsia); o que se busca com a pacificao do
conflito a soluo de todas as questes que envolvam o relacionamento entre os interessados.
23
BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: A nova mediao paraprocessual, So Paulo: RT, 2004,
p.101.
 10

A busca pela efetividade do direito processual, concebido como mecanismo de

concretizao do direito material do qual ele o instrumento inafastvel, tem
trabalhado vrias questes que so complementares. Em sntese, procura-se
abandonar o tecnicismo e o formalismo excessivos para construir um processo de
resultados, capaz de concretizar, na realidade prtica e dentro de um tempo
razovel, a finalidade precpua da funo jurisdicional: a pacificao, com justia,
dos conflitos intersubjetivos de interesses. Isto se deve a uma constatao realista
que comum a todos os sistemas jurdicos mais avanados do mundo
contemporneo: a conscincia de que esse instrumento processual, por melhor que
seja, tem limitaes bvias e inevitveis24.

Nos estudos realizados para aprimoramento dos sistemas jurdicos em

geral e dos mecanismos de resoluo de litgios, de se ressaltar que a conciliao
judicial e extrajudicial tem constitudo uma das principais vertentes estudadas,
exatamente por sua inerente capacidade de pacificar o conflito e todas as suas eventuais
dimenses (jurdica, sociolgica e psicolgica).

A conciliao entendida em um conceito muito mais amplo do que o

acordo, significando entendimento, recomposio de relaes desarmnicas,
empoderamento, capacitao, desarme de esprito, ajustamento de interesses. Em dizer
psicanaltico: apaziguamento.

No se olvide que o processo e a prpria funo jurisdicional do Estado

tm limites inerentes aos instrumentos jurdicos em geral e ao prprio Direito. ,
portanto, extremamente ingnuo e porque no dizer, irreal, atribuir funo jurisdicional
do Estado a tarefa de fornecer sempre uma soluo absoluta, pronta e acabada para todo
e qualquer conflito intersubjetivo de interesses, to logo este se verifique.

Novamente, a anlise perspicaz de Jos Roberto Freire Pimenta:

preciso admitir, portanto, que impossvel mquina judiciria estatal resolver

todos os dissdios que lhe forem submetidos atravs de sentenas (as quais, em
sua maioria, ainda precisaro ser executadas aps o seu trnsito em julgado)
que, se for preciso esgotar sempre todas as etapas e fases processuais necessrias
para se chegar efetiva satisfao dos direitos em definitivo reconhecidos como
existentes, nunca haver recursos pblicos suficientes para montar e custear um
aparato jurisdicional capaz de atender, em tempo razovel, a todos esses litgios.
Diga-se expressamente: nenhum ramo do Poder Judicirio (e muito menos a
Justia do Trabalho brasileira) est preparado para instruir, julgar e, se necessrio,

24
PIMENTA, Jos Roberto Freire. A Conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a Emenda Constitucional n.
24/99: aspectos de direito comparador e o novo papel do juiz do trabalho. So Paulo: Revista LTr, vol. 65, no.
02, fevereiro de 2001, pg.152.
 11

executar as sentenas condenatrias proferidas em todos (ou quase todos) os

processos que lhe forem ajuizados. As conseqncias desse quadro j so, alis, de
conhecimento geral e infelizmente esto presentes em vrios setores do Judicirio
brasileiro: uma Justia assoberbada por um nmero excessivo de processos
inevitavelmente uma Justia lenta e de baixa qualidade. Ento, de lgica e de
bom senso trabalhar, estimular e explorar as mltiplas vertentes alternativas de
soluo dos conflitos de interesses, dentre as quais assume especial relevo a
conciliao das partes.25

claro que no se est defendendo qualquer tipo de conciliao, ou seja,

uma conciliao a qualquer preo, valor ou condies. O que se est consignando
que a soluo conciliada de um conflito sim uma das vertentes possveis e viveis para
a resoluo da controvrsia entre as partes.

4 O Princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio

Sabe-se que uma das garantias fundamentais dos cidados o princpio da

inafastabilidade do Poder Judicirio, insculpido no art. 5, XXXV, da CF 1988.

O princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, segundo o qual

todos tm direito de ver apreciada pelo Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a
direito seu, no pode mais ser entendido pelo simples acesso ao processo e ao direito a
uma sentena de mrito transitada em julgado. E, assim se diz porque o simples acesso
no significada efetividade e a sentena, nem sempre significa resoluo do conflito com
a pacificao, escopo magno do processo. O princpio da inafastabilidade do controle
jurisdicional deve ser entendido, luz dos valores e princpios do nosso tempo, como
inspirador da regra de que todos tm o direito a uma tutela efetiva e eficaz.

O monoplio da atividade jurisdicional conquista histrica de garantia da

imparcialidade, independncia para o alcance da segurana jurdica e manuteno do
Estado de Direito.

Hodiernamente, muito se tem falado em crise da justia: sobrecarga de

processos nos Tribunais, morosidade do processo em fases nevrlgicas, difcil efetividade
do direito reconhecido, a burocratizao dos juzes, a complicao procedimental. Na
verdade, isto corresponde prpria denegao da Justia, o que no pode ser aceito
passivamente, como se fosse inerente ao exerccio jurisdicional. Mudanas e

25
ALMEIDA, Selene Maria de. O paradigma processual do liberalismo e o acesso justia. Braslia: Revista CEJ
 12

aprimoramentos em institutos so e sero sempre possveis.

Ada Pellegrini Grinover nos relata que os esforos dos processualistas

comprometidos em buscar solues para a j mencionada crise da Justia esto se
concentrando em duas vertentes:

A vertente jurisdicional, com a tentativa de descomplicao do prprio processo,

tornando-o mais gil, mais rpido, mais direto, mais acessvel, com relao qual
se fala em deformalizao do processo. E a vertente extrajudicial, buscando-se por
ela a deformalizao das controvrsias, pelos equivalentes jurisdicionais, como vias
alternativas ao processo. nesta segunda perspectiva que se insere a revisitao
26
da conciliao (autocomposio) e da arbitragem (heterocomposio).

As temticas referentes ao chamado mundo do trabalho hoje,

inequivocamente, esto sob a competncia da Justia do Trabalho que teve ampliada a
sua competncia pela Emenda Constitucional n. 45/04.27 E, mesmo antes de tal
ampliao, sabe-se, pelos nmeros expressivos de demandas que so ajuizadas
diariamente nos rgos trabalhistas, que a Justia do Trabalho tem merecido esse lugar
de confiana do jurisdicionado que a procura quando tem seu direito lesado ou ameaado
de leso.28

A Justia do Trabalho tem aptido para a soluo barata e rpida das

causas consoante seu arcabouo processual e os dispositivos legais e principiolgicos
incidentes (ius postulandi, oralidade, concentrao, gratuidade, conciliao). A
celeridade e a resoluo do conflito so valores para o Judicirio e Magistrado
Trabalhista consoante pode se extrair de suas estatsticas e, tambm e principalmente,
da atuao de seus magistrados.29

4 As Vertentes Trabalhistas Extrajudicial e Judicial

- Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia, n.22, jul/set 2003 p.20-24,.

26
GRINOVER, Ada Pellegrini. Deformalizao do processo e deformalizao das controvrsias, Novas
Tendncias do Direito Processual, Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1990, pp. 175 e segs.
27
Sobre o tema ver meu artigo: Ampliao da Competncia da Justia do Trabalho: algumas consideraes
relevantes, Belo Horizonte: Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, n. 46,
Jan-Jun de 2005, p. 23-38.
28
No se est dizendo, e nem se poderia dizer, que inexistem demandas que ficam excludas da apreciao
jurisdicional ou at extrajudicial. Certo que muitas vezes o trabalhador no ajuza a ao e nem procura a
comisso de conciliao prvia, a chamada anomia. Mas, a anomia existe em todos os ramos do Judicirio em
menor ou maior grau. No meu modo de ver, a anomia em maior ou menor grau reflete a confiana do
jurisdicionado em face daquele ramo especfico do Judicirio e a sua capacidade de dar uma resposta real e
efetiva resoluo daquele conflito e de sua forma de ser ou no acessvel a esse cidado.
29
Tambm no se est dizendo, certo, que as estatsticas no revelem regies, varas ou tribunais com maior
ou menor celeridade, produtividade, maior ou menor nmero de conciliaes, etc. Alm de ser inerente da
prpria atuao jurisdicional j em sua base esto Juzes, seres humanos extremamente qualificados e
comprometidos com a soluo adequada para cada uma da demanda que lhe submetida, o fato que as
demandas e tipos de questes processuais, postura dos litigantes, condio econmica, grau de esclarecimento
e empoderamento das partes variam de regio para regio, de vara para vara e tribunal para tribunal.
 13

4.1 Vertente Extrajudicial Trabalhista As Comisses de Conciliao Prvia

A vertente de composio extrajudicial trabalhista - no que tange ao

conflito individual encontra residncia legal nos arts. 625-a at h da CLT, onde esto
previstas as chamadas Comisses de Conciliao Prvia e com a possvel extenso de
regras aos chamados Ncleos Intersindicais de Conciliao Trabalhista.

Sabe-se que h previso legal expressa no sentido de obrigatoriedade de

submisso Comisso de Conciliao Prvia qualquer demanda de natureza trabalhista
se, na localidade de prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito
da empresa ou do sindicato da categoria (art. 625-D da CLT). Referida previso mereceu
interpretao de inconstitucionalidade por parte abalizada da doutrina.

Comentando a constitucionalidade da referida previso, Ada Pellegrini

Grinover concluiu:

certo que a Constituio assegura a inafastabilidade do controle jurisdicional no

inc. XXXV do art. 5, mas igualmente certo que o exerccio do direito da ao no
absoluto, sujeitando-se a condies (as condies da ao), a serem
estabelecidas pelo legislador.

Essas condies desde que razoveis, dentro do critrio substancial das garantias
do devido processo legal so legtimas e se subsumem s categorias clssicas da
possibilidade jurdica, da legitimao para a causa e do interesse de agir (art. 267,
VI, CPC).

Ora, exatamente na categoria do interesse de agir que se inserem as tcnicas

pelas quais o legislador pode exigir, para o ajuizamento da ao, o esgotamento
prvio das vias administrativas, desde que o faa em termo razoveis. Visto o
interesse de agir por seus indicadores fundamentais a necessidade de tutela
jurisdicional e sua utilidade (ou adequao)-, no haver necessidade de recorrer
s vias jurisdicionais enquanto caminhos alternativos forem ainda capazes de levar
soluo espontnea do conflito de interesses: o que se faz, no nosso caso, pela
tentativa de conciliao arbitragem. A razoabilidade do prazo igualmente
30
evidente.

Na mesma linha de raciocnio se posicionou o Ives Gandra da Silva Martins

Filho:

A pretensa inconstitucionalidade, vislumbrada por alguns, na obrigatoriedade da

30
GRINOVER, Ada Pellegrini. rgos Extrajudiciais de Conciliao. Revista de Direito do Trabalho, Revista
Trimestral, setembro de 1993, n. 83, Ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, SP, p. 18.
 14

passagem prvia da demanda perante a comisso de conciliao, no tem qualquer

procedncia. As comisses de conciliao prvia no constituem bice ao acesso ao
judicirio, assegurado pelo art. 5, XXXV, da Constituio Federal, na medida em
que so apenas instncia prvia conciliatria, em que a comisso deve dar a
resposta demanda em dez dias (CLT, art. 625-F), o que, de forma alguma,
representa bice ao acesso ao Judicirio.31

O tema gerou posies antagnicas do C. Tribunal Superior do Trabalho.

Uma corrente tem entendido que a exigncia corresponde a um requisito processual a
32
ser necessariamente observado. (RR 2287/2000-464-02-00.1), sendo constitucional.

A outra corrente entende que a exigncia de submeter a demanda

Comisso de Conciliao Prvia, como condio do exerccio do direito de ao, constitui
obstculo garantia constitucional. Segundo tal entendimento, a norma da CLT que
rege essa questo requer interpretao compatvel com os princpios da inafastabilidade
do controle jurisdicional e do devido processo legal da Constituio da Repblica. de
se acrescentar que o que se almeja com a conciliao prvia fomentar a soluo
extrajudicial dos conflitos, as solues negociadas, e que no h nenhuma utilidade em
remeter o processo Comisso de Conciliao quando j se verificou a recusa ou a
33
resistncia de uma ou de ambas as partes em negociar. (RR-924/2005-491-01-00.8)

31
MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Modernizao da Justia do Trabalho: extino da representao
classista, movimento de recursos por despacho e rito sumarssimo, Jornal Trabalhista, ano 17, no. 803, Braslia,
13/03/2000, p. 14.
32
Site: www.tst.gov.br acessado em 03 de junho de 2007 Notcias do TST notcia de 01 de junho de 2005 -
Exame das Comisses de Conciliao Prvia obrigatrio Os trabalhadores tm de submeter suas
controvrsias s Comisses de Conciliao Prvia, quando existentes na empresa ou no sindicato da categoria.
A exigncia corresponde a um requisito processual a ser necessariamente observado. Sob esse entendimento, a
Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu recurso de revista Volkswagen do Brasil Ltda. e
extinguiu reclamao ajuizada contra a empresa por um ex-empregado. A tentativa obrigatria de composio
entre empresa e trabalhador nas Comisses de Conciliao est prevista no artigo 625-D da CLT, considerado
como constitucional pelo TST. O dispositivo no atenta contra o acesso ao Poder Judicirio, garantido pelo art.
5, XXXV, da Constituio Federal, afirmou o relator do recurso da Volkswagen, ministro Ives Gandra Martins
Filho. O posicionamento do TST resultou no cancelamento de deciso tomada anteriormente pelo Tribunal
Regional do Trabalho da 2 Regio (com sede em So Paulo). Segundo o TRT paulista, a CLT no estabelece
qualquer sano ao descumprimento da regra do artigo 625-D, o que tornaria o comparecimento Comisso de
Conciliao uma opo do trabalhador. A redao do dispositivo da CLT possui carter imperativo, avaliou o
relator. O texto legal fala que a demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao
Prvia. A providncia seria facultativa, conforme a tese adotada pelo TRT, se a legislao previsse que a
disputa poder ser submetida, observou o relator. Ives Gandra acrescentou que o prazo para o exame da
demanda pela Comisso de Conciliao Prvia curto, de apenas dez dias. A lei tambm garante parte
justificar, no texto da ao judicial, a no submisso comisso. No caso concreto, o relator esclareceu que
incontroversa nos autos a existncia da Comisso e o trabalhador ajuizou a ao sem o comprovante de
frustrao da conciliao prvia (art. 625-D, 2) e sem justificar o motivo da no-submisso da controvrsia
Comisso de Conciliao Prvia. (RR 2287/2000-464-02-00.1)
33
Notcia extrada do site do TST em 12/06/2007 - Comisso de Conciliao Prvia gera decises opostas no
TST -A obrigatoriedade de submeter demanda trabalhista s Comisses de Conciliao Prvia (CCP), como
condio para o ajuizamento de ao na Justia do Trabalho, ensejou decises diferentes por duas Turmas do
Tribunal Superior do Trabalho, em processos julgados no mesmo dia (30 de maio). Em uma das decises,
noticiada neste site ontem (11), a Quarta Turma aprovou, por unanimidade, voto do ministro Ives Gandra
Martins Filho, que extinguiu processo sem julgamento do mrito, sob o fundamento de que a norma da CLT que
prev a submisso de qualquer demanda s Comisses de Conciliao Prvia, quando existentes na localidade,
pressuposto processual negativo para o ajuizamento da reclamao na Justia do Trabalho. O ministro
enfatiza que a lei determina essa condio em termos imperativos: ser submetida, e no poder ser
 15

Do voto condutor da deciso da lavra do ministro Vieira de Melo Filho

extrai-se importante fio condutor processual: o provimento jurisdicional, a fim de
atender aos ditames da justia social, deve ser adequado, ou seja, apto a corrigir o
problema levado considerao do Poder Judicirio. ... A eventual extino do processo
sem julgamento do mrito no atingiria o fim a que se destina, que a promoo do
consenso entre as partes, na medida em que, conforme consta dos autos, a reclamada
recusou-se perante a Vara do Trabalho a estabelecer entendimento com a reclamante
34
para resolver o litgio.

Prossegue o Ministro Vieira de Mello que as Comisses de Conciliao

Prvia foram criadas para facilitar a conciliao extrajudicial dos conflitos e para aliviar a
sobrecarga do Judicirio Trabalhista, tem gerado impactos positivos, mas decretar a
extino de um processo nas circunstncias propostas pelo recurso em anlise contraria
os princpios da economia e da celeridade processuais. Ressalta, tambm, os enormes
prejuzos tanto para a parte autora como para a Administrao Pblica ante o
desperdcio de recursos materiais e humanos j despendidos na tramitao da causa.35

Independentemente de se considerar constitucional ou no o dispositivo

celetista e a submisso antecipada das controvrsias s comisses de conciliao prvia,

submetida. J a Primeira Turma, tambm por unanimidade, aprovou voto sobre a mesma matria, de autoria
do ministro Vieira de Melo Filho, que resultou em deciso em sentido oposto. Trata-se de processo movido por
uma ex-empregada contra a Gerenciamento e Construes Ltda. Tendo sido negado o provimento de recurso
pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio (Rio de Janeiro), a empresa apelou ao TST com o mesmo
objetivo, ou seja: a extino do processo sem julgamento do mrito, sob o argumento de que no houve
submisso Comisso de Conciliao Prvia. O ministro Vieira de Melo Filho inicia sua fundamentao
registrando que tem externado entendimento sobre essa questo no sentido de que o provimento jurisdicional,
a fim de atender aos ditames da justia social, deve ser adequado, ou seja, apto a corrigir o problema levado
considerao do Poder Judicirio. Ele avalia que, no caso, a eventual extino do processo sem julgamento do
mrito no atingiria o fim a que se destina, que a promoo do consenso entre as partes, na medida em que,
conforme consta dos autos, a reclamada recusou-se perante a Vara do Trabalho a estabelecer entendimento
com a reclamante para resolver o litgio. Vieira de Melo destaca que submeter a empregada a uma nova
tentativa de conciliao no seria adequado, tampouco razovel, pois isso aumentaria ainda mais o tempo de
espera para o recebimento da prestao jurisdicional que, notoriamente, se revela morosa. Para ele, a
exigncia de submeter a demanda Comisso de Conciliao Prvia, como condio do exerccio do direito de
ao, constitui obstculo garantia constitucional. Assim, avalia, a norma da CLT que rege essa questo requer
interpretao compatvel com os princpios da inafastabilidade do controle jurisdicional e do devido processo
legal da Constituio da Repblica. Da porque a tentativa de composio das partes, perante Comisso de
Conciliao Prvia, no comportar o carter imperativo que se lhe quer emprestar, nem ser causa de extino
do feito sem resoluo do mrito, apenas porque a certido da negociao frustrada no acompanha a petio
da ao trabalhista, defende o relator. O ministro considera que a norma celetista, criada para facilitar a
conciliao extrajudicial dos conflitos e para aliviar a sobrecarga do Judicirio Trabalhista, tem gerado impactos
positivos, mas decretar a extino de um processo nas circunstncias propostas pelo recurso em anlise
contraria os princpios da economia e da celeridade processuais. Ele ressalta tambm os enormes prejuzos
tanto para a parte autora como para a Administrao Pblica ante o desperdcio de recursos materiais e
humanos j despendidos na tramitao da causa. Vieira de Melo esclarece que seu voto se orienta-se no
seguinte sentido: o que se almeja com a conciliao prvia fomentar a soluo extrajudicial dos conflitos, as
solues negociadas, e que no h nenhuma utilidade em remeter o processo Comisso de Conciliao
quando j se verificou a recusa ou a resistncia de uma ou de ambas as partes em negociar. Para concluir, o
ministro assegura que o interesse maior da norma legal o de que o processo siga sua marcha, a fim de
evitar-se o desperdcio da prova, de todo o material processual j produzido, sendo de considerar-se, inclusive,
a possibilidade de no haver mais condies de se produzirem provas, ante o decurso do tempo. (RR-
924/2005-491-01-00.8) (Ribamar Teixeira) Permitida a reproduo mediante citao da fonte: ASCS/TST
34
RR-924/2005-491-01-00.8
 16

o certo que nesse tema no h consenso.

Todavia, a possibilidade de quitao ampla de direitos trabalhistas por

meio de tais comisses inadmissvel, quer do ponto de vista jurdico, quer at do ponto
de vista material ante a desigualdade real entre os protagonistas do conflito trabalhista.36

Se de um lado parte da doutrina v a presena das comisses de forma

positiva, outra parte j lhe reserva severas crticas. As principais crticas que lhes so
atribudas dizem respeito s fraudes que ocorrem no seio dessas comisses, ao
esvaziamento da funo sindical efetiva, a atuarem como local de flexibilizao dos
37
direitos trabalhistas e de sua desconstruo.

J as posies de apoio dizem que esse rgo extrajudicial de conciliao

atua como anteparo da Justia do Trabalho ao grande nmero de processos; que h
revitalizao de via alternativa ao processo; que h satisfao mais rpida das
necessidades vitais do trabalhador; que atuam como sistema de filtragem dos litgios,
contribuindo sobremodo para descongestionar a JT e que rompem com cultura brasileira
38
de para tudo procurar o Judicirio.

Em que pese a temtica do artigo no ser especificamente sobre comisses

de conciliao prvia, o tema no pode ser olvidado, nem to-pouco poderia se deixar de
fazer referncia a um interessante debate que se trava sobre a funo ideolgica da Lei
9958/99 onde se indaga se ela no seria forma de desconstituir direitos positivados na lei
e nas convenes coletivas, se no seria uma forma de esconder a no efetivao dos
direitos sociais e, tambm, de diminuir os custos da mo de obra.

As comisses de conciliao prvia na forma como tem se apresentado,

tenham realmente ensejado e merecido todas as crticas a elas direcionadas, no se pode
olvidar que as idias defendidas por aqueles que apiam a presena das referidas
comisses no sejam defensveis. Por exemplo, no h como dizer que os atores
coletivos (sindicatos) no possam participar de um processo alternativo de resoluo dos

35
RR-924/2005-491-01-00.8
36
Deve-se ter cuidado para no repetir a soluo mandarim. Existia um reino, governado por um imperador e
administrado pelo mandarim. Certo dia de chuva, o imperador resolveu deixar o palcio e passear pelo reino.
Verificou que muitos sditos possuam guarda-chuva. Porm, tambm, constatou que muitos no tinham
guarda-chuva. Insatisfeito com tal situao, ao retornar ao palcio, o imperador ordenou ao mandarim que
resolvesse o problema: no admitiria mais ver nenhum sdito sem guarda-chuva. Decretou, ento, que, na
prxima chuva, deixaria o palcio, e, se encontrasse alguma pessoa sem guarda-chuva, mandaria matar o
mandarim. Quando a chuva voltou a cair, o imperador foi passear na cidade e no encontrou nenhum sdito
sem guarda-chuva. Satisfeito, indagou ao mandarim como teria conseguido tal proeza. Fcil, respondeu o
mandarim: mandei matar todas as pessoas que no tinham guarda-chuva. - Lenda antiga.
37
Por exemplo, Mrcio Tlio Viana: A onda precarizante, as comisses de conciliao e a nova portaria do
ministrio do trabalho, Revista LTr, So Paulo, vol. 66, no. 12, Dezembro de 2002, p. 1447/1460.
 17

39
conflitos de forma coerente, legal, tica e responsvel.

Enaltecer o lado genuno da idia de composio de conflitos

extrajudicialmente pode ser uma boa via para se percorrer estabelecendo contornos
ticos e efetivos para que tal se realize. No h como no reconhecer que h um efeito
perverso da judicializao das relaes sociais.

Na judicializao, a Justia aparece como ltimo refgio de um ideal

democrtico desencantado; procura-se a Justia como uma muralha contra o
desabamento interior, com os Juzes chamados a preencher uma funo clerical,
abandonada pelos antigos titulares. Surge uma sociedade de litigantes, onde no se
tenta resolver as questes extrajudicialmente. A democracia gera o paradoxo de
fragilizar os laos sociais, onde cada cidado libera-se de seus magistrados naturais e
entrega o destino de tudo ao Juiz estatal. A efetivao dos direitos sociais deixa de
ocorrer na sociedade civil, fazendo emergir uma cidadania passiva, onde o paternalismo
estatal pode levar a uma justia de salvao, com a reduo dos cidados ao estatuto
40
de indivduos clientes de um Estado providencial.

O tema complexo e a prpria estruturao e realidade das referidas

comisses est a merecer o contnuo e aprofundado debate. Todavia, inequvoco que
uma das condies necessrias mnimas para o funcionamento adequado das comisses
de conciliao prvia ser a efetivao da promessa constitucional de proteo ao
41
trabalhador quanto sua dispensa arbitrria.

4.2 Vertente Judicial - Definio Estrutural Positiva

38
Como se depreende dos dizeres de Ives Gandra da Silva Martins Filho. Modernizao da Justia do Trabalho:
extino da representao classista, movimento de recursos por despacho e rito sumarssimo. Jornal
Trabalhista, ano 17, no. 803, Braslia, 13/03/2000, p.10-14.
39
Sobre experincia positiva, ver: Sindicatos na administrao da justia: mediao e arbitragem voluntrias
nos dissdios individuais do trabalho, Antnio Gomes de Vasconcelos, Revista Trabalho e Doutrina, Ed. Saraiva,
So Paulo, n. 14, setembro de 1997, p. 14/28 e tambm, livro Sindicatos na administrao da justia, Ed. Del
Rey, Belo Horizonte, 1997.
40
Debate interessante advindo de textos de Boaventura Santos e Antoine Garapon.
41
Sobre o tema: 1. A Soluo extrajudicial dos conflitos individuais do trabalho. Jos Francisco Siqueira Neto,
Revista T&D Trabalho e Doutrina, Ed. Saraiva, So Paulo, n. 14, setembro de 1997, p. 58-62 2. Dissdio
individual e conciliao extrajudicial prvia. Joo Orestes Dalazen, Revista do TRT da 9 Regio, Curitiba,
Paran, v. 1, n. 1, 1976, p. 41-59. 3. Modernizao da Justia do Trabalho: extino da representao
classista, movimento de recursos por despacho e rito sumarssimo, Ives Gandra da Silva Martins Filho. Jornal
Trabalhista, ano 17, no. 803, Braslia, 13/03/2000, p. 10-14. 3. 4. Arbitragem, ,mediao e comisso de
conciliao prvia no direito do trabalho. Maurcio Godinho Delgado. Revista LTr, vol. 66, n. 06, junho de 2002,
So Paulo, p. 663-670. 5. A onda precarizante, as comisses de conciliao e a nova portaria do Ministrio do
Trabalho. Mrcio Tlio Viana. Revista LTr, vol. 66, n. 12, dezembro de 2002, So Paulo, p. 1447-1460. 6.
Solues extrajudiciais dos conflitos individuais trabalhistas. Jorge Luiz Souto Maior. Jornal Trabalhista. Ed.
Consulex, Braslia, 31.01.2000, p. 4-5. 7. Conflitos individuais: soluo extrajudicial? Paulo Emlio Ribeiro de
Vilhena. Revista T&D Trabalho e Doutrina, Ed. Saraiva, So Paulo, n. 14, setembro de 1997, p. 84-99. 8.
rgos extrajudiciais de conciliao. Ada Pelegrini Grinover. Revista de Direito do Trabalho. Ed. Revista dos
Tribunais: So Paulo, no. 83, setembro de 1993, p. 17-19. 9. Conciliao extrajudicial: uma via para
flexibilizao. Ivan da Costa Alemo. Revista de Direito do Trabalho, Ed. Gnesis, Curitiba, Paran, n. 37,
janeiro de 1996, p.35-40.
 18

Desde sua criao, a Justia do Trabalho est estruturada em trs graus de

jurisdio, sendo integrada atualmente e segundo previso legal pelos seguintes rgos:
Tribunal Superior do Trabalho, Tribunais Regionais do Trabalho e Juzes do Trabalho (art.
111 da CF/1988)

de se ressaltar que com a extino da representao classista, a

composio das Varas do Trabalho sofreu substancial alterao, na medida em que a
jurisdio na primeira instncia passou a ser exercida pelo Juiz singular e no existem
mais leigos compondo tribunais regionais ou o tribunal superior.

A extino da representao classista, ou em outras palavras a excluso

dos quadros da Justia do Trabalho dos juzes leigos, se deu, dentre vrios motivos, ao
desvirtuamento da representao que tinha como inspirao a concepo de que a
presena de leigos na estrutura do Judicirio representaria a democratizao do
42
Judicirio.

Assim, hodiernamente, todo o iter procedimental trabalhista realizado

pelo Juiz togado, inclusive e principalmente, todas as tentativas de conciliao previstas
em lei. De se ressaltar que o passado recente com a presena de juzes no togados na
administrao da Justia e os problemas que foram vivenciados e diagnosticados com tal
experincia, conferem segurana e certeza de tratar o tema conciliao na Justia do
Trabalho sob a premissa de que tal conciliao feita somente pelo Magistrado do
43
Trabalho, profissional preparado e vocacionado para to importante mister.

5 Acesso Justia

No Estado de Direito contemporneo no merecem qualquer ressonncia a

idia ou as prticas pregadas na China do sculo XII, representadas pelo teor do decreto
do imperador Hangs Hsi:

Ordeno que todos aqueles que se dirigirem aos Tribunais sejam tratados sem
nenhuma piedade, sem nenhuma considerao, de tal forma que se desgostem

42
A instituio da representao classista, que prestou seus servios nos primrdios da Justia do Trabalho,
mostrou-se, ao longo do tempo, incapaz de plasmar na realidade cotidiana das lides trabalhistas o ideal pelo
qual foi instituda, permitindo que nela se alojassem distores que terminaram por desfigur-la e mostrar suas
deficincias e limitaes. MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Modernizao da Justia do Trabalho:
extino da representao classista, movimento de recursos por despacho e rito sumarssimo, in Jornal
Trabalhista, ano 17, no. 803, Braslia, 13/03/2000, p. 11.
 19

tanto da idia do Direito quanto se apavorem com a perspectiva de comparecerem

perante um magistrado. Assim o desejo para evitar que os processos no se
multipliquem assombrosamente, o que ocorreria se no existisse o temor de se ir
aos Tribunais; o que ocorreria se os homens concebessem a falsa idia de que
teriam a sua disposio uma justia acessvel e gil; o que ocorreria se pensassem
que os juzes so srios e competentes. Se essa falsa idia se formar, os litgios
ocorrero em nmero infinito e a metade da populao ser insuficiente para julgar
os litgios da outra metade.44(cf. Legal Institutions in Manch China, Van Der
Sprenkel, 1962, p. 77).

O acesso Justia um direito do cidado, no apenas do ponto de vista

do direito ao ajuizamento da ao, mas tambm no sentido amplo que o termo tem,
encerrando verdadeira pacificao social.45 Por outro lado, hodiernamente, bem claro
que tratar como iguais a sujeitos que econmica e socialmente esto em desvantagem
no outra coisa seno uma ulterior forma de desigualdade e injustia, repetindo a
excluso j existente na relao de direito material.46

A confiana dos cidados nos rgos jurisdicionais imprescindvel, sendo

mister que o cidado acione o Poder Judicirio, seja ouvido, tenha seu problema
solucionado em tempo hbil, para que as nefastas conseqncias do descrdito ou do
desestmulo em sua utilizao no se faam presentes. A inadequao do Judicirio para
suas funes manifestas provoca insegurana jurdica e isso ocasiona, em ultima ratio,
uma situao de perigo para a democracia.47

5.1 Acepes Polticas

O acesso Justia, na acepo jurdica formal a mera garantia formal

43
At porque a prpria lei que assim estabelece art. 764, 846, 850, 852-E da CLT.
44
ANDRIGHI, Ftima Nancy. O instituto da conciliao e as inovaes introduzidas no Cdigo de Processo Civil
Brasileiro. Revista dos Tribunais, v. 727, ano 85, maio/1996, pg. 29-30.
45
Ter acesso ao Judicirio sem a garantia de um tratamento igualitrio no participar de um processo justo.
46
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia, Porto Alegre:Srgio Antnio Fabris Editor, 1988, p.
31.
47
A concesso, via norma constitucional, de direitos econmicos e sociais tornou o direito de acesso Justia
no direito essencial efetivao dos novos direitos outorgados. O problema econmico tambm atingiu a
capacidade do Estado de organizar e aparelhar a Justia de maneira a dar resposta s crescentes demandas
sociais, cujos conflitos terminavam em processos judiciais. Enquanto se operava a rebelio das massas, o CPC
foi um marco da legislao brasileira preocupado em pr o sistema processual civil em consonncia com o
progresso cientfico daqueles tempos. Alm do rigor conceitual, da busca de critrios cientficos para a
terminologia processual, a codificao de 1973 caracteriza-se pelo formalismo. Apesar de a legislao adotar o
princpio da instrumentalidade, em vrias passagens, culmina de nulidade a no obedincia forma art. 13, I,
246, 247, 236, 333, par. nico, 618 e 1029. O cientificismo do CPC foi uma etapa necessria ao
desenvolvimento do direito processual, todavia, de h muito insuficiente para a pacificao social pela via da
Justia, tanto que foram criados os Juizados Especiais cujo rito processual bem se assemelha ao rito processual
trabalhista. de se dizer que a Consolidao das Leis do Trabalho, apesar de necessrias e pontuais reformas,
ainda um modelo processual extremamente interessante porque respeita o devido processo legal, todavia tem
em sua base a informalidade, a instrumentalidade e principalmente, mecanismos que pugnam pela efetividade.
ALMEIDA, Selene Maria de. O paradigma processual do liberalismo e o acesso justia.Revista CEJ Braslia,
n.22, p.20-24, jul/set 2003.
 20

de postulao jurisdicional, de acesso ao Poder Judicirio. Na acepo jurdica material,

o acesso a todo e qualquer rgo, poder, informao e servio, especialmente, mas no
apenas os pblicos, e aos direitos fundamentais e humanos.48

Na feliz sntese de Cappelletti e Garth, acesso justia o sistema pelo

qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os
49
auspcios do Estado.

As polticas de acesso justia, denominadas de ondas por Cappelletti e

Garth, podem ser assim resumidas:

O recente despertar de interesse em torno do efetivo acesso Justia levou a trs

posies bsicas, ao menos nos pases do Mundo Ocidental. Tendo incio em 1965,
estes posicionamentos emergiram mais ou menos em seqncia cronolgica.
Podemos afirmar que a primeira soluo para o acesso a primeira onda desse
movimento novo foi a assistncia judiciria; a segunda dizia respeito s reformas
tendentes da proporcionar representao jurdica par os interesses
difusos,especialmente nas reas de proteo ambiental e do consumidor; e o
terceiro e mais recente que nos propomos a chamar simplesmente de
enfoque de acesso Justiaporque inclui os posicionamentos anteriores, mas vai
muito alm deles (..).50

Essa ltima onda denominada de enfoque de acesso justia visa

transformao da estrutura judicial, desburocratizao de tribunais e procedimentos,
51
reformas, inclusive, da mentalidade do operador do direito.

5.2 Perspectivas

O tema acesso justia pode ser abordado por diversas perspectivas. Na

perspectiva do cidado, pode-se dizer que acesso justia direito de falar e ser ouvido;
direito de acesso a um servio pblico; exerccio de cidadania. Para a sociedade,
acesso justia uma tutela jurisdicional que seja efetiva e eficaz. E, partindo da
premissa de que o exerccio da jurisdio se trate, tambm, de um servio pblico (ainda

48
MARTINS, Leonardo Pereira. Da negao do acesso justia identificando as matrizes dos mecanismos
pelos quais se opera o fenmeno, RT Fascculos Civil, So Paulo: Revista dos Tribunais, Ano 93, vol 827,
set/2004, p. 732-3.
49
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1988,
reimpresso em 2002, p.8.
50
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1988,
reimpresso em 2002, p. 31.
51
CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso justia,Porto Alegre, Srgio Antnio Fabris Editor, 1988, p.
31.
 21

que em sentido lato), a sociedade tem expectativa que a tutela jurisdicional seja justa,
em tempo razovel e com resultados reais e efetivos.

Na perspectiva do Juiz, vrias so as posturas que podem ser analisadas. A

propsito da postura mental, diz Jos Renato Nalini:

Imbuir-se do esprito de juiz que se prope a ampliar o ingresso das pessoas

proteo da justia resultado de desforo meramente pessoal. o ntimo de suas
convices, a cena de batalha em que se contrapem argumentos propendentes
viso clssica do julgador passivo e neutro e a assuno de um compromisso real
com a concretizao da justia.... A questo hoje ultrapassou a escala da mera
convenincia ou j no se coloca mais como recomendao. tema de
sobrevivncia institucional. Ou o Judicirio acorda para os reclamos de uma
comunidade heterognea, mas desperta, ou ser substitudo por alternativas
menos dispendiosas, mais rpidas e eficientes de resoluo dos conflitos.52

O olhar sobre o tema acesso pode convergir tambm para a anlise da

postura processual. O Juiz trabalha com as normas processuais postas, assim deve
extrair delas tudo o que puder assegurar em termos de concretizao do justo. sua
tarefa constante no exerccio jurisdicional. O Juiz o condutor do processo, portanto a
ele incumbe faz-lo tramitar de maneira regular e clere. E, como o processo converge
para a deciso, deve o juiz, portanto, usar de iniciativas instrutrias de ofcio, empenhar-
se na conciliao, ter conhecimento total da controvrsia, alm da clara noo que
processo instrumento e no razo de ser.53

A misso de realizar justia atribuda ao Juiz, traz como requisitos

inafastveis de seu ofcio, a necessidade de zelo e dedicao na direo dos processos e,
tambm, em sua atuao em audincias na fase conciliatria e na instruo.

Na concepo de um processo justo, o clssico direito de ao se

transforma no apenas em meio de se recorrer ao Poder Judicirio para a defesa dos
direitos individuais, mas tambm para o estabelecimento de um verdadeiro direito
material da justia, que requer a remoo dos obstculos econmicos e sociais que
impedem o efetivo acesso jurisdio.54

52
NALINI, Jos Renato. O Juiz e o acesso Justia. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed., 2000, p.83.
53
NALINI, Jos Renato. O Juiz e o acesso Justia. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed., 2000, p. 118-
138.
54
Nesse contexto, a presena de um magistrado com saberes transdisciplinares imprescindvel, alm da da
aproximao com a exltica pensamento do homem integral. Sobre o tema, ver MARTINS, Ndia Bevilaqua.
Resoluo Alternativa de Conflito Complexidade Caos e Pedagogia, Curitiba: Juru, 2006.
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O sistema processual trabalhista corresponde, na verdade, a um

verdadeiro sistema de tutela jurisdicional diferenciada: seja atravs da concentrao;
seja atravs da simplificao das fases e dos atos processuais; seja atravs da tcnica de
sumarizao da cognio, tpica das medidas cautelares e antecipatrias55, o que lhe
outorga posio de destaque nessa concepo de processo justo.

6 Postura Pr-Ativa do Juiz no Processo do Trabalho

Como postura pr-ativa do Juiz entende-se uma participao efetiva do

juiz na conduo do processo, usando seu poder diretivo (formal e material) e suas
faculdades instrutrias, sem se afastar, claro, da condio e garantia que as partes tm
de ter um juiz imparcial.

O papel tradicionalmente reservado ao juiz de um espectador inerte,

passivo e incapaz de reagir e agir por uma justia mais eficiente e mais prxima da
verdade real no cabe mais no momento atual. J se disse que o Juiz seria um
convidado de pedra diante das injustias e misrias do mundo. J se disse, tambm,
que o que no est nos autos no est no mundo. Mas, no esse o papel que a
56
sociedade contempornea espera do Poder Judicirio.

Se em outros ramos do direito, a postura pr-ativa do Juiz vem sendo

incentivada, no processo do trabalho ela tem especial relevncia, quer pelo tipo de
conflito que lhe submetido diuturnamente, quer porque a referida atuao est prevista
na prpria consolidao em seus arts. 8 e 765.

E a lei assim estabelece porque os conflitos trabalhistas tm origem e

repercusso de amplo significado social. Por outro lado, nunca se olvide que as partes
nesses conflitos so profundamente desiguais tanto do ponto de vista econmico, social e
cultural. E, acresa-se que inequvoca a eficincia dos litigantes habituais em sua
atuao em juzo, tendo que se compensar juridicamente tais desigualdades de fato.
Assim, por qualquer ngulo que se analise a questo, a previso legal da pro-atividade

55
PIMENTA, Jos Roberto Freire. A Conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a Emenda Constitucional n.
24/99: aspectos de direito comparado e o novo papel do juiz do trabalho. So Paulo: Revista LTr, vol. 65, no.
02, fevereiro de 2001, p.154.
56
Sobre o tema ver A Rebelio da Toga, Jos Renato Nalini, Ed. Milleniun, So Paulo, 2006. Para o autor a
rebelio da toga seria uma espcie de converso do juiz brasileiro para tornar-se um artfice da pacificao, a
partir de uma interpretao constitucional conseqente com a realidade. Para ele a misso de edificar a nao
justa, fraterna e solidria prometida pelo constituinte, no pode recair apenas sobre os demais Poderes o
Executivo e o Legislativo. Segundo o autor, o Judicirio tambm parte integrante do Estado, um dos trs
Poderes da Repblica e os objetivos fundamentais da Nao brasileira so seus tambm.
 23

do Juiz do Trabalho irrepreensvel.

Mrcio Tlio Viana em texto sobre discriminao, com sutileza e muita

propriedade, trata de algumas questes que esto subjacentes ao exerccio da funo
jurisdicional do Magistrado do Trabalho e que fundamentam a postura pr-ativa
referida:

Vejo hoje, com vinte e um anos de atraso, que o processo - ou o procedimento -

algo muito mais intrincado e complexo do que um simples conjunto de regras
formais, entre as quais o juiz se movimenta. No apenas um composto de
prazos, recursos, sentenas, peties. tambm o modo de falar, o jeito de ouvir,
a forma de olhar; so as vestes talares, o estrado alto, o linguajar rebuscado, o
argumento mais hbil. tudo isso e muito mais: como as razes de uma rvore, ele
se irradia para alm dos papis, para alm da lei e para fora da sala de audincias.
Se o que no est nos autos no est no mundo, o que est no mundo est sempre
nos autos...

Por isso, discriminamos todos ns, juzes, quando no notamos que todas as coisas
se interagem; e que a Justia no uma esttua de mrmore, mas uma mulher
cheia de malcias, que recebe e reflete tudo o que se passa fora dela. Em poucas
palavras, discriminamos quando no percebemos que as relaes de dominao
no se esgotam no pequeno mundo da fbrica, mas acompanham o trabalhador em
cada um de seus passos e de seus gestos; que o perseguem at em seu lar,
quando ele engole e digere, sem defesas, os jornais e as domingadas da TV...

Discriminamos todos ns quando no vemos - ou tentamos no ver - que a

igualdade formal, embora muito importante, pode tambm servir, e tem servido,
para mascarar e legitimar a desigualdade real: se todos so iguais, por que no o
seriam as prprias regras? Na verdade, como dizia, as regras compensatrias, que
a lei criou, s reduzem as discriminaes mais visveis.

Discriminamos todos ns, eu diria, quando deixamos de ser parciais: no para

destorcer a prova, ignorar a norma ou prejulgar o fato, mas no sentido de
compensar, na medida do possvel e do razovel, as outras tantas discriminaes
que a lei despreza ou esconde - pois ela quer manter o mito, e (graas a isso) todo
o sistema.

Discriminamos todos ns, enfim, quando nos tornamos insensveis s infinitas

variveis do cotidiano, sem perceber que uma parte do processo vem das ruas -
contaminando, por todos os lados, o corpo cheio de poros da Justia.

Compreende-se que, no processo do trabalho a atuao do magistrado

instrumento estatal de equalizao jurdica das partes materialmente desiguais, alm de
 24

controlar a aplicao das normas de ordem pblica e de interesse da sociedade em geral

(v.g. direitos indisponveis, questes tributrias e previdencirias57). 58

Assim, inexorvel a concluso de que o Juiz do Trabalho no um mero

homologador passivo de todo e qualquer acordo que lhe seja submetido pelos
litigantes59 (arts. 125, III e 129 do CPC), nem muito menos um espectador do que as
partes querem e pretendem fazer no e do processo.60

57
Art. 832, 6, da CLT - O acordo celebrado aps o trnsito em julgado da sentena ou aps a elaborao dos
clculos de liquidao de sentena no prejudicar os crditos da Unio.
58
PIMENTA, Jos Roberto Freire. A Conciliao judicial na Justia do Trabalho aps a Emenda Constitucional n.
24/99: aspectos de direito comparado e o novo papel do juiz do trabalho. So Paulo: Revista LTr, vol. 65, no.
02, fevereiro de 2001, p.155.
59
Na homologao que corresponde ao ato judicial pratico pelo Juiz do Trabalho, compete-lhe avaliar com a
percucincia e profundidade pertinente a forma e o contedo que lhe esto sendo submetidos. Tudo de modo a
assegurar a livre e consciente manifestao da vontade das partes e, tambm, para evitar ofensa a normas de
ordem pblica, assegurando a presena de uma genuna transao.
60
Em sentido oposto, Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena A nvel de preservao no s da competncia dos Juzes
do Trabalho mas e mesmo dos instrumentos operativos e das questes e do contedo da conciliao
trabalhista, fica-se na indevassabilidade do contedo do acordo, que negcio jurdico autnomo entre as
partes, de que externa e formalmente participa o rgo judicial, com o ato da homologao. evidente que a
interveno do Estado, atravs do Juiz, no ato da homologao, exclusivamente extrnseca e diz respeito, to
somente, ao procedimento, ao iter e forma deste ato. (omissis) Pois bem, o Juiz do Trabalho no pode
intervir no ato de elaborao das condies materiais do acordo nem desvirtuar-lhe as causas que levaram as
partes a realiz-lo, e menos ainda, obstacul-lo, com insero de clusulas ou condies externas vontade
autnoma dos interessados, pois o Estado no integra substancialmente a transao mas, na Justia, o faz to
s formalmente, com a homologao pela Junta, que extingue a lide e faz a coisa julgada. A conciliao
trabalhista. A transao. O IR e o INSS. Belo Horizonte: Boletim Doutrina e Jurisprudncia, TRT da 3 Regio,
v. 14, n. 01, jan/maio de 1993.