Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca
de Presidente Prudente-SP.
Jose Cachaça, brasileiro, devidamente
qualificado nos autos, respeitosamente vem à presença de Vossa Excelência, por intermédio de sua advogada, apresentar Resposta, nos termos do Art. 396- A do Código de Processo Penal, pelos fundamentos de fato e de direito abaixo expostos:
Dos Fatos:
O acusado dirigia seu veículo nas ruas de
Presidente Prudente, quando foi abordado pelo Policial Militar. O tenente responsável pela operação solicitou que o acusado descesse do veículo e submetesse ao teste do bafômetro. O acusado recusou-se argumentando que não poderia ser obrigado a fazer algo e nem a produzir provas contra si mesmo. Com isso, o Policial reteve o condutor e o conduziu até a Delegacia de Plantão para posteriores investigações, inclusive exame clínico. Após algumas horas o médico chegou a delegacia e com fundamento no exame clínico, afirmou que o acusado estaria possivelmente embriagado “ estando com concentração de álcool por litro de sangue igual ou superior a 6 decigramas”. Diante de tal prova pericial o Delegado de Polícia lavrou em flagrante pelo cometimento do delito previsto no art. 306 do Código de Trânsito Brasileiro (Lei nº 11.705/08), que tipifica o crime de embriaguez ao volante. No dia seguinte o respectivo preso provisório consegue sua liberdade provisória e aguarda o processo em liberdade. O Delegado ao concluir o relatório encaminhou ao Ministério Público, que ao oferecer a aço penal indica que o acusado teria exposto a sociedade a dano potencial.
Do Direito:
O artigo 396-A do Código de Processo Penal
relata que: Na resposta, o acusado poderá argüir preliminar e alegar tudo o que interesse à sua defesa, oferecer documentos e justificações, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimação, quando necessário.
Diante do que acima foi exposto, pode-se
concluir que o acusado tem direitos de apresentar defesa em relação às acusações imputadas a sua pessoa. O fato acima relatado nos leva a concluir de forma clara que o “exame clínico” não pode ser apresentado como meio de prova para acusar ninguém, porque a lei deixa de forma explícita que é necessário um exame contendo sangue do indivíduo. Segundo entendimento jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça:
PENAL. HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DA AÇÃO
PENAL. CONDUÇÃO SOB A INFLUÊNCIA DE ÁLCOOL (ART. 306, CBT). PROVA MATERIAL. PRESCINDIBILIDADE DE TESTE OU EXAME PERICIAL. ART. 158 DO CPP. DISCUSSÃO SOBRE A NATUREZA DA INFRAÇÃO. EXAME DE PROVA. IMPOSSIBILIDADE. INDEPENDÊNCIAS DAS INSTÂNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL. (RHC 13215 / SC) A matéria julgada acima nos mostra que o exame de sangue é extremamente necessário nos casos de abordagem a fim de se realizar o teste do bafômetro. Segundo Habeas Corpus julgado no Tribunal de Justiça de São Paulo temos: HABEAS CORPUS - Teste do bafômetro - Competência do DETRAN e CIRETRAN para impor sanções e medidas administrativas em casos de infrações disciplinares de trânsito - Inexiste prova ou indício de coação ou ameaça de condução à dependência policial para fornecer amostra de sangue ou para verificação clínica - Não basta, para a concessão da ordem, o mero temor de futura e incerta abordagem por agentes da autoridade de trânsito e de futura e incerta exigência de submissão aos exames referidos - A apreensão de documento de habilitação para dirigir e a retenção de veículo não podem ser discutidos em habeas corpus - Processo extinto sem julgamento de mérito( 807.120-5/0)
Desta forma o acusado deve ter a presente
ação proposta contra ele extinta por falta de tipicidade, isto é, a prova pericial de que ele estava dirigindo alcoolizado.
Do Pedido:
Diante o exposto, requer de Vossa
Excelência: A) Se absolva sumariamente o acusado, uma vez que o fato é atípico; B) A produção de provas testemunhais, periciais e documentais; C) Norteia-se nomeação de perito assistente para análise do citado documento; D) Requer a oitiva das seguintes testemunhas: 1) João Medina, estudante, residente e domiciliado na Rua das Flores, nº. 111, em Presidente Prudente-SP. Termos em que, Pede Deferimento.