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4 de Agosto de 2017
Eu sou o Marcelo Vaes, e hoje vou trazer um estudo interessante nesta rea do direito
de trnsito, que eu tenho certeza que lhe ajudar muito para aumentar o seu
conhecimento sobre o assunto!
Lembrando que voc pode ler outros artigos sobre Direito de Trnsito no blog:
www.blogconsultordetransito.com.br
Dito isso, decidi escrever este artigo porque recebo diariamente vrias perguntas sobre
se determinado argumento (ou argumentos), so vlidos para us-los na defesa e nos
recursos administrativos.
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10 Argumentos que voc no deveria usar na sua defesa ou recurso de multa de trnsito 04/08/17 15)40
Portanto, hoje vou falar sobre 12 ARGUMENTOS QUE VOC NO DEVERIA USAR
NA SUA DEFESA OU RECURSO DE MULTA.
Mas antes preciso esclarecer alguns pontos para que voc possa compreender o que vai
ser dito aqui, e assim no ter dvidas sobre o assunto.
Primeiro, esclareo que estes 12 argumentos que voc no deveria usar na sua defesa,
no so absolutos, ou seja, voc at pode us-los dependendo das circunstncias que
ocorreram no momento da autuao, ou no decorrer do processo administrativo, mas
geralmente no sero considerados pelos julgadores dos rgos de trnsito, por vrios
fatores que vou comentar aqui.
Honestamente falando, eu usei cada um destes argumentos nestes mais de 15 anos que
estou atuando nesta rea do direito, mas com o tempo aprendi que na maioria deles
(ou em todos) no teria qualquer efeito no processo administrativo.
Neste ponto, eu quero enfatizar algo que j disse em outros vrios artigos que eu
escrevi aqui no blog, e que repito diariamente quando algum me pergunta sobre qual
argumento usar na defesa ou no recurso:
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Mas como disse, os fatos so difceis de se comprovar, mesmo porque na maioria dos
casos o motorista (ou pedestre se for o caso), cometeu realmente a infrao, ento o
que nos resta procurar argumentos de matria de direito, questionando a aplicao
(in) correta na lei e nas normas.
Explico: se voc alega que no cometeu a infrao, mas no tem como comprovar, e o
auto de infrao preenche os requisitos da lei, ento voc pode alegar que no cometeu
a infrao.
Est confuso?
Como diz um professor meu: Se voc no tem o que alegar, pode alegar tudo o que
quiser.
Ns podemos alegar o que quiser na nossa defesa ou recurso, mas isso no muda o fato
de que no temos a prova do no cometimento da infrao de trnsito!
Mas ento porque mesmo no tendo provas do no cometimento da infrao voc pode
recorrer?
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A resposta simples:
Vejamos o que diz a Lei Federal 9.873/99 que estabelece o prazo de prescrio para
o exerccio de ao punitiva pela Administrao Pblica Federal, direta e indireta, pelo
qual os rgos de trnsito como DETRAN, DER, PRF, DNIT e outros fazem parte.
Art. 1o
(Neste caso, entendo que deve o processo ficar paralisado em uma instncia).
Veja que este um caso tpico de anular uma multa sem qualquer prova de
que voc no tenha cometido a infrao!
Existem outros exemplo como nos casos em que houve um julgamento da defesa ou
recurso, mas o rgo de trnsito no notificou o cidado para interpor outro recurso,
impedindo-o de exercer o seu direito de defesa de acordo com a nossa Constituio
Federal de 1988.
E por ai vai...
Concluindo esta parte, ento aprendemos que de nada adianta argumentar que no
cometeu a infrao de trnsito, se no tem provas disso (o que muito difcil de obter).
Por outro lado, se voc no tem o que alegar, ento pode dizer que no cometeu a
infrao, porque durante o processo podem ocorrer erros que ensejariam a anulao da
multa aplicada.
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Acho que perdi a conta, de quantos e-mails recebi me perguntando se uma multa de
trnsito pode ser anulada porque o local da autuao considerado perigoso.
Logico, que isso no significa que no houve nenhum caso em que o rgo autuador
tenha anulado uma multa por este motivo!
Pode ser que voc conhea algum que recorreu de uma multa de trnsito usando este
argumento, e que o rgo e trnsito tenha anulado a multa.
Isso pode ocorrer, porque como j referi na introduo deste estudo, estes
argumentos no so absolutos, mas relativos.
Concluindo, no adianta alegar que o local da autuao tem perigo de assaltos, porque
a multa no ser anulada com este argumento.
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O que ocorre na prtica, que o julgador do rgo de trnsito vai dizer que no basta
voc comprovar que estava em outro lugar quando ocorreu a infrao, mas sim que
deveria haver indcios convincentes de que o VECULO encontrava-se em outro local.
Muitas vezes eu acredito que a pessoa estava com o seu veculo em outro local, mas
isso no ser suficiente para convencer o julgador.
Se no tem como provar que o veculo estava em outro local na hora da autuao e que
voc o possuidor e motorista exclusivo do carro, pode ser juntado declaraes de
testemunhas que iro empenhar a sua palavra em instrumento pblico ou particular,
sob pena de crime, conforme o Cdigo Penal (arts. Art. 297 - Art. 298 - Art. 299 Art.
342).
Mas bom juntar isso no processo administrativo, porque se tiver que entrar na justia
para requerer a nulidade do auto de infrao aps o encerramento da instncia
administrativa, o juiz ver as declaraes das testemunhas (ou vai ouvi-las
pessoalmente) e poder considera-las sobe pena de cometerem crime de falso
testemunho (CPC, arts. Art. 400, 405).
Mas tambm pode ocorrer que a placa do seu veculo foi clonada.
Neste caso, sugiro fazer um B.O na delegacia mais prxima e juntar na sua defesa com
as declaraes que referi acima, e se possvel fazer uma nova vistoria no DETRAN.
Logico que estou dizendo isso se voc no tem como provar que o veculo estava em
outro lugar, mas se voc tiver esta prova como, por exemplo, um vdeo da cmera de
segurana da sua empresa, use-a sem problemas.
Mas em regra, no adianta argumentar que voc no estava no local da infrao, mas
sim que o veculo no estava.
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O argumento de que voc uma pessoa boa e que no tinha a inteno de praticar
aquela infrao de trnsito, no possui qualquer fundamento vlido.
Como j disse, recebo muitos e-mails diariamente para tirar dvidas, e em alguns
destes e-mails so enviadas as defesas e recursos para mim analis-los, e em grande
parte deles consta este argumento de ser uma boa pessoa, e que o rgo de trnsito
poderia perdo-la e etc...
Mas ento voc pode estar se perguntando, porque que eu disse no item anterior, que
se no tem o que alegar, pode-se alegar tudo o que quiser?
Sim, isso verdade, e se voc argumentar que uma pessoa boa e etc...ainda assim
poder ter a sua multa anulada, mas por outros motivos que j mencionei antes
(erros processuais).
Porm, achar que este o nico argumento que levar o julgador do rgo de trnsito
anular a sua multa, ento voc est cometendo um grande erro!
Desse modo, o ponto importante que quero frisar, que em geral que as
pessoas pensam que usando este argumento, o julgador do rgo de
trnsito se compadeceria e anularia a multa, ou que de alguma forma se
compararia com o direito penal e o juiz do caso verificaria os seus
antecedente infracionais, e levaria em conta para perdoar.
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Por isso que o auto de infrao de trnsito somente ser anulado (na
maioria dos casos) se no estiver preenchido de acordo com a lei
(princpio da legalidade).
Na verdade, decidi fazer este estudo sob o ponto de vista dos julgadores dos rgos de
trnsito, uma vez que para ter uma defesa ou recurso deferidos, precisamos saber o
que eles pensam.
Por esta razo, que sugiro voc fazer uma defesa ou recurso, com o mnimo possvel
de argumentos, ou seja, indo diretamente ao ponto!
Logico que nem sempre isso ser possvel, pois, pode haver a necessidade de trazer
inmeros argumentos, mas mesmo assim procure sintetizar o mximo a sua defesa,
justamente porque quem julga (sem ofensas se voc for um julgador ok?) no possui o
conhecimento jurdico necessrio para tal.
Desse modo, pedir que a multa deve ser anulada com base na sua bondade, est fora de
cogitao.
E a razo de usar este argumento, que existe um conflito entre o direito de dirigir
previsto no CTB e o direito ao trabalho e profisso previsto na Constituio Federal.
Trata-se de um assunto polmico e que vai gerar muita discusso nos prximos anos,
porque por um lado tem a sociedade e o interesse pblico que quer a suspenso da
CNH ao motorista que, por exemplo, flagrado dirigindo sob a influncia de lcool
(infrao que prev a suspenso da CNH), e o direito particular/privado do motorista
profissional.
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Neste artigo estou tratado dos argumentos que NO se deve usar na defesa e nos
recursos ADMINISTRATIVOS.
Obviamente, isso no quer dizer que voc no possa us-lo na esfera administrativa,
mas como j frisei vrias vezes neste estudo, no surtir muito efeito se voc
argumentar que necessita da CNH para trabalhar.
Talvez, num eventual processo de suspenso da CNH, a sua pena seja reduzida se usar
este argumento, e no passar disso.
E por qual motivo o DETRAN no anula uma suspenso da CNH usando o argumento
de que precisa da CNH para trabalhar?
Art. 261. A penalidade de suspenso do direito de dirigir ser imposta nos seguintes
casos: (Redao dada pela Lei n 13.281, de 2016)
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Porm, com a alterao do CTB trazidos pelas Leis 13.261/16 e 13.154/15, ocorreu
uma coisa interessante no que diz respeito a suspenso do direito de
dirigir.
ART. 261:
A terceira, que este benefcio se estende somente para os motoristas que atingiram
14 pontos, de infraes que no prevejam de forma especfica a suspenso da CNH.
OU seja, se o motorista profissional das categorias C, D ou E for flagrado nas infraes
de dirigir sob a influncia de lcool (art. 165 e 165 A) e excesso de velocidade em mais
de 50% (art. 218 III), no ter este benefcio, por estas infraes por si s preveem
a suspenso.
Alm disso, ainda h dois fatos importantes que esto acontecendo no mundo jurdico
sobre este tema.
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Veja a notcia:
O MP mineiro recorreu ao STF depois que o Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJ-
MG), julgando apelao criminal do motorista, retirou da condenao a suspenso
do direito de dirigir por entender que a penalidade inviabiliza o direito ao trabalho,
constitucionalmente assegurado (artigo 5, inciso XIII, da Constituio). Para o TJ-
MG, como se trata de motorista profissional, desta atividade que o trabalhador
obtm a remunerao essencial para o seu sustento e de sua famlia.
No STF, o Ministrio Pblico de Minas Gerais sustenta que a interpretao dada pelo
TJ-MG ao artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal acabou por contrariar o
prprio dispositivo, pois a real inteno do constituinte era a de tutelar a liberdade
de ao profissional, e no propriamente o direito ao exerccio do trabalho. Para o
MP, a suspenso do direito de dirigir decorre do princpio da individualizao das
penas. Se a Constituio Federal permite ao legislador privar o indivduo de sua
liberdade e, consequentemente, de sua atividade laboral, em razo do cometimento
de crime, poderia tambm permitir a suspenso da habilitao para dirigir como
medida educativa, sustenta.
FONTE: http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=191617
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Porm, devemos considerar que se trata de direito penal, no entanto, poder (e dever)
haver repercusso nos processos cveis e administrativos tambm.
O Segundo fato, que quanto ao projeto de lei que tramita no Senado Federal, sobre
a possibilidade dos motoristas profissionais no terem a CNH suspensa.
Veja a notcia:
Curso de reciclagem
Direito ao trabalho
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FONTE: http://www12.senado.leg.br/noticias/materias/2016/09/15/motoristas-
profissionais-poderao-pagar-multa...
O fato de nunca ter sido autuado em nenhuma infrao de trnsito - antes da primeira
vez claro - no um argumento que ser levado em conta pelos rgos de trnsito
para anular a multa.
Veja bem, no estamos falando Ru primrio como no direito penal, mas estamos
tratando de processo administrativo.
H, porm, uma exceo quando voc for autuado numa infrao leve ou mdia e no
for reincidente na mesma infrao nos ltimos 12 meses.
Art. 267. Poder ser imposta a penalidade de advertncia por escrito infrao de
natureza leve ou mdia, passvel de ser punida com multa, no sendo reincidente
o infrator, na mesma infrao, nos ltimos doze meses, quando a autoridade,
considerando o pronturio do infrator, entender esta providncia como mais
educativa.
Mas veja bem o que diz o CTB: PODER e no dever ser aplicada a advertncia por
escrito.
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Fora esta exceo, argumentar que nunca levou multa antes no um bom argumento
para anular uma multa.
Se voc for um cliente meu ou comprou o meu livro digital MODELOS DE DEFESA E
RECURSOS DE MULTAS, talvez esteja surpreso por eu ter includo este argumento,
porque em quase todas as defesas e os recursos que eu fao, e os que esto no meu
livro, contm jurisprudncia.
Mas ento porque motivo eu coloquei como um argumento que voc no poderia usar
na sua defesa ou recurso?
Pelo simples fato de que os julgadores dos rgos de trnsito possuem pouco ou
nenhum conhecimento jurdico para julgar (com algumas excees claro), e
consequentemente desconhecem ou nem sabe o que significa uma jurisprudncia.
Porque faz mais de 15 anos que eu trabalho com isso e pelos julgamentos que eu vejo
quando decidem indeferir uma defesa ou recurso, a nica concluso que eu chego de
que eles no sabem o que esto dizendo, pois, proferem uma deciso pronta e
padronizada, sem qualquer fundamentao aplicadas ao caso.
Porm, para o desespero dos julgadores dos rgos de trnsito, a Lei 9.784/99 que
regula o processo administrativo no mbito da administrao pblica federal acabou
com esta ideia de que os rgos de trnsito devem julgar apenas pelo que diz a lei.
Vejamos:
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(Parece irnico, mas isso est dito na lei, ento no h desculpas para no aplicar j
que eles devem seguir o princpio d legalidade).
Veja que a lei federal diz que sero observados nos processos administrativos, os
critrios de autuao conforme a lei e o DIREITO!
E por este motivo que eu disse que estes argumentos no so absolutos, mas relativos,
tanto que este em especial eu mesmo uso na defesa e nos recursos.
Entretanto, o que eu quero deixar claro, que no que no se deva usar jurisprudncia
nas defesas e recursos de multas, o que eu quero dizer que quem JULGA no levara
em considerao.
Por isso, citar jurisprudncia como um argumento, no ter muita eficcia no processo
administrativo.
A ideia de que a multa deve ser anulada porque no houve a abordagem em flagrante
do policial ou agente de trnsito, equivocada na maioria dos casos.
Art. 280
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J tive casos em que os meus clientes comprovaram que estavam com o seu veculo em
um estacionamento na hora da autuao, e em outros casos o veculo estava em uma
oficina.
Como por exemplo, nas infraes previstas no art. 162 do CTB, quando os motoristas
estiverem dirigindo com a CNH suspensa ou cassada, ou sem habilitao, ou com
categoria diferente.
Entretanto, o CONTRAN e suas loucuras, criaram uma nova Lei (norma) em que, por
exemplo, o proprietrio do veculo que estiver com a CNH suspensa, e o seu veculo foi
autuado SEM ABORDAGEM, e o mesmo no indica o condutor ou foi impossibilitado
de faz-lo, ento este proprietrio ser autuado por ter dirigido com a CNH suspensa.
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no mnimo:
I - ao proprietrio do veculo, por infrao ao art. 163 do CTB, exceto se o condutor for
o proprietrio; e
Neste caso que acabei de relatar, eu entendo que a multa deve ser anulada, mas
infelizmente no isso que vemos.
Ento, se no for o caso acima, no adianta alegar que no foi abordado porque os
julgadores dos rgos de trnsito no anularo a multa com este argumento, salvo se
comprovado que no era o seu veculo que estava naquele local na hora da autuao.
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Art. 3
Veja que o auto de infrao, (que aquele documento que o policial ou agente de
trnsito preenche no momento da autuao) somente ser considerado uma
notificao, se for assinado pelo condutor e o mesmo for o proprietrio do veculo.
Ao ser notificado via auto de infrao, o proprietrio j pode apresentar a sua defesa
em 15 dias, no dependendo da notificao enviada pelo correio pelo rgo autuador.
Claro que existe uma contradio com o CTB, pois, no art. 280 VI a assinatura do
suposto infrator, j se considera notificado, eximindo o rgo de trnsito de enviar a
notificao pelo correio:
Assim, salvo em alguns casos especficos como o que mencionei acima, se poder
argumentar sobre a no assinatura no auto de infrao, para fins de impedimento de
exerccio do direito de defesa, e pedir a nulidade da multa.
Por mais que haja abuso de autoridade por parte do policial ou do agente de trnsito ao
autuar um motorista, tal argumento no anular administrativamente o auto de
infrao de trnsito.
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O abuso de autoridade deve ser tratado em separado da defesa ou recurso por meio de
denncia administrativa dirigida ao rgo da corregedoria, ou ao ministrio pblico
que tem a incumbncia de apurar estes casos.
No que voc no possa mencion-lo na sua defesa, mas a multa no ser anulada
APENAS com este argumento.
Vejamos o que abuso de autoridade de acordo com a Lei 4.898/65 que regula o
Direito de Representao e o processo de Responsabilidade Administrativa Civil e
Penal, nos casos de abuso de autoridade.
a) liberdade de locomoo;
b) inviolabilidade do domiclio;
c) ao sigilo da correspondncia;
f) liberdade de associao;
h) ao direito de reunio;
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d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja
comunicada;
e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida
em lei;
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