Tristão - Sentença Criminal PDF

ADALTO D AS TRISTAO
PRATICA DE
APLIGAQAO
DE PENA E MEDIDA
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DE SEGURANQA
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5^ EDIQAO
REVISTA.ATUALIZADA
EAMPLIADA
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SENTENQA CRIMINAL
PRATICA DE APLICAgAO DE PENA
E MEDIDA DE SEGURANCA
Adalto Dias Tristao
Desembargaclor do Tribunal de Justiga do Estado do Espi'rilo Santo.
Professor de Pratica Penal da Escola de Magistratura do Espfrito Santo.
SENTENQA CRIMINAL
PRATICA DE APLICAgAa
E MEDIDA DE SEGURANl
5." EDIQAO
REVISTA,ATUALIZADA E AMPLIADA
Belo Horizonte
2001
Trislio, Adiillo Dios.
T838 Sentcnija criminal: pratica cicaplicaâodepena
e medida de seguranâ / Adalio Dias Tristao.
5. ed. rev., atual. e ampl.- Beki Hnriionle: Del Rey, 2001.
548 p. - 17.0x24,0 cm
ISBN 85-7308^52-9
1- Direiio penal. 2. Sentenâs (Processo penal). 1. Tltulo.
CDD: 341.5
CDU: 343
Bibliolocdria responsavel: Maria da Conceifao Araujo

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empregados, sem a permissiio, por escrito, da Editora.
Impresso no Brasil
Priiiteil in Brazil
Para Rosolina,
ha 27 anos esposa e companheira,
que me deu os filhos Rodrigo, Rdmulu e Rubens.
Aos cultores do Direito, alunos e familiares.
PARA REFLETIR
"Se justo: antes de mais nada, verifica, nos conflitos, onde estfi
a Justi9a. Em seguida, fundamenta-a no Direito."
Juan Carlos Mendoza
"Pretender que os Juizes nao cometam "erros' na sua inlerpre-

tagao do Direito, e condenar tais 'erros' como dano injusto
causado & parte, equivaleria a absurdamente requerer retornar
aos "belos tempos', quando muitos ainda podiain crer, ou pre
tender crer. no mito da interpreta9ao jurfdica como atividade
puramente logica, opera9ao mecanica que nao deixaria espa-
90 a discricionariedade do Juiz. Mas aqueles tempos estao
definitivamente superados. O papel criativo dos Juizes na evo-
lu9ao e moderniza9ao do Direito conslitui agora um dado ge-
ralmente aceito."
Maura Cappelletti
"Nenhuni homem, se pensasse no que 6 necessario para julgar

outro homem, aceitaria ser Juiz."
"Que pode fazer o Juiz para ser melhor do que e?

(...) sentir a miseria que o cerca. Sentir-se pequeno para ser
grande."
Carnelutti
Anatole France, quando falava, certa feita, a novos raagistra-
dos, enumerou os predicados que devem oraar um Juiz.
Foi indagado se nao se esquecera de mencionar a honestidade.
Disse entao Atiatole:
"Nao falo aqui senao a magistrados honestos!

A desonestidade nao € para ser tratada aqui. mas em Tratado de
Direito Penal.
O desonesto nao e Juiz, mas, simpiesmente, um criminoso."

APRESENTAgAO DA 5/ EDigAO
Lembro-me sempre da ocasiao em que, lecionando Direito Pe

nal na Universidade Gama Filho e preocupado com os aspecios prati-
cos do ensino, level um punhado de processos criminals emprestados
per jufzes amigos e os entreguei aos alunos. Um moijo, pegando um
deles com polegar e indicador, perguntou;
- ^ isto o tal de autos?
Esta cena, fielmente descrita, enseja muitas reflexoes, todas in-
dicando a necessidade de se ievar a Vara Criminal a sala de aula de
Direito Penal.
Vem, pois, muito a propdsito o livro do Magisirado e Professor
Adalto Dias Tristao, expondo a seus afortunados alunos e leitores os
aspectos prdticos da ciencia pela qual se apaixonarao ao primeiro con-
tato, como aconteceu a cada um de nds, bachareis.
Antigo estudante do Direito do Menor, fui logo ils pdginas que
tratam "Da Justiga da Infancia e da Juventude" e fui logo discordando
do auton quando diz "nao ser um especialista no assunto". E modes-
tia sem proposito, pois abordou a materia, tao controvertida, com
maeslria, mantendo-se fiel aos lortuosos caminhos tragados pelo equi-
vocado Estatuto da Crianga e do Adolescente, sem deixar de apontar
as discordancias dos que lamentam a imposigao, ao Brasil, de um
direito penal do menor, atentado a historicidade e as conveniencias da
crianga e do adolescente brasileiros.
Sinio-me honrado por ter meu nome ligado h obra do Magistra-
do e Professor Ac/a/fo Dias Tristao e feliz por apresentar um livro tao
culto qiianto litil.
Tera carreira longa, puxara outras obras, levara a Magistratura
ao Magisterio e abrira caminhos aos seus inumeraveis leitores.
Alyrio Cavallieri
Ex-Juiz de Menores.
Professor de Direito do Menor
da Universidade Gama Filho.
Vice-Presidente-Delegado da Associagao Internacional
de Magistrados de Menores e de Famflia.
PALAVRAS DO AUTOR
No momento em que concluo a revisao e ampliagao deste traba-

Iho, chega ao Congresso Nacional o Projetc de Lei n. 3.473/2000,
relative a Mensagem n. 1.107/2000, oriunda do Poder Executive.
Referido Projeto visa a alteraijao de varios artigos da Parte Ge-
ral do Cddigo Penal. O Grupo de Trabalho, instituido pelo Ministdrio
da Justiga, 6 composto dos juristas Alberto Silva Franco, Edson
O'Dwyer, Jair Leonardo Lopes,Luiz Fernando Ximenes, Luiz Vicente
Cernichiaro, Miguel Reale Jr., Nilo Batista, Rene Ariel Dotti e
Maurxcio Antonio Ribeiro Lopes.
Concluiu o Grupo Especial pela premente necessidade de pro
per a reforma, mormenle do sistema de penas do Cddigo Penal, ade-
quando-o aos principios constitucionais, visando a garantir a cidada-
nia e a dignidade humana.
Consta do Projeto a alteragao do artigo 12, para que as regras
gerais do Cddigo Penal sejam aplicadas aos fatos incriminados pela
legislaqao especial.
Entenderam essencial, ainda, a reforma da Lei de Execugao Penal,
per ser essencial harmoniza-la com o novo sistema de penas proposto.
Projeto de reforma mais abrangente do Cddigo de Processo Pe
nal, bem como da Parte Especial do Cddigo Penal, deve ser imple-
mentado pelo Grupo de Estudos.
Certamente a proposta de alteragao, se aprovada, representara
considerdvel avango do nosso Direito Penal.
Autores renomados, com muita propriedade, dedicam titulos e
capi'tulos ao tema deste livro, mormente no que se relaciona h parte
ledrica.
No entanto, raras sao as obras que cuidam do tema enfocado de
forma prdtica. Alunos e profissionais do Direito, principalmente aque-
les que se preparam para concursos, ressentem-se da falta de obras
de cunho mais prStico no que concerne a elabora9ao da sentenga
criminal.
E sabido que cosiumamos divinizar a teoria em detrimento da

pratica. Fomos animados, entao, a elaborar este livro de forma conci-
sa e objeliva, sem preocupagao com citagoes de Direito Comparado,
ou mesmo com a erudiqao.
Assim, esperamos que o irabalho, de alguma forma, possa ser
dtil a todos que o compulsarem.
Aclalto Dias Tristao

NOTA SOBRE A 5.^ EDigAO
Estou sensibilizado com a aceitagao deste trabalho. Em curto

espa^D de tempo, a ultima edigao foi esgotada em todo o Territdrio
Nacional.
Procurei ampliar a parte teorica. Visando aliar a teoria a pratica,
sao transcritas interessantes sentengas de insignes magistrados de va
ries Estados.
Sao decisoes relativas a Justi5a Militar, Infancia e Juventude,
Justiga Eleitoral e Justiga Comum Estadual e Federal.
Dentre estas, julgados sobre quebra de sigilo bancario, crime
contra a fauna, altera9ao fraudulenta de resultados eleitorais, trafico
de entorpecente, exercfcio ilegal da arte dentdria etc.
A titulo de curiosidade, trago as decisoes que condenaram Jesus
Cristo, Tiradentes e um jagungo de Lampiao.
E, portanto, com orgulho e agradecido a Deus que vejo este
trabalho chegar d 5." edijao.
O Autor
SUMARIO
iNTRODUCAO 23
PARTE TEORICA
CAPfTULO 1
SENTENgA 27
1.Definigoes 27
2.Generalidades 28
3.Prazos 28
4. Senlen9aqLiecondenouTiradentes 30
5. SentenâquecondenouJesusCristo 39
6. Senlen9aquecondenoujagun9odeLampiao 40
7. Formalidades essenciais 42
7.1Relat6iio 43
7.2 Motivaâo ou fundamentacao 43
7.3 Partedisposiiiva,dispositivoouconclusao 45
7.4Parteautendcativa 46
CAPfruLO II
SENTENCA CONDENATdlRlA 47
1. Da aplicaâo da pena 47
2. As circunslanciasjudiciais do artigo 59do Cddigo Penal 48
2.1 Culpabilidade 48
2.2 Antecedeiites 49
2.3 Condiitasocial 50
2.4Personalidadedoagente 50
2.5 Molivos do crime 50
2.6 Circunslfmcias do crime 51
2.7 Conseqtiencias do crime 51
2.8Comportamentodavitima 52
3.Comoana]isarascircunstlinciasdoartigo59doC6digoPenal 57
4.JurispaidSnda 58
CAPfruL-O III
CRIT^RIO DE APLICAQAO E DOSIMETRIA DA PENA 61
1.Dorecureoemliberdadc 62
2. Critdrias de fixaâo da pena 63
2.1.Critdrio bifasico 63
2.2.Crildriotrifasico 64
3.Da pena-base 65
CAPfrULOlV
Das penas-Especes-Regimes 69
1.Privalivadeliberdade 70
2.Regimes de penas 71
2.1 Doregimefechado(arts.33,§§ I.°e2.°,a,e34,CP) 71
2.2 Do regime semi-abeno(arts. 33,§§ l.®e2.°,i',e35,CP) 73
2.3 Do regimeabeno(arts. 33,§§ l.°e2.°, c,e36,CP) 73
2.4 Reiiicidencia-Penadedeteng^ 74
2.5.Regimeespecial(arL37,CP) 75
3. Jtirisprudencia 76
CAPfrULOV
ClRCUNSrANClASLEGAISGENeRICAS(ATENUANTESEAGRAVANTES) 79
1.Circunstanciasatenuantes(art.65,CP) 79
1.10incnorde21-0maiorde70anos 80
1.2 Desconhecimemo da lei 81
1.3RelevantevaIorsocialoumoral 81
1.4Minord5aoourepara5aododano 82
1.5Coa9aoresi.su've[-Cumprimentodeordem-Violentaemo9ao 82
1.6Confissao 83
1.7Multidaoemiumulto 84
2. Atenuantes inominadas 84
3. Circunstancias agiavantes(art.61,CP) 85
3.1 Reincidencia 85
3.2Motivofutiloutorpe 88
3.3 Facilitarou assegurar aexecugao,ocultaâo,impunidade ou vantagemdeoutro
crime 89
3.471111550,emboscada,dissimu]a9aoou outre recursoque dificullaou impossibi-
liiaadefesa 90
S^Meioinsidiosooucmel—Perigocomum 91
3.6 Contra ascendente,descendente,irmao ou c6njuge 91
3.7 Relafoes de coabitaâo- Abuse de auioridade 92
3.8 Abuse depoderouvioiaâodedeverfuncional 93
3.9 Crianâ, velho,enfermo ou mulher gravida(Lei n.9.318,de 5 de dezembro
de 1996) 93
S.lOImediataproleâedaautoridade 94
3.11 Calamidadepublica-Desgta9aparticulardoofendido 95
3.12Embriaguezvoluniaria 95
4. Agravantenocencursedeagentes 96
5.Do cencurso de circunstancias agravantes e atenuani£s 97
CapttuloVI
Do CONCURSO DE CRIMES 99
1.Cencurso material 99
2.Concurse formal 100
2.1Concursoformalimperfeito 101
3. Docrimecontinuado 101
3.1 Docrimecontinuadoespeci'fico 103
4.Jurisprudencia 104
CAPTTULOVII
Qualihcadoras-Causas de AUMENTO E DIMINUICAO de pena 109
1.Qualificadoras 109
2.Causas de auinento e diminuiâo de pena 110
2.1 Penanatentaliva Ill
2.2 Concursode causas deaumentoedediminuiâe 111
CAPfruLoVin
ALTERAgAO DA DEFINICAO JURlOlCA -EMENDATIO UBELU E MUTATIO UBELU 115
1.Emendatiolibelli—An.3,23,09? 115
2. Mwrflrio/ji>effi-Novadefini?aojundica-Art. 384,CPP 117
2.1 Pedidodeabsolvigao—Senlengacondenatdria 120
CAPfruLO IX
Dosefeitosdacondenacao 121
I.Efeilosgenericeseespecfficos 121
l.l.Reparagaocivil 122
1.2Confiscedesinscrumentos 124
1.3 Alt.92,6,CP 129
1.4. Art.92,c,CP 129
CapituloX
Dasentencaabsolut6ria 131
l.Senten9aabsolutc5riaimpr6pria 132
CapituloXI
Da pena demulta 135
1. Pena-base de multa 136
1.1 Quantidade 136
1.2Valor 136
2. Jurisprudencia 144
CAPfruLOXH
Daspenasrestritivasdedireitos 147
1.Artigo43e44doC6digo Penal 147

1.1 Considera9oes gerais 148
1.2Presta9aopecunidria 150
1.3 Perda de bens e valores 151
l.4Pre5ta5aodeservigosacomunidadeouaenticladespublicas 151
1-4.1 Conversaodapenarestridvadedireitos 153
1.51nterdi9aolemporariadedireitos 154
1.6 Limitagao de fim desemana 155
2. Consideragoes finals 156
CAPfrULOXm
DASMEDIDASDESEGURANgA 159
CAPflXJl-OXIV
Da suspensao condicionae da pena(,surs/s) 165
1. Darevogagao 167
2. Jurisprudencia 169
CAPfruLOXV
Do PERDAO JUDICIAL 173
CAPfnjLOXVI
Da APELAgAO EM LIBERDADE 177
CAPfruLoXVll
DOS CRIMES DA COMPETENCIA DO;UR] 181
1.RoteiropraticodojuIgamentopelo tribunal dojuri 186
CAPfrULOXVin
Da JUSTigACOMUM FEDERAL 197
1.Jurispaidencia 200
CAPfrULOXlX
Da JUSTigA ELEITORAL 203
CApfruLoxx
Da JUSTigA MILITAR ESTADUAL 209
1.Posigao Constitucional 210
2.Funcionamento 212
3.CompetSncia 212
CapituloXXI
Da JUSTigA DA INFANCIAE DA JUVENTUDE 217
1. Aspectos gerais 217
2.Doatomfracionalatribmdoaadolescentes 220
S.Damaioridadepenal 224
3.1 Daredu9aodamaioridade penal 225
3.1.1 Argumentosfavoraveis 225
3.1.2 Argumentoscontrarios 226
3.1.3 Nossaposicao 228
3.20direilomenoristanoBrasil 229
4.Juiisprud6ncia 230
CONSIDERAgOES FINAIS 233
BIBUOGRAFIA 235
PARTE PRATICA
1. Relaâo dos magistrados cujas sentenâs foram publicadas 241
2.Roteiro para a dosimetria da pena,sistema trifasico(Art.68 do C6digo Penal) 242
SENTENCAS C0NDENAT6RIAS(JUSTigA ESTADUAL)
1.Escelionato 249
2.Estuproeatentadoviolentoaopudor 255
3.Homia'dioculposo(crimedeti^silo) 263
4.Latrocmio 268
5.Peculato 276
6.Traficodeentorpecente 286
SENTENgAS COM SUBSTmJigAD DA PENA

1.Crime deimprensa 295
2.Exerci'cioilegaidaartedentaria 300
3.Portedearma 306
JUR]
1. Homici'dio e ocultaâo de cadaver 317
2.Homicidio, vilip6ndioeoculta9ao(vftima:crian9a) 320
3.Pronuncia(homici'dio e ocultagao de cadaver) 329
4.Pronuncia(homici'dio einacidentedetransito-Bebadoaovolante 331
5. Casolfdersem-terra 335
b.Homici'dioeocultagaodecadaver 336
SENTENgAS ABSOLUTORIAS
1. Apropriaâoind^bita 343
ZCalunia 349
3.Furto 352
4. Receptafao 356
SENTENgAS -CASOS ESPECIAIS

1.Transfusaodesangue 365
2. Auiorizaâo para abono 367
3.Perdaotdcito(agaoprivada) 372
4. Unifica9aodepenas 376
5.Direitoderesposta 377
6.Transferenciade regime 381
SENTENgAS CONCESSrVAS DEMEDIDA DESEGURANgA

1. Desintema?ao 387
2. Cessagao da Periculosidade 388
3.Juri(HomicfdioSimples) 389
4.Requemalarilhos 391
Sentencas concessivas de perdaojudicial
LHomicidiocuIposol 399
2. Homici'dio culposo II 401
3.HomicIdioculposoefa]tadehabilita9ao 404
Sentencas eleitorajs
1.Transferenciailega]deti'tuloseleitorais 413
2. Afixaâode caatazes com propaganda eleitoral 416
3.Induzimento a irregular alistamenloeleitoral 418
4. Alteragao fraudulenta de resultados eleitorais 425
Sentencas prolatadas pela justica federal

1.Falsificagaodepassapone 441
2.Falsidade ideologica 447
3.Crimecontraafauna 456
4.Quebradosigilobanciiria 461
Sentencas relativas A infancia e juventude

1.Medidasocioeducatjvadeinlemagao I 475
2.Medidasociocducativadeintema9ao n 478
3. Medidasocioediicativadeiniernaâoin 485
Sentencas prolatadas pela justica miutar

1.Homia'dio 501
2. Decadencia 505
3.Crimededeser?ao 509
4.Desclassifica9ao 512
Votos EacCrdaos
1. Art. 366,do CPP— Suspensao do processo e do curso do prazo prescriclonal —
CasosanterioresavigSnciadaLein.9.271/96 519
2.Progressaode regime prisional 522
3.Transaâo penal e suspensao do processo(Lei n.9.099/95) 524
4. Suspensao condicional do processo: proposla obrigal6ria quando cabivel a
suspensao 525
5.Limites dafundamentafaodapronuncia 528
6. Redugao especial da penaem crime da competSncia dojuri 530
7.Crimedeimprensa;difama9ao 533
8.Submissao ao tribunal dojilri (/;j dubio pro socielate) 537
9. Menor:aplicagao de mcdidas socioeducati vas 545
INTRODUQAO
No dificil e delicado memento em que vivemos. quando gravissi-

mos delitos sao cometidos em niimero cada vez maior, constitui a
Jusiiâ Penal fator decisive de equilfbrio da sociedade.
O Estado chamou para si a tarefa de distribuir justiga. O juiz,
come representante do Estado, tern a missao de administrar a jusliga,
sendo proibido ao particulai" aplicd-la com as prdprias maos, sob pena
de ofensa ao artigo 345 do Cddigo Penal, pois e proibida a autoiutela.
Mesmo nos casos de excludenle de ilicitude (art. 23, CP), e indispen-
savel demonstrd-la em Jui'zo.
Nao obstante a relevancia da atuagao do Ministdrio Publico e
dos advogados, apenas o juiz esta investido de poderes jurisdicionais.
Destarte, os principios da nulla poena sine juditio (art. 5.",
XXXV,Conslituiâo Federal) e do devido processo legal (art. 5.", LIV)
sao imperatives de Direito Penal que nao podem ser olvidados.
Porem, em ciclo de tanta crise e miseria, desemprego e feme,
cresce de forma vertiginosa o mdice de criminalidade.
Na realidade, a unica coisa que desencoraja os criminosos e a
imediata e eficiente agao da Justica, sendo essencial se proporcionem
melhores meios a Poh'cia, ao Ministerio Publico e ao Judiciario para a
elucidaqao dos crimes gravi'ssimos que apavoram, cada dia mais, a
populaâo brasileira.
PARTE TEORICA
Capitulo I
SENTENgA
1. DEFINigOES
Podemos dizer, de forma singela, que a sentenga 6 o ate culmi-

nante do processo, atraves do qual o juiz soluciona a controvdrsia,
decidindo ou nao o merito da causa.
Vdrias outras definiqoes podem ser citadas:
"Senienga 6 a declaraâo judicial do direito ao case concrete."'
"Senienga criminal e a decisao do juiz, que condena ou absol

ve o rdu."^
"E definitiva a sentenâ que define o Jmzo, concluindo-o e

exaurindo-o na instancia ou grau de jurisdigao em que foi pro-
ferida."^
"E o ato de composi9ao do litigio ou causa penal, em que o

preceito normativo abstrato, imposto pela ordem juridica, trans-
forma-se em preceito concrete normativo.""'
Indmeras outras definigoes poderlam ser trazidas it coIa9ao, o

que, todavia, entendemos perfeitamente dispensavel.
' NORONHA,Edgard Magalliaes. Ciinv de direitoprocesmialpenal, p.281.

- FAYET,Ncy.A nemenga criminal esnas nulidades, p.24.
' LlEBMAN.EniicoTullio. Corsodediriuoprocessuale civile,p. 196.
" 'MA.KQ}JES,ion€\'YedmcQ.Elernentos do direitoprocessiial,v. 3, p. 19.
28 SENTENgA CRIMINAL
2. Generalidades
A palavra senrenga, conforme ensinamento do mesire Tourinho

Filho,^ deriva, etimologicamente, do latim seniire, dando a ideia de
que atraves da sentenga o juiz declara o que senie.
Jd a palavra decidir, em sua origem latina, vem de decaderc,
cortar o no, extinguir o ponto de discordia, acabar com a controversia.
Os criticos dos magistrados costumam dizer que os juizes co-
megam errando a sentenga logo no "Vistos etc", ao colocar uma vir-
gula inexisiente, separando as palavras. A esse respeito comenta Nagib
Slaibi Filho:
"Quanto h expressao 'Vistos etc.', e usual na nossa praxe fo-

rense. Ndo hd virgula separando as palavras, pois vem do
latim et coetera, noticiando o Dicioiidrio Aurelio que etc. sig-
nifica 'as demais coisas', e era usado no latim medieval como
fdrmula de certos atos juridicos, e modernamente para evitar
uma longa enumeraâo.
Em palestra na Associagao dos Magistrados do Rio de Janei
ro, o Desembargador Jose Carlos Barbusa Moreira lembrou
que a expressao 'Vistos etc.' 6 absoluiamente desnecessdria,
pois o juiz deverd, de qualquer maneira, examinar os autos para
proceder ao relatdrio."®
3. Prazos
O artigo 800, do Codigo de Processo Penal elenca em tres incisos

OS prazos nos quais o juiz singular deve proferir seus despachos e
decisoes.
Proclamar o direito e aplicar a lei ao caso concreto sao, essencial-
mente, as finalidades da senten9a, tendo o magistrado o prazo de dez
dias para proferir decisao definitiva, nos moldes do inciso I do artigo
800 do CPP.
Em face do grande volume de service, os tribunais pdtrios tern
admitido atraso, quando justificados. O espuito do legislador foi fazcr
com que a prestagao jurisdicional ocorresse com mais brevidade.
Conta-se, naturalmente a tilulo de pilheria, que em certa cidade
brasileira havia um juiz e um promoter nao muito afeitos ao trabalho.
^ TOURINHOFI.LHO.FemandodaCosta./'npirî'iopena/. ll.cd,v.4,p, 175.

^ SLAIBI FILHO,Nagib.Sentenga cfvel,p.329.
PARTE TE6RICA 29
Ao receber um processo volumoso e complexo, o juiz, sem examinar

OS autos, despachou: "Vista ao Ministerio Piiblico." Aberta a vista, o
representante do Ministdrio Publico escreveu simplesmente;"Vi." Entao
o magistrado, demonstrando indignagao,proferiu novo despacho;"Diga,
com urgencia, o dr. promotor o que viu." E o dr. promotor concluiu em
novo parecer: "Vi tudo."
Comenta-se, ainda, que outro juiz, tambem com pouca disposi-
930 para o trabalho, ao receber vasto processo em tr6s volumes, proferiu
"primoroso" despacho, assim: "Certifique o sr. escrivao se Ja existe
sentenga nos autos."
Evidente que sao pilherias, surgidas em face de certas demoras
excessivas na prolagao da senten9a. Mas, alem de uma maior dedica-
9ao do magistrado, e indispensavel sejam colocados melhores meios a
disposi9ao dos juizes, sendo essencial, ainda, um sensivel aumento
do numero de magistrados, promotores e serventuMos.
E sabido que o juiz nao podera deixar de dar a presta9ao jurisdi-
cional, alegando lacuna ou obscuridade da lei. Deve aplicar as normas
legais. Nao havendo, recorrerd k analogia, costumes e princfpios ge-
rais de direito.
O Direito Penal tem-se desenvolvido nos liltimos tempos de for

ma acentuada. Para se ter uma iddia da evolu9ao da ciSncia penal nos
dltimos 200 anos, basta uma leilura atenta da histdrica senten9a que
condenou Joaquim Jose da Silva Xavier, o "Tiradentes", em 18 de
abril de 1792.
O promotor de justi9a Luiz Wanderley Torres, professor da Fa-

culdade de Direito de Bauru e da Universidade Mackenzie, publicou a
senten9a, extraida dos autos da Devassa da Inconfidencia Mineira,
publicada pelo Ministdrio da Educa9ao atraves do historiador Rodolfo
Garcia.
Foi "Tiradentes" condenado a "morte natural para sempre", ten-

do OS jufzes determinado que o apenado fosse conduzido pela for9a
publica ao lugar da forca e, depois de enforcado, tivesse cortada a
cabe9a, a qual deveria ser levada a Vila Rica e pregada em poste alto,
ate que o tempo a consumisse. Determinava ainda a sentenqa que o
corpo do condenado deveria ser dividido em quatro quartos e prega-
dos em postes pelo caminho de Minas, no sftio de Varginha e nas
povoa9oes maiores.
A seguir transcrevemos sua senten9a.
30 sent£N(;a criminal
4. Sentenqa que condenou tiradentes
Luiz Wanderley Torres

Promotor de Justi9a. Professor de Direito Internacional
Publico da Faculdade de Direito de Bauru. Assistente
da Cadeira de Direito Romano na Faculdade de Direito
da Universidade Mackenzie.
Sentenâ
"18 de abril de 1792.
ACCORDAO em Relagao os da Algada etc.
Vistos estes autos que em observancia das ordens da dita se-
nhora se fizeram summaries aos vinte e nove reus pronuncia-
dos conteudos na relaâo folhas 14 verso, devassas, perguntas
apensos de defesa allegada pelo procurador que Ihe foi nomea-
do etc, Mostra-se que na Capitania de Minas, alguns vassallos
da dita senhora, animados do espirito de perfidia e ambigao,
formaram um infame piano pai'a se subtrahirem da sujeiâo, e
obediencia devida a mesma senhora; pretendendo desmembrar.
e separar do Estado aquella Capitania, para formarem uma re-
publica independente, por meio de uma formal rebeliao da qual
se erigiram em chafes e cabegas seduzindo a uns para ajuda-
rem, e concorrerem para aquella perfida acgao, e communi-
cando a outros os seus atrozes e abominaveis intentos, em que
todos guardavam maliciosamenle o mais inviolavel silencio;
para que a conjuragao pudesse produzir effeito, que todos
mostravam desejar, pelo segredo e cautela. com que se reser-
varam de que chegasse a notfciu do Governador, e Ministros,
porque este era o meio de levarem avante aquelle horrendo
attentado, urgido pela infidelidade e perfidia: Pelo que nao s6
OS chefes, cabeâs da conjurafao, e os ajudadores da rebeliao,
se constituiram reus do crime de lesa-raajestade da primeira
cabega, mas lambem os sabedores e consentidores della pelo
seu silencio; sendo tal a maldade e prevaricaqao destes reus,
que sem remorsos faltaram a mais incomendavel obrigacao
de vassallos e de catholicos, e sem horror contrahiram a infa-
mia de traidores, sempre inherente, e anexa a tao enorme e
detestavel delicto.
Mostra-se que entre os chefes e cabegas da conjuragao, o pri-
ineiro que suscitou as ideias de republica foi o reu Joaquim Jose
da Silva Xavier, por alcunha 'o Tiradentes', alferes que foi da
Cavallaria paga da Capitania de Minas, o qual ha muito tempo
que tinha concebido o abominavei intento de conduzir os povos
PARTE TE6RICA 31
daquella Capitania a uma rebeliao; pela qua] se subtrahissem da

justa obediencia devida a dita senhora, formando para este fim
publicamente discursos sediciosos que foram denunciados ao
Governador de Minas, antecessor do atual, e que entao sem ne-
nhuma razao foram desprezados como consta a folhas 74 folhas
68 verso folhas 127 verso e folha 2 do appenso numero 8 da
devassa principiada nesta cidade; e suposto que aquelles discur
sos nao produzlssem naquelle tempo outro efeito mats do que o
escandalo, a abominaqao que mereciam, contudo como o Reu
viu que o deixaram formar impunemente aquellas criminosas
praticas,julgo por occasiao mais oportuna para continua-las com
maior efficacia, no anno de mil setecentos e oitenta e oito, em
que o actual Governador de Minas tomou posse do Govemo da
Capitania, e travava de fazer langar a derrama, para completar o
pagamento de cem arrobas de euro, que os povos de Minas se
obrigaram a pagar annualmente, pelo oferecimento voluntô
que fizeram em vinte e quatro de marqo de mil setecentos e
trinta e quati'o; aceito e confirmado pelo alvarS de tres de de-
zembro de mil setecentos e cincoenta em lugar da capitagao
desde entao abolida.
Porem, persuadindo-se o Reu de que o lanâmento da deirama
para completar o compute das cem aiTobas de ouro, nao basta-
ria para conduzir os novos a rebelliao, estando elles certos,
em que tinham oferecido voluntariamente aquelle computo
como um sub-rogado muito favoravel em lugar do quinto de
ouro que tirassem nas Minas, que sao um direito real em todas as
monarchias; passou a publicar que na derrama competia a cada
pessoa pagar as quantias que arbitrou, que seriam capazes de
atemorizar os povos, e pretender fazer com temerario atrevi-
mento e horrendas faisidades, odioso o suavissimo e ikistra-
dissimo governo da dita senhora, e as sabias providencias dos
seus Ministros de Estado, publicando que o actual governador
de Minas tinha trazido ordem para opprimir e arruinar os leais
vassallos da inesma senhora, fazendo com que nenhum delles
pudesse ter mais de dez mil cruzados, o que jura Vicente Vieira
da Motta a folhas 60 e Basilio de Brito Malheiro a folhas 52
verso ter ouvido a este Reu, e a folha 108 da devassa tirada por
ordem do Governador de Minas, e que o mesmo ouvira a Joao
da Costa Rodrigues a folhas 57, e o Conego Luiz Vieira a fo
lhas 60, verso, da devassa tirada por ordem do Vice-Rei do
Estado.
Moslra-se que tendo o dito reu Tiradentes publicado aquellas
horriveis e not6rias faisidades, como alicerce da infame machine
que pretendia estabelecer, comunicou em setembro de mil se-
32 SENTENCA CRIMINAL
tecentos e oitenta e oito as suas perversas iddias ao reu Jose

Alves Maciel, visitando-o nesta cidade a tempo qua o dito Maciel
chegava de viajai- por alguns Reinos estrangeiros, pai-a se reco-
Iher a Vila Rica donde era natural, como consta a folhas 10 do
appenso n. 1 e folhas 2 verso, do appenso n. 12 da devassa prin-
cipiada nesta cidade, e tendo o dito reu Tiradentes encontrado
no mesmo Maciel nao so approvajao mas tambem novos argu-
mentos qua o confirmai'am nos seus execrandos projectos como
se prova a folhas 10 do dito appenso n. 1 e a folhas 7 do appenso
n. 4 da dita devassa; safram os referidos dois reus desta cidade
para Villa Rica, Capital da Capitania de Minas, ajustados em for-
marem o Partido para a rebelliao, e com effeito o dito reu Tira
dentes foi logo de caminho examinando os Snimos das pessoas
a quem falava, como foi aos reus Jose Aires Gomes e ao padre
Manoel Rodrigues da Costa; e chegando a Villa Rica, a primeira
pessoa a quem os sobreditos dois Tiradentes e Maciel falaram
foi ao reu Francisco de Paula Freire de Andrade, qua entao era
Tenente-Coronel, comandante da tropa paga da Capitania de
Minas, cunhado do dito Maciel; e supposto que o dito reu Fran
cisco de Paula hesitasse no principio conformar-se com as ideias
daquelles dois perfidos reus, o que confessa o dito Tiradentes a
folhas 10 verso do dito appenso n. 1; contudo persuadido pelo
mesmo Tiradentes com falsa assergao, de que nesta cidade do
Rio de Janeiro havia um grande pailido de homens de negdcios
promptos para ajudarem a sublevaâo, tanto que ella se effec-
tuasse na Capitania de Minas; e pelo reu Maciel sen cunhado
com a phantastica promessa, de que logo que se executasse a
sua infame resoluâo teriam socon'o de potencias estrangeiras,
referindo em confirmaâo disto algumas praticas que dizia ter
por la ouvido, perdeu o dito reu Francisco de Paula todo o rc-
ceio como consta a folhas 10 verso e folhas 11 do appenso n. 1
e a folhas 7 do appenso n. 4 da devassa desta cidade, adotando os
perfidos projectos dos ditos reus para formarem a infame con-
juraâo, de estabelecerem na Capitania de Minas uraa repiiblica
independente.
Mostra-se que na mesma Conjura9ao entrara o reu Ignacio Jose
de Alvarenga, Coronel do Primeiro Regimento Auxiiiar da
Companhia do Rio Verde ou fosse convidado e induzido pelo
reu Tiradentes ou pelo reu Francisco de Paula, como o mesmo
Alvarenga confessa a folhas 10 do appenso n. 4 da devassa des
ta cidade e que tambem entrara na mesma Conjuraâo do reu
Domingos de Abreu Vieira, Tenente-Coronel de Cavallaria
Auxiiiar de Minas Novas, convidado e induzido pelo reu Fran
cisco de Paula como declara o rdu Alvarenga a folhas 9 do dito
PARTE TEORICA 33
appenso n. 4 ou peio dito rdu Paula juntamente com o reu

Tiradentes, e padre Jose da Silva de Oliveira Rolim como con-
fessa o mesmo r6u Domingos de Abreu a folhas 10 verso da
devassa desta cidade; e achando-se estes teas conformes no
detestavel projecto de estabelecerera uma republica naquella
Capitania como consta a folhas 11 do appenso n. 1, passaram a
conferir sobre o mode da execu9ao, ajuntando-se em casa do
rdu Francisco de Paula a tratar da sublevaâo nas infames ses-
soes que tiveram, como consta uniformemente de todas as
confissoes dos reus chafes da conjuragao nos appensos das
perguntas que Ihe foram feitas; em cujos venticulos nao so
consta que se achasse o reu Domingos de Abreu, ainda que se
Ihe communicava tudo quanto nelles se ajustava como consta a
folhas 10 do appenso n. 6 da devassa da cidade, e se algumas
vezes se conferisse em casa do mesmo reu Abreu sobre a mes-
ma materia entre elles e os reus Tiradentes, Francisco de Paula
e o padre Jose da Silva de Oliveira Rolim; sem embargo de ser
o lugar destinado para os ditos conventiculos k casa do dito
reu Paula, para os quaes eram chamados estes cabeâs da con-
juragao, quando algum tardava como se vg a folhas 11 verso do
appenso 1 da devassa desta cidade, e do escripto folhas 41 da
devassa de Minas do padre Carlos Correa de Toledo para o reu
Alvarenga dlzendo-lhe que fosse logo, que estavam juntos.
Mostra-se que sendo pelo princi'pio do anno de mil setecenlos
e oitenta e nove se ajuntaram os reus chefes da ConJurajao em
casa do reu Francisco de Paula, lugar destinado para os torpes,
execrandos conventiculos, e ahi depois de assentarem unifor
memente em que se fizesse a sublevagao e motim na occasiao
em que se lan9asse a derrama, pela qual suppunham que estaria
o povo desgostoso, o que se prova por todas as confissoes dos
reus nas perguntas constantes dos appensos; passou cada um a
proferir o seu voto sobre o modo de estabelecerem a siia ideada
Republica, e resolveram que lan9ada a derrama se gritaria uma
noite pelas ruas da dita Villa Rica - Viva a liberdade! - a cujas
vozes sem diivida acudiria o povo, que se achava consternado,
e o reu Francisco de Paula formaria a tropa fingindo querer
rebater o motim, manejando-a com arte de dissimulagao, en-
quanto da Cachoeira aonde assistia o Goveniador Geral, nao
chegava a sua cabe9a, que devia ser-lhe cortada, o segundo voto
de outros bastaria que o mesmo general fosse preso, e condu-
zido fora dos limites da Capitania dizendo-Ihe que fosse em-
bora, e que dissesse em Portugal que j3 nas Minas se nao ne-
cessitava de Governadores; parecendo por esta forma que o
modo de executar esta atrocissima ac9ao ficava ao arbitrio do
34 SENTENQA CRIMINAL
infame executor; prova-se o referido do appenso n, 1 folhas

12 appenso n. 5 folhas 7 verso appenso 4 folhas 9 verso e fo
lhas 10 pelas testemunhas, folhas 103 e folhas 107 da devassa
desta cidade e folhas 84 da devassa de Minas.
Mostra-se que no caso de ser cortada a cabe9a do General,
seria conduzido i presenga do povo e da tropa, e se langaria
um bando em nome da Republica, para que todos seguissem o
partido do novo Govemo, consta do appenso n. 1 a folhas 12, e
que serlam mortos todos aquelles que se Ihe oppusessem que
se perdoaria aos devedores da Fazenda Real tudo quanto Ihe
devessem, consta a folhas 89 verso da devassa de Minas e fo
lhas 118 verso da devassa desta cidade; em que aprehenderia
todo o dinheiro pertencente a mesma Real Fazenda dos cofres
reaes para pagamento da tropa. consta do appenso n. 6 a folhas
6 verso e testemunhas folhas 104 e folhas 109 da devassa des
ta cidade e a folhas 99 verso da devassa de Minas; assentando
mais OS dilos infames reus na forma da bandeira e annas que
deveria ter a nova Republica, consta a folhas 3 verso appenso
n. 12 a folhas 12 verso appenso n. 1 folhas 7 appenso n. 6 da
devassa desta cidade; em que se mudaria a Capitania para Sao
Joao d'El-Rei, e que em Villa Rica se fundaria uma Universi-
dade; que o ouro e diamantes serlam livres, que se formariam
leis para o governo da Republica, e que o dia destinado para dar
princfpio a esta execranda rebelliao, se avisaria aos conjura-
dos com este disfarce - tal dia e o baptizado - o que tudo se
prova das confissoes dos reus nos appensos das perguntas; e
ultimamente se ajustou nos ditos conventiculos o socorro e
ajuda com que cada um havia de concorrer.
Mostra-se, quanto ao reu Joaquim Jose da Silva Xavier, por
alcunha 'o Tiradentes', que esta monstniosa perfidia depois de
recitar naquellas escandalosas e horrorosas assembleias as uti-
lidades, que resultaria do seu enfame, se encarregou de ir cor-
tar a cabega do General, consta a folhas 103 verso, e folhas
107, e dos appensos n. 4 a folhas 10 e n. 5 a folhas 7 verso da
devassa desta cidade, a folhas 99 verso, da devassa de Minas, e
conduzindo-a a faria patente ao povo e tropa, que estaria for-
mada na maneira sobredita, nao obstante dizer o raesmo Reu a
folhas 11 verso do appenso n. 1 que so se obrigou a ir prender
o mesmo General e conduzi-lo com a sua familia fora dos !i-
mites da Capitania dizendo-lhe que se fosse embora parecen-
do-lhe talvez que com esta confissao ficaria sendo menor o
seu delicto.
Mostra-se mais que este abominavel r6u ideou a forma da ban
deira que devia ter a Republica, que devia constar de ires Irian-
PARTE te6rica 35
gulos com ailusao as trSs pessoas da Santissima Trindade, o

que confessa a folhas 12 verso do appenso n. 1, ainda que con
tra este veto prevaleceu o do reu Alvarenga que se lembrou de
outra mais allusiva a liberdade que foi geralmente approvada
pelos conjurados; tambem se obrigou o dito reu Tiradentes a
convidar para sublevagao a todas as pessoas que pudesse, con
fessa a folhas 12 appenso n. 1, satisfez ao que prometeii falan-
do em particular a muitos cuja fidelidade pretendeu corrom-
per principiando por expor-lhes as riquezas daquella Capita-
nia, que podia ser um imp^rio florente, como foi a Antonio da
Fonseca Pestana, a Joaquim Jose da Rocha, e nesta cidade a
Joao Jose Nunes Carneiro, e a Manoel Luiz Pereira, furriel do
regimento de artilharia a folhas 16 e folhas 18 da devassa des-
ta cidade, os quaes, como atalharam a pratica por onde o reu
costumava ordinariamente principiar para sondar os animos,
nao passou avante comunicar-lhe com mais clareza os seus
malvados e perversos intentos, confessa o reu a folhas 18 ver
so appenso n. 1.
Mostra-se mais que o Rdu se animou com sua costumada ou-
sadia a convidar expressamente para o levante do Reu Vicente
Vieira da Motta, confessa este a folhas 73 verso e no appenso
n. 20, chegando a tal excesso o descaramento deste R6u que
publicamente formava discursos sediciosos onde quer que se
achava, ainda mesmo pelas tavemas com mais escandaloso atre-
vimento, como se prova pelas testemunhas, folhas 71, folhas
73, appenso n. 8 e folhas 3 da devassa desta cidade, e a folhas
58 da devassa de Minas; sendo talvez por esta descomedida
ousadia com que mostrava ter totalmente perdido o temor das
justigas, e o respeito e fidelidade de vida a dita senhora, repu-
tado por um heroe entre os conjurados, consta a folhas 102 e
appenso n. 4 a folhas 10 da devassa desta cidade,
Mostra-se mais que com o mesmo perfido animo, e escanda-
losa ousadia partiu o reu de Villa Rica para esta cidade em margo
de mil setecentos e oitenla e nove, com intento de piiblica e
pardcularmente com as suas costumadas praticas convidar gen-
te para o seu partido, dizendo a Joaquim Silverio dos Reis, que
reputava ser do mimero dos conjurados, encontrando-o no ca-
minho perante vdrias pessoas - ca vou trabalhar para todos - o
que juram as testemunhas, folhas 15, folhas 99 verso, folhas
142 verso, folhas 100, e folhas 143 da devassa desta cidade; e
com effeito continuou a desempenhar a perfida commissao,
de que se tinha encarregado nos abominaveis conventiculos
falando no caminho a Joao Dias da Motta, para entrar na
rebelliao e descaradamente na estalagem da Vargiriha perante
OS reus Joao da Costa Rodrigues e Antonio de Oliveira Lopes,

dizendo a respeito do levante qne - nao era levantar, que era
restaurar a terra - expressao infame de que ja tinha iisado em
casa de Joao Rodrigues de Macedo, sendo reprehendido de
falar em levante, consta a folhas 61 da devassa desta cidade e a
folhas 36 da devassa de Minas.
Mostra-se que nesta cidade falou o Reu com o mesmo atrevi-
meiito e escandalo, em casa de Valentim Lopes da Cunha pe-
rante varias pessoas, por occasiao de se queixav o soldado
Manoel Correa Vasques, de nao poder conseguir a baixa que
pretendia, ao que respondeu o Reu como louco furioso - que
era muito bem feito que soffresse a pra§a, e que o assentasse,
porque os caiiocas americanos (sic) eram fracos, vis de espi'-
ritos baixos porque podiam passar sem o julgo que soffriam, e
viver independentes do Reino, e o toleravam, mas que se hou-
vesse alguns como eile Reu, talvez que fosse outra cousa, e
que elle receava que houvesse levante nas Capitanias de Mi
nas, em razao da derrama que se esperava, e que em semelhan-
tes circunstancias seria facil, de cujas expressoes, sendo re-
preendido pelos que estavam presentes, nao declarou mais os
seus perversos e homveis intentos, consla a folhas 17, folhas
18 da devassa desta cidade; e sendo o Vice-Rei do Estado ja a
este tempo informado dos abominaveis projectos do Reu, man-
dou vigiar-lhe os passos, e averiguar as casas onde entrava, de
que tendo elle alguma noticia ou aviso, disp6s a sua fugida pelo
sertao para as Capitanias de Minas. sem duvida para ainda exe-
cutar OS seus malevolos intentos se pudesse occultando-se para
este fim em casa do reu Domingos Fernandes, onde foi preso,
achando-se-lhe as cartas dos reus Manoel Jose de Miranda, c
Manoel Joaquim de Sa Pinto do Rego Forte, para o Mestre de
Campo Ignacio de Andrade o auxiliar na fugida.
(..■)
Portanto, condenam o reu Joaquim Jos6 da Silva Xavier, por al-
cunha 'o Tiradentes', alferes que foi da tropa paga da Capitania
de Minas, a que com bara90 e pregao seja conduzido pelas ruas
piiblicas ao lugar da forca e nella morra morte natural para sem-
pre, e que depois de morto Ihe seja cortada a cabeâ e levada a
Villa Rica onde em lugar mais piiblico della sera pregada, em
um poste alto ate que o tempo a consuma, e o seu corpo sera
dividldo em quatro quartos, e pregados em postes pelo caminho
de Minas, no si'tio da Varginha e das Cebolas onde o Reu teve as
suas infames praticas e os mais nos sitios (sic) de maiores po-
voaqoes ate que o tempo tambdm os consuma; declaram o R6u
PARTE TEORICA 37
infame, e seus filhos e netos tendo-os, e os seus bens applicam

para o Fisco e Camara Real, e a casa em que vivia em Villa Rica
sera arrasada e salgada, para que nunca mais no chao se edifique
e nao sendo propria sera avaliada e paga a seu done pelos bens
confiscados e no mesmo chao se levantara um padrao pelo qual
se conserve em memoria a infamia deste abominavel Reu; igual-
mente condemnam os reus Francisco de Paula Freire de Andrade,
Tenente-Coronel que foi da tropa paga da Capitania de Minas.
Jose Alves Maciel, Ignacio Jose de Alvarenga, Domingos de
Abreu Vieira, Francisco Antonio de Obveira Lopez, Luiz Vas de
Toledo Piza, a que com bara90 e pregao sejam conduzidos pelas
ruas ptiblicas ao lugar da forca e nella mon-am morte natural
para sempre, e depois de mortos Ihes serao cortadas as suas
cabegas e pregadas em postes altos ate que o tempo as consu-
ma, as dos Reus Francisco de Paula Freire de Andrade, Jose
Alves Maciel e Domingos de Abreu Vieira, nos lugares defron-
te das suas habitaôes que tinham em Villa Rica, e a do Reu
Ignacio Jose de Alvarenga, no lugar mais publico na Villa de
Sao Joao de El-Rei, a do Reu Luiz Vaz de Toledo Piza na ViUa de
Sao Jos6, e do Reu Francisco Antonio de Oliveira Lopes de-
fronte do lugar de sua habitaâo, na porta do Mon'o; declaram
estes Reus infames e seus filhos e netos tendo-os, e os seus
bens por confiscados para o Fisco e Camara Real, e que suas
casas em que vivia o Reu Francisco de Paula em Villa Rica onde
se ajuntavam os Rdus chefes da conjuragao para terem os seus
infames conventfculos serao tambem arrasadas e salgadas, sen-
do prdprias do Reu para que nunca mais no chao se edifique.
Igualmente condemnam os Rdus Salvador Carvalho de Amaral
Gurel, Josd de Resende Costa Pae, Jose de Resende Costa Fi-
Iho, Domingos Vidal Barbosa, que com barago e pregao sejam
conduzidos pelas ruas piiblicas, lugar da forca e nella morram
morte natural para sempre, declaram estes Reus infames e seus
filhos e netos tendo-os e os seus bens confiscados ptua o Fisco
e CSmara Real, e para que estas execuqoes possam fazer-se mais
comodamente, mandam que no campo de Sao Domingos se le-
vante uma forca mais alta do ordinmo. Ao Reu Claudio Manoel
da Costa, que se raatou no ciurere, declaram infame a sua me
moria e infames seus filhos e netos tendo-os, e os seus bens
por confiscados para o Fisco e Camara Real. Aos Reus Thomas
Antonio Gonzaga, Vicente Vieira da Motta, Jose Aires Gomes,
Joao da Costa Rodrigues, Antonio de Oliveira Lopes, con
demnam em degredo por toda a vida para os presidios de An
gola, o Reu Gonzaga para as Pedras, o Reu Vicente Vieira
para Angocha, o Reu Jose Aires para Embaqua, o Reu Joao da
Costa Rodrigues para o Novo Redondo; o Rdu Antonio de 011-

veira Lopes para Caconda, e se voltarem ao Brasil se execulard
nelles a pena de morte natural na forca, e applicam a metade dos
bens de todos estes Reus para o Fisco e Camara Real. Ao rdu
Joao Dias da Motta condemnam em dez anos de dcgredo para
Benguela, e se voltar a este Estado do Brasil e nelle for achado.
morrera morte natural na forca e appiicam a terâ pane dos seus
bens para o Fisco e Camara Real. Ao reu Victoriano Gonâlves
Veloso condemnam em agoutes pelas ruas publicas, tres voIta.s
ao redor da forca, e degredo por toda a vida para a cidade do
Angola, achado morrera morte natural na forca para sempre, e
applicam a metade de seus bens para o Fisco e Camara Real. Ao
rdu Francisco Jose de Mello, que faleceu no carcere. declaram
sem culpa, e que se conserve a sua memoria segundo o estado
que tinha. Aos reus Manoel da Costa Capanema e Faustino Sca
res de Araujo absolvem julgando pelo tempo que tem tido de
prisao purgados de qualquer presumpgao que contra elles podia
resultar nas devassas. Igualmente absolvem aos rdus Joao Fran
cisco das Chagas e Alexandre, escravo do padre Jose da Silva de
Oliveira Rolim, a Manoel Jose de Miranda e Domingos
Fernandes, por se nao provar contra elles o que basta para se
Ihes impor pena, e ao rdu Manoel Joaquim de Sa Pinto do Rego
Fortes, fallecido no carcere, declaram sem culpa e que conser
ve a sua memoria segundo o estado que tinha; aos rdus Fernando
Jose Ribeiro, Jose Martins Borges, condemnam ao primeiro
em degredo por toda a vida para Benguela e em duzentos mil
para as despe.sas da Rela9ao, e ao Reu Josd Martins Borges em
agoutes pelas ruas publicas e dez annos de gales e paguem os
Reus as custas. Rio de Janeiro, 18 de abril de 1792.
Vas.los
Gomes Ribr."
Cruz e Silva
Veiga
Figd."
Guerreiro
Montr."
Gayoso."
Os jui'zes que condenaram Tiradentes e assinaram a sentenga

apenas com o sobrencme foram: Sebastiao Xavier de Vasconcello.s
Coutinho (Chanceler da Rainha); Antonio Gomes Ribeiro; Antonio
Diniz da Cruz e Silva; Jose Antonio da Veiga; Joao de Figueiredo;
PART2 te6rica 39
Joao Manoel Guerreiro de Amorim Pereira; Antonio Rodrigues Gayoso

e Tristao Jos6 Monteiro.^
5. SENTENCA QUE CONDENOU JESUS CRISTO

Merece ser tambem transcrita a decisao que condenou Jesus
Cristo.
Pleiteada a morte de Cristo, perante P6ncio Pilatos, este aceitou

a indevida e injusta condenaqao, temendo conseqiiencias politicas.
Els o texto da referida sentenga, que se encontra arquivada no
Museu da Espanha, com o teor seguinte:
"No ano dezenove de Tib^rio Cesar, imperador romano de todo

o mundo, Monarca invencivel na Olimpfada cento e vinte e um,
e na Eliada vinte e quatro, da criagao do mundo, segundo o nu-
mero e compute dos Hebreus, quatro vezes mil cento e oitenta
e sete, do progSnio do Romano Imperio, no ano setenta e tres, e
na libertaâo do cativeiro da Babildnia, no ano mil duzentos e
sete, sendo govemador da Judeia Quinto Sergio, sob regimento
o govemador da Cidade de Jerusalem, Presidente Gratfssimo,
Poncio Pilatos, regente da Baixa Galileia, Herodes Antipas,
pontiTice do sumo-sacerdote, Caifas; magnos do templo. Alls
Almael Robas Acasel, Franchino Centauro, consules romanos
da Cidade de Jerusalem, Quinto Corndlio Sublime e Sixlo Rusto,
no mes de marô e dia XXV do presente - Eu, Poncio Pilatos,
aqui Presidente do Imperio Romano, dentro do Palacio e arqui-
residencia, julgo, condeno e sentencio a morte Jesus, chamado
pela Plebe - Cristo Nazareno - e Galileu de naâo, homem se-
dicioso contra a Lei Mosaica - conlrario ao grande Imperador
Tiberio Cesar. Determino e ordeno por esta que se Ihe de morte
na cruz, sendo pregado com cravos todos os reus, porque con-
gregando e ajustando homens, ricos e pobres, nao tem cessado
de promover tumultos por toda a Judeia, dizendo-se filho de
Deus e Rei de Israel, ameagando com a mfna de Jemsaldm e do
Sacro Teraplo, negando o tribute a Cesar, tendo ainda o atrevi-
mento de entrai" com ramos e em Iriunfo, com grande parte da
plebe, dentro da Cidade de Jerusalem. Que seja ligado e a9oita-
do, e que seja vestido de purpura e coroado de alguns espinhos,
com a propria cruz nos ombros para que sirva a todos os malfei-
tores, e que, Junlamente com ele, sejam conduzidos dois ladrSes
Rrn.330,abr.l963.
homicidas; saindo logo pela porta sagrada, hoje Antoniana, e que

conduza Jesus ao monte publico da Justiga, chamado calvario,
onde, crucificado e mono, ficara seu corpo na cruz, como es-
petaculo para codes os malfeitores, e que se ponha, em diversas
Imguas, este titulo; Jesus Nazarenus, Rex ludeonun. Mando,
tambem, que nenhuma pessoa de quaiquer estado ou condigao
se atreva, temerariamente, a impedir a Justiga por mim manda-
da, administrada e executada com todo o rigor, segundo os De-
cretos e Lais Romanas, sob as penas de rebeiiao contra o Impe-
rador Romano. Testemunhas de nossa sentenga. Pelas doze tri
bes de I.srael: Rabaim Daniel, Rabaira Joaquim Banicar, Babasu,
Lare Petuculani. Pelos Fariseus: Bulieniei, Simeao, Ranol,
Babbine, Mandoani, Bancurfosse. Pelos Hebreus: Matumberto.
Pelo Imperio Romano e pelo Presidente de Roma: Lucio Sextilo
e Amacio Chilicio."
6. SENTENCA que CONDENOU JAGUNgO DE LAMPIAO
A iftulc de curiosidade, transcrevo ainda a folcldrica sentenga

que condenou um jagungo de Lampiao, de nome Manoel Duda.
''Sumula: Comete pecado mortal o individuo que confessa em

publico suas patifarias e seus deboches e faz cogas de suas
vitimas desejando a mulher do prdximo para com ele fazer suas
chumbregancias.
Vistos etc.
O adjunto do promoter publico, representou contra o cabra

Manoel Duda, porque no dia II do mes de Nossa Senhora
Sant'Ana, quando a mulher do Xico Bento ia para a fonte, ja
perto della o supracito cabra que estava de tocaia em uma moi-
ta de mate, sahiu de la de sopetao e fez proposta a dita mulher,
por quem roia brocha, para coisa que nao se pode fazer a lume,
e como ela se recusa, o dito cabra abrafalou-se ella, deitou-a
no chao, deixando as encomendas della de fora e ao Deus dara.
e nao conseguiu matrimSnia porque ella gritou e veio em assucare
della Nocreto Correia e Clementos Barbosa, que prenderam o
cujo flagrante, e pediu a condenagao delle como incurso nas
penas de tentativas de raatrimonia proibido e a pulse de suces-
so porque a dita mulher estava peljada e com o sucedido deu il
luz a um menino macho que nasceu morto.
As testemunhas, duas sao de vista porque chegaram ao flagran
te e bisparam a perversidade do cabra Manoel Duda, e as de-
mais testemunhas sao testemunhas em avaluenos.
PARTETEORICA 41
Dizem as leis que duas testemunhas que assistem a qualquer

naufragio do sucesso faz prova, e o juiz nao precisa de teste
munhas de evaluenos e assim:
Considero — que o cabra Manoel Duda agrediu a mulher de

Xico Bento, por quem rofa brocha para conxambrar com ella,
coisas que s6 o marido della competia conxambrar, porque cram
casados pelo regime da Santa Igreja Cathdiica Romana.
Considero - que o cabra Manoel Duda. deitou a paciente no
chao e quando ia comegar as suas conxambran9as, viu todas as
encomendas della que s6 o marido tinha o direito de ver.
Considero — que a paciente estava peijada e que em conseqiien-
cia do sucedido, deu a luz de um menino macho que nasceu
morto.
Considero - que a morte do menino trouxe prejufzo na heran-

qa que podia ter quando o pal dele ou a mae falecesse.
Considero - que o cabra Manoel Duda e um suplicante debo-
chado que nunca soube respeitar as faraflias de suas vizinhas,
tanto que quis larabem fazer conxambrangas com a Quiteria e
a Clarinha, que sac moijas donzellas e nao conseguiu porque
ellas repugnaram e deram aviso a policia.
Considero - que Manoel Duda e ura sujeito perigoso e que se
nao tiver uma causa que atalhe a periganâ delle, amanha esta
metendo raedo ate nos homens por via das suas patifarias e
deboches.
Considero - que Manoel Duda estd em pecado mortal porque
nos Mandamentos da Igreja e proibido desejar a mulher do pro
ximo e elle desejou.
Considero — que sua majestade imperial e o mundo inteiro
precisam ficar livres do cabra Manoel Duda, para secula seculorou
amem, arrefem dos deboches praticados e senvergonhezas por
elle praticadas.
Considero - que o cabra Manoel Duda e um sujeito sem-ver-
gonha que nao nega as suas coxambranâs e ainda fez isnoga
das encomendas de suas vftimas e por isso deve ser botado em
regime por este Juizo.
Posto que:
Condeno o cabra Manoel Duda, pelo maleficio que fez a mu
lher de Xico Bento e por tentativa de mais outros malefi'cios
iguais, a ser capado, capadura que deverd ser feita a niacete.
A execufao desta pena devera ser feita na cadeia desta villa. No-
meio carrasco o carcereiro. Feita a capagao, depois de 30 dias o
raesmo carcereiro solte o cujo cabra para que se va em paz.
0 nosso prior aconselha - Homini debochado deboxatus mulhe-

roru, inovacabus est sententias cjuibus capare este macete
macetorim carrascus sinefacto nortre negare pete.
Cumpra-se e apreguem-se editaes nos lugares piiblicos. Apelo
ex-officio desta sentenâ para o Dr. Juiz de Direito desta Coraarca.
Porto de Folha, 15 de outubro de 1833.
a) Manoel Fernandes dos Santos.
Juiz Municipal suplente em exercicio".
Obs.-. Porto de Folha situa-se no atuai Estado de Sergipe, ao
lado norte, marginal do Rio Sao Francisco.
Bern, esta e a transcrigao, inclusive com termos e palavras que

hoje em dia causariam estranheza.
7. Formalidades essenciais
Dispoe o artigo 381 do CPP:
A sentenfa contera:
1 - OS nomes das partes ou, quando nao possivel, as indica96es
necessarias para identifica-las;
II - a exposiâo sucinta da acusagao e da defesa;
III - a indicagao dos motivos de fato e de direito em que se
fundar a decisao;
IV — a indicagao dos artigos de lei apiicados;
V - o dispositive;
VI - a data e a assinatura do juiz.
Ja o artigo 458, do diploma processual civil, elenca como requi

sites da sentenâ:
I - o relatorio, que contera os nomes das partes, a suma do

pedido e da resposta do r6u, bem como o registro das princi-
pais ocorrencias havidas no andamento do processo;
II - OS fundamentos, em que o juiz analisard as questoes de
fato e de direito;
in - o dispositivo, em que o juiz resolverd as questoes, que as
partes Ihe submeterera,
Portanto, as formalidades essenciais da sentenga sao: a) o rela

torio; b) a motiva9ao,fundamentajao ou razoes de decidir; c) disposi-
PARTE te6rica 43
tivo, parte dispositiva, lambem chamada conclusao ou comando; e d)

parte aulenticativa.
7.1 Relatorio
E um resumo de tudo que ocorreu de importante no curso do

processo. E a suma do processo. No dizer de Pontes de Miranda, "e
a histdria relevante do processo".
E a prova de que o juiz examinou o feito (7. Monteiro).
Segundo Ney Fayet (A sentenga criminal e suas nulidades), "o
relatdrio ou identificagao da lide (art. 381,1, e E,do CPP)e a exposi9ao
resumida do que ocorreu no processo, de forma simples e liicida para
que quern o leia entenda, de imediato, em que consiste a controvdrsia".
O CPP exige que conste do relatorio o nome das partes ou,
quando nao for possivel designa-las nominalmente, as indicagoes ne-
cessdrias para identificd-las; a exposigao sucinta da acusagao e da
defesa.
E essencial que figure do relatorio, ainda, o histdrico do proces
so, inclusive com alusao expressa aos incidentes e a solugao que Ihes
foi dada.
"Sentenga sem relaldrio e ato processual nulo."^
7.2 Motivagao ou fundamentagao

E o momento em que o juiz externa o seu ponto de vista, o seu
posicionamento.
Apds o relatorio, o juiz passa a motivar a decisao, expor seu
raciocfnio para chegar k conclusao. Exterioriza as razdes que o leva-
ram a decidir desta ou daquela maneira.
A despeito do principio do livre convencimento,6 essencial que
a sentenga seja devidamente motivada.
Deve indicar os motives de fato e de direito em que fulcra a
decisao. Menciona, tambem, os artigos de lei, doutrina e jurispruden-
cia aplicdveis h especie.
Fernando Tourinho cita interessante observagao de Manzini:
"A motivagao constitui uma garantia para o Estado, porquanto

Ihe interessa que a sua vontade seja acaiada com exutidao e
MARQUES,Jos^ Frederico.Instituigoes, v,3,p.522.

que a justija se administre corretamente; constitui uma garan-

tia para o cidadao e constitui. tambem, garantia para o prdprio
juiz que, motivando suas decisoes, se acoberta contra a sus-
peita de arbiti-ariedade, de parcialidade ou de outra injustiija."®
Nao e essencial que o juiz faga referenda a todos os elementos

de prova carreados aos autos, mas pelo menos deve indicar aquelas
provas que inflmram na decisao.
Deve mencionar a razao pela qual nao acolhe a tese da acusagao
ou da defesa. O artigo 381 do CPP, no inciso III, exige que conste da
sentenga a indicagao dos motivos de fato e de direito em que se fun-
dar a decisao.
Caracteriza nulidade flagrante a falta de motivagao, confonne se
depreende da almea n do inciso III do artigo 564 do CPP. Alias,
consta do artigo 93, IX, da Magna Carta: "todos os julgamentos dos
orgaos do Poder Judiciario serao piiblicos, e fundamentadas todas as
decisoes, sob pena de nulidade
Segundo Tourinho, sentenga sem motivagao e corpo sem alma,
nao podendo a motivagao ser contraditdria.
"Juigamento piiblico. O julgamento de qualquer orgao do Poder

Judicidrio e piiblico; sua decisao deve ser sempre fundamenta-
da, sob pena de nulidade. Trata-se de norma relacionada com a
transparencia do Poder. Nao convem o segredo porque leva a
descrenga na qualidade do julgamento. Se o interesse publico o
exigir, a lei pode, por excegao, permitir que o ato tenha apenas a
presenga das partes e de seus advogados ou somente destes, que
nao podem ser afastados em qualquer hipotese.""^
"Como e na fundamentagao que o juiz resolve as questSes, quer
aquelas langadas pelas partes, quer as que ele, juiz. conhece de
oficio. hd necessidade de se dar um ordenamento 16gico no
conhecimento e desate das questoes (...). Tal ordem logica.
inclusive, recomenda que cada questao seja discutida em um
paragrafo ou um conjunto de paragrafos, com mtida distingao
visual de apreseiitagao.
(...)
De inlcio, deve o juiz conhecer das questoes preliminares, re-

ferentes a cada relagao processual em julgamento.""
' MANZINI.Apud TOURINHO FILHO,Fernando da Costa.Op.ciL, v.4,p. 183.

CENEVIVA,Walter. Direito constituciortal brasileiro,p.210.
" SLAIBIFILHO,Nagib.Op.ciL,p.333.
PARTE TE6RICA 45
A falta de fundamenta9ao toma ineficaz a senten9a, por caracte-

rizar omissao de formalidade, elemento essencial do ate. Neste senti-
do e a ]i9ao lapidar de Paulo Sergio Fernnandes:
"A fundamenta9ao da senten9a - outre pressuposto — e arrola-

da, tambem, como causa da eficacia daquela; 'a sentenga deve
ser motivada. Com o sistema do relative arbitrio judicial na
aplica9ao da pena, consagrado pelo novo Codigo Penal, a o
livre convencimento do Juiz adotado pelo presente projeto, e a
motivaQao da senten9a que oferece garantia contra os exces
ses, OS erros de apreciagao, as falhas de raciocinio ou de 16gi-
ca ou OS demais vi'cios do julgamento. No caso de absolvigao,
a parte dispositiva da senten9a deve center, de modo preciso, a
razao especifica pela qual o reu e absolvido. E minudente o
projeto, ao regular a motiva9ao e o dispositive da senten9a'.
Espuiola Filho anota; 'a obrigagao de fundamenta9ao da sen-
ten9a 6 imposta com tal rigor, que a sua falta acarreta a nulida-
de dessa pega, por omissao de formalidade que constitui ele
mento essencial do ate (art. 564, IV)'.
Portanto, na motiva9ao ou razao de decidir, o juiz examina os

fundamentos faticos deduzidos na pretensao, sopesa e analisa as pro-
vas e as regras de direito.
7.3 Parte dispositiva, dispositive ou conclusao
Apos toda inotiva9ao, depois de analisar os fatos, a doutrina e a

jurisprudencia aplicaveis ao caso, bem como a legislaqao pertinente, o
juiz conclui seu raciocmio.
na conclusao que o juiz poe termo a lide, esclarecendo qua! o
direito que se aplica ao caso em exame.
Geralmente a parte dispositiva comeqa com as expressoes:"Con-
deno","Absolvo","Julgo extinta a punibilidade".
Autores italianos denominam "sentenqa suicida" aquela cuja con
clusao contraria os argumentos expendidos na fundamenta9ao. O juiz
fundamenta em um sentido e decide em outro.Por exemplo,ojuiz menciona
que a vi'tima estava agredindo o r6u a socos e chutes, quando este
reagiu e desferiu uma facada no agressor. Entretanto, conclui nao reco-
nhecer a excludente de ilicitude da legi'tima defesa.
FERNNANDES,Paulo Sergio L. Nalidades noprocessopenal,p. 132.

7.4 Parte autenticativa
Data — Devem ser mencionados o local e dia em qua foi prolatada

a sentenga. Quando a sentenga e proferida em audiSncia, o escrivac,
ao final, registra: "dado e passado nesta cidade de aos ... dias do
mes de do ano de
Assinatura - O juiz assina a ultima folha da sentenga, apos men-
cionar o local e a data. Quando a sentenga for datilografada e contiver
mais de uma folha, todas devem ser rubricadas (art. 388, CPP).
Portanto, as formalidades essenciais da sentenga criminal estao
enumeradas, taxativamente, nas disposigoes contidas no artigo 381
do CPP e sens incisos.
Recomenda-se, ainda, que a sentenga seja lavrada em linguagem
simples, com clareza, a fim de nao ensejar interpretagoes ambiguas:
"A sentenga devera ser clara, pois que devera ser inteligi'vel e
insuscetfvel de interpretagoes ambiguas ou equivocas. A cla
reza recomenda linguagem simples, em bom vernaculo, com
aproveitamento, quando o caso, da palavra tecnica, do vocabu-
lo jun'dico. Se ininteligivel, por absoluta falta de clareza, a sen
tenga serd ineficaz. Quando obscura, ou mesmo contraditoria,
permitindo interpretagoes ambiguas ou equivocadas, podera
ser esclarecida, por meio de embargos de declaragao
No que conceme ao uso do vemdculo, leciona Nagib Slaibi Filho:

"Em todos OS atos do processo e obrigatdrio o uso do verna
culo, como exige o art. 156 do CPC. O padrao e a grafia oficial.
de acordo com a Lei n. 2.623/55 alterada pela Lei n. 5.765/71,
bem como pela convengao celebrada com Portugal, em 1973.
Como o portugues tem no latim a origem, aliado ao fato de
que o Direito pdtrio, ao menos no campo privado, descende do
sistema romanico-germanico, nao se anularia uma sentenga
que, moderadamente, trouxesse termos latinos ou mesmo em
lingua espanhola e, ate mesmo, francSs
Conta-se, a titulo de pilheria, que um jovem advogado, preten-
dendo demonstrar conhecimentos latinos, escreveu na petigao:"MM.
Juiz, o de Cujus deixou cinco de Cujinhos."
Evidente que as expressoes latinas, espanholas, francesas ou de
qualquer outro idioma devam ser usadas com propriedade, quando se
encaixarem perfeitamente no contexto.
SANTOS,MoacyrAmaral- Commtariosao C6digodePwcessoCivil,Â,^.^'&.

'■* SLAIBIFILHO,Nagib.Op.cit.,p.347-348.
CAPfXULO n
SENTENgA CONDENAT6rIA
Quando o juiz julga procedente, total ou parcialmente, a preten-

sao punitiva do Estado, ocorre a sentenga condenatdria.
Ao proferir sentenga condenatoria, deve o magistrado seguir as
normas do artigo 387 do Codigo de Processo Penal, com as altera-
goes do artigo 59 do Codigo Penal, nao podendo olvidar, tambdm, as
disposigoes dos artigos 49 e 60 do CP, em caso de multa.
1. Da aplicacao da pena
Alem de estar obrigado a fundamentar a sentenga, esclarecendo

minuciosamente a razao pela qual condena, esta o juiz, ainda, na
obrigagao de esclarecer como chegou a determinada pena, justifican-
do a quantidade de pena aplicada.
Diz H. Tornaghi,^ que "o juiz tern que dizer nao somente por
que razao condena, mas tambem por que aplica determinada pena,
especialmente no que respeita a quantidade".
Repita-se, por oportuno, que ao aplicar a pena deve o julgador
atentar, especialmente, para os incisos I a VI do artigo 387 do CPP e
para os artigos 59 e 68 do CP.
Em caso de condenagao em mais de um crime, deve o juiz
esclarecer a pena aplicada a cada um deles. De igual forma, se em um
mesmo processo houver mais de um reu, esta na obrigagao de indivi-
dualizar a pena fixada para cada um deles.
Fazer o relatdrio e a motivagao nao representa tarefa das mais
diffceis. Questao mais complexa e fazer a dosimetria da pena."Matar
o elefante e fdcil. Diffcil e remover o caddver" {Mikhail Gorbatchev).
TORNAGHI,H^lio. Curso deprocessopenal,v.2,p. 174.

Assim ocorre na sentenga condenatdria, em que o mais compli-

cado 6 aplicar a pena.
Encerrada a motivagao, e obrigatdha a analise detida das cir-
cunstancias judiciais coniidas no artigo 59 do CP. Alguns autores
eniendem que mencionado dispositive traz criterios ou diretivas para
a aplicagao da pena. Entretanto, os doutrinadores pdtrios consideram
esses dados como circunst&ncias. Sao chamadas circunstdncias ju
diciais porque o seu reconhecimento e tarefa reservada ao juiz, usan-
do do seu poder discricionario.
Consta do artigo 59 do CP:
0juiz, atendendo a culpabilidade, aos antecedentes, a conduta

social, a personalidade do agente, aos motives, as circunstan-
cias e conseqiiencias do crime, bem como ao comportamento
da vitima, estabelecera, conforme seja necessSrio e suficien-
te para reprovagao e prevengao do crime;
1 - as penas aplicaveis dentre as cominadas;
n - a quantidade de pena aplicavel, dentro dos limites previstos;
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de li-
berdade;
IV - a substituigao da pena privativa de liberdade aplicada, per
outra especie de pena, se cabivel.
2. As CIRCUNSTANCIAS JUDICIAIS DO ARTIGO 59 DO C6DIG0

PENAL
2.1 Culpabilidade
E o grau de censura a aqao ou omissao do rdu. Nos crimes
dolosos tern por fulcro a vontade reprovavel. Nos culposos, a maior
ou menor violaqao do cuidado objetivo.
No dizer de Paulo Jose da Costa Jr., o Cddigo substituiu a expres-
sao "intensidade do dolo ou grau da culpa" pela palavra "culpabilidade".^
A imposigao de pena depende da culpabilidade e nao da periculo-
sidade. Periculosidade e pressuposto de medida de seguranga.
Para bem entender o significado de periculosidade, basta um
exame atento ao artigo 29 do CP, que esta assim: "Quern, de qualquer
modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na
medida de sua culpabilidade.'"
- COSTAJUN10R,PauloJoseda.Cow!en/4nbjaoCdJ!goPeni3/: partegeral,v. l,p.315.

PARTE TEORICA 49
Age com dole mais intense, per example, e rdu que atinge a viti-
ma pelas cestas, ou que de alguma forma impossibilita sua defesa, eu
que se utiliza de crianqa eu doentes mentals para a pratica delituosa etc.
Hd maior grau na culpa quande o agente fere um dos elementes
da trilegia da culpa (imprudencia, negligencia ou impen'cia) e, aldm
disse, descumpre regras elementares de transito. Per exemplo: algudm
que nao sabe dirigir anda em alta velecidade, ultrapassa o sinal fecha-
do e culmina per atropelar uma pessoa.
Tambem age com culpa em elevado grau aquele que brinca de
"roleta russa", apentando a arma para alguem, acabande per atingir a
pessoa com um disparo.
Mas no que se relaciona a culpa, em sentido estrito (impruden
cia, negligencia ou impen'cia), o Direito Penal nao tem uma grada9ao
preestabelecida. Compete ao magistrado, utilizando prudente arbi'trio,
gradud-la convenientemente.
A reprovabilidade do fate aumenta quanto maior a incdria ou
desatengao do agente na agao pum'vel.
2.2 Antecedentes
Sao OS fatos anteriores da vida do agente, que podem ser bons

ou maus. Nao 6 possuidor de bons antecedentes, por exemplo, aquele
que jd praticou outro delito.
Bons antecedentes nao se confundem com primariedade. Pri-
mdrio 6 o que nunca foi condenado por senten9a definitiva.
A absolviqao ou o arquivamento de inqudrito, por exemplo, nao
caracteriza presun9ao de maus antecedentes.
Os antecedentes servem para demonstrar se o crime foi ou nao
um episddio esporadico da vida do reu.
^ obriga9ao da autoridade policial fazer juntar aos autos a folha
de antecedentes(FAC) e averiguar a vida pregressa do indiciado, nos
moldes do artigo 6.°, VIII e IX, do GPP.
A folha de antecedentes criminais e as certidoes das varas crimi
nals permitem ao juiz o exame dos antecedentes do acusado.
"Antecedentes sao todos os fatos ou episbdios da vita ante acta

do rdu, prbximos ou remolos, que possam interessar, de qual-
quer mode, a avaIia9ao subjetiva do crime. Tanto os maus e os
pessimos antecedentes, como os bons e os otimos. Em primei-

ro lugar, devem-se ter em conta os antecedentes judiciais."^
2.3 Conduta social
A conduta social abrange o comportamento do reu no trabalho e

na vida familiar, bem como na comunidade onde vive.
Antes da reforma da parte geral do Cddigo Penal, a conduta
social era examinada em conjunto com os antecedentes.
For conduta social devem ser entendidas as atitudes adotadas
pelo rdu no trabalho, sua conduta na comunidade, mormente onde
reside, bem como seu relacionamento com a famflia.
Deve ser examinado, por exemplo, se era homem caridoso, tra-
balhador, voltado para a familia, integrado a comunidade ou nao.
2.4 Personalidade do agente
No dizer de Hungria, e o exame do homem total, corpo e alma."*

Diz respeito a mdole do acusado, a sua maneira de agir e seniir.
Refere-se a seus atributos pessoais. E o exame do cardter, da cultura,
de sua estrutura psicoldgica. E o exame do perfil psiquico do acusado.
O inciso IX do artigo 6." do CPP dispoe que a autoridade policial
devera averiguar a vida pregressa do reu, trazendo para os autos quais-
quer outros elementos que contribuam para a apreciagao do seu tem-
peramento e carater.
De igual forma, o magistrado, ao proceder ao interrogatorio do
reu, devera procurar colher elementos relativos a sua personalidade.
2.5 Motivos do crime
Sao de particular relevo. Referem-se a todos os fatos que move-

ram o reu a cometer o delito. Motivo e o antecedente psicoldgico do
ato volitivo.
Alguns motivos sao previstos, tambem, como circunstancias le-

gais genericas (art. 61 a 65, CP). Por exemplo: motivo fiitil, motivo
torpe, motivo de relevante valor social e moral.
3 TACriiTi«P,yuaCmzS7/127.
' HUNGRIA,Nelson, Comenldriosao Codigo Penal,v.2,p.95.
PARTE TE6RICA 51
Nesses casos, so devem ser considerados para agravar ou dimi-

nuir a pena do reu, conforme o caso. Nao podem refletir na quantida-
de de pena-base, sob pena de caracterizar o bis in idem.
Sao de real significado os motives do crime. E muito diversa,
por exemplo, a situaqao daquele que agride alguem para salvaguardar
a honra de um familiar da de outro que agride apenas para mo.strar
que € valente.
2.6 Circunstancias do crime
Sao aquelas circunstSncias acessorias que nao compoem o cri

me, mas influem sobre a sua gravidade, como o estado de Snimo do
r6u, as condi96es de tempo, iugar, maneira de agir, ocasiao.
Referem-se, ainda, as atitudes durante ou apds o crime.
E totalmente contrdria ao reu, por exemplo, a circunstancia de
haver eliminado alguem dentro de uma igreja ou na casa da vi'tima.
Ao reverso, se o delito e cometido dentro da casa do rdu, € circuns
tancia que milita em seu favor na fixagao da pena-base.
Pode, ainda, o reu ficar muito arrependido apds o crime, ou
ficar insensi'vel e ir comemorar o evento criminoso, tomando cerveja.
E bom lembrar que nao podem ser levadas em considera9ao,
quando da analise do artigo 59 do CP, circunstancias tais como "ate-
nuantes","agravantes","privilegiadoras" ou "qualificadoras", pois seu
exame nao ocorre agora.
2.7 Consequencias do crime

Deveria o legislador ter incluido a expressao conseqiiencias
extrapenais. Aquele que mata algudm, por exemplo, jd serd punido
na forma do artigo 121 do CP. Aquele que mata algudm de 80 anos,
por exemplo, tambem jd tern puniqao prevista no artigo 121 e artigo
61, inciso II, h, do CP.
As consequencias a que aiude o Cddigo sao as consequencias
extrapenais, alem do tipo.
Sao OS efeilos da conduta do reu, o menor ou maior dano para
OS familiares da vi'tima ou para a coletividade.
Por exemplo, e menos grave o homici'dio em que a vitima € uma
pessoa solteira e sem filhos do que aquele cuja vi'tima morre deixando
nove drlaos!
E considerada, tambem, conseqiiencia grave o delito do trafi-

cante, que inicia um jovem em drogas, bem mais do que o daquele
que vende droga a um antigo viciado.
Ainda pode ser citado o furto de uma bicicleta que e usada por
um trabalhador para se deslocar para o trabalho, em relagao ao furto
de uma bicicleta da casa de pessoa abastada. Ou, tambem, o furto de
um televisor que servia a um asilo, em comparagao ao televisor sub-
traido da casa de pessoa rica.
Al^m das conseqiiencias relacionadas diretamente a vftima e seus
familiares, deve ser olhado o alarme social, a grande ou pequena re-
percussao do fato.
2.8 Comportamento dla vitima

Deve ser dada muita importancia ao comportamento da vitima,
antes ou durante o fato criminoso. Tem de ser analisado o grau de
colaboragao,negligencia ou provocagao da vitima.E,enfim,a exigibilidade
de outra conduta do ofendido.
Figura na Exposigao de Motives da Lei n. 7.209 (Parte Geral do
Cddigo) que o comportamento da vitima e "erigido, muitas vezes, em
fator crimindgeno, por constituir-se em provocagao ou estimulo a
conduta criminosa, como, entre outras modalidades, o pouco recato
da vitima nos crimes contra os costumes"(item 50).
Preleciona Jodo Mestiere:
"Em verdade, e muita vez significative o mode como a vitima

se conduziu antes ou durante a agao criminosa. Assim, a pes
soa que costuma ostentar riqueza, andando coberta de jdias, ou
mocinha habituada a usar roupas sumdiias e a andar de maneira
provocante, sac exemplos de contribuigao vitimologica para a
consecugao do delito. Evidentemente que o fato de a vitima
adotar uma atitude que possa provocar no delinqtiente o im
pulse ao delito nao o justifica ou explica, mas essa questao ha
de ser obrigatoriamente valorizada por ocasiao da sentenga."^
Portanto, o comportamento da vitima nao pode, de forma algu-

ma, ser olvidado no momento de fixagao da pena-base.
Muitos exemplos podem ser citados, como o furto de fulguran-
tes jdias ostentadas por rica madame que caminhava no calgadao da
MESTIERE,Joao. Teoria elementardo direito criminal: parte geral, p.349.

PARTE TEORICA 53
praia a alias horas da noite. Ou o furto de carro que foi deixado

aberto, com a chave na igniqao. Cite-se, ainda, a pratica de ato libidi-
noso contra uma jovem sumariamente vestida, que a todos provoca-
va andando em local de pouco movimento.
Merece ser lembrado, tambem, o caso da dupla suicida. Um
casal de namorados combina suicfdio, sendo que o noivo atira contra
a propria cabeqa e a da namorada, mas s6 a namorada vem a falecer.
Hd, ainda, a denominada torpeza bilateral, em que a vitima pre-
tendia levar vantagem em determinada situaqao. Sao freqlientes os
casos do "conto da guitarra"(ou da maquina de fabricar dinheiro); do
"conto do paco" (ou do falso pacote de dinheiro, em que se dd um
golpe em quem achou, a pretexto de "indeniza-la"), do falso bilhete
premiado etc.
Enfatiza J. Fabbrini Mirabete:
"Estudos de Vitimologia demonstram que as vi'timas podem

ser 'colaboradoras' do ato criminoso, chegando a se falar em
'vitimas natas' (pevsonalidades insuportaveis, criadoras de ca
sos, extremamente antipaticas, pessoas sarcasticas, irritantes)
(...). Tais comportamentos da vitima, embora nao justifiquem
o crime, diminuem a censurabilidade da conduta do autor do
ato ili'cito, implicando abrandamento da pena."®
Hd casos em que a provocaqao 6 de tal relevancia que nao e

levada em conta na fixaqao da pena-base, mas tem forqa maior, sendo
consideradas causas de diminuiqao da pena ou atenuantes. For exem-
plo: artigos 121, § 1.°, segunda parte; 129, § 4.°, in fine-, 65, III, c, in
fine, do CP.
Outro tema que se apresenta com muito relevo e o que diz res-
peito ao consentimento da vitima.
Doutrinadores entendem tratar-se de causa excludente de antiju-
ridicidade, outros dizem ser causa de atipicidade.
Parece-nos mais acertada a segunda corrente.
Evidente que, havendo consentimento ou "acordo" da vitima,
inexiste, por exemplo, crime de furto (art. 155), alteraqao de limites
(art. 161), supressao ou alteraqao de marcas em animals (art. 162) etc.
Em muitos tipos penais, porem, o consentimento nao impede a
caracterizaqao do crime, como no estupro com vioISncia ficta (art.
213, c/c 224), na provocaqao de aborto (art. 126) etc.
MIRABETE,Julio Fabbrini.Manualde direitopeiwl.4.ed,v. 1,p.293.

Inegdvel a efic^cia do consentimento nos delitos culposos.

Ensina Jose Henrique Pierangelli:
"A quase unanimidade da doutrina admite a eficacia do con

sentimento nos delitos culposos, relacionando a eficdcia do
consentimento ao risco que a conduta cria para os bens jundi-
cos, e que deve pressupor, da parte daquele que consente, o
conhecimento desses riscos
(...) quando o consenciente assume o perigo e nao se pode res-
ponsabillzar penalmente o seu acompanhante. O que importa
fixar, € a necessidade de ter aquele que consente o conheci
mento da conduta perigosa que se ird realizar."^
O compcrtamento da vitima, bem como a conduta social do

agente, foram circunstancias acrescidas ao artigo 42 do CP de 1940.
correspondente ao atual artigo 59, evidenciando inolviddvel evolugao
do Direito Penal.
"Von Hentig, ao elaborar a tipologia das vi'timas, as enquadra

em treze categorias, como, per exemplo, os jovens, as mulhe-
res, OS idosos, os deficientes mentals, os imigrantes, as mino-
rias, OS individuos de pouca inteligencia, os deprimidos, os
solitdrios etc.; depois as engloba em certos grupos que nao
chega a classificar de uma maneira precisa e as considera ele-
mentos causais do delito; refere a existencia de vftimas depri-
midas, desenfreadas, litertinas, solitarias, atormentadas, luta-
doras etc. Depois, ao tratar do crime especifico de estelionato,
divide as vitimas em dues classes: resistentes e cooperadoras.
Mendelsohn tambem elaborou uma tipologia das vitimas, res-
saltando sempre a iraportancia da interagao criminoso/vftima
na etiologia do delito. A tipologia de Mendelsohn abrange cin-
co classes principals de vitimas e a principal finalidade do es-
tudo do comportamento da vitima e po.ssibilitar uma adequada
distribuigao de responsabilidades.
A classificagao de Mendelsohn parte de um esquema grafico
em que se encontram, nos polos opostos, a vitima inteiramen-
te inocente (ou vitima ideal) e a vitima inteiramente culpdvel.
A graduagao de culpa vai de 0% a 100%, de modo que a uma
vitima 0% culpavel corresponde um autor 100% responsdvel
PIERANGELLI,Josd Henrique.O consentimento do ofendido na leoria do delito, p.97,

PARTE TEORICA 55
e a uma vitima 100% culpavel, corresponde um aulor 0% res-

poiisavei. Entre estas duas categorias, estao as seguintes varia-
goes: vitima de culpabilidade menor ou ignorante: 6 aquela que
dd um certo impulso nao voluntario ao crime, expondo-se ao
risco; vitima tao culpavel quanto o infrator (ou vitima volunta-
ria): 6 aquela que adere a conduta do infrator ou a sugere, sen-
do exemplos o suicidio por adesao e a eutanasia; a vitima pro-
vocadora; seria aquela que incita. com sua conduta, a pratica
do crime ou, por imprudencia, da causa a ocorrSncia de um
delito. A categoria de vitima inteiramente culpavel admite uma
subclassificagao: a vi'tima infratora (e o caso do sujeito que
comete uma infra9ao e termina sendo vitima - hipdtese do
homicidio em legitima defesa); a vitima simuiadora (aquela
que imputa falsamente a pratica de um delito a outrem) e a
vi'tima imaginaria (pessoa com alguma psicopatia de carater e
conduta, que imagina ter sido vitima de um crime).
Ao lado das tipologias dos dois autores mencionados, ha uma
certa originalidade na constimgao da tipologia feita por Fattah,
que pode ser esquematizada da seguinte forma: a) vitima pro-
vocadora(e a que desempenha um papel importance na etiologia
do crime, incitando o autor a comet6-lo); essa categoria admi
te outros subtipos: vitima provocadora ativa (provocagao dire-
ta) e vitima provocadora passiva (provocagao indireta). A ca
tegoria de vftima provocadora ativa possui duas subdivisoes;
consciente e nao consciente, por sua vez reduzidas a outras
classificafoes. O outro grande grupo e o das vitimas partici-
pantes. A distinâo em relagao a vitima provocadora e que,
enquanto a repercussao do comportamento desta esta relacio-
nada a motivaâo do delito, a vitima participante desempenha
seu papel no curso da execuâo. Este grupo tamb6m esta sub-
dividido em outros, sendo os principals aqueles que englobam
as vitimas participantes ativas e passivas."®
Ao analisar as circunstancias judiciais do artigo 59 do CP, e

prudente que o juiz faga referencia &s provas dessas circunst^cias,
constantes dos autos.
Imp6e-se a analise de cada uma das circunstancias, pelo menos

de forma breve. Por exempio,culpabilidade. Diria o julgador:"Culpa
bilidade evidenciada, com dolo muito intense, eis que o rdu desferiu
SCHIMIDT DEOLIVEIRA,AnaSofia.i4 vitima eodireitopeml,p.97-98.

inumeras facadas na vi'tima, de forma covarde." Antecedentes: "0

reu nao tern bons antecedentes, conforme registra a FAC de fl....", ou
"nao ha registro de antecedentes nos autos".
Em geral, a quase unanimidade dos autores louva as inovaqoes
trazidas pelo artigo 59. Alguns fazem restrigoes a substituigao da ex-
pressao "intensidade do dolo ou grau da culpa", antes prevista no
artigo 42 do CP derrogado, pelo termo culpabilidade, temerosos de
que OS menos afeitos ao Direito Penal nao alcancem o perfeiio dimen-
sionamento do elemento subjetivo da ilicitude.
"Por tudo louvamos a inovagao do art. 59 com resirigao a subs-

tituigao da expressao intensidade do dolo ou grau da culpa
pelo termo culpabilidade. O reparo nao e, decerto, por moti
ves tecnicos. O que tememos € que a nova formula possa pre-
judicar, em alguns casos, entre juizes neofitos, o exato dimen-
sionamento do elemento subjetivo da ilicitude."'
Nos concursos para a Magistratura, os candidates costumam

ficar em dificuldade quando 6 fornecido apenas um texto, relatando
um caso para ser proferida a sentenga criminal. Ocorre que, muitas
vezes, o texto nao traz elementos suficienles para a anSlise de toda.s
as circunstancias.
Vamos admitir que o texto nao faga referenda quanto a conduta
do reu na sociedade ou sobre seus antecedentes. Mesmo nesses casos
o candidaio tem a inarreddvel obrigagao de analisar todas as circuns
tancias do artigo 59 do CP.
Basta o candidate dizer, por exemplo, "nao ha elementos sobre
a conduta social do reu"; "presumem-se bons os antecedentes do
acusado, vez que nao hd registro de antecedentes nos autos".
O candidate tem a obrigagao de demonstrar ter analisado cada
uma das mencionadas circunstancias judiciais, o que ocorre, tambem,
na prdtica com o juiz.
Respeitaveis autores criticam severamente aqueles magistrados
que, por preguiga mental, deixam de analisar as circunstancias do
artigo 59, limitando-se a dizer: "Tendo em vista as circunstancias ju
diciais do art. 59, CP, fixo a pena-base...".
Quern assim age descumpre determinagao expressa, contida no
artigo 68 do CP.
' SANTOS,GersonPereira dos.Inovagoesno Codigo Penal: parte geral, p. 67.

PARTE te6rica 57
3. COMO ANALISAR AS CIRCUNSTAnCIAS DO ARTIGO 59 DO

c6digo penal
Mormente em atengao aos candidates a ingresso na Magistratu-

ra, vamos orientar como analisar as circunstancias judiciais do artigo
59 do CP, de forma direta e objetiva, quando forem escassos os ele-
mentos constantes do texto fornecido em concurso publico para ela-
boraqao da sentenqa;
- culpabilidade comprovada, sendo a conduta do rû altamente
reprovdvel, ou
- culpabilidade evidenciada, nao sendo o grau de reprovaqao da
conduta do reu muito elevado;
- antecedentes maculados, ou
- antecedentes imaculados, ou
- nao ha registro de antecedentes;
- a conduta social e boa, ou

- a conduta social do reu nao e boa, ou
- nada existe sobre a conduta social do rdu;
- personalidade do homem comum, ou

- personalidade do inadaptado social, ou
- personalidade voltada para o crime, ou
- personalidade em formaqao (reu entre 18 a 21 anos);
- motives do crime nao favorecem o rû, ou

- motives do crime nao sao de todo desfavordveis ao reu, ou
- motives do crime favorecem o rdu;
- circunstancias do fate nao favorecem o reu, ou

- circunstSncias do fate sao favoraveis ao reu;
- conseqiiencias extrapenais graves, ou

- conseqiiencias extrapenais nao foram graves, e
- comportamento da vitima facilitou a agao do agente, ou

- comportamento da vitima nao facilitou nem incentivou a agao
do agente.
Havendo multa a ser aplicada:
- a situagao economica do reu 6 boa, ou

- a situagao economica do reu nao e boa.
4. JURISPRUDENCIA
''Penal - Apelagdo - Pena - Individualizagao - Clrcunstdn-

cia atenuanie - Incidencia obrigatoria - Fixagdo abaixo do
mmimo legal.
- No processo de individualizagao da pena, deve o juiz obser-
var OS canones inscritos nos arts. 59 e 68, do Codigo Penal,
fixando a pena-base dentro das balizas delimitadas pelo legis-
lador, observando para tanto as circunstancias judiciais, fazen-
do incidir, depois, as circunstancias legais - atenuantes e agra-
vantes - e complementar a operagao com a aplicagao das cau-
sas especiais de aumento ou de diminuigao da pena.
— Fixada a pena-base no mmimo legal, descabe a redugao por
forga do reconheciinento de circunsttncias atenuantes, que, de outi-a
parte, nao se compensam com causas especiais de aumento de
pena.
— Recurso especial nao conhecido" (STJ, 6.^ Turma, REsp.
n. 223360/SP, DJ 03.04.2000, Rel. Min. Vicente Leal,j. 14.03.2000).
"Penal - Condenagdo — Pena - Dosimetria - Fixagao acima

do mmimo legal - Antecedentes.
- Situa-se em harmonia com o art. 59, do Codigo Penal, a de-
cisao condenatdria que no processo de individualizagao da san-
gao restritiva da liberdade fixa a pena-base acima do mmimo
legal, com objetiva indicagao das circunstancias judiciais.
— E razoavel a tese que nao considera maus antecedentes a
existencia de processo em que o rdu foi absolvido ou que teve
extinta a punibilidade pela ocoiTencia da prescrigao da preten-
sao punitiva.
- Recurso especial nao conhecido" (STJ, 6.° Turma, REsp.
n. 136113/RS, DJ 15.05.2000, Rel. Min. Vicente Leal,
j. 27.04.2000).
PARTE te6rica 59
'^Criminal - Recurso especial - Lesao corporal seguida de

morte — Dosimetria da pena — Art. 59, do CP — Erro na con-
sideragao dos antecedentes - Irrelevdncia - Demais circuns-
tdncias negativamente valoradas de forma fundamentada -
Recurso conhecido e desprovido.
- Nao se reconhece a apontada afronta ao art. 59, do CP, se,
inobstante tenha havido eqmvoco na considera9ao dos antece
dentes, a majoraâo da pena-base se deu de maneira devida-
mente fundamentada e com base em outras relevanies circuns-
tancias judiciais negativamente valoradas.
- Recurso conhecido e desprovido" (STJ, 5.° Turma, REsp. n.
117790/DF, DJ 05.06,2000, Rel. Min. Gilson Dipp,j. 09.05.2000).
Capitulo ni
CRTTERIO DE APLICAgAO
E DOSIMETRIA DA PENA
Dispoe a Magna Carta que a lei regular^ a individualizagao da

pena (art. 5.°, XLVI).
Compete ao julgador escolher a pena quando houver pena alter-
nativa, devendo, ainda, fazer sua dosimetria. A materia esti regulada
no Cddigo Penal, artigos 59 a 71.
Diz o artigo 59, ja transcrito, que atendendo as circunstancias
nele contidas, o juiz, "conforme seja necesslrio e suficiente para re-
provafao e prevenqao do crime", estabelecerd:
I — as penas aplicdveis dentre as cominadas.
Esta primeira operagao s6 e realizada se houver previsao de
pena alternativa no artigo em que denunciado o reu. For exemplo,
omissao de socorro:
• art. 135, CP: Pena - detenâo, de 1 (um) a 6(seis) meses, ou
multa.
Portanto, na primeira operagao o juiz deve escolher entre a de-

tenâo e a multa.
Evidente que nao necessita adotar a providencia mencionada no
artigo 59, inciso I, quando nao houver pena alternativa. Exemplos:
• art. 121: Pena - reclusao, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos;
■ art. 155: Pena - reclusao, de 1 (um) a 4(quatro) anos, e multa.
Mesmo no illtimo caso a pena e cumulativa e nao alternativa,
sendo dispensdvel a primeira operaqao.
Vem agora o momento fundamental da dosagem da pena, a hora
de fixaqao da pena-base, em que o Juiz, a teor do aitigo 59, inciso II,
manda estabelecer a pena aplicavel dentro dos limites previstos.
Com suporte nas circunstancias judiciais, o juiz escolhe a quan-

tidade de pena aplicavel a cada case. Come se disse, 6 a chamada
pena-base, que nao pode ficar aquem do mmimo, nem ir alem do
mîmo.
Logo a frente veremos como escolher a pena-base e como che-

gar ao apenamento definitivo.
Pelo comando do artigo 59,inciso III, o juiz estabelece o regime
inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade, depois de con-
clui'da a dosimetxia da pena, ou seja, ap6s fixada a pena definitiva.
Tambdm sobre o regime de pena faiaremos mais adiante.
O artigo 59,inciso IV, manda substituir a pena privativa de liber
dade aplicada por outra especie de pena, se cabivel:
De igual forma, dedicamos, mais a frente, estudo relativo a subs-
tituigao da pena.
Deve o magistrado esclarecer, fundamentadamente, se permite
ou nao ao condenado apelar em liberdade (art. 594, Codigo de Pro-
cesso Penal).
1. Do RECURSO EM LIBERDADE
O Princfpio do Estado de Inocencia, consagrado no artigo 5.°,

LVII, da Magna Carta, a meu sentir nao revogou o artigo 594 do
Codigo de Processo Penal. "A exigencia da prisao provisdria para
apelar, nao ofende a garantia constitucional da presungao de inocen
cia," conforme Sumula 9, do Superior Tribunal de Justiga.
No que conceme a pratica de terrorismo, tortura e crimes hedion-
dos, e permitido ao reu apelar em liberdade, nos moldes do artigo 2.°,
§ 2.°, da Lei n. 8.072, de 25.07.1990, desde que fundamentada a
decisao.
Entendo que estando o acusado preso a epoca da sentenga, nao

podera recorrer em liberdade.
No entanto, se responde a todo o processo em liberdade, indica
o bom senso que deve o magistrado permitir que o reu recorra em
liberdade.
Deve tomar o cuidado de inserir ao final da sentenga se permite
ou nao ao rdu apelar em liberdade. Estd obrigado o juiz a fundamen-
tar devidamente a permissao ou a negativa.
"Se a sentenâ deixar de reconhecer a primariedade e os bons

antecedentes do r6u, nem por isso estara afastado o apelo em
PARTE TEORICA 63
liberdade, pois a regra e a liberdade e nao a prisao, e desse

modo o que se exige e que a determinagdo excepcional seja
devidamente fundamentada em alguns dos motivos que au-
torizcun a prisdo cautelar, sem que com isso haja ofensa d
garantia constitiicional da presungao de inocencia" {RT 1111
455, original sem grifos).
Decidiu o Superior Tribunal de Justiâ que o reu que ii epoca da

sentenqa condenatdria se encontrar preso era decorrencia de custddia
preventiva ou prisao em flagrante, mesmo que de bons antecedentes e
primdrio, nao pode apelar em liberdade(RHC n.58.286,DJU03.10.1980),
Evidente que se o regime estabelecido 6 o aberto (art. 33, § 2.°,
c, CP), nao hd razao para exigir que o condenado se recolha a prisao
para recorrer.
"Inadmissivel o condicionamento do recebimento do recurso de

apelagao ao recolhimento d prisao, de bons antecedentes, quando a
pena fixada ao rdu o foi para ser cumprida era regime aberto. Trata-se
de condi9ao inexeqiiivel e que ao mesmo tempo, contraria a prdpria
decisao impugnada" {RSTJ 21/124, 614/329).
Mesmo nos casos de condena9ao por crime de toxicos, a despei-
to do artigo 35 da Lei n. 6.368/76, entendo que se o reu ficou solto no
decorrer do processo,pode o magistrado permitir, fundamentadamente,
que o condenado apele em liberdade.
Se isso e permitido nos casos de crimes hediondos, entendo
perfeitamente possivel nos crimes de tdxicos, desde que o reu satis-
faga os requisites necessdrios, uma vez que os crimes de toxicos
estao equiparados aos hediondos, como se depreende do artigo 2°
da Lei n. 8.072/90.
E evidente que mesmo que o reu tenha permanecido em liberdade
no transcon'er de toda a instrugao, surgindo motivos que ensejem sua
prisao, podera o juiz determinar que ele se recolha ao presidio para
recorrer, mesmo nas condenagoes por crimes hediondos ou tdxicos.
2. CRITERIOS de FIXAgAO DA PENA
Dois sao OS criterios mais utilizados, na pratica, para a fixagao

da pena:
2.1 Criterio bifasico
O primeiro € o preconizado por Roberto Lyra, com a operagao

em duas etapas, assim:
a) Fixa-se em primeiro lugar a pena-base, levando-se em conta as

circunstancias do artigo 59, CP, mais as atenuantes e agravantes.
For exempJo: artigo 121, CP, em que todas as circunstancias do
artigo 59 sejam favoraveis ao reu, existindo contra ele apenas uma
agravante. A pena seria fixada, hipoteticamente, em sate anos,ja con-
siderada a agravante.
b)Em seguida, calculavam-se as causas de dirainuigao e de au-
mento da pena, chegando-se a pena definitiva.
Bra chamado criterio bifasico porque elaborado o calculo em
duas etapas.
Mencionado criterio, pordm, nao pode mais ser utilizado, de
acordo com o sistema adotado, taxativamente, pelo Codigo.
2.2 Criterio trifasico
Esse e o criterio adotado, expressamente, pelo Cddigo Penal,

conforme se infere do artigo 68 do CP. E o chamado criterio trifasico,
de Nelson Hungria.
^ denominado trifSsico porque € elaborado em tres etapas, em
tres fases. Vejamos:
1)para encontrar a pena-base, consideram-se, inicialmente, as
circunstancias judiciais do artigo 59, tendo em vista as san-
goes impostas em abstrato;
2)consideram-se as circunstancias legais genericas (arts. 61, 65
e 66), ou seja, atenuantes e agravantes^
3)aplicam-se, por derradeiro, as causas de diminuigdo e de aumen-
to, chegando-se a pena definitiva.
Nosso Cddigo adotou o sistema do saudoso e renomado Nelson
Hungria, com a dosagem da pena em tres fases. Isto e o que se
depreende, de forma indiscutivel, das disposiôes do artigo 68 do CP,
in verbis:
A pena-base sera fixada atendendo-se ao criterio do art. 59

deste Cddigo; em seguida serao consideradas as circunstancias
atenuantes e agravantes; por ultimo, as causas de diminuigao e
de aumento.
Portanto, reprisando, temos as trds fases; primeira fase - pena-

base fixada atendendo ao criterio do artigo 59 do CP; segunda fase -
serao consideradas as circunstancias atenuantes e agravantes-, tercei-
PARTE TEORICA 65
ra fase - por ultimo, sac calculadas as causas de diminuigdo e de

aumento.
Atentar para o fate de que as atenuantes sac consideradas antes

das agravantes, e as causas de diminuigao antes das causas de au
mento. E isso traz beneficio para o reu. A inversao nos calculos pre-
judica, sensivelmente, o acusado.
Segundo a liâo de Tourinho Filho, "o problema da fixagao da
pena, contudo, a despeito da suma import§.ncia de que se reveste,
pela sua delicadeza, infelizmente tern sido descurado por numerosos
jmzes, que se limitam a simples opera9oes aritmeticas".'
Sem a menor duvida, o sistema trifasico, que 6 o correto, elabo-
rado em tres fases, atende melhor aos interesses do acusado, eis que
o reu tern o direito de saber de que forma o juiz chegou k pena defmitiva,
que quantidade atribuiu a pena-base, que valor concedeu a cada ate-
nuante ou agravante, bem assim ks causas de diminuigao ou de aumento.
3. Da pena-base
A pena-base 6 chamada, tambem, de apenamento ou sanâo

bdsica, que serve de marco para se chegar ao apenamento definitivo.
A pena-base e encontrada de acordo com o prudenie arbitrio do
juiz, tendo em vista as circunstancias judiciais do artigo 59 do CP,
conforme determina a primeira pane do anigo 68 do CP.
Quando nao houver atenuantes ou agravantes, causa de dimi
nuigao ou de aumento, a pena-base se transforma em pena final, pena
defmitiva.
Muitos estudantes, ou mesmo profissionais do Direito, menos

afeitos ao Direito Penal, costumam fazer tremenda confusao quanto &
pena-base.
Alguns fazem vdrias opera96es aritmeticas para chegar a pena-
base. Verificam a pena maxima, submddio do mdximo, e outras ope-
ragoes tambem complicadas.
Hk, ainda, os que confundem pena-base com pena mddia, ou
seja, a soma da pena mîxima com a minima em abstrato, dividindo
por dois.
Evidente que mencionado raciocinio esti totalmente incorreto.
TOURINHO FILHO,Fernando da Costa.Pmcessopenal. 11.ed.,v.4,p.210.

Alids, costumamos orientar os candidates a concurso para a

Magistratura no sentido de nao fixarem a pena-base na m^dia, a fim
de que o examinador nao seja levado a imaginar que o candidato
confunde pena-base com pena media.
Fixar a pena-base e coisa simples, nao sendo precise, necessaria-
mente, ser efetivada qualquer operacao aritmeiica.
Conforme ja vimos, para estabelecer a pena-base, basta o juiz
examinar as circunstancias judiciais do artigo 59, nos termos do artigo
68, in verbis: "A pena-base serd fixada atendendo-se ao criterio do
art. 59 deste Cddigo."
Constata-se, pois, a grande importancia do artigo 59, que devc
ser muito bem analisado.
Nada impede que o julgador, no momento de fixar a pena-base.
anote em um rascunho a pena minima, a pena maxima e a pena
media, em abstrato, para melhor orientar sua escolha.
Encontrada a pena-base, havendo atenuantes e agravantes, elas
incidem sobre a pena-base.
Se existir causa de diminuigao ou de aumento,elas jd nao incidem
sobre a pena-base, mas sobre o resultado da segunda fase.
Na fixagao da pena-base, sendo todas oii qua.se todas as circuns
tancias favoraveis ao reu, a pena deve ficar proxima do mi'nimo.
Ao final deste trabalho, na parte pratica, daremos exemplos da
forma de analise do artigo 59 do CP, bem como de dosimetria da pena.
Quando houver preponderancia de circunstancias favordveis ao
reu, a pena-base deve ficar proxima do mi'nimo. Quando a maioria
das circunstancias for desfavoravel ao acusado, a pena-base deve ser
fixada prdximo da media. Sendo todas as circunstancias desfavora-
veis ao reu, a pena-base pode, ate mesmo, ficar bem acima da media.
Em verdade, ao estabelecer a pena-base, o julgador deve ater-se
ds circunstancias do artigo 59 do CP e usar do seu prudente arbitrio,
sabendo-se que as penas muito elevadas devem ficar reservadas para
delitos de suma gravidade.
Relativamente d inobservSncia do critdrio trifdsico na fixagao da
pena, decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justiga:
"'Reciirso especial - Fixagao da pena - Criierio irifdsico -

Inobservdncia - Nulidade da sentenga.
Ap6s a reforma introdazida pela Lei n. 7.209/84, nosso Esta-
luto Punitive instituiu o metodo irifasico na aplicagao da pena,
PARTE TE6RICA 67
operando-se em fases sucessivas, que se iniciam pela fixa?ao

da pena-base, com exame das circunslancias judiciais (artigo
59), seguindo-se a verificagao das circunslancias legais (ate-
nuantes ou agravantes gen^ricas), e concluindo-se com inci-
dencia das causas de diminui9ao ou de aumento (minorantes
ou majorantes - artigo 68). E nula a sentenâ que, numa s6
operagao, fixa a pena definitiva em seis anos de reciusao pela
pratica de roubo com uso de arma (artigo 157, § 2". I), sem
distinguir o quanitim da pena-base e o percentual relativo a
causa de aumento. Recurso especial nao conhecido" (STJ, 6."
Turma, REsp. n. 38.020/SP, Rel. Min. Vicente Leal).
CapituloIV
DAS PENAS - ESPECIES - REGIMES
Sem a menor dilvida, a pena constitui um dos mais complexes e

tormentosos problemas da ciencia penal.
Entre nos chegou a ser prevista ate a pena de morte, no Cddigo
de 1830, so excluida pelo Codigo Republicano de 1890.
O espirito cristao do nosso povo nao admite a pena capital. A
propria Constituigao Federal a profbe, ressalvado o caso de guerra
declarada, em face de agressao estrangeira.
A Magna Carta, no inciso XLVI do artigo 5.", diz que, entre
outras, serao adotadas as seguintes penas:
a) privagao ou restrigao da liberdade;

b) perda de bens;
c) multa;
d) presta§ao social alternativa;
e) suspensao ou interdi9ao de direitos;
E o inciso XLVII, tambem do artigo 5.°, profbe as penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do

art. 84, XIX [compete privativamente ao Presidente da Repii-
blica declarar guerra, no caso de agressao estrangeira, autori-
zado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele];
b) de carSter perpetuo;
c) de trabalhos for9ados;
d) de banimento;
e) crudis;
Nenhuma pena passara da pessoa do condenado. No enlanto, a

obrigagao de reparar o dano podera estender-se aos sucessores do
criminoso, at(^ o limite do valor do patrimonio transferido, na forma
do arligo 5.", XLV, da Constituigao Federal.
Pena vem a ser uma sancao imposta pelo juiz, como represen-
tante do Estado, atraves da necessaria agao penal. Aldm do cardcer de
retrlbui9ao e prevenâo, a pena visa, ainda, a recuperaâo do agente.
Ou ainda, "pena, num sentido amplo, e a sanqiao que o Estado
impoe aqueles que se insurjam contra seu ordenamento juridico".'
As penas previstas no nosso Cddigo Penal, nos moldes do artigo
32, sao:
I - privativas de liberdade [reclusao e detengao - art. 33];

II - restritivas de direitos [presta9ao de services a comunida-
de - art. 46; interdicao temporaria de direitos - art. 47; limita-
âo de fim de semana - art. 48];
III - de multa [arts. 49 e 60].
1. Privativa de liberdade
Nao se entende o motivo pelo qual o legislador manieve as pena.s

de reclusao e detengao, quando e sabido que a tendencia das legisla-
goes mais modernas e adotar uma unica pena privativa de liberdade.
Em verdade, na pratica pouca diferenga existe entre reclusao e
detengao.
As diferengas comegam pelo regime de cumprimento da pena,
em que a pena de reclusao sera cumprida nos regimes fechado, semi-
aberto ou aberto, e a de detencao, nos regimes semi-aberto ou aberto
(art. 33, CP).
Outra diferenga e que, em caso de cumulo material (art. 69,
CP), a reclusao sera executada em primeiro lugar.
E de se anotar ainda que, na aplicacao da medida de seguranâ,
o agente cuja pena seja de reclusao sera internado, mas se o fato
previsio como crime for punivel com detengao, ojuiz podera submete-
lo a iratamenio ambulatorial (art. 97, CP).
E, finalmente, certos efeitos da condenagao s6 sao aplicdveis
aos condenados a pena de reclusao, como 6 o caso da incapacidade
COSTA JCiNIOR,Paulo Jos6 da. Comentdriosao Cdcligo Penai. partegeral, v. 1, p.245.

PARTE TEORICA 71
para o exercfcio do pdtrio-poder, tutela ou curatela, quando o crime 6

cometido contra filho, tutelado ou curatelado (92, II, CP).
Deveria, contudo, o legislador ter atinado para a moderna lendSn-
cia penaldgica, estabelecendo uma unica pena privativa de liberdade.
Mesmo no caso da diferenâ mencionada, em que o apenado
com detenqao inicia o cumprimento da pena em regime semi-aberto
ou aberto, pode ocorrer a regressao e voltar ele para o regime fecha-
do, conforme prescreve o aitigo 118 da Lei de Execugao Penal.
Conforme jd mencionamos,"a doutrina em mals de uma opor-
tunidade tambdm se manifestara em favor da unificagao. Porem, a
razao de tal orientaâo tinha como causa os desvios e abusos na exe-
cu9ao da pena de prisao, posto inexistir diferenga entre reclusao e
detengao na fase do cumprimento, o mesmo sucedendo com a prisao
simples".-
Assevera, ainda, Gerson P. Santos sobre o tema:
"(—) poder-se-ia evitar a duplicidade de sanôes relativas a pri-

va9ao de liberdade. As novas tendSncias do Direito Penal Exe-
cutivo tern revelado o inconveniente da distingao enlre reclu
sao e detengao, inexistente na pratica."^
Portanto, nem mesmo o Codigo se preocupou em estabelecer

diferengas entre reclusao e detengao, sendo inteiramente dispensavel
a dicolomia, a divisao.
2. Regimes de penas
Diz o artigo 33 do CP:"A pena de reclusao deve ser cumprida em

regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de detengao, em regime semi-
aberto ou aberto, salvo necessidade de transferencia a regime fechado."
Portanto, os regimes sao: fechado, semi-aberto ou aberto.
2.1 Do regime fechado {arts. 33, §§ 1." e 2.°, a, e 34, CP)
Conforme se infere dos mencionados dispositivos, e considera-

do regime fechado o cumprimento da pena em estabelecimento de
seguranga maxima ou media.
B£.M^Bi\]N\D'R,M\g\\&\e.l^Penaseniedida.'!desegwanqanoiiovoC6digoPc}Kil,'p.'i6.
SANTOS,Gerson ê.r€\i3.dos.InovagdesnoC6digoPenal: paitegeral, p.81.
O condenado a pena superior a oito anos deverd comegar a

cumpri-la em regime fechado. Deve o condenado ser submetido a
exame criminologico de classificagao para individualizagao da execu-
gao, nos moldes do artigo 8." da LEP e artigos 34 e 35 do CP.
De acordo com sua aptidao, o condenado fica sujeito ao traba-
Iho, durante o dia, no estabelecimento penal, isolando-se durante o
repouso noturno, o que, em verdade, nao tem sido viabilizado na
pratica.
O irabalho externo, nesse regime, somente sera admitido em
servigos ou obras publicas, conforme se depreende do artigo 34 e
paragrafos.
Devera ser devidamente remunerado o trabalho do preso, nao
se limitando a meras gratificagoes.
O artigo 28 da LEP estd assim redigldo: "O trabalho do conde
nado. como dever social e condigao de dignidade humana, terd finali-
dade educativa e produtiva."
E o ai'tigo 32. da mesma Lei de Execugao Penal, dispoe que, na
atribuigao do trabalho, deverao ser levadas em conta a habilitagao,
condigao pessoal, aldm de outras circunstancias.
Os reincidentes iniciara o cumprimento da pena em regime fe
chado, podendo haver progressao.
Mesmo quando condena reu nao reincidente a pena nao superior
a oito anos, o julgador pode estabelecer o regime fechado. Basta que
as circunstancias do artigo 59 do CP indiquem a necessidade do regi
me fechado.
"No delito de trSfico iiicito de substancia entorpecente. pela

gravidade e extengao do maleficio social, a pena privativa de
liberdade. independentemente do quantum e da primariedade.
sensu legiSy dos agentes, deve ser cumprida, desde o inicic.
em regime fechado, necessmo para reprovagao e prevengao
do crime, conforme art. 33, § 1.°, letra a e § 3.°, c/c 59. todos
do atual CP.""'
E bom lembrar que o acordao mencionado € anterior & Lei

n. 8.072, de 25.07.1990, que trata dos crimes hediondos. Referida lei
estabelece que as penas relativas a crimes hediondos, prdlica de tortu-
TJRJ. Ac. 12/298,Rel.Des.Eneas Colta. InrCOSTA JUNIOR,Paulo Jose da. Comenidrius

ao Cddigo Penal, v. I, p. 264.
PARTE TEORICA 73
ra, terrorismo, trafico ilicito de entorpecentes e drogas afins serao

cumpridas integralmente em regime fechado, conforme se deflui do
§ 1.° do artigo 2° da citada lei.
Outros julgados evidenciam que o juiz, mesmo em casos de
penas nao superiores a oito anos, aplicadas a rdus primdrios, pode
estabelecer o regime fechado. Vejamos:
"A quantidade de pena, per si so, nao determina o regime prisional.

Na verdade, a detenninagao do regime inicial de cumprimento da
pena far-se-a com observancia dos criterios previstos no art. 59,
do CP, como soa a linguagem do art. 33, § 3.°, do CP."-''
No entanto, nesses casos, ao negar o regime semi-aberto e apli-

car o fechado, o juiz esta na obrigaâo de fundamentar necessaria-
mente a medida.
2.2 Do regime semi-aberto (arts. 33, §§ 1.° e 2°, b, e 35, CP)

Entende-se por regime semi-aberto aquele cuja execupao da pena
deve ocorrer em colonia agrfcola, industrial ou estabelecimento similar.
Tem direito a esse regime o condenado nao reincidente, com
pena superior a quatro anos, desde que nao exceda a oito anos.
Deve, tambem, ser submetido a exame criminologico, de que
falam os artigos 34 do CP e 8.° da LEP.
E facultado o trabalho, durante o dia, em colonia agn'coia, in
dustrial ou similar. Podera, ainda, trabalhar externamente e/ou fre-
qilentar cursos supletivos profissionalizantes, de instrugao de segundo
grau ou superior, conforme preveem os artigos 37, 122, II, e 124,
paragrafo linico, da LEP.
O regime semi-aberto surgiu na Sui'ga, tendo sido posteriormen-
te adotado tambem por outras legislagoes.
O condenado que inicia o cumprimento da pena em regime semi-
aberto esta sujeito a regressao para o regime fechado, em caso de
praticar novo crime, conforme RT 568/271.
2.3 Do regime aberto (arts. 33, §§ 1." e 2°, c, e 36, CP)

No regime aberto a execugao da pena ocorre em casa de alber-
gado, ou em estabelecimento adequado.
FRANCO,Alberto Silva.O CodigoPenalesua iruerpretagaojnrisprudencial.3.ed,p. 189.

E aplicdvel ao condenado nao reincidente cuja pena seja igual

ou inferior a quatro anos.
Tem per base a autodisciplina e o sense de responsabilidade do
condenado. Deve o apenado trabalhar e freqiientar curso ou exercei-
atividade autorizada fora do estabelecimento e sem vigilancia.
Permanece recolhido durante o pen'odo noturno c nos dias dc
folga.
Ocorrera a transferencia do regime aberto se o condenado prali-
car crime doloso, se frustrar os fins da execugao ou se, podendo.
deixar de pagar multa a que tenha side condenado.
Conforme vimos, o regime inicial de cumprimenio da pena sera
determinado em fungao da quantidade da pena e das circunstancias
judiciais do artigo 59 (§§ 2° e 3.° do art. 33, CP).
Os artigos 113 a 115 da LEP tambem tratam do assunto.
Deverao as penas privativas de liberdade ser executadas, em
forma progressiva, segundo o merito do condenado.
E de se lembrar, ainda, que pode ser feita a transferencia para
regime mais rigoroso, ou seja, a regressao.
E de se realgar que em decorrencia da falta de casa de alberga-
do, OS Tribunais tem procurado solucionar o impasse, ate mesmo
permitindo a prisao domiciliar, fora das hipdteses previstas no artigo
117 da LEP. Mas a esse respeito divergem os julgados dos nossos
Tribunais.
2.4 Reincidencia - Pena de detengao
Pelo exame detido do § 2.°, letras ci, b & c, do artigo 33 do CP.

conclui-se que o regime fechado somente se aplica as penas de reclu-
sao, mesmo porque a parte final do artigo 33, caput, 6 expressa ao
deierminar que "a pena de detencao deve ser cumprida em regime
semi-aberto, salvo necessidade de transferencia a regime fechado".
Portanlo, o regime inicial de cumprimento da pena para os
apenados com deienqcio, mesmo reincidentes, nao pode ser o fechado.
O mestre Daiiidsio de Jesus, sobre o tema, leciona:
"Diante do conflito que existe entre o art, 33, capiii. que nao
preve o iiiiclo de cumprimento da deterngao em regime fecha
do, para ela admitindo os regimes semi-aberlo ou abeito, e o § 2.",
c, que determina na hipotese o regime fechado, i de prevaie-
PARTE TEORICA 75
cer a primeira norma, concedendo-se, presentes outros requi

sites legais, o cumprimento da pena em regime aberto."''
Tambem os Tribunais, relativamente ao assunto, entendem:
"Reincidente condenado a detenâo. 6 ilegal faz6-lo cumprir

pena em regime fechado: deve-se coloca-lo em regime aberto
ou semi-aberto, ou em liberdade vigiada"(RT 605/289; RJTJSP
105/270).
Evidente que o apenado estard posteriormente sujeito a regres-

sao, eis que os regimes de pena sac interligados e comunicdveis.
Deve o magistrado estabelecer as condiqoes do regime aberto,
nos moldes do artigo 113 da LEP.
2.5 Regime especial (art. 37, CP)

Diz respeito as mulheres, as quais devem cumprir pena em esta-
belecimento adequado, observando-se os deveres e direitos inerentes
a sua condi9ao.
Evidente que nao devem cumprir pena junto corn homens. A
Magna Carta se preocupou com o assunto, dispondo no artigo 5.":
XLVin - a pena sera curaprida em estabelecimentos distintos,

de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
(...)
L - as presidiaiias serao asseguradas condi9oes para que possam
permanecer com seus filhos durante o periodo de amamentatjao.
As demais regras ja examinadas, sobre o regime prisional, se

aplicam, tambem, as mulheres.
Na li9ao de Paulo Jose da Costa Junior.''
"Foram sepultados os velhos privilegios. Nao podia ser de for

ma diversa. Se a miilher tera direitos identicos, 'de votar e ser
votada, legislar, administrar e julgar', deixaram de justificar-
se OS privilegios. Estao igualmente superados os preconcei-
tos injustificaveis contra as representantes do que se conven-
JESUS,Damdsio E.de.CddigoPenal aiwtado,p. 182.

COSTAJUNIOR,Paulo Jos6da. Op.oil., v. l,p.272.
cionou chamar de 'sexo fragil'. A equiparaâo da mulher ao

homem aleijado, que consentia em Esparta o sacrtfi'cio de uma
ou de outro quando recdm-nascido, permaneceu como reli-
quia da antigUidade classica. Hoje em dia a mulher disputa com
o homem. ombro a ombro, cargos e posi9oes. A ele se nivela e
nao raro o supera."
Portanto, o dispositive atinente ao regime especial nao caracteri-

za qualquer preconceito.
3. JURISPRUDENCIA
''Penal e processual penal ~ Habeas Corpus - Roubo - Re

gime inicial.
- Na determinaâo do regime inicial de cumprimento da pena
privativa de lifaerdade, deve-se ter em consideraâo. alem da quan-
tidade da pena aplicada (§ 2°, do art. 33, do CP), tambem as con-
digSes pessoais do reu (§ 3.°, do art. 33, c/c o art. 59, do CP),
sendo vedado, em regra, considerar apenas a gravidade do crime
em si e a periculosidade do agente, sem maior fundamentaâo.
- Incompatibilidade da fixagao do regime inicial fechado se a
quantidade da pena imposta permile seja estabelecido o semi-
aberto, e as circunstancias judiciais, na determinagao da pena-
base, foram consideradas na r. sentenâ condenatdria como favo-
raveis ao reu, Precedentes.
- Writ concedido"(STJ,5." Tuima, HC n. 10935/SP, DJ 02.05.2000,
Rel. Min. Felix Fischer, j. 21.03.2000).
"Exectigdo penal — Regime de cumprimento de pena - Cir

cunstancias judiciais reconhecidamente favordveis - Auseii-
cia de fundamentagdo.
- Nos caso.s em que as circunstancias judiciais previstas no
art. 59, do Cddigo Penal, forem reconhecidamente favordveis
ao rdu e a quantidade da pena imposta permitir o estabeleci-
mento do regime inicial de cumprimento de pena em semi-
aberto, a decisao que impoe regime mais gravoso deve estar
devidamente fundamentada.
- Ordem concedida" (STJ, 5." Turma, HC n. 12119/MS, DJ
19.06.2000, Rel. Min. Jorge Scartezzini, j. 04.05.2000).
"Penal - Condenagdo - Condenado reincidente - Pena infe

rior a quatro anas - Regime prisional - CP, art. 33, § 2.".
PARTE TE6RICA 77
- A fixaâo do regime inicial Integra o processo de individua-

lizaâo da pena, regulando-se pela compreensao sistemalica
do art. 33, § 2°. e do art. 59, ambos do Cddigo Penal, com
integra9ao do critdrio relativo ao quantum da pena e criterio
pertinente 5s circunstancias judiciais.
- Na compreensao sistematica das alineas do § 2.", do art. 33,
do Codigo Penal, a melhor exegese aponta no sentido de ser
admissi'vel imposiâo do regime semi-aberto aos condenados
reincidentes cuja pena seja Igual ou inferior a quatro anos, con-
sideradas as demais circunstancias judiciais (art, 59) em piano
favoravel.
- Recurso especial conhecido e desprovido" (STJ, 6." Turma,
REsp. n. 203584/SP. DJ 22.05.2000, Rel. Min. Vicente Leal,
j. 29.03.2000).
CAPfTULO V
CmCUNSTANCIAS LEGAIS GENERICAS
(ATENUANTES E AGRAVANTES)
Para bem efetuar a dosimetria da pena, temos de conhecer, alem

das circunstancias judicias, tamb^m as circunstancias legais genericas.
O Codigo traz, em primeiro lugar, as agravantes e depois as
atenuantes. Ocorre qua o artigo 68 do Codigo Penal, na aplicagao da
pena, manda examinar primeiro as atenuantes e depois as agravantes.
Observando a seqiiencia do artigo 68, veremos primeiro as
atenuantes.
1. Circunstancias atenuantes (art. 65, cp)
Diz o artigo 65 do CP:
Sao circunstancias que sempre atenuam a pena;

I — ser o agente manor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou
maior de 70 (setenta) anos, na data da sentenga;
II - o desconhecimento da lei;
III - ter o agente:
a) cometido o crime per motivo de relevante valor social ou
moral;
b) procurado, por sua espontanea vontade e com eficiSncia,
logo apos o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqiiSncias,
ou ter, antes do julgamento, reparado o dano;
c) cometido o crime sob coagao a que podia resistir, ou em
cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influen-
cia de violenta emogao, provocada por ato injusto da vitima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a auto-
ria do crime;
80 senten(;a criminal
e) cometido o crime sob a influencia de multidao em tumulto,

se nao o provocou.
A atenuante e de aplicafao obrigatoria, embora nao possa redu-

zir a pena para aquem do mmimo.
A redugao, em face de atenuante, € indeterminada, ficando ao
prudente arbi'trio do julgador o quantum da reduâo.
Em geral, a redugao e estabelecida entre dois a seis meses, po-
dendo, as vezes, atingir um ano de redugao. Desde que a pena-base
seja fixada no minimo, nao tern cabimento a ap]ica9ao de atenuante.
"A jurisprudencia dos tribunals tem entendido iterativamenle
que, como o Codigo usa a expressao 'sempre atenua a pena".
nao importa analisav a vida pregressa do acusado, sua pessima
conduta, o tipo de crime cometido ou a quantidade de pena. O
Juiz nao devera jamais deixar de aplicar a atenuante.'"
1.1 O manor de 21 - O maior de 70 anos
Ate completar 21 anos, o menor esta com a personalidade em

formagao. Portanto, dos 18 anos ate os 21 incompletos, o agente tem
a pena minorada. Nao importa que tenha o acusado obtido emancipa-
gao ou se casado. Basta que seja menor de 21 anos na data do fato.
Tambem o velho, ou seja, o maior de 70 anos, e beneficiado
pela diminuigao. Mesmo que atinja 70 anos na data da sentenga, o
agente e beneficiado.
O legislador teve em mente que o velho tem menos agilidade de
raciocinio e de reflexos, mesmo sabendo-se existirem pessoas com muito
mais de 70 anos donas de enorme agilidade e excelente discernimento.
"E irreievante que tenha havido emancipagao ou que o agente

seja casado. Mesmo emancipado, ou casado, o menor deve ser
beneficiado pela atenuante."-
"E na idade ancia a temibilidade e sempre menor. Faltam ao

delinqiiente as reservas de forgas que o crime exige. Alem di.s-
so, aproximando-se o condenado do termino da existencia, as
penas excessivamente prolongadas seriam para ele a simples
espera da morte."^
ROSA,Antonio J.M.Feu. O novo Cddigo Penal,p. 298.

RrJ99n26-.Rr556B99.
GARCIA,BasUeu.Apud COSTA JUNIOR,Paulo Jose da. Conientdriosao CddigoPenal.

v.l,p.350.
PARTE TE6RICA 81
Ocorre, ainda, a redugao dos prazos prescricionais para a meta-

de, para os menores de 21 e maiores de 70 anos, na forma do artigo
115 do CP.
1.2 Desconliedmento da Ici
O desconhecimento da lei abranda o apenamento. No enianto,

nao e escusdvel, nos teiTnos do artigo 21 do CP. Nosso pais 6 um
verdadeiro continente,tendo regioes ainda muito atrasadas. Ainda mais
em momento em que ocorre verdadeira inflagao legislativa, em que
fica mais complicado o conhecimento das leis.
"Os pomeranos podem ser citados como exemplo: a maioria

nao fala sequer o portugues. Exprimem-se na lingua de seus
antepassados misturada com expressoes locals, constituindo
um dialeto quase ininteligivel.'"*
Portanto, em certos casos, o desconhecimento da lei pode redu-

zir a pena, embora nao exculpe do crime.
1.3 Relevante valor social ou moral
Valor social — Podera ocorrer quando disser respeito a vida em

sociedade, ou seja, quando o motivo determinante do crime se referir
a interesse coletivo. Citam-se como exemplos a eutandsia, a atuaqao
contra o traidor da patria, alem de outros.
Valor moral - Refere-se a interesse particular do agente, sendo
aceito pela moral media. E, de certa forma, aceito pela consciencia
coletiva.
"Expressoes ofensivas a dignidade da genitora constituem mo

tivo de relevante valor moral para justificar o abrandamento da
pena imposta a agressor que, ela conhecendo, se considera
agravado."^
Caso seja reconhecido o valor social ou moral como forma pri-

vilegiada do § 1." do artigo 121 do CP, nao podera mais ser aplicada a
atenuante.
* ROSA,Antonio J.M.Feu.Op.ciL,p.299.
5 TACru-n/SP, JUTACrim2A/2i7.
1.4 Minoraâo ou reparaâo do dano
Nao se confunde com o an'ependimento eficaz, previsto no arti-

go 15 do CP. A atividade do acusado deve ser espontSnea e doiada de
eficiencia. Devera ter eficacia para evitar ou diminuir as conseqilencias
do fato deliluoso.
No que concerne a reparagao do dano, deve o mesmo ser repa-
rado, espontaneamente, antes do julgamento de primeiro grau. Ocor-
re, com bastante freqiiencia, nos delilos de automdvel.
"Quando o pagamento do cheque e feito apds o recebimento

da denuncia, nao constitui molivo para a exckisao do crime de
estelionato. Apenas atiia como atenuanie da pena."''
1.5 Coa§ao resistivel- Cumprimento de ordem - Violenta emoâo

Nao pode ser confundida com a coa9ao fisica ou moral iiTesisti'vel
(exclusao da culpabilidade, art. 22, primeira parte do CP). Trata-se da
coagao resistivel, que apenas atenua a pena.
Compete ao julgador avaliai" as condigoes em que foi desenrola-
do o evento criminoso.
Quando o agente cumpre ordem, nao manifestamente ilegal, ca-
racteriza-se a excludente de culpabilidade, na forma da segunda parte
do artigo 22 do CP.
Se se tratar de ordem ilegal, sera beneficiado pela atenuante (art.
65, III, c), obtendo diminuigao da pena.
No homicidio privilegiado(§ l.ârt. 121, CP),e exigencia que o
agente esteja sob o dominio de violenta emoijao logo em seguida a
injusta provocaâo da vitima. Ja no que se relaciona & atenuante do
inciso III, c, parte final (art. 65), basta que o agente cometa o delito
sob influencia de violenta emogao por ato injusto da vi'tima.
Evidente que se o acusado for beneficiado pelo § I."^ do artigo
121 do CP, nao se aplica a atenuante, eis que incabivel o bis in idem.
"Nao ha contradi(jao entre o reconhecimento da atenuante de

haver praticado o delito sob a influencia de violenta emo(;ao,
provocada por ato injusto da vftima, e a negaliva de agressao
injusta necessaria a legitima defesa.'"
' /?r32iy263.
' TJPR,i?r552/398,
PARTE TE^RiCA 83
"Na coa9ao resistivel, embora pudesse o agente opor-se aos

designios do coator, e compreensivel se Ihe atenue a pena, vis-
to qae a pressao externa influi na pratica do deiito."®
1.6 Confissao
A confissao deve ser espontanea, podendo ser feita peranle a

autoridade policial ou a judiciaria. Nao e necessario que a autoria seja
desconhecida ou tenha sido imputada a outrem.
Mestno que o reu confesse o crime com o proposilo de se bene-
ficiar da atenuante, deve ser a confissao reconhecida.
Evidente, porem, que nao terd aplicaâo se o acusado confessai-
na fase do inquerito e se retratar em Jufzo.
Relativamente ao tema, ja se posicionaram doutrinadores e os
Tribunais:
"A confissao a que alude a lei como causa atenuante (art. 65,
III, d, do CP)nao 6 aquela apenas voluntaria feita pelo indigitado
quando ja desencadeadas as diligencias, impulsionadas por for
tes ou fundadas suspeitas, afinai confirmadas. Mas a esponta
nea, em que o confitente, logo apos o crime e atd entao desco-
nhecido como perpetrante, expressa sponte siia, ou quando as
averiguagoes Ja tomaram rumo equivocado."^
"Confissao espontanea. A confissao, antes da reforma de 1984,

era admitida somente quando se referisse a crime cuja autoria
fosse ignorada ou atribuida a outrem. Agora essa exigencia
desapareceu, sendo suficiente a confissao da autoria. A con
fissao pode ocorrer perante a autoridade policial ou judicial,
indiferentemente. Embora a lei fale em confissao espontanea,
doutrina e jurisprudencia lem admitido como suficiente sua vo-
luntariedade. A confissao retratada, no entanto, nao configurara
a atenuante.'"^
"A confissao espontanea da autoria do crime, pronunciada vo-

luntariamente ou nao pelo rdu, perante a autoridade piiblica, atua
como circunstancia que sempre atenua a pena, ex vi do que dis-
poe o art. 65, III, d, do Cddigo Penal, com a redaâo que Ihe deu
a lei 7.209/84"(STF, HC n. 68.641-9, Rel. Miii. Celso de Mello).
« TJRJ,/?r400/364.
' TARS,/?r634/333.
PRADO,Lui's Regis. CodigoPenalanotado,p.329.
Ate mesmo quando o acusado confessa unicamente com a fma-

lidade de se beneficiar, deve ser reconhecida a atenuante. A confissao
demonstra aspecto do carater do reu, nao deixando qualquer duvida
de que a condenagao e justa. Como ja se disse, e atenuante de primei-
ra grandeza.
1.7 Multidao em tumuito
Para caracterizar a atenuante, deve o agente ter cometido o deli-

to sob influencia de multidao em tumuito. Se, pordm, foi o prdprio
agente o provocador do tumuito, nao se configura.
2. Atenuantes inominadas
O artigo 66 do CP esta assim redigido:
A pena poderd ser ainda atenuada em razac de circuiistancia

relevante, anterior ou posterior ao crime, embora nao prevista
expressamente em lei.
Sao circunstSncias nao alencadas no artigo 65 do CP,correspon-

dentes a fatos relevantes envolvendo o acusado, ocorridos antes ou
depois do fato criminoso, que o juiz poderd considerar para diminui-
gao da pena.
Citem-se como exemplos: o caso do reu que arrisca a vida para
salvar pessoas de incendio ou naufragio, o acusado que vem a contrair
doenga incurdvel ou o que fica paraplegico em troca de tiros com a
policia.
Menciona, ainda, Julio Fabbrini Mirabete que "podem ser apon-
tados alguns exemplos de circunstancias inominadas: a extrema penu-
ria do auior de um crime contra o patrimonio, o arrependimento do
agente
A despeito de o artigo 66 nao se referir a fatos concomitantes ao
crime, e evidente que, usando do bom senso, o julgador os levaria em
consideragao. Por exemplo: o agente que, no momento do fato, rece-
bendo um tiro na coluna disparado pela autoridade policial, viesse a
ficar inutilizado. Certamente, teria a pena reduzida, com fulcro no
mencionado artigo 66.
" MIRABETE.JiilioFabbrini. Ma»t<a/rf<?^//n?frope7?a/:partegeral.4. ed.,v. l,p,308.

PARTE TEORICA 85
3. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES (ART. 61, CP)
Dispoe o aitigo 61 do CP:
Sao circunstancias que sempre agravam a pena, quando nao

constituem ou qualificam o crime:
I - a reincidSncia;
n - ter 0 agente cometldo o crime:
a) per motive futil ou torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execujao, a ocultaâo, a impu-
nidade ou vantagem de outro crime;
c) a iraigao, de emboscada, ou mediante dissimula9ao, ou ou
tro recurso que dificultou ou tornou impossivel a defesa do
ofendido;
dj com emprego de veneno,fogo, explosive, tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum;
e) contra ascendente, descendente, irmao ou conjuge;
/) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de rela9oes
domesticas, de coabita9ao ou de hospitalidade;
g) com abuso de poder ou viola9ao de dever inerente a cargo,
oficio, ministerio ou profissao;
h) contra crian9a. velho, enfermo ou mulher gravida [Lei
n. 9.318/96];
i) quando o ofendido estava sob a imediata prote9ao da autoridade;
J) em ocasiao de incendio, naufragio, inunda9ao ou qualquer
calamidade publica, ou de desgra9a particular do ofendido;
I) em estado de embriaguez preordenada.
CircunstSncias sao dados que rodeiam o crime. O aumento de-

coiTente de agravante 6 indeterminado, ficando ao prudente arbitrio
do magistrado fixar o quantum do aumento.
Quase sempre esse aumento varia entre dois e seis meses, po-
dendo, em alguns casos, atingir um ano. A agravante nao lem forga
de elevar a pena acima do maximo previsto em abstrato.
E relevante real9ar que as agravantes somente sao aplicadas aos
crimes dolosos, nunca aos culposos, salvo a reincidencia.
3.1 Reincidencia
E a primeira agravante prevista pelo Cddigo. Alids, tal d a importan-

cia da reincidencia que ela e tratada em mats dois dispositivos. Vejamos:
Art. 63. Verifica-se a reincidSncia quando o agente coraete

novo crime, depois de transitar em julgado a sentenga qua, no
Pafs ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior.
Pressupoe a existencia de sentenqa transitada em julgado por

pratica de crime. E indispensavel a prova da condenagao anterior,
bem como a data em que ocorreu o transito emjulgado. Os documen-
tos aceitos sao a foiha de antecedentes criminais (FAC), certidoes de
varas criminals, ou, ainda, oficios dos juizes criminais.
Alguns doutrinadores criticam a figura da reincidencia, enten-
dendo que nao poderia haver agravamento da pena, uma vez que o
agente ja respondeu pelo crime anterior. Vislumbram a ocorrSncia do
his in idem'.
"Ve-se que a tendSncia €, dia a dia, afrouxar-se o rigor com

que se encai-ava anteriormente a reincidencia, de acordo, alias,
com a opiniao de Gesterding, muito bem exposta nestes ter-
mos; 'nao ha razao alguma, depois que o primeiro crime foi
castigado, para agravar a pena do segundo por causa da repeti-
gao. Pela pena sofrida, o primeiro crime foi expiado, a lei deu-
se por satisfeita e o Estado conciliou-se com o culpado, por-
que a pena extingue o crime: se na repetigao deste se recorda
o primeiro fato para agravar a pena, o crime ja castigado sera
penalizado uma segunda vez, e o Estado evocaria uma preten-
sao ja satisfeita e exdnta com o pagamenlo'.'"^
A despeito da opiniao abalizada de doutrinadores, a reincidencia

continua trazendo conseqtiencias danosas para os que reincidem em
praticas criminosas. Prevalece a opiniao daqueles autores que preten-
dem que o criminoso reincidente demonstra desprezo pela lei e pela
Instituigao da Justiqa. Aquele que reincide no crime afronta a autori-
dade da lei, acarretando desprestigio para o Estado.
Diz o artigo 61, inciso I, do CP que "a reincidencia e circunstan-
cia que serapre agrava a pena". Portanto, e de aplicagao obrigatoria.
nao podendo, no entanto, ultrapassar o maximo da pena.
Condenagao anterior em contravengao penal nao gera os efeitos
da reincidencia. Mas aquele que e condenado em crime e, posterior-
mente, venha a praticar contravencao, e tido como reincidente, na for
ma do artigo 7." da Lei das Contravengoes Penais (Dec.-lei n. 3.688/41).
ROSA,AntSnio J.M.Feu.Op.ciL.p.276.
PARTE TEORICA 87
No que concerne a condenaijao anterior em multa, vaciiam a

doutrina e a jurisprudencia. Entretanto, se o condenado nao perde o
direito ao sursis por condenaqao em multa, nos moldes do § 1.° do
artigo 77 do CP, e tendo em vista que o artigo 77, I, nao defere o
sursis ao reincidente, tudo indica que o espi'rito do legislador foi,
efetivamente, nao considerar condenacao anterior em multa para ca-
racterizar a reincidencia. "A condenagao a pena de multa, por crime,
nao tira o carater de primariedade do reu."'^
Conforme dispoe o artigo 120 do CP, a pena que concede o
perdao judicial nao gera reincidencia.
A reincidencia traz iniimeras conseqiiencias para o apenado,den-
tre outras, as seguintes: a) atua como agravante (art. 61,1); b) impos-
sibilita deferimento da suspensao condicional (art. 77,1); c)inviabiliza
a substituigao da pena detentiva por restriliva de direitos (art. 44, II);
d) nao se tratando de pena de detenqao, o inicio do cumprimento da
pena deve ser em regime fechado (art. 33); e) obriga a revogaâo do
sursis (art. 81, I) etc.
Prazo depurador - O artigo 64 do CP esta assira redigido:
Para efeito de reincidencia;

I - nao prevalece a condena9ao anterior, se entre a data do
camprimento ou extinâo da pena e a infraâo posterior tiver
decorrido periodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, com-
putado o periodo de prova da suspensao ou do livramento con
dicional, se nao ocorrer revogaâo;
IT - nao se consideram os crimes militares proprios e polfticos.
O Codigo anterior adotava o sistema da perpetuidade. Nao se

apagavam os efeitos da reincidencia. O Cddigo atual adota o criterio
da temporariedade. Ou seja, passado lapso de tempo superior a cinco
anos, nao prevalece mais a condenaqao anterior. E o que se denomina
periodo depurador, ou qiiinqiienio expurgatdrio.
Tanto faz o reu cumprir a pena ou ocorrer sua extinâo.
Nao sao considerados, ainda, para os efeitos da reincidencia, os
crimes militares proprios e polfticos (art. 64, 11, CP).
Crimes militai'es proprios sao aqueles definidos apenas no Cddi-
go Penal Militar. Por exemplo: o militar condenado por haver dormi-
do em servigo. Nao ha correspondente no Codigo Penal.
TACiim/SP,^396G15.
Os crimes militares imprbprios nao impedem os efeitos da rein-

cidSncia. Exemplo de crime militar imprdprio: um militar condenado
por homicfdio no Cddigo Penal comum vem a ser processado per
outre crime de homicidio, atravds da legislagao penal militar.
A reincidencia nao ocorre em nenhuma hipotese de crime politico:
"Apos o decurso de prazo depurador, o rdu nao e considerado

reincidente, retorna & qualidade de primario."'*'
"Conta-se a depuragao a partir da data da efetiva extingao da

pena, e nao apenas do dia em que essa extingao foi formal-
mente declarada per sentenga."''
3.2 Motive futil ou torpe

Futil - E aquele motivo sem maior importancia; e o motive insig-
nificante, que se caracieriza pela mesquinhez da atitude do agente.
Exemplos: agredir a esposa porque ela cortou os cabelos ou por-
que fez cafe muito forte.
SegLindo a doutrina e a jurisprudencia dominantes, o ciilme nao
caracteriza motivo futil. Tambem quando o agente esld acometido de
embriaguez, nao incide o motivo futil. Alguns entendem que a embria-
guez deve ser completa, absoiuta; outros entendem desnecessdrio.
"Tendo o crime sido cometido quando embriagado o rdu (ain-

da que de forma incompleta), nao ha falar em motivo futil.""'
Evidente que a embriaguez nao pode ser preordenada.

Em case de homicidio,o motivo futil e previsto come qualificadora,
conforme artigo 121, § 2°, II, do CP.
"Futil e o motivo se a tentativa de morte foi perpetrada por sc

recusar a vftima a manter rela9ao com o rdu."'"'
"E fdtil o motivo incapaz de dar ao fato explicagao razodvel."'®
"* STF.REsp.n.88.507,/?rj91/629.
" TACrim/SP,Ap.213333,Julsados66/254;DELMANTO,Celso.CddigoPencilcomeiua-
cIo,p. 103.
RT435/379.
" TJSP,/?r586G06,
RevistciForense2l4/354.
PARTE te6rica 89
Torpe - E o motivo que ofende a moralidade media, causa indig-

nacao, repugnancia. Motivo abjeto, imoral. For exempio: o que mata
para ficar com a bonita filha da vftima ou o que comete um delito por
vingan?a, despeito, cobiga.
"Torpe e o motivo que mais vivamente ofende a moralidade

media, o senso etico social comum. E o motivo abjeto, repug-
nante, indigno, tal como ocorre com o que se pronuncia pelo
fim de lucro ou cupidez."''"*
"Motivo torpe e aquele que provoca repugnancia ao sentido

comum e faz do agente uma figura estranha ao mundo etico-
social em que se inspira o direito."^°
"O homicidio praticado para excitar ou saciar desejos sexuais

qualifica-se independentemente da realizagao, com a vitima
ou contra ela, de qualquer ato libidinoso. A violSncia corporal
ligada a satisfagao de concupiscencia sempre foi objeto de
profunda reprovabilidade e aversao."^'
3.3 Facilitar ou asscgurar a execugao, ocultaâo, inipunidade

ou vantagem de outro crime
Presume-se a existencia de dois crimes. O crime-fim e o crime-

meio.
Caracteriza-se a agravante quando o agente tern por finalidade

facilitar ou assegurar a pratica de outro crime, visando k impunidade
ou a garantia da vantagem.
Revela o agente enorme perversidade.
Esta agravante, em caso de homici'dio, atua como qualificadora
(art. 121, § 2.^ V, CP).
"No caso de delito cometido para assegurar-se o agente da im

punidade de outro delito, a agravante e aplicavel ainda na hipd-
lese de delito cometido para subtrair-lhe aquele da prisao."^^
" TJSP,/W725/479.
TJSP,/?r429/469.
FRAGOSO,HelenoClSudio.Z.z'foes£/ei//>«/rope«o/;parteespecia],v. l,p.69.
= TJSP,/?r43A358.
3.4 Traiâo, emboscada, dissimulagao ou outro recurso que

dificulta ou impossibilita a defesa
Traigdo - Pode a traiâo ser fi'sica, come, per exemplo, aquele
que elimina a vi'tima pelas costas.
A traigao pode ser, tambem, moral: quando o agente, por exem
plo, atrai a vitima para um precipfcio.
"Quando a vi'tima percebe a inten9ao do agente, vendo, por

exemplo, sua aima escondida, ou quando teve tempo de fugir,
nao caracteriza a traigao."^
Emboscada - E a espreita da vi'tima em local ermo e prdprio

para urn ataque. E a conhecida tocaia.
Dissimulagdo - Ocorre quando o agente age com desfagatez.
Quando demonstra uma falsa amizade.
Esse mesmo motivo, em caso de hoinicidio, o qualifica. Da qua-
lidade ao crime, conforme art. 121, § 2.", IV, CP. "A trai9ao e a
surpresa se equlparam e, na primeira, est5 msita a segunda."^"'
Recurso que dificulta ou impossibilita a defesa - Sao todos os
motives que diminuem a possibilidade de defesa da vi'tima. Ensina o
Desembargador Antonio Jose M. F. Rosa que "a expressao 'outro
recurso que dificultou ou tornou impossi'vel a defesa do ofendido'
refere-se ao caso em que o agressor embriaga sua vi'tima, poe obsta-
culos & frente do carro para evitar que ele se movimente, desliga a
energia eldtrica ou telefone, arranca ou inutiliza antes, atravds de ar-
dis, as armas ou instrumentos defensives porventura existentes etc".-^
Portanto, o recurso e analogo aos anteriores.
"A prdpria circunstancia de ser a vftima infante e indelesa im

possibilita a aplicaâo da qualificadora da dissimulaâo ou di
ficulta a defesa, porquanto a tenra idade e caracteristica da vf
tima, e nao recurso procurado pelo reu."^''
"O que caracteriza a surpresa, figura que se aproxima da trai-

9ao, da emboscada e da simulagao, e nao ter a pessoa ofendida
^ RevistaForense259t243-,RT52V463.
^ STF,Rel.Min.CorddroGuerra,DJU29.02.1980,p.973.
^ ROSA.Antonio J.M.Feu.Op.oil., p.280.
^ TJMG,/?r625/342.
partete6rica 91
razoes, pv6ximas ou remotas, para esperar o procedimento do

agressor ou mesmo suspeita-lo."^''
3.5 Meio insidioso ou cruel - Perlgo comum

Enquanto o ardgo 61, c, se relaciona acs modos de execuâo, o
artigo 61, cuida dos meios para se cometer o delito.
Veneno - E o meio insidioso que, praticamente, inviabiliza a
defesa da vi'tima, ocasionando, quase sempre, muito sofrimento.
O veneficio nao caracteriza a agravante quando minisirado a
forâ o veneno. Deve ser ministrado de forma sutil, sub-repticia, sem
conhecimento da vi'tima.
"Nao ha por que restringir o conceilo de veneno as substancias

capazes de ser absorvidas pelo organismo. Os venenos podem
ser gasosos ou volateis, bem como substancias de origem mi
neral. vegetal, organica. Sao venenos os gases tdxicos, os dci-
dos e alcalis causticos, mas nesta categoria se inclui tambem
o vidro moi'do e os germes e suas toxinas. S6 haverii hoinici-
dio qualificado (ou agravante) pelo envenenamenlo, caso o
veneno seja ministrado a vitima de maneira insidiosa ou sub-
repticia, sem seu conhecimento. O envenenamenlo violento
nao constitui homicidio qualificado, devendo ressalvar-se a pos-
sibilidade de que constitua meio cruel."^®
Fogo ou explosive - Tambem evidencia enorme malvadez, cau-

sando muito sofrimento a vi'tima. O incendiario 6 o que usa explosivo
em praticas delituosas. Demonstra imensa insensibilidade quando coloca
em risco numero indeterminado de pessoas. Os danos podem ser provo-
cados, por exemplo, por fogo, explosivo, desabamento etc.
Os meios referidos estao previstos, tambdm,como circunstancia
qualificadora, preconizada pelo artigo 121, § 2.", Ill, CP.
3.6 Contra ascendente, descendente, irmao ou c5njuge
Demonstra grande insensibilidade e falta de afetividade o agente

que pratica delito contra seu familiar.
" /?r 380/177.

® FRAGOSO,HcienoCIaudio.Op.cit,V, l,p.71.
A agravante 6 aplicavel ao parentesco consangumeo ou por ado-

gao. Nao se caracteriza, no entanto, quando ocorrer mera mancebia,
ou contra padrasto ou madrasia.
Rompido o vmculo pelo divdrcio, de igual forma, nao incide a
agravante.
A maioria doutrindria e jurisprudencial entende qua a simples
separa9ao dos cdnjuges nao descaracteriza a agravante. A nao ser qua
estejam ha muito separados, vivendo em hostilidade.
"Separagao judicial - a agravante persiste, pois ela nao retira a

quaJidade pessoal do autor."-"
"Ha conjuges qua vivem separados, na maior indiferenâ ou

hostilidade. Em hipdteses tais a agravaâo perde sua for9a."^°
"Deve ftgurar dos autos a prova documental do parentesco, bem

como do casamento."^'
3.7 Relaôes de coabita9ao - Abuso de autoridade

As relagSes de coabitagao se referem as liga9oes de convivencia
entre indivfduos no mesmo lar.
Jd o abuso de autoridade diz respeito a area privada, nos casos
de tutela, curatela ou relagoes eclesiasticas.
Hospitalidade se relaciona a estada de uma pessoa na residen-
cia de outra (pernoite, refeigao ou visita).
Nesses casos o agente tinha o dever de prestar apoio e assisten-
cia, e ao inves disso comete o crime, aproveitando-se da facilidade,
da confianqa decorrente de sua convivencia com a vitima.
"O que fundamenta a exasperagao da pena, nessas circunstan-

cias. e, desde logo, que o agente transforma em agressao o que
cumprla ser apoio e assistencia. E, como aquela atitude de so-
lidariedade e auxflio era o que devia haver nessas situa9oes, o
agente viola a confian9a natural em que se encontra a vitima, o
que Ihe diminui a defesa, facilitando a execu9ao da a9ao cri-
minosa e favorecendo a seguran9a do seu autor."^-
RTSITBSZ.
^ JUIACivn69l^l.
31
.??T532/382;i?r55QGI5.
BRUNO,Anfbal. Direito penal: pane geral,L 3, p. 128.

PARTE te6rica 93
"Nao e de recotihecer a circunstancia agravante do abuso de

autoridade, se o acusado nao tem o patrio-poder sobre a viii-
ma a quem infligiu maus-lratos."^'
3.8 Abuso de poder ou violagao de dever funcional

Referem-se a particulares relaôes de depend^ncia. Quando o
crime for funcional tipico, per exemplo, art. 312, CP, ou abuso de
autoridade - Lei 4.898/65, nao se aplica a agravante.
O abuso de poder fica caracterizado quando alguem usa ilegiti-
mamente o poder, em rela9ao a cargo ou oficio publico que exerâ.
Ocorre no caso de medico que pratique atos libidinosos com a cliente,
ou quando o minisiro religioso tira proveito de segredo que tenha
ouvido de membro da seita etc.
"O policial que delinqiie viola dever inerente ao seu oficio,

que d, precisamente, o de evitar e prevenir o delito e as ativida-
des anti-sociais, de modo que a agravante definida (...) (atual
61, II, g), nao sendo constitutiva ou qualificadora do delito,
lem plena incidencia."^"
3.9 Criaiiga, velho, enfermo ou mulher gravida (Lei n. 9.318,

de 5 de dezembro de 1996)
A pena e agravada, eis que o criminoso revela perversidade e

covardia, ao agir contra vi'timas frageis e indefesas.
A norma nao esclarece ate que idade a vftima deve ser tida
como crianga. A jurisprudencia, todavia, faz mengao a pessoas com
idade ate 7 anos.^^ Entendo, porem, que nao se pode fugir ao limite
estabelecido pelo Estatuto da Crianâ e do Adolescente, Lei n. 8.069,
de 13 de julho 1990, que dispoe:
Art 2.°. Considera-se crianga, para os efeitos desta Lei, a pes-

soa ate doze anas de idade incompletos, e adolescente aque-
la entre doze e dezoito anos de idade [grifos meus].
Pelo que se depreende das disposiôes dos artigos 65 e 115 do

CP, presumem-se velhos os maiores de 70 anos. No entanto, a juris-
" ;?r426/407.
^ RT399ni2.
RevistaForense 109/502.
prudencia tern enlendido qua pode ser tido como velho ate o qua
ainda nao atingiu tal idade, dependendo das condigdes fisicas da viti-
ma, ou do agente.
"Presumem-se velhos, conforme preceitos do Codigo Penal,

OS maiores de 70 anos de idade. Abalxo desse limite, o reco-
nhecimento da ancianidade depende de cada caso concreto,
atendidas as condigSes fisicas e a resistencia da vitima."^®
Qualquer molestia fisica ou mental cai'acteriza enfermidade. Ai se

incluem,tambem,paraefeito legal,os deficientes(cegos, paraplegicos etc.).
Fica o enfermo mais vulneravel, com menos condigoes para se
defender.
Gravidez, segundo a enciclopediae dicionîno d&Abrahdo Koogaii

e Antonio Houaiss, e o estado em que o ovo, produto da fecundagao,
se transforma em embriao, envolvendo-se em membranas e obtendo
da mae o alimento atraves da placenta. Depois de tres meses, o em
briao recebe o nome de feto, tomando forma humana que se define
cada vez mais ate o nascimento.
Em varias oporlunidades nossa legislagao cuida da gravidez. Como
curiosidade anoto que a gestagao, segundo o Cddigo Civil, dura, no ma-
ximo, 300 dias e, no minimo, 180. Pode o esposo refutar a paternidade
da crianca que venha a nascer antes de 180 dias apds o matrimonio, ou
depois de 300 dias apos encerrado o convivio conjugal. Apos a institui-
gao do exame de DNA, naturalmente tal presungao perdeu forga.
No caso da agravante contida no artigo 61, inciso II, almea h,
deve o agente estar conscio da existencia da gravidez. Caso desco-
nhega tal circunstancia, tern aplicagao o artigo 20 do Codigo Penal.
A toda evidencia, nao tern aplicabilidade no crime de aborto, por
constituir elementar do tipo.
Plenamente justificavel a inclusao da agravante, eis que deve haver
uma maior protegao, um maior respeito relativamente a mulher gravida.
3.10 Imediata protegao da autoridade

Tem a autoridade a obrigagao de salvaguardar aqueles que estao
sob sua protegao imediata. Por exemplo: os r(ûs presos; os menores
que praticam alguma falta; o rtû que esta sendo julgado pelo juri etc.
TJSC,i?r474'372.
PARTE TEORICA 95
' " O mestre Bento de Faria aborda com muita propriedade o tema:
"Estao sob essa prote5ao imediata; o individuo que € conduzi-

do preso, ou se encontra na prisao, por qualquer motivo, ou
comparece em jufzo per mandado do juiz para se defender em
processo que Ihe € movido; o doente mental recolhido a mani-
c6mio ou a qualquer outro estabelecimento oficial, os inter-
nados em qualquer local, por determina9ao do Poder Publico
ou dos seus agentes; quem atravessa uma rua acompanhado ou
amparado pelo respectivo policial etc."^'
Revela o agente, nesse case, falta de respeito e grande atrevimento.

Nao se aplica a agravante no caso previsto no artigo 353 do CP
(arrebatamento de preso), eis que elementar do tipo.
3.11 Calamidade publica - Desgra9a particular do ofendido
Ocorre a agravante quando o ofendido ja se encontra em des-

graga particular, em razao de perturbagao coletiva, em momento de
calamidade (incendio, inundaâo, naufragrio, luto etc.).
Alias, no crime de apropriaâo indebita, art. 168, § 1.'', I, do CP,
a pena e aumentada quando o agente recebeu a coisa, em deposito
necessario. A doutrina o denomina "deposito miseravel", em face da
diffcil situa9ao em que se encontra a vi'tima, em decorrencia de uma
calamidade.
Evidente que o ofendido fica com suas reagoes diminuidas em

tais momentos. Fica mais vulnerSvel. E o agente demonstra total falta
de solidariedade iiumana.
3.12 Embriaguez volimtaria
Caracteriza-se nos casos de embriaguez preordenada, quando o

agente se embriaga, de propdsito, mormente para criar mais coragem,
mais estimulo.
Oportuno reafirmar que as agravantes, elencadas no artigo 61
do CP, sao aplicdveis somente aos crimes dolosos, ressalvada a rein-
cidencia, que se aplica a ambos.
FARIA,Bento de.Direitopenal, v.3, p.42.

"Salvo a reincidencia, as demais agravantes s6 incidem nos cri

mes dolosos e nao nos culposos."^^
4. Agravante no concurso de agentes
Dispoe o artigo 62 do CP:
A pena sera ainda agravada em relagao ao agente que;

I - promove, ou organiza a cooperaâo no crime ou dirige a
atividade dos demais agentes;
II - coage ou induz outrem k execuâo material do crime;
III - instiga ou detennina a cometer o crime alguem sujeito a
sua autoridade ou nao-punivel em virtude de condigao ou qua-
lidade pessoal;
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou pro-
messa de recompensa.
Sem diivida, merece o agravamento da pena aquele que promo

ve, organiza ou dirige a atividade delituosa. De igual forma, o que
instiga, determina a cometer o crime alguem sujeito a sua autoridade
ou o executa mediante pagamento.
Aquele que promove ou organiza e chamado de mentor intelec-
lual. E 0 que articula, e o lider, o cabe9a.
O que coage ou induz outrem h. pratica criminosa merece trata-
mento mais rigoroso.
Induzir e incitar. Coagir e obrigar.
Em caso de a coagao ser irresistivel, o agente principal nao e
punido, com base no artigo 22 do CP.
Instiga9ao e o esti'mulo dado h. ideia criminosa ja existente na
mente de outrem.
A autoridade a que se refere o inciso III, que determina, ordena
ou instiga a cometer o crime, 6 a que decorre de eventual subordina-
9ao por servi90 prestado, parentesco, religiao, emprego etc.
Preve a hipotese, ainda, de o agente se aproveitar do menor, do
louco, enfim, do inimputdvel.
Os casos elencados como agravantes nos quatro incisos do arti
go 62 do CP nao discrepam das disposi9oes contidas no artigo 29 do
TAMG,j?r524/449;TJSP,/?r552/319.
PARTE te6rica 97
CP; "Quern, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas

penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade."
Deve, pois, ser agravada a situaâo do mentor intelectual, do
coator, do chefe:
"Se nao houve ajuste previo entre os co-delinqiientes, de modo

a ser possivel distinguir a submissao de um em relagao a ou-
tro, nao pode ser considerada a agravante do inciso
Assinala Ambal Bruno, com a costumeira propriedade, ao se

referir ao sicario:
"Vem, per fim, a agravante que pesa sobre o executor ou

participe mercenario, que colabora no crime mediante paga
ou promessa de recompensa. O carSter vil do agente, que se
denuncia nesse comportamento, agrava a reprovaâo que recai
sobre ele e exaspera com justiga a punicao.'"*®
E, ainda, sobre aquele que delinqiie por dinheiro, assinalou An

tonio Josi Miguel F. Rosa:
"Mais perigoso e mais temivel €, sem ddvida alguma, o sica

rio: I.") porque sem ele talvez o mandante, sem coragem para
agir pessoalmente, nao executasse o crime; 2") porque quan-
do o mandante tinha motivo, fosse ele de qualquer especie,
para agenciar o tragico negocio, o mandatario so agiu movldo
pelo objeto de lucro, visando a ganhar dinheiro."'"
5. Do CONCURSO DE CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES E ATE-

NUANTES
Prescreve o artigo 67 do CP:
No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-

se do limite indicado pelas circunstancias preponderantes, en-
tendendo-se como tais as que resultam dos motives determinantes
do crime, da personalidade do agente e da reincidencia.
Constitui inovagao trazida pela Lei n. 7.209/84. Disciplina o dis-

positivo o concurso entre circunstancias legais genericas. Podem, em
» /?7378/307.
* BRUNO,Ambal.Op.cit.,t.3.p.l31.
•*' ROSA,Antdnio J.M.Feu.Op.ciL,p.295.
determinado caso, militar em prol do agente atenuantes e existirem,

tambdm, agravantes.
Ac aplicar a pena havendo atenuantes e agravantes, o julgador
considera apenas a que tenha prevalencia, a que prepondere, que
tenha mais peso.
E as circunstancias preponderantes sao as relativas aos motives
do crime, da personalidade do agente e da reincidencia.
For exemplo: se o reu e menor de 21 anos (art. 65, I, CP), mas
cometeu o crime quando a vitima estava sob a imediata protegao da
autoridade (art. 61, II, /, CP), basta o magistrado limitar-se a fazer uma
diminuigao de pena, eis que a menoridade diz respeito a personalidade
do reu, preponderando, portanto, sobre a mencionada agravante.
Ou, ainda, se o agente cometeu o crime sob a influencia de
multidao em tumulto, que nao provocou (art. 65, 111, e, CP), mas se
for ele reincidente (art. 61, 1, CP), o julgador se limila a fazer um
aumento de pena, eis que a reincidencia e preponderante.
Quase loda a doutrina e a jurisprudencia entendem que o menor
de 21 anos, por eslar com a personalidade em fonnagao, deve ter sua
situagao minorada. A menoridade diz respeito a personalidade do agen
te, devendo prevalecer atd mesmo sobre a reincidencia.
"A menoridade deve preponderai- sobre as demais circunstancias."*'-
"A circunstancia atenuante da menoridade e relevante e, ao ser

considerada, ha de prevalecer sobre quaisquer outras, por dizer
respeito h propria personalidade, em formagao, do acusado.""'-^
"A menoridade do acusado tern efeito preponderante na fixa-

gao da pena, ma's nao significa, obrigatoriamente, tenha que
ser a minima legal, maxime se se tratar de individuo de maus
antecedentes e que, embora tecnicamente primario. ja tenha
sido condenado."""
TJSRTJMG,/?r562/385.
« TJMG,yM 104/307.
RTSSmiO.
CAPfTULO VI
DO CONCURSO DE CRIMES
1. CONCURSO MATERIAL
Caracteriza o concurso material a pratica de dois ou mals crimes

atraves de mals de uma ajao ou omissao. Esta previsto no artigo 69,
§§ 1.° e 2", do Cddigo Penal, recebendo, tambem, a denominagao de
concurso real ou cdmulo material.
O concurso ocorre quando sao praticados dois ou mais delitos

interligados por varias razoes.
Somam-se as penas privativas de liberdade de cada crime. As-
sim, se algudm furta um automdvel e na fuga atropela um pedestre,
somam-se as penas aplicadas em relajao ao artigo 155 e a pena relati-
va ao artigo 129 do CP.
Cabivel o concurso material entre crime doloso, consumado e
tentado. Ou enti'e crime e contravengao.
Quando as penas cumuladas forem de reclusao e de detengao,
executa-se primeiro a de reclusao.
No que concerne as penas restritivas de direito aplicadas, serao
executadas concomitantemente, desde que compativeis. Ou sucessi-
vamente, se incompati'veis.
Importante ressaltar que, em caso de concurso material, deve o
julgador individualizar a pena fixada para cada um dos delitos, so-
mando as penas ao final.
O ciimulo material e homogeneo quando os crimes forem da mes-
ma natureza (vai-ios furtos, por exemplo) ou heterogeneos quando os
delitos forem de natureza diversa.
"Antes de soma-Ias, o Juiz precisa individualizar e motivar cada

pena, para que se saiba qual a sangao de cada crime."'
"E nula a sentenca que nao explicita as penas de cada infragao

e aplica pena global.
2. CONCURSO FORMAL
Diz o artigo 70, primeira parte, CP:
Quando o agente, mediante uma s6 agao ou omissao, pratica

dois ou mais crimes, identicos ou nao, aplica-se-Ihe a mais
grave das penas cabiveis ou, se iguais, somente uma delas, mas
aumentada, em qualquer caso, de um sexto ate metade (...).
Flea caracterizado quando o agente pratica dois ou mais crimes,

mediante uma so aqao ou omissao, embora resultem dois ou mais
delitos.
E, tambem, denominado concurso ideal ou inteleciual. Reco-
nhecido o concurso formal, aplica-se a pena mais grave, ou, se iguais,
somente uma delas, aumentada de um sexto at^ metade.
O crit^rio mais adotado para o aumento da pena e o niimero de
delitos cometidos e as conseqiiencias advindas. Pode o julgador variar
o aumento entre um sexto at6 metade.
"Em acidente de transito com varias vitimas, nao ha falar em

concurso material, mas em concurso formal de infragoes."-'
Tambem caracteriza concurso formal atirar em mulher gravida,

matando-a, juntamente com o feto (artigos 121 e 125, em combina-
qao com o artigo 70 do CP).
"O que caracteriza o crime formal e que justifica o tratamenlo

penal mais brando (cumulo jun'dico) nao e a unidade de condu-
ta, mas a unidade de elemento subjelivo que impulsiona a agao.
Assim, aquele que adngir, com um s6 golpe, alem da vitima vi-
sada, uma outra nao pretendida, responde por uma unica pena.
Serd ela a mais grave, se diversa quantitativamente (poena ma-
STF,REsp.n.90.836.Rry95/823.
TJPR,7?F277/304-;TAMG,7?r537/364.
TACrim/SP, JUTACiim 19/146.
PARTE TEORICA 101
jor absorbet minorem), ou uma $6 delas, aumentada de um sex

to ate metade, se identicas {poena major cum exasperatione)."^
2.1 Concurso formal imperfeito

Determina a segunda parte do artigo 70 do CP:
"(...) As penas aplicam-se, entretanto, cumulativaraente, se a aâo

ou omissao e dolosa e os crimes concorrentes resultam de de-
sfgnios autonomos, consoante o disposto no aitigo anterior."
Esta segunda parte do artigo 70 e denominada concurso formal

imperfeito.
For sua conotagao de esclarecimento do pensamento principal
contido na primeira parte, nao devia ter integrado o caput. Melhor
teria sldo o seu desdobramento em paragrafo.
Ocorre o concurso formal imperfeito quando o agente, mesmo
com uma s6 aâo, tinha designios autonomos, ou seja, pretendia mais
de um resultado.
Em tal situagao, a pena e aplicada cumulativamente. Citam-se,
como exemplos, o caso de alguem que solta uma bomba numa sala
visando eliminar seus ocupantes, ou o agente que adiciona uma dose
de veneno em alimento que serd servido a seus desafetos.
Com uma s6 agao o agente quis varios resultados. E, nesse caso,
as penas sao somadas. "Se os designios foram proprios e autonomos,
hd concurso formal imperfeito, que leva a soma das penas."^
3. Do CRIME CONTINUADO
Diz o caput do artigo 71 do CP:
Quando o agente, mediante mais de uma a9ao ou omissao, pra-

tica dois ou mais crimes da mesma esp6cie e, pelas condigoes
do tempo, lugar, maneira de execugao e outras semelhantes,
devem os subseqiientes ser havidos como continuagao do pri-
meiro, aplica-se-Ihe a pena de um s6 dos crimes, se identicas,
ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de
um sexto a dois terôs.
* COSTA JUNIOR,Paulo Jose da Comentariosao Cddigo Penal:parte geral,v. 1,p.366-367.

5 RT 543/343.
E chamado, tambem, continuidade delitiva. E uma ficgao juridi-

ca, visando impedir apenamentos muito exacerbados.
Ocoire quando o agente, atraves de mais de uma conduta, co-
mete dois ou mais delitos da mesma especie, identicos ou nao.
Visa o institute nao agravar, por demais, o apenamento do delin-
qiiente. Por exemplo, o caixa da loja que subtrai, quase diariamente,
dinheiro da caixa registradora durante um mes: caso as penas dos
delitos cometidos fossem somadas, receberia uma pena elevadfssima.
Da mesma especie — Sao os delitos que se assemelham por
identicos elementos objetivos e subjetivos.
E de se notar que a lei exige que os crimes sejam da mesma
especie e nao do mesmo genero. Entre o furto e a apropriagao indebila
e incabi'vel a continuagao delitiva, porque nao sao da mesma especie.
embora sejam contra o patrimonio (do mesmo genero).
Condigdes de tempo — A doutrina e a jurisprudencia tern enten-
dido que nao deve haver um lapso de tempo superior a um mes entre
um crime e outro, embora alguns admitam tempo maior.
Liigar — Devem ser cometidos em cidadcs conliguas, pertencen-
tes a mesma regiao administrativa. Nao se admite quando os crime,s
ocorrem em cidades de Estados diferentes.
Admite-se a continuagao entre crimes na forma simples e quali-
ficada, desde que da mesma especie.
Entre crime e contravengao nao se admite a continuidade, eis
que de espiScies diferentes. Mas pode ocorrer em caso de duas ou
mais contravengoes.
A conhecida deficiencia do sistema penitencidrio, por si so, nao
permite a elasticidade no conceito de crime continuado.
Mesmo que seja o acusado reincidente, isso nao impede o reco-
nhecimenio da continuidade.
Com o advento da parte geral do CP vigente, foi cancelada a
Siimula n. 605, do Supremo Tribunal Federal, que proibia a continui
dade entre crimes contra a vida.
Em relaqao ao caput do artigo 71 do CP, aplica-se a pena de um
so dos crimes, se identicas, ou a mais grave, se diferentes, aumenta-
da, em qualquer caso, de um sexto a dois tergos.
Conslala-se, porianto, ficar ao prudente arbflrio do Juiz aumen-
tar a pena de 1/6 ati 2/3. Nao precisa ficar nem no mi'nimo nem no
maximo. Deve o aumento variar de acordo com o numero de crimes.
PARTE TEORICA 103
"Vlslumbrando-se numa cadeia sucessiva de atos interligados

o mesmo tipo fundamental de delitos e a homogeneidade de
conduta, tem-se a figura do crime continuado, ficâo jun'dica
inspirada pelo criterio da benignidade."®
"Sem se desprezarem a teoria do crime e as conveniencias da

politica criminal, impoe-se considerar, na apreciafao da con-
tinuidade delituosa, a pratica pelo mesmo autor de crime da
mesma espdcie e as condifoes de tempo, lugar e modo de exe-
cu9ao que entremostrem incontestavel vmculo de continua-
9ao. Sua aferi9ao compete ao juiz, dentro de razoavel arbi'trio,
visia no caso concreto."'
"Pode haver continuidade entre crimes consumados e tentados."®
3.1 Do crime continuado especffico

O pardgrafo unico do artigo 71 do CP esta assim redigido:
Nos crimes dolosos, contra vftimas diferentes, cometidos com

violencia ou grave amea9a a pessoa, podera o juiz, consideran-
do a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a per-
sonalidade do agente, bem como os motivos e as circunstancias,
aumentar a pena de um so dos crimes, se identicas, ou a mais
grave, se diversas, ate o triplo. observadas as regras do pard
grafo unico do art. 70 e do art. 75 deste Codigo.
O apenamento 6 mais severo do que o do caput. E o Cddigo,

para caracteriza9ao do crime continuado especifico, alem de todos os
requisitos do crime continuado comum,exige tres outras condi96es:
1) que OS crimes sejam dolosos;
2)que sejam praticados contra vitimas diferentes;
3)que ocorra grave ameaga ou violencia k pessoa.
Para o aumento previsto no paragrafo unico, deve o juiz consi
derar o numero de delitos, bem como as circunstdncias judiciais do
artigo 59 do CP, conforme mencionado no referido paragrafo. Deve o
aumento ser, necessariamente, motivado.
® TJRJ,Rel.Fonseca Passes,y?T498/359.
' RE,Rel. Min.Djad Falcao,RT531/4Cn.
RT540/273:524354.
Pode o juiz aumentar a pena de um so dos crimes, se idSnticas,

ou a mais grave, se diversas, ate o triplo.
Previu o Codigo o aumento ate o triplo, nao prevendo qual o
aumento mfnimo. Tendo o caput do mesmo artigo previsto o aumen
to mi'nimo de 1/6, entendo que, tambem, este e o aumento mmimo
para o paragrafo linico.
Na continuidade especffica (art. 71, paragrafo Linico), a pena
nao pode ser superior a que seria aplicada em caso de concurso mate
rial. Consta do item 59, Parte Geral da Exposiâo de Motives do CP:
(...) O Projeto optou pelo critdrio que mais adequadamente se

opoe ao crescimenlo da criminalidade profissional, organiza-
da a violenta, cujas 39068 se repetem contra vitimas diferen-
tes, em condi9des de tempo, lugar, modos de execu9ao e cir-
cunstancias outras, marcadas por evidente semelhan9a. Esten-
der-lhe 0 conceito de crime continuado importa em beneficia-
la, pois o delinquente profissional tornar-se-ia passfvel de tra-
tamento penal menos grave que o dispensado a criminosos
ocasionais (...).
"A nova legisla9ao penal (art. 71, paragrafo unlco, CP, com a
reda9ao da Lei 7.209/84) admite a possibilidade de reconhe-
cimento de crime continuado nas hipdteses de crimes contra a
vida praticados contra vitimas diferentes."^
"Embora diversos os sujeitos passives, desde que presentes os

requisitos iegais, admite-se a continuidade deliliva. E a orien-
ta9ao dominante, por isso que a identidade se refere ao tipo
penal e nao a pessoa ofendida."'°
"Mediando varies meses entre o primeiro e o ultimo roubo

praticados contra vitimas diferentes e com co-autores diver
sos, nao ha falar em continuidade delitiva, e sim, em reitera-
gao delinqiiencial.""
4. JURISPRUDENCIA
"Penal - Processual penal — Habeas Corpus - Deniincia -

Emendatio libelli — Mutatio libelli - CPP, art. 363 - Roubo e
« /?r624/290.
/?r494/319.
" 7?r566G08.
PARTE te6rica 105
extorsdo — Concurso material - Continuldade delitiva — CP,

art. 71.
- A sentenga pode modificar a capitulaâo do delito descrito
na denuncia, sera que isso possa ser considerado mutatio
libelli. Tem-se, no caso, eniendatio libelli.
- O reu, apos roubar o carro da vitima, obrigou-a a entregar o
"Cartao 24 Horas" e o talonario de cheques, alem de coagi-Ia
a assinar alguns desses cheques, o que caracteriza o crime de
extorsao. Conclui-se que o reu praticou os crimes de roubo e
extorsao em concurso material.
- Os crimes de roubo e extorsao nao sao crimes da mesma
especie, pelo que nao ensejam continuidade delitiva, mas, sim,
concurso material. Precedentes do STF.
- Fosicionamento do Supremo Tribunal Federal acerca da raa-
teria no HC n. 77.990-5.
- HC indeferido"(STJ, 6." Turma, HC n. 10375/MG,DJ 22.11.1999,
p. 200, Rei. Min. Fanando Gonâlves, dec. de 04.11.1999).
''Penal - Processual — Sentenga condenatoria e denuncia -

Tipificagdo — Roubo e quadrilha — Concurso material — Pos-
sibilidade - Habeas Corpus.
- Nao e nula a sentenga que condena o acusado por fatos nar-
rados na denuncia mas erronearaente tipificados, se pei-mitido
o livre exercicio da ampla defesa. O acusado defende-se dos
fatos narrados na denuncia, e nao de sua capitulagao.
- Concurso material entre os crimes de roubo qualificado e
quadrilha armada admitido pela jurisprudencia. Precedentes do
STJ e STF.
- Habeas corpus conhecido; pedido indeferido" (STJ, 5.° Tur
ma, HC n. 10126/RJ, DJ 13.12,1999, p. 164, Rel. Min. Edson
Vidigal, dec. de 09,11.1999).
"Recitrso especial — Penal e processual penal — Crimes de

resistencia e lesdo corporal - Art. 129, caput e art. 329,
§ 1.°, c/c art. 69 do Codigo Penal - Concurso material.
- Crime de resistencia e lesao corporal. Concurso material.
Exclui-se a hipotese de concurso formal se o acusado alem de
resistir ao mandado de prisao, ainda fere um dos policiais que
esta no cumprimento do dever.
-Recurso conhecido e provido"(STJ, 5." Turma, REsp n, 184644/
PR, DJ 21.02.2000, p. 152, Rel. Min. Jose Arnaldo da Fonse-
ca, dec. de 01.12.1999).
"Processual penal - Penal - Calunia - Lei de imprensa - Peiia

- Dosiineiria - Concurso formal - Prescri^do da preiensdo
piinitiva - Codigo Penal - Prazo - Peiia concretizada.
- Nao merece censura a decisao que, no sistema IriMsico de
individualizagao da pena, fez incidir o percentual relative ii
causa de aumento decorrente do concurso formal de crimes
somente sobre uma das penas identicas.
- Em tema de prescrigao penal, reiatlva aos crimes definidos
na Lei de Imprensa - Lei n. 5.250/67 o prazo e regulado
pelo art. 41 do mencionado diploma legal, aplicando-se, no
mais, as regras gerais previstas no art. 110 e seguintes, do Co
digo Penal.
- Apos a condenagao, o prazo prescricional corre.sponde ao
tempo de duragao da pena imposta em dobro, ex vi do art. 41.
da Lei de Imprensa.
- Habeas coipiis denegado"(STJ, 6." Tunna, HC n. 9203/MG, DJ
18.10.1999, p. 282, Re!. Min. Vicente Leal, dec. de 21.09.1999),
''REsp - Penal - Roubo gualificcido praricado contra vi'ti-

mas diversas - At^cio linica - Violagdo de patrimonius dis-
tintos - Concurso formal.
- Ocorre concurso formal quando o agente, mediante uma unica
agao desdobrada em varios atos, viola patrimonios distintos
(pluralidade de eventos e resultados) pertencentes a vitima.s
diversas, ainda que da mesma famflia.
- Recurso desprovido" (STJ, 5." Turma. REsp. n. 152690/SP. DJ
06.12.1999, p. 108, Rel. Min. Jorge Scartezzini, dec. de 04.11.1999).
''Penal - Fixaqao da pena-base acima do minimo legal -

Roubo contra vdrias vitimas e patrimonios diversas — Agao
tunica — Concurso fonnal — Art. 70 do Codigo Penal.
- A pena-base. acima do iiunimo, deve ser, concreta e vincula-
damente, fundamentada.
- Crime de roubo, praticado no mesmo conlexto fatico, con
tra vilimas diferentes, constitui concurso ideal e nao crime con-
linuado. Precedenies do STF e STJ.
- Ordem concedida" (STJ, 5.° Turma, HC n. 10452/R.I, DJ
20.03.2000, p. 84, Rel. Min. Felix Fischer, dec. de 22.02.2000).
"Penal — Processual — Crime continuado — Pena — Dosimelria

- Bis in idem - Vedagdo — Habeas Corpus.
PARTE TEORICA 107
- Em se tratando de crime continuado, o aumento da pena lem

como critdrio o numero de infragoes cometidas. Vedado. as-
sim, o bis in idem decorrente da consideraâo de circunstan-
cias ja apreciadas no calculo da pena.
- Habeas corpus conhecido; pedido parcialmente deferido
para, tao-somente, reduzir de 1/2 (metade) para 1/5 (um quin-
to) o aumento relative a continuidade delitlva" (STJ, 5." Tur-
ma, HC n. 10082/MG, DJ 13.12.1999. p. 164, Rel. Min. Ed-
son Vidigal, dec. de 23.11.1999).
"Habeas Corpus - Crime de roubo em coniimiidade delitiva

- Criteria para o aumento de pena — Numero de crimes pra-
ticados - Dots roubos: aumento de 1/6.
Em tema da continuidade delitiva de que trata o caput do art.
71 do Codigo Penal, o melhor criterio para a fixagao do au
mento de pena deve ser aquele que considera o numero de cri
mes pralicados. Seguindo esse criterio. o Supremo Tribunal
Federal e esta Corie tern decidido, em hipdteses como a dos
autos - dois crimes pralicados em continuidade delitiva que
o aumento de pena em razao da continuidade deve dar-se no
mmiino legal, ou seja, 1/6 (um sexto). Concessao da ordem"
(STJ, 5."Turma, HC n. 10076/MG,D/ 17.12.1999, p. 387, Rel.
Min. Josd Arnaldo da Fonseca, dec. de 16.11.1999).
''Processual penal - Habeas Corpus - Constrangimento ile-

gal - Inexistencia - Pedido de unificagdo das penas - Cri
me continuado - Nao configuragdo - Progressdo de regime
- Habeas Corpus - Remedio processual imprdprio.
- Para a configuraâo do delictum coniiniiaruni. na moldura
do art. 71, do Codigo Penal, alem da pluralidade de a9oes e do
nexo temporal e cinscunstancial quanto ao local c ao modo de
execu9ao, exige-se a comprova9ao da unidade de designios.
- A mera reitera9ao da conduta delituosa, ainda que em curto
espa90 de tempo, afasta a ideia de continuidade delitiva para
fins de unifica9ao das penas, em razao do que nao se pode
falar em constrangimento ilegal passi'vel de repara9ao por via
do habeas corpus.
- O habeas corpus, remddio constitucionai assecuratorio da
liberdade ffsica ou do direito de locomo9ao, tern rito especial,
nao comportando, no seu curso, diia9ao probatdria para veri-
fica9ao da presen9a das condi96es subjetivas ensejadoras da
progressao de regime prisional.
- Habeas coipus denegado" (STJ, 6.° Turma, HC n. 11174/SP, DJ
18.03.2000, p. 165, Rel. Min. Vicente Leal, dec. de 15.02.2000).
CAPfTULO VII
QUALIFICADORAS-
CAUSAS DE AUMENTO
E DIMINUigAO DE PENA
1. QUALIFICADORAS
Sao circunstSncias que dao qualidade ao crime, aumentando a

pena. Elas qualificam, dao importancia ao delito.
As qualificadoras sao circunstancias especiais, que estao previs-
tas na Paite Especial do Cddigo.
As qualificadoras tern pena propria. Estao sempre previstas em
paragrafos da figura tfpica principal.
Diferem das agravantes, que sao circunstancias legais gendricas,
em que o aumento deve ser de alguns meses, a crit6rio do juiz.
A pena do crime qualificado e muito superior a do delito sim
ples. Por exemplo, no homicidio simples a pena e de seis a vinte
anos, enquanto no homicidio qualificado 6 de doze a trinta anos de
reclusao.
Podemos citar as seguintes qualificadoras previstas no Cddigo
Penal: ai-tigos 121, § 2."; 129, §§ 1.", 2.°e3.°; 130, § 1."; 133, §§ l."e
2.''; 134, §§ 1.° e 2."; 136, §§ 1.'^ e 2.°; 137, pardgrafo unico; 148,
§ 2."; 150, § 1.°; 155, § 4.°; 157, § 3.°; 158, § 2.°; 159 §§ 1.°, 2." e 3.°;
163, paragrafo unico; 180, § 4.°; 223, paragrafo unico; 227, §§ 1." e
2."; 264, paragrafo unico; 342, § 1.° etc.
Para fazer a dosimetria da pena, no crime qualificado o juiz es-
quece o capui, o que nao ocorre com as causas de aumento e diminui-
gao de pena.
I 10 SENTENgA CRIMINAL
2. CaUSAS DE AUMENTO E DIMINUigAO DE PENA

Nao se confundem com as qualificadoras. Nao possuem pena
prdpria, sendo que o auraento e sempre previsto em fragao (um tergo,
um sexto, dobro, metade, tripio etc.).
A!em das atenuantes (arts. 65, 66, CP), alem das agravantes
(arts. 61, 62, CP), o Codigo preve causas especiais de diminuigao e
de aumento de pena.
Podem constar da parte geral ou da parte especial. As da parte
geral tern cardter generico, podendo ser aplicadas a qualquer crime,
mesmo em relagao a delitos previstos em leis extravagantes.
Quando figura, por exemplo, aumento de 1/3 a 2/3, o juiz nao
precisa optar pelo mmimo, nem pelo maximo, podendo escolher o
aumento entre 1/3 e 2/3.
Encontramos as seguintes causas especiais de diminuigao na

Parte Geral: artigos 14, paragrafo unico; 24, § 2.°; 26, paragrafo
unico; e 28, § 2.", do CP.
Ainda na Parte Geral, temos as seguintes causas especiais de
aumento: artigos 60, § 1.'', 70, 71, 73, segunda parte; e 74, in fine.
Ja na Pane Especial encontramos as seguintes causas especiais
de diminuigao: artigos 121, § 1.°; 155, § 2."; 170, 171, § l."^; 175, §
2.°; 221; 312, § 3.°; e 339, § 2.".
Muitas sao as causas especiais de aumento da Parte Especial
do Codigo: artigos 121, § 4.°; 122, paragrafo iinico; 129, §§ 4." e 7.";
133, § 3.°: 135, pardgrafo iinico; 141, III, pardgrafo iinico; 146, para
grafo iinico; 150, § 2.°; 151, § 2.°; 155, § 1."; 157, § 2.°; 158, § 1.";
168, § 1.°; 171, § 3.°; 208, paragrafo iinico; 209, paragrafo iinico;
226; 250, § 1."; 251, § 2.°; 258; 263; 264, paragrafo iinico; 265,
paragrafo iinico; 266, paragrafo iinico; 267, § 1."; 268, paragrafo iini
co; 285; 288, paragrafo iinico; 295; 296, § 2."; 297, § 1."; 299, para
grafo iinico; 317, § 1.°; 332, pardgrafo tinico; 333, pai'agrafo iinico;
334, § 3.°; 339, § 1.°; 342, § 2."; 347, paragrafo iinico; e 357, paragra
fo iinico, do CP
Como vimos, as causas especiais de aumento ou diminuigao da
Parte Geral apiicam-se a todos os crimes. For exemplo, artigo 14,
paragrafo iinico, do CP
Ja aquelas causas de diminuigao ou de aumento previstas na
Parte Especial s6 se aplicam aos delitos a que se referem. Por exem
plo, a atenuante do artigo 121, § 1.°, do CP.
PARTE TE6RICA i 11
Merece real9ar, por derradeiro, que o artigo 68 do CP manda

que, ap6s fixada a pena-base e consideradas as atenuantes e agravan-
tes, devem ser analisadas as causas de diminuigao e depois as de
aumento.
2.1 Pena na tentativa
Ac fixar o percentual de diminuigao, em caso de tentativa, nao

pode o julgadcr agir aleatoriamente.
Deve o juiz considerar o iter criminis, o caminho jS percorrido
pelo agente na pratlca delituosa.
No caso de haver o agente percorrido quase lodo o caminho do
crime, a diminui9ao deve ser menor.
Ao reverse, se a caminhada foi interrompida logo ao im'cio da
execugao, a diminuigao sera maior.
Sempre que o magistrado optar pela diminuiâo minima (1/3),
deve fundamentar.
2.2 Concurso de causas de aumento e de diminuiâo
O paragrafo unico do artigo 68 do CP esta assim redigido:
No concurso de causas de aumento ou de diminuigao prevlstas

na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s6 aumento ou a
uma so diminuiâo, prevalecendo, todavia, a causa que mais
aumente ou diminua.
Refere-se o dispositive somente as causas contidas na Parte

Especial.
Quem nao atentar hem para a redaqao do mencionado pardgrafo
pode imaginar que o mesmo se refira a concurso entre causas de
aumento e diminuiâo.
Em realidade, o paragrafo linico do artigo 68 do CP cuida do
concurso entre causas de diminui5ao entre si. E de concurso de cau
sas de aumento entre si.
Nao se enquadra na regra do paragrafo unico do artigo 68 do CP
o exemplo citado por alguns autores, do roubo, art. 157, § 2", I e II,
do CP.
A despeito de haver dois incisos que aumentam a pena, nao
existe, no caso, concurso de causas de aumento.
1 12 SENTENgA CRIMINAL
Podemos citar dois exemplos que se enquadram, perfeitamente,

na regra do paragrafo unico do artigo 68. O primeiro deles 6 mencio-
nado por Jiilio Fabbrini Mirabete. E o caso de alguem que praticou
crime de rapto (art. 220, CP). A finalidade do rapto era o casamento e
a vitima foi devolvida sem que houvesse a pratica de ato libidinoso.'
E diminuida de um tergo a pena, se o rapto e para fim de casa

mento, e de metade, se o agente, sem ter praticado com a viti
ma qualquer ato libidinoso, a restitui & liberdade ou a coloca
em lugar seguro, a disposigao da familia.
Aqui, sim, ocorreram duas causas de diminuiqao. Deve o juiz

aplicar so aquela que mais diminua. Ou seja, deve diminuir de metade
(pai-agrafo linico, art. 68, CP).
Agora vamos a um exempio do concurso de duas causas de
aumento: algudm responde por crime de calunla (art. 138, CP). A
vitima e funcionario publico e o delito foi praticado mediante paga-
mento. Ocorrem, pois, duas causas de aumento. Isto porque o artigo
141 do CP diz:
As penas cominadas neste Capitulo [crimes contra a honra] au-

mentam-se de um tergo, se qualquer dos crimes e cometido:
(...)
II - contra funcionario publico, em razao de suas fungoes.
(-)
Paragrafo unico. Se o crime e cometido mediante pagamento
ou promessa de recompensa, aplica-se a pena em dobro.
Portanto, ocorrem duas causas de aumento. Deve o juiz, nesse

caso, limitar-se a aplicar a causa que mais aumente, ou seja, aumen-
tar o dobro. Evidente que depots de percorrer as fases do artigo 68
do CP.
E de se realgar que as causas de aumento ou diminuigao previs-
tas na Parte Geral, mesmo incidindo mais de uma, devem ser todas
consideradas na fixagao da pena, eis que a regra do paragrafo unico
do artigo 68 do CP somente prevalece em relagao h. parte especial.
MIRABETE,Julio Fabbrini.Maiiualde diieilopenal.4.ed.,v. 1,p.311.

PARTETEORICA 113
"Se militarem vdrias causas especiais de aumento ou diminui-

9ao previstas na Parte Especial, o julgador pode computar
somente a que mais aumente ou a que mais diminua a pena.
aplicando, portanto. um so aumento ou uma so diminul9ao; ja
as causas de aumento ou diminuifao da Pane Geral serao sem-
pre computadas, nao podendo o julgador dispensar qualquer
delas."-
TACrim/SP,JUTACrim 62/45.
Capitulo vni
ALTERAgAO DA DEFINigAO JURIDICA -
EMENDATIO LIBELU E MUTATIO LIBELLI
A mat^ria e, de certa forma, complexa, sendo que mormente as

pessoas que lidam pouco com oOireito Penal nao alcan9am imedlata-
mente o exato significado do assunto.
1. EMENDATIO UBELLl- ART. 383, CPP
E sabido que dcve exisUr entre a seiitenâ e a denuncia ou quei-

xa uma correlagao. Nao pode o maglstrado decidir ultra ou extra
petita. Enirementes, deve ficar claro que se exige correlaâo enire a
sentenga e o&faios narrados na denuncia e nao os artigos de lei.
O arligo 383 do Cddigo de Processo Penal demonstra ser permi-
tido ao julgador dar nova definigao jun'dica ao fato. Diz o artigo 383:
"O juiz podera dar ao fato definigao juridica diversa da que constar
da queixa ou da denuncia, ainda que, em consequencia, tenha de
aplicar pena mais grave."
Coloquemos com simplicidade a questao. No caso do artigo 383,
suponhamos a ocorrencia de um engano do Ministdrio Publico quanto
ao artigo de lei citado na denuncia. Por exemplo: o promotor mencio-
na que o rdu subtraiu, para si, coisa alheia move!. Mas ao final da
denuncia pede a condena9ao nas san96es do artigo 168 do Codigo
Penal (apropriapao indebita). Ao prolatar a senten9a, o juiz pode con-
denar no artigo 155 do CP, corrigindo, assim, o equivoco do promo
tor de justi9a.
Nao ocorre mudan9a no conteudo da acusa9ao. Ocorre ai a cha-
mada emendatio libelli. Ou seja, uma mera corrigenda, uma emenda
da acusa9ao.
E a consagragao do princfpio do jura novit curia, ou seja, a

presun9ao e que o juiz conhece o Direito, o juiz cuida do Direito. E a
conhecida regra narra mihifacium clabo tibijus (narra-me o fato que
te darei o Direito).
Libelli e acusagao. Definijao jun'dica e a classificagao do delito.
E o r6u se defends do fato criminoso descrito na denuncia e nao do
anigo de lei constants da mesma denuncia. Nao ocorre, no case,
alteraQao do fato descrito na inicial.
Ainda que tenha de aplicar pena mais grave, o juiz pode fazer a
corregao ao prolatar a sentenâ, conforme o arligo 383. For exemplo,
o promotor afirma na denuncia que certa pessoa comprou objetos
que sabia serem furtados, mas pede a condenagao no § 3." do artigo
180 do CP. Pica patents o equfvoco. O promotor descreveu uma
receptagao dolosa e a capitulou como recepta9ao culposa. Neste caso,
pode o Juiz condenar per recepta9ao dolosa, mesmo tendo de aplicar
pena mais grave, sem necessidade de antes dar vista ao Ministerio
Piiblico ou ^ Defesa.
O entendimento d que nao ocorre surpresa para o reu porque o
fato do qual se defends estd descrito corretamente. Vigora o princfpio
da livre dic9ao do Direito.
Outro exemplo: na denuncia e dito, claramente, que o reu sub-
traiu para si, mediante violencia, com uso de arma, coisa alheia mo-
vel. Mas pede a condena9ao no artigo 155 do CP. Evidente que o
promotor descreveu um caso de roubo, tendo por equfvoco capitula-
do em furto simples. Pode o juiz na senten9a aplicar a pena do artigo
157, § 2.°, I, CP. Bstard apenas corrigindo o equfvoco da denuncia.
"O reu nao se defende, quando chainado a Jufzo, da capitula-

gao feita na denuncia, mas do fato que Ihe e imputado."'
"Cumpre observar, todavia, que no Processo Penal vigora tam-

bem o princfpio do jura novit curia, isto e, o princfpio da livre
dic9ao do Direito. O juiz conhece o Direito, o juiz cuida do
Direito. Em outras palavras, vigora o princfpio da consubstancia-
9ao: narra mihifactum dabo tibi jus (narra-me o fato e te darci
o direito). Isso significa que o reu nao se defende da capitula-
gao dada ao crime na denuncia e sim da sua descrigao fatica,
dos fatos nela narrados. Sobre tais princfpios, que se referem
Kr5\9rm.
PARTE TE<5RICA 117
a nova capitula9ao do fato e desclassificagao da infraâo pe

nal, dispoe o Cddigo de Processo Penal nos arts. 383 e 384."^
"O princfpio da correlagao entre imputaâo e sentenga repre-

senta uma das mais relevantes garantias do direito de defesa,
que se acha tutelado por via constitucional. Qualquer distor9ao,
sem observSncia do disposto no artigo 384, da Lei Processual
Penal, significa ofensa aquele princfpio e acarreta a nulidade
da senten9a."^
E de se realgar que autores de renome comegam a chamar a

atengao para o fato de que, na prdtica, a aplicagao do artigo 383
caracterizaria surpresa para a defesa.
"Na pratica, verificou-se, especialmente na Italia, que o reu e,

por vezes, surpreendido pela sentenga. Baseado na classifica-
gao feita na pega inicial, ele se defende daquele crime e nao
de outro pelo qual foi condenado (no exemplo do furto e do
roubo). Dai a tendencia, naquele pafs, de atentar para essa con-
sideragao de polftica processual.'"'
Entendo que, numa amplitude concedida a defesa, melhor seria

a alteragao do artigo 383, para proibir que o juiz, sem ouvir a defesa,
pudesse condenar o reu em dispositive nao capitulado na denilncia.
Na pratica, em verdade, fica evidenciada a surpresa, eis que a defesa
se volta, via de regra, para a classificagao contida na denuncia.
Portanto, em atengao ao princfpio da ampla defesa, prudente
seria a alteragao do dispositive mencionado pelos legisladores. Mas
enquanto nao for alterado o artigo de lei, prevalece o princfpio consa-
grado no artigo 383 do Cddigo de Processo Penal.
2. MUTATIO UBELU - NOVA DEFINigAO JURIDICA - ART. 384, CPP

Dispoe o caput do artigo 384 do CPP:
Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definigao jurfdi-

ca do fato, em conseqiiencia de prova existente nos autos de
MIRABETE,JiilioFabbrini.Processopeml,p.429.
7^768/340.
TORNAGHI,Hello. Curso deprocessopenal,v.2,p. 160.

1 18 SENTENQA CRIMINAL
circunstancia elementar, nao contida, expllcita ou implicila-

mente. na denuncia ou na queixa, baixara o processo, a fim dc
que a defesa, no prazo de 8 (oito) dias, fale e, se quiser. produ-
za prova, podendo ser ouvidas ate tres testemunhas.
O arligo 384 preve a hipotese de surgirem, durante a inslrugao

do processo, elementos novos, que nao tenham sido mencionados na
denuncia pelo Ministerio Publico.
Circunstancia elementar, ou simplesmente elementar, sao os ele
mentos ou fatos surgidos com a instrugao.
E o que se denomina miitatio libelli, a hipotese do artigo 384,
Ou seja, mudanâ do libelo, significando mudanâ da acusaâo.
O capiii do artigo 384 pode ser aplicado em dois casos:
1) a elementar surgida, ou seja, as novas provas ou elementos
colhidos na instru9ao nao alteram a pena\
2)as provas, os elementos colhidos durante a instruqao dimimieni
a pena.
Nos casos do artigo 384, capui, o juiz fica na obrigagao de abrir

vista h defesa por oito dias. Podera a defesa se proiumciar e indicar
atd trSs testemunhas a serem ouvidas.
Exemplos: o promoter afirma que o reu subtraiu coisa alheia
mdvel. E denuncia corretamente como furto. Mas durante a instruqao
surge prova de que o reu nao subtraiu, mas se apropriou de coisa
alheia da qual tinha a posse (art. 168, CP). Sendo a pena a mesma, o
juiz apenas abre vista a defesa.
Outro caso: o promoter diz na denuncia que alguem comprou
um objeto, mesmo sabendo ser produto de furto. Capitula correta
mente no artigo 180, caput, do CP (receptacao dolosa). Mas durante
a instrugao fica provado que o reu desconhecia que o objeto era pro
duto de furto. No entanto, devia ter presumido ser proveniente dc
furto, peias condigoes de quern o vendeu. Nesse caso, a receptacao
passa a ser culposa (art. 180, § 3.°, CP). Poitanto, a pena diminui. O
juiz ouve apenas a defesa, na forma do artigo 384 do CPP.
Jd o pardgrafo tinico do arligo 384 do CPP estd assim redigido:
Se houver possibilidade de nova definigao jun'dica que impor-

te aplicagdo de pena mais grave, o juiz baixara o processo. a
fim de que o Ministerio Publico possa adilar a denuncia ou a
queixa, se em virtude desta houver sido insiaurado o processo
PARTE TEORICA 119
em crime de ajao publica, abrindo-se, era seguida, o prazo de

3 (tres) dias k defesa, que podera oferecer prova, arrolando
ate tres testemunhas.
Portanto, desde que tenha de ser iraposta pena mais grave, nao
estando o novo elemento contido na denuncia, e essencial a aberlura
de vista ao Minlsterio Publico para aditar a pe9a inicial, ouvindo-se a
seguir a defesa.
Vamos a urn exemplo: o promotor na denuncia afirma que o reu
subtraiu coisa alheia movel e o denuncia corretamente no artigo 155
do CP. Mas, na instrugao do processo, surge prova de que o reu
durante sua a9ao usou de amea9a. O juiz fica assim obrigado a man-
dar o processo ao Ministerio Publico para adilamento, para comple-
menta9ao da denuncia.
Outro exemplo: o promotor denuncia o agente por alentado vio-
lento ao pudor, dizendo que nao chegou a ocorrer conjun9ao carnal
(art. 214, CP). Entretanto, durante a instruqao, fica caracterizado o
congresso carnal com menor de 14 anos, e nao apenas ato libidinoso,
diverso da conjiin9ao carnal. Nesse caso o reu deve responder pelo
artigo 213 do CP, devendo ser aberta vista ao promotor para o adila
mento.
O artigo 383 do CPP fala que "o juiz podera dar defini9ao juri-
dica diversa". Jd o artigo 384 do CPP diz: "Se o Juiz reconhecer a
possibilidade de nova defini9ao jun'dica (...)."
O artigo 383 se aplica quando o promotor se equivocou ao men-
cionar o artigo da lei. Ja no caso do artigo 384, nao ocorre nenhum
equi'voco do promotor na denuncia, mas durante a instru9ao surgem
novos elementos que alteram o crime.
Como vimos no caso do artigo 383 do CPP, o Juiz sentencia,
sem necessidade de abertura de vista as partes.
Ja no caso do artigo 384, abre vista a defesa, se tiver de aplicar
pena igual ou inferior, quando a pena fica inalterada ou diminui.
Relativamenle ao paragrafo unico do artigo 384, o adilamento
so e aplicavel em caso de a9ao pilblica quando tiver de ser aplicada
pena mais grave. Aplica-se, tambem, em caso de 3930 privada subsi-
didria da publica (art. 29, CPP). Nao se aplica k 3930 privada.
No caso do paragrafo unico do artigo 384, se o promotor se
recusar a fazer o adilamento, o Juiz deve remeter os autos ao procura-
dor-geral de Justi9a (art. 28, CPP). Caso o procurador nao fa9a o
aditamento, nem designe outro promotor para fazS-Io, o juiz tern de

julgar como estd na denuncia, condenando ou absolvendo.
E de se lembrar que as disposigoes do artigo 384 e seu pardgrafc
unico aplicam-se somente no Juizo de primeiro grau. Diz a Sumula
n. 453, do STF:
"Nao se aplicam a segunda instancia o art. 384 e pardgrafo

unico do CPP, que posslbilitam dar nova definigao jun'dica ao
fato delituoso, em virtude de circunstancia elementar nao con-
tida exph'cita ou implicltamente na denuncia ou queixa."
2.1 Pedido de absolvigao - Sentenga condenatoria

Consta do artigo 385 do CPP:
Nos crimes de agao publica, o juiz podera proferir sentenga

condenatoria, ainda que o Ministerio Publico tenha opinado
pela absolvigao, bem como reconhecer agravantes, embora
nenhuma tenha sido alegada.
Claro que o juiz pode decidir, mesmo em desacordo com a opi-

niao ou com o pedido das partes. Deve ser ressaltado que o artigo 385
s6 se refere a crimes de agao publica.
No caso de agao privada, nao se aplica o preceito, eis que ocome
perempgao se o querelante deixar de pedir condenagao nas alegagoes
finals, ficando extinta a punibilidade, nos moldes dos artigos 107, IV,
do CP, e 60, III, in fine, do CPP.
Perempgao, como se sabe, e a perda do direito de demandar o
querelado, pelo mesmo delito, em decorr6ncia de indrcia do querelan
te. Acarreta a extingao da punibilidade.
Apenas agravantes nao articuladas podem ser reconhecidas pelo
juiz. Ja qualificadora ou causa de aumento de pena nao articulada na
denuncia nao pode ser reconhecida.
"Assim, nada impede que o juiz reconhega circunstancia gene-

rica prevista nos arts. 61 e 62, do CP, ainda que nao descrita na
denuncia. Entretanto, nao pode reconhecer, v. g., a qualificadora
do repouso noturno (CP, art. 155, § 1."), quando nao previsto o
fato na denuncia. Neste caso deve valer-se do disposto no pa-
rdgrafo unico do art. 384, CPP."^
STF,/?rS77/46a
Capitulo IX
DOS EFEITOS DA CONDENAQAO
1. Efeitos genericos e especi'ficos
Dispoe o artigo 91 do Codigo Penal:
Sao efeitos da condenaâo:

I - tornar certa a obrigaQao de indenizar o dano causado pelo
crime;
II - a perda em favor da Uniao, ressalvado o direito do lesado
ou de terceiro de boa-fe:
a) dos instrumentos do crime, desde que consistara em coisas

cujo fabrico, alienagao, uso, porte ou detengao constitua fato
ilicito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua
proveito auferido pelo agente com a pratica do fato criminoso.
Ja o artigo 92 do CP esta assim redigido:
Sao tambem efeitos da condenagao:

I - a perda de cargo, fungao publica ou mandate eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual
ou superior a 1 (um) ano, nos crimes praticados com abuso de
poder ou violagao de dever para com a Administragao Publica;
h) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo
superior a 4 (quatro) anos nos demais casos;
II - a incapacidade para o exercfcio do patrio poder, tutela ou
curatela, nos crimes dolosos, sujeitos a pena de reclusao, co-
metidos contra filho, tutelado ou curatelado;
III - a inabilitagao para dirigir vei'culo, quando utilizado como

meio para a pratica de crime doloso.
ParSgrafo unico. Os efeitos de que trata este arligo nao sao aulo-
maticos. devendo ser motivadamente declarados na sentenga.
A Pane Geral do Codigo, que foi revogada. previa os efeitos da

condenagao e as chamadas penas acessorias nos arligos 74, 68 e 69.
O novo Cddigo, nos anigos 91 e 92 supratranscriios, englobou
tudo como "efeitos da condenagao".
Ensina Am'bal Bruno:
"Mas o dano produzido pelo crime implica tambem a le.san

sofrida pela vftima no bem jurfdico violado e a que Direilo
deve ocorrer com as sangdes de restituigao ou reparagao, quo
respondein ao ilfcito civil contido no crime. Com elas preten-
de a ordem jun'dica restaurar a situagao anterior ao dano on
compensar o prejuizo sofrido; em todo caso, anular, tanto quan-
to possi'vel. OS efeitos do fato punfvel em vioiagao do direito."
"So ao Direilo Penal cabe sobretudo considcrar no ato delituoso

o seu aspecto de transgressao da ordem jun'dica e social, apli-
cando a sangao que Ihe e especifica, nao se llie permile igno-
rar o oulro genero de sangdes que decorrem do fato."'
1.1 Reparagao civil
A condenagao toma certa a obrigagao de indenizar o dano (art.

91, I, CP). E o arligo 159 do C6digo Civil dispQe: "Aquele que, por
agao ou omissao voluntaria, negligencia ou imprudencia, violar direi
to, ou causar prejuizo a outrem, fica obrigado a reparar o dano."
Ja o artigo 63 do Codigo de Processo Penal estabelece: "Transi-
lada em julgado a sentenga condenatoria, poderao promover-Ihe a
execugao, no juizo civel, para o efeito de reparagao do dano (...)"
Conforme preceito consiitucional, a obrigagao de reparar o dano
pode estender-se aos sucessores. Evidente que o dispositive se refere
ao caso de morte do condenado. E os sucessores respondem aid o
limite dos bens deixados pelo apenado que tenha vindo a falecer.
Diz o arligo 5.", XLV, da Constituigao Federal:
BRUNO,Am'bal. Direitopenal,t. 3,p.244.

partete6rica 123
Nenhuma pena passarii da pessoa do condenado, podendo a obri-

gaâo de reparar o dano e a decreta9ao do perdimento de bens
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles
executadas, ate o limite do valor do patrimonio transferido.
"Mais adiante a Carta insere uma varidvel no direito do conde-

nado, dlspondo que nenhuma pena passa de sua pessoa, mas
tern efeito econoniico extensivo. A obrigagao de reparar o dano
e a decretacao do perdimento de bens podem ser, nos termos
da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, ate
o limite do valor patrimonial que Ihes tenha sido transferido,
com o produto do delito. Nesses limites e que fa90 a leitura
do inciso XLV."-
A sentenga penal condenatoria e fundamental no que conceme a

indenizagao civil. Tem natureza de ti'tulo executivo. Ha de ser ajuizada
a competente execu9ao civil, visando a apurar o valor da indenizagao.
Portanto, transitando em julgado a sentenga criminal, o conde-
nado nao mais podera discutir o fato no Juizo ci'vel. Somente poderd
ser discutido o quantum da reparagao.
Interessante notar nao ser muito grande o volume de execugoes
no civel decorrentes de delito (art. 63, CPP). Os parentes das vfti-
mas, como regra geral, pugnam pela condenagao do rdu na area pe
nal. Em alguns casos de vftima fatal, porem, os familiares reivindicam
indenizagao pelo ente falecido, mas a maioria nao exerce esse direito
por falta de orientagao ou por desconhece-lo.
Em caso de aplicagao de medidas de seguranga, nao pode ocor-
rer a execugao no ci'vel visando a reparagao do dano. Mas nada impe
de o ajuizamenlo de agao de conhecimento contra o responsavel civil.
Mesmo com a absolvigao criminal, cabe a agao de reparagao
civil, a nao ser nos casos dos artigos 65 e 66 do CPP, quando for
reconhecida a inexistencia material do fato ou quando tiver sido o ato
praticado em estado de necessidade, em legitima defesa, em estrito
cumprimento de dever legal ou no exercicio regular do direito. A mes-
ma regra e reprisada no artigo 160, inciso I, do Codigo Civil,
Nao constituem obice H propositura da agao de conhecimento
no civel: a) o despacho que manda arquivar o inquerito; b) a decisao
que julga extinta a punibilidade; c) a sentenga absolutoria que decidir
que o fato nao constitui crime (art. 67, CPP).
CENEVIVA,Walter. Dii-eito constiiucional brasileiro, p.61.

Sendo pobre o titular do direito a reparagSo, a execuâo ou aâo

de conhecimenlo no civel serd proposta pelo Ministdrio Pdblico, nos
moides do artigo 68 do CPP.
Como vimos, so ocorre a execuâo para apuragao do quantum
devido em caso de condenagao definitiva; nas demais hipdteses e
indispensavel a agao de conhecimento.
1.2 Confisco dos instrumentos
A Magna Carta, confoime menciona no artigo 5.", XLV e XLVI.

p, preve o "perdimento de bens" e a "perda de bens".
Os instrumentos que devem ser confiscados sao as mdquinas de
cunhar moedas, gazuas, moeda falsa etc.
Ocorre automaticamente a perda dos instrumentos do crime,
independente de manifestagao judicial expressa.^
A lei ressalva o direito do lesado ou do terceiro de boa-fd.
Tambdm a Lei de Toxicos (n. 6.368, de 21.10.1976) cuida da
perda de bens. Dispoe o seu artigo 34;
Os vefculos, embai-ca9oes, aeronaves e quaisquer outros meios

de Iransporte, assim como os maquinismos, utensflios, instru
mentos e objetos de qualquer natureza, utllizados para a prati-
ca dos crimes definidos nesta Lei, ap6s a sua regular apreen-
sao, ficarao sob custodia da autoridade de poli'cia judiciaria,
excetuadas as armas, que serao recolhidas na forma da legisla-
9ao especifica.
§ 1." {Revogado pela Lei 9.804/99).
§ 2." (RevogacJo pela Lei 7.560/86).
§ 3.° Feita a apreensao a que se refere o caput, e lendo recai'do
sobre dinheiro ou cheques emitidos como ordem de pagamen-
to, a autoridade policial que presidir o inquerito deverd, de
imediato, requerer ao jufzo competente a intimaâo do Mini.s-
tdrio Publico.
§ 4.° Intimado, o Ministerio Publico deverd requerer ao jufzo
a conversao do numerdrio apreendido em moeda nacional se
for o caso, a compensa9ao dos cheques emitidos ap6s a ins-
tru9ao do inquerito com copias autenticas dos respectivos if-
tulos, e o deposito das correspondentes quantias em conta ju
dicial, juntando-se aos autos o recibo.
/?r568/339;549/347.
PARTE te6rica 125
§ 5 ° Recaindo a apreensao sobre bens nao previstos nos par5-

grafos anteriores, o Ministdrio Publico, mediante petiâo au-
tonoma, requerera ao jufzo competente qiie, em cardter caute-
lar, proceda i aIiena9ao dos bens apreendidos, excetiiados aqiie-
les que a Uniao, por intermedio da Secretaria Nacional Antidrogas
- SENAD, indicar para serem colocados sob custddia de auto-
ridade policial, de orgaos de inteligencia ou militar federal,
envolvidos nas operaôes de prevenâo e repressao ao trafico
ilicito e uso indevido de substancias entorpeccntes ou que de-
terminem dependencia ffsica ou psiquica.
§ 6." Excluidos OS bens que a Uniao, por inlermddio da SENAD,
houver indicado para os fins previstos no paragrafo anterior, o
requerimento de aliena9ao devera conier a relaâo de todos
OS demais bens apreendidos, com a descriâo e a especifica9ao
de cada um deles, e informa96es sobre quern os tern sob cus-
tddia e o local onde se encontram custodiados.
§ 7." Requerida a aliena9ao dos bens, a respeciiva peti9ao serd
autuada em apartado, cujos autos terao tramita9ao autdnoma
em rela9ao aos da 3930 penal.
§ 8." Autuado o requerimento de aliena9ao, os autos serao
conclusos ao juiz que, verificada a presen9a de nexo de instru-
menlalidade entre o delito e os objetos utilizados para a sua
pratica e risco de perda de valor economico pelo decurso do
tempo, determinara a avalia9ao dos bens relacionados, inti-
mando a Uniao, o Minist^rio Publico e o interessado, este, se
for o caso, inclusive por edital com prazo de 5 (cinco) dias.
§ 9° Feita a avaliaqao, e dirimidas eventuais divergencias so
bre o respectivo laudo, o juiz, por senten9a. homologara o va
lor atribuido aos bens, determinando sejam alienados median
te leilao,
§ 10. Realizado o leilao, e depositada em conta judicial a quantia
apurada, a Uniao sera intimada para oferecer, na forma previs-
ta em regulamento, cau9ao equivalente ^quele montante e aos
valores depositados nos termos do § 4.°, em certificados de emis-
sao do Tesouro Nacional, com caracten'sticas a serem definidas
em ato do Ministro de Estado da Fazenda.
§ II. Compete k SENAD solicitar a Secretaria do Tesouro Na
cional a emissao dos certificados a que se refere o pardgrafo
anterior.
§ 12. Feita a cau9ao, os valores da conta judicial serao transfe-
ridos para a Uniao, mediante deposito na conta do Fundo Na
cional Antidrogas - FUNAD, apensando-se os autos da aliena-
9ao aos do processo principal.
§ 13. Na sentenga de merito, o juiz, nos autos do processo de

conhecimento, decidirS sobre o perdimento dos bens e dos
valores mencionados nos §§ 4." e 5.°, e sobre o levantamenlo
da caugao.
§ 14. No case de levantamento da caugao, os cerlificados a que
se refere o § 10 deverao ser resgatados pelo seu valor de face,
sendo os recursos para o pagamento provides pelo FUNAD.
8 15. A Secretaria do Tesouro Nacional fara constar dotagao or-
gamentaria para o pagamento dos certificados referidos no § 10.
§ 16. No caso de perdimento, em favor da Uniao, dos bens e
valores mencionados nos §§ 4." e 5.", a Secretaria do Tesouro
Nacional providenciara o cancelamento dos certificados emi-
tidos para cauciona-los.
§ 17. Nao terao efeito suspensivo os recursos inierpostos con
tra as decisbes proferidas no curso do procedimento previsto
neste artigo.
§ 18. A Uniao, por intermedio da SENAD, podera firmar conve-
nio com os Estados, com o Dislrito Federal e com organis-
mos envolvidos na prevengao, repressao e no tratamento de
tdxico-dependentes, com vistas a liberagao de recursos por
ela arrecadados nos termos deste artigo, para a implantagao e
execugao de programas de combate ao trafico ilicito e uso
indevido de subslancias entoipecentes ou que detenninem de-
pendencia fi'sica ou psfquica.
§ 19. Nos processos penais em curso, o juiz, a requerimento
do Ministerio Piiblico, podera determinar a alienagao dos bens
apreendidos, observado o disposto neste artigo.
§ 20. A SENAD podera firmar convenios de cooperagao, a fim
de promover a imediata alienagao de bens nao leiloados, cujo
perdimento ja tenha sido decretado em favor da Uniao.
Leciona Vicente Greco Filho:
"Nos termos da lei, basta, para a perda, que os vei'culos e demais

inslruinentos enumerados tenham sido utilizados para a prdtica
dos crimes definidos na lei. Deverii, porem,o juiz, para nao chegar
a um resultado abusivo, determinar a perda apenas dos instru-
mentos direta e indiretamente colocados como instrumentos
dc crime e nao os que ocasionalmenie estejam ligados condu-
ta incriminada. A excessiva amplitude do texto legal exige uma
PARTETEORICA 127
interpreia9ao restritiva, sob pena de chegaj-mos ao absurdo, per

exemplo, de vermos a perda de um automovel s6 porque nele
foram encontrados 'pacaus' de maconha.'"*
"O incise II, do art, 91, do CP, refere-se a perda em favor da Uniao,
dos instnimentos e do produto do crime. Nao inclui a norma a
figura da contravenâo. A interpretaâo deve ser restritiva."^
Jose Frederico Marques, citado per Paulo Jose da Costa Junior,

ensina:
"Instrumentos do crime sao os utensilios que se prestam ao

seu cometimento. Confisco e a perda de bens do particular em
favor do Estado. Nem todos os instrumentos poderao ser con-
fiscados; mas somente os que consistam em coisas cujo fabri-
co, alienaâo, uso, porte ou detenâo constitua fato ih'cito.
Assim o automovel do motorista que atropela o transeunte, a
navalha do barbeiro, o bisturi do mddico, o machado do lenha-
dor, embora instriunenta sceleris, nao podem ser confisca-
dos. Per outro lado, o confisco s6 pode recair em instrumen
tal pertencente a agente ou participe do delito. O exiraneus
nao pode ser atingido pela medida. Produtos do crime sao as
coisas obtidas diretamente com a infra9ao penal (res furtiva),
mediante operaâo subseqiiente (j6ia fabricada com o euro
subtraido), criadas pelo crime (moeda falsa), ou adquiridas com
a alienagao dos objetos furtados.
Uma vez apreendidos, os instrumentos e o produto do crime
serao destruidos (Lei n. 6.368/76, art. 40, § 2°, e CPP, art. 124),
leiloados (CPP, ans. 122 e 123), ou recolhidos a museu, se hou-
ver interesse na sua conservagao (CPP, art. 124). Poderao ainda
ser sequestrados imdveis adquiridos com o produto do crime,
mesmo que alienados a terceiros (CPP, art. 125 e seg.)."®
"A perda dos instrumentos do crime e automdtica. Decorre da

senlenâ transitada em julgado. Nao exige declaraâo judicial
expressa."'
GRECO RLHO,Vicente. Toxicos:prevengaoe repiEssao,p. 150.

' 7C/77lCn>?iA'/'46.3I8;7TA/£S65/143;/?r442/453;597/333:605/367.
' COSTA JUNIOR,Paulo Jose da. ComentdriosaoCddigo Penal, v. 1, p.446-447.
' /?r568/339;549/347.
Tamb^m sao efeitos da condenagao, previstos no aitigo 92 do CP:
I - a perda de cargo. fun9ao publica ou mandate eletivo:

a)quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual
ou superior a 1 (um) ano, nos crimes praticados com abuse de
poder ou violagao de dever para com a Administragao Publica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo
superior a 4 (quatro) aoos nos demais casos;
Sao OS chamados crimes funcionais. Delitos previstos nos arti-

gos 312 a 326 do CP.
O conceito de funcionlrio publico 6 dado pelo artigo 327 do CP:
Considera-se funcionîo publico, para os efeitos penais, quem.

embora transitoriamente ou sem remuneraâo, exerce cargo,
emprego ou fun9ao publica.
§ 1.° Equipara-se a funcionario publico quem exerce cargo,
emprego ou fun9ao em entidade paraestatal.
Deve o crime ser cometido no exercicio da funqao, valendo-se o

agente do cargo para a prdtica delituosa.
"A perda da fun9ao publica, por viola9ao de dever inerente a

ela, necessita ser por crime cometido no exercicio dessa fun-
9ao, valendo-se o acusado do cargo para a pratica do crime.
Vale dizer, deve ser condenado por crime funcional."®
"Violam dever inerente a fun9ao que desempenham, os zela-

dores do prdprio Estado que se valem do cargo para substrair
mercadorias cuja guarda Ihes estd confiada."^
Preve ainda o incise I do artigo 92 do CP a perda de mandate

eletivo, quando for aplicada pena superior a quatro anos ao parlamen-
tar. Isto, pordm, e coisa diffcil de acontecer, pois e rara a concessao
de licenga para que parlamentares sejam processados, monnente por-
que tern imunidade, conforme disposi9ao expressa do artigo 53, § 1.",
da Constiluigao Federal, a saber:
Art. 53. Os Deputados e Senadores sao inviolSveis por suas

opinioes, palavras e votos.
» TJSP.;?r572/297.
» Rr545/346.
PARTE te6rica 129
§ 1 Desde a expedifao do diploma, os membros do Congres-

so Nacional nao poderao ser presos, salvo em flagrante de cri
me inafianâvel, nem processados criminalmente, sem previa
licenga de siia Casa.
(...)
§ 3." No caso de flagrante de crime inafianfavel, os autos se-
rao remetidos, dentro de vinte e quatro horas, a Casa respecti-
va, para que, pelo volo secreto da maioria de seus membros,
resolva sobre a prisao e autorize, ou ndo, a formagdo da cul-
pa [original sem grifos].
Ainda bem que o § 2.° do mencionado artigo 53 determina que,

indeferido o pedido de licenga, a prescrigao fica suspensa.
1.3 Art. 92, b, cp
No que conceme a incapacidade para o exerctcio do patrio po-

der, tuteia ou curatela, o delito hd de ser cometido contra filho, tutela-
do ou curatelado. Deve o crime ser doloso, sujeito a pena de reclusao.
A incapacidade e permanente, sendo que nem mesmo em caso
de reabilitagao pode o condenado voltar ao exerci'cio do patrio poder,
tuteia ou curatela.
Cita-se, como exemplo, o estupro da prdpria filha.
"Existe presungao absoluta de incompalibilidade no exercicio do

pStrio poder, tuteia ou curatela, se o agente praticou contra o fi
lho tutelado ou curatelado crime doloso apenado com reclusao."'°
1.4 Art. 92, c, CP
Em caso de ser o vefculo automotor utilizado como meio para a

prdtica de crime doloso, pode ser aplicada a inabilitagao para guiar
vefculos.
Tern efeito permanente, ate que o apenado venha a se reabilitar.

Os efeitos da condenagao previstos no artigo 92 do CP nao sao auto-
maticos, dependendo de declaragao motivada na sentenga, nos mol-
des do paragrafo unico do artigo 92 mencionado.
REACH JUNIOR,Miguel etaL Peiias e medidasdeseguranga no nova cddigo,p.260.

"Os efeitos extrapenais especfficos previstos neste art, 92 nao

sao conseqilencia auloraatica da condenagao, mesmo quando
preencham seus pressupostos. Eles dependem de ser motiva-
damente declarados na senten9a. Ou seja, para terem realmen-
te OS efeitos assinalados, e imprescindi'vel que a senten9a os
declare expressamente. dando os motivos pelos quais a con-
denaâo tera as conseqiiencias especificas do art. 92, I a III.""
" nP.I.MATvlTO,felso. Ceidigo Penalcomentado.'p. 139.

Capitulo X
DA SENTENgA ABSOLUTORIA
Em caso de absolvigao, o julgador, ao decidir, deve motivar sufi-

cientemente a sentenga, raencionando a causa na parte dispositiva,
ocomendo a absolvigao nos seguintes casos: quando nao estiver com-
provada a existencia do fate; quando ficar comprovada a inexistencia
do fato; quando o fato nao constituir crime; quando nao houverprova
de ter o reu concorrido para a infraâo penal; quando existir circuns-
tancia que exclua o crime ou isente o reu de pena, ou quando nao
existir prova suficiente para a condenagao. Isto e o que esta contido
no artigo 386 do Codigo de Processo Penal.
A mais radical forma de absolvigao 6 a prevista no inciso I do
artigo 386, ou seja, quando ficar provada a inexistencia material do
fato.
Por exemplo: Pedro e acusado de haver matado Manoel. No en-
tanto, Manoel aparece vivo e sauddvel. Esta comprovada a inexistencia
do fato.
A absolviâo embasada no inciso I do aitigo 386impede a propositura
de agao civil em face do pretenso delito visando ao ressarcimento de
dano, conforme se infere do artigo 66 do CPP.
Quando for alegada excludente de antijuridicidade, o juiz so-
mente deve acolher a tese se comprovada plenamente, se ficar extreme
de diividas. Mencionada decisao tem reflexo, inclusive, na jurisdiqao
civil, sendo que o artigo 65 do CPP assim dispde:
Faz coisa julgada no civel a senten9a penal que reconhecer ter

sido o ato praticado em estado de necessidade, em legftima
defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exerci-
cio regular de direito.
Diz ainda o ardgo 1.525 do Codigo Civil:
A responsabilidade civil 6 independente da criminal; nao se

poderS, pordm, questioiiar mais sobre a exisiencia do fato, ou
quem seja o seu autor, quando estas questoes se acharem deci-
didas no crime.
A sentenga absolutoria ocorre com o nao-acolhimento da pre-

tensao punitiva. Nao e incluida entre as absolutorias a sentenga que
julga extinta a punibilidade.
O principio in dubio pro reo lem cada vez mais aplicabilidade.
Inclusive foi erigido em dogma constitucional, sendo que o artigo 5.".
LVII, da Magna Carta acolheu o principio da presunâo de inocencia:
"Ninguem sera considerado culpado ate o transito em julgado de sen-
tenga penal condenatdria."
Uma vez absolvido, o reu serd colocado em liberdade, mesmo
havendo recurso, conforme determinaâo expressa do artigo 596 do GPP.
Leciona Tourinho Filho:^
"Uma vez transitada em julgado a senten9a absoluldria propria-

mente dita. os efeitos tornam-se irreversiveis, imutaveis, nao
se permitindo, nem mesmo com himalaia de provas, a vivificaâo
do processo ou a instaura9ao de outro, pelo mesmo fato, contra
o mesmo rdu."
Apos prolatada, deve a sentenga ser publicada em audiencia ou

pelo escrivao, nos moldes do artigo 389 do CPP.
Na parte pratica, transcrevemos varias sentengas absolutorias
em casos concretos.
1. Sentenca absolut6ria impr6pria

O Codigo de Processo Penal, no Ti'tulo XII, tratando da senten-
9a,consignou, no artigo 386,varias hipdteses de absolvigao pelo julgador.
Dentre os casos elencados, o inciso V mencionou "a existencia de cir-
cunstancia que exclua o crime ou isente o reu de pena"(arts. 17, 18, 22
e 24, § 1.", do Codigo Penal), referindo-se as causas excludentes da
antijuridicidade ou ilicitude (justificativas) e as causas excludentes da
CLilpabilidade (dirimentes). Tais dispositivos, por for9a da Lei n. 7.209/
84, sao hoje encontrados nos arts. 20, 22, 23, 26 e 28 do CP.
TOURINHO FILHO,Fernando da Costa.Processopeiuil.20.ed.,v.4,p.265.

PARTE TEORICA 133
Tratando-se de reu inimputavel, hipotese do artigo 26, caput, 6

imperative o decreto absolutorio, embora com apIica9ao de medida
de seguranga. A este case particular chama-se sentenga absolutdria
imprdpria, por ausencia de imputabilidade.
Para a aplicaâo de medida de seguranga exige-se a pratica de
fate tfpico e periculosidade do sujeito, devendo o juiz ficar atento a
andlise da exislencia do fate e de sua autoria, visando a pretensao
executoria, para eniao reconhecer a possibilidade de absolver na hipo
tese do artigo 26 e aplicar a medida de seguranga.
Na verdade, a sentenga absolutdria imprdpria, na hipdtese aqui
tratada, impde um dbice a liberdade, seja na forma detentiva ou
restritiva, o que difere das sentengas absolutdrias prdprias ou genui-
nas, que, no caso concrete, desacolhem a pretensao punitiva do Esta-
do, sem a aplicagao de medida de seguranga.
Capitulo XI
DA PENA DE MULTA
Artigo 49 do Codigo Penal:
A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencia-

rio da quantia fixada na sentenga e calculada em dias-multa.
Sera, no minimo, de 10 (dez) e, no maximo, de 360 (trezentos
e sessenta) dias-multa.
§ I." O valor do dia-multa sera fixado pelo juiz, nao podendo
ser inferior a um trigesimo do maior salfirio mmimo mensal
vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse
salario.
§ 2." O valor da multa sera atualizado, quando da execugao,
pelos indices de corregao monetîa,
Multa € pena pecuniîa, que pode ser aplicada isolada ou cumu-

lativamente.
A multa no Codigo derrogado era tarifada, ou seja, era prevista
no prdprio artigo da Parte Especial, com valor ja estabelecido.
Geralmente e aplicada nos crimes contra o patrimonio. O atual
sistema adotado pelo Codigo e em "dias-multa".
O Codigo Criminal do Imperio, de 1830, no artigo 55 jd previa o
sistema de "dias-multa", que ressurge no atual Codigo.
As disposigoes do artigo 49 do CP aplicam-se, tambem. as con-
travengoes penais, ficando suprimido o artigo 10 da mencionada lei.'
A despeito da parte final do artigo 12 do CP, que contdm o
principio da especialidade, entendo que, mesmo aos casos de legisla-
/?rffi(V30i.
qao especial e de normas extravagantes, aplicam-se as disposigoes do

artigo 49 e paragrafos do CP. Entendo, por exemplo, que a multa a
ser aplicada k Lei dos Tdxicos e a do artigo 49, CP, e nao a prevista
no artigo 38 da Lei n. 6.368.
Magnifica a liâo de Jose Silva Junior relativamente ao tema:
"Anteriormente a vigencia da Lei 7.209/84 (PG, CP), o crite-

rio de calculo para o dia-multa e o previsto no art, 38 da Lei
6.368/76. A partir de 12.01,85, data em que entrou em vigor a
Lei 7.209/84, entendemos que o valor do dia-multa havera de
observaj- a norraa expressa no art. 49 e seus paj-dgrafos. A ra-
zao de a lei especial conter norma de direito substantive e.
precisamente, sua ausencia da Parte Geral do Codigo. Na con-
formidade do art. 12 (Lei 7.209/84), a norma geral se sobre-
poe a da lei especial, pois, se outra a conclusao, emergiriam
situaôes de clara injustiga. Uma simples transgressao do art.
16, V. g., em confronto com outra de natureza patrimonial (fur-
to, estelionato), mereceria sanqao pecuniaria mais severa, se-
gundo OS parametros do art. 38. do que o tratamento do pre-
ceito do C6digo Penal, calcado no art. 49."-
1. Pena-base de multa
1.1 Quantidade
A quantidade de dias-multa 6 fixada pelo juiz, atendendo piinci-

palmente as circunstancias judiciais do artigo 59 do CP, sendo o mmi-
mo de dez dias-multa. Ao fixar a quantidade de dias-multa, o juiz nao
pode deixar de considerar a situaqao economica do reu.
1.2 Valor
Ao fixar o valor do dia-multa, o julgador considera, especialmen-

te, a situaqao economica do rdu, conforme dispoe o artigo 60 do CP.
O valor minimo € 1/30 do salario mi'nimo e o maximo ate cinco
vezes o maior saldrio mmimo vigente ao tempo do fato.
Multiplica-se a seguir o numero de dias pelo valor do dia-multa.
Portanto, o processo de individualizagao da pena pecuniîa se
desdobra em duas fases distintas. Essas duas fases visam encontrar a
FRANCO,Alberto Silva;SILVA JUNIOR,Josd el al. Codigo Peita!e sua interpretagdo

jurispivdencial.4.ed., 1993,p.2072-2073.
PARTE TEORICA 137
pena-base da multa, que pode variar em face de atenuantes, agravan-

tes e causas de diminuigao ou aumento de pena, nos moldes do artigo
68 do CP.
Autores de renome, dentre eles o respeitado Damdsio E. de
Jesus, entendem que "a pena de multa, diante do nosso Cddigo Pe
nal, nao sofre majoraqao em face de militarem contra o agente as
circunstSncias agravantes mencionadas nos arts. 61 e 62, tal como
ocorre no CP italiano (art. 66)".^
Ora, permissa venia, sendo a multa uma pena (art. 32, III, CP),
e tendo ela tambem — a exemplo da pena privativa de liberdade —,
carater preventivo, retributivo e educativo, nao vislumbro razao para
a nao-incidSncia de atenuantes e agravantes sobre ela.
Em abono desta tese, eis doutrina esclarecedora, de Vera Regi-
na de Almeida Braga:
"O exame das circunstancias judiciais e legais e realizado tan-

to para a fixagao das penas privativas de liberdade, como para
as penas pecuniarias.
Ha doutrinadores que entendem que as circunstancias legais
nao devem ser conslderadas para a estimagao da pena de mul
ta. No entanto, Paulo Josd da Costa Junior ensina que sao ne-
cessdrias duas operagoes para se fixar a pena de multa. A pri-
meira atende ao art. 59, de aspecto generico e portanto aplica-
vel k pena de multa, e logo apds o juiz verifica as circunstancias
legais acaso presentes e estabelece o numero de dias-multa.
Na segunda fase, o sentenciante determina o valor de cada dia-
multa tendo em vista a condigao economica do apenado. Jul-
ga-se a posiâo de Paulo Josd da Costa Junior como a mais
acertada, entendendo-se que os demais cometeram um equf-
voco na interpretagao da lei.
As circunstancias legais dizem respeito as agravantes e as ate
nuantes. As agravantes encontram-se nos arts. 61 e 62 do CP.
As atenuantes sao estabelecidas nos arts. 65 e 66 do CP. Alera
das circunstancias agravantes instituidas, nao se podem utili-
zar outras para agravar as penas.""
Os tribunals patrios, por sua vez, tern entendido que as causas

de diminui9ao e aumento de pena tambem incidem sobre a multa, nao
^ JESUS,DamîoE.de. Coineiudriosao CddigoPeiud,v. 2,p.618.

'' ALMEIDA BRAGA,VeraRegina.Pena de multa substitutiva noconcurso de dimes,p.70.
se justificando, pois, a nao-incidencia das atenuantes e agravantes,

ante as disposigoes do artigo 68 do CP.
"O acr^scimo correspondente as causas especiais de aumento

de pena incide tambem sobre a multa."-'
"A majora9ao da pena a que se refere o art. 157. § 2.", do CP.

tambdm 6 de ser aplicada na dosimetria da sanâo pecunidria."''
"Tambem nao ha que se afastar da dosimetria da pena de mulia

a incidencia das causas gerais e especiais de aumento de pena
prevista no Cddigo Penal, ja que o Estatulo Penal basico nao
apresenla restricao alguma quanto a elas. Tratando-se de tenta-
tiva. a penalidade pecuniaria deve ser tambem reduzida na mes-
ma propor9ao da diminui9ao da pena corporal."'
Portanto, nao fazendo o Estatuto Penal Basico qualquer restri-

gao no que concerne as circunstancias legais gcndricas (agravantes c
atenuantes), entendo que devem elas incidir tambem sobre a pena de
muIia.
Alguns doLilrinadores defendem, ainda, que ao esiabelecer o va

lor da multa, o juiz, alem da situagao economica do reu (art. 60), deve
observar outros falores, tais como o animus lucraudi, ou seja, a
avidez de lucros.
A prdpria jurisprudencia dos nossos Tribunals ja esta pacificada
no que concerne ao criterio de fixa9ao da pena-base da multa:
"Na fixa9ao da pena de multa. calcula-se, em primeiro Iiigar. o

m'lmero de dias-multa, conforme art. 59. do CP. e a segiiir, o
valor de cada dia, em fun9ao do rendimento do sujeito, do sou
ni'vel de vida, e de suas obriga9oes ordinarias. nos termos do
art. 60. tambem do Codigo Penal."®
A multa e prevista altemaiiva ou cumulativamente com a pena

privativa de liberdade. Surge isoladamente na Lei das Contravengoes
Penais (Decreto-Iei n. 3.688/41) e em alguns caso.s no Cddigo Penal.
' TACrinVSP../i/7>\Cn//i 65/198.

^ TACrim/SP,Rel. Azevedo Junior,Jiw-CnWc Franceshini n.4.636-A.
' MIRABETE.J lilio Fabbrini.Manualde direitopenal: partc geral.4.ed..v, 1. p.286.
® TACriin/SP.Rel.AroldoLuz. In:FRANCO.Alberto Silvacial. CddigoPenal esua inter-
pretagdojurisprudencial.3.ed.,p.254.
partete6rica 139
Sobre o seu pagamento, diz o artigo 50 do CP:
A mulla deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de iransi-

tada em julgado a sencenâ. A requerimento do condenado e
conforme as circunstancias, o juiz pode permitir que o paga
mento se realize em parcelas mensais.
§ 1." A cobranga da multa pode efetuai'-se mediante desconto
no vencimento ou saldrio do condenado quando:
a) aplicada isoladamente;
b) aplicada cumulativamente com pena restritiva de direitos;
c) concedida a suspensao condicional da pena.
§ 2." O desconto nao deve incidir sobre os recursos indispen-
saveis ao sustento do condenado e de sua familia.
Deve-se lembrar que o salario a ser considerado e o da epoca do

evento criminoso, mas a situagao economica a ser levada em conta e
a da epoca da condenaQao.
Os recursos indispensaveis ao sustento do condenado e de sua
famflia nao devem ser atingidos pelo desconto (§ 2.", art. 50, CP).
Nao pode o desconto ultrapassar a quarta parte da remuneragao do
condenado (art. 168, Lei de Execuâo Penal).
Dependendo das circunstancias, o juiz pode permitir o paga
mento parcelado da multa, desde que requerido nos dez dias que o
condenado dispoe para efetuar o pagamento, conforme prescreve o
artigo 169 da LBP. As parcelas serao iguais e sucessivas, podendo o
magistrado, antes de deferir o pedido, mandar investigar a real situa-
gao economica do apenado.
No concurso de crimes, a multa e aplicada, distinta e integral-
mente (art. 72, CP). Somam-se, pois, as multas porventura previstas.
Assim como nas penas privativas de liberdade, desprezam-se as
fra^Ses em pecunia da multa, conforme artigo 11 do CP.
Por ser pobre, nao fica o reu isento da multa, conforme tern
decidido os Tribunals do pals.' Mas, neste caso, ou se o reu estiver
desempregado, a multa deve ser fixada no mmimo.
E sabido que o valor do dia-multa e o da data do fato, e nos
crimes permanentes prevalece o valor do salario relative ao imcio do
delito, e nao ao termino da permanencia.'"
TARS,i?r49.272;.IESUS,DamîoE.de. Cddigo Peiialanotado,\:>. 145.

TACrim/SP,Ac.428.889;JESUS,Damasio E.de.Op.cit.,p. 132.
Muitos ja se insurgiram contra a anterior redagao do artigo 51 do

CP, qua mandava converter a multa em detengao para os condenados
qua, solvenies, frustrassem a execuqao ou deixassem de paga-la.
A atual redagao do artigo 51, operada pela Lei n. 9.268/96, as-
sim ficou:
Transitada em julgado a sentenga condenatoria, a muha sera con-

siderada di'vida de valor, aplicando-se-lhe as normas da legisla-
gao relativa a divida ativa da Fazenda Publica, inclusive no que
conceme as causas interruptivas e suspensivas da prescrigao.
Em decorrencia, foram revogados os artigos 581, inciso XXIV,

do Codigo de Processo Penal, 182 da LEP (Lei n. 7210/84) e 85 da
Lei n. 9.099/95.
No que conceme ao artigo 85 da Lei n. 9.099/95, nem mesmo e
admitida a conversao da pena de multa em restritiva de direitos.
Inolvidavel e a ligao do insigne jurista Fabbrini Mirabete sobre a
questao:
"Tambem nao se pode converter a pena de multa em restritiva

de direitos, apesar do que dispoe o art. 85. Refere-se ele a
possibilidade dessa conversao 'nos termos previstos em lei'.
Ocorre, porem, que nao ha na lei penal geral ou especial dis
positive que preveja a conversao da pena pecuniaria em restritiva
de direitos. Ora, essa conversao, portanto, e medida inconsti-
tucional diante do principio da reserva legal, ou seja, do prin-
ci'pio da legalidade da pena prevista no art. 5.°, inciso XXXIX,
da Constituigao Federal, e constante do art. 1.", do Codigo
Penal. Nao prevendo a lei o quantum da pena restritiva de di
reitos aplicavel no caso de nao-pagamento da multa, assim crian-
do uma incerteza para o condenado a respeito do tempo de res-
trigao de direitos, fica prevista pena indeterminada em seu li-
mite maxirao. Ora, 6 pacifico que, diante do referido princi
pio, esta proibida pela Carta Magna a cominagao, aplicagao e
execugao de penas indeterminadas em seus limites de dura-
gao, o que torna inoperante a disposigao estudada.""
Com a nova redagao do artigo 51, multa nao paga se transforma

em divida de valor, sobre cuja execugao ha duas con'entes:
Primeira corrente, minoritaria: a competencia para a execugao
da pena de multa € do Ministerio Publico, vinculado ao juiz das exe-
" MIRABETE,JulioFabbrini.7H(2i24oi'especioii'cn>?iwMij.SaoPaulo:Atlas, 1997,p. 132.

PARTE TE6r1CA 141
cu9oes criminais, com a aplicaâo das normas dos ai'tigos 164 a 169
da LEP (Lei n. 7.210/84), nao revogadas pela Lei n. 9.268/96, que
instituiu a nova redaâo do artigo 51.
Adeptos deste posicionaraenio, Lids Regis Prado e Cezar Roberto
Bitencouri lecionam a respeito:
"A competencia para a execuâo da pena de multa - que nao

foi alterada pela Lei 9.268/96 - continua sendo do Juiz das
Execu96es Criminais, e a legitimidade para a sua promoâo
continua sendo do Ministerio Publico correspondente. Assim,
todas as questoes suscitadas na execuâo da multa penal, como,
por exemplo, o quantum da execugao. atualizagao monetdria,
ou causas interruptivas ou suspensivas da prescrigao, eventual-
mente suscitadas em embargos de execugao, nao serao da com
petencia do Jui'zo Ci'vel. Referida lei, alem de nao fazer qual-
quer referenda sobre a execucao da pena de multa. deixou vi-
gentes os dispositivos penais relatives a sua execugao."'-
Segundo corrente, majoritaria: ap6s a aiteragao promovida pela

Lei n. 9.268/96, que deu nova redagao ao artigo 51 do CP, o Ministd-
rio Publico nao tern mais legitimidade para propor a execugao da pena
de multa, cuja titularidade passou a ser da Fazenda Publica.
Partilhando deste entendimento, o mestre Damdsio de Jesus
assim se expressa:
"A execugao passa a apresentar cardter extrapenal, a ser pro

movida pela Fazenda Publica. Note-se que a multa permanece
com sua natureza penal, subsistindo os efeitos penais da sen-
tenga condenatoria que a impos. A execugao e que se procede
em termos extrapenais. Em face disso. a obrigagao de seu pa-
gamento nao se transmite aos herdeiros do condenado.'"'
Veja abaixo, em Jurispnidencia, o pensamento do Egregio Su

perior Tribunal de Justiga.
Sobre a mudanga, Alberto Silva Franco, com mestria, comenta:
"A Lei n. 9.268/96, ao reformular o art. 51, do CP, atendeu aos

reclames de grande parte da doutrina nacional, que entrevia, na
conversao da pena pecuniaria em pena privativa de liberdade.
FRAIDO,Luis Regis;BITENCOURT,CezarRoberto. CddigoPenalanolado,p.301.

JESUS,D!im&s\oE.dn.CodigoPenalanotado,p.151.
um agravo a norma constitucional, que sd admitia a prisao ci

vil - e ainda assim, era situagoes bem delimitadas - do deve-
dor de alimentos e do depositario infiel. Como foi enfalizado.
com absoluta propriedade, na Exposiâo de Motivos do Pro-
jeto de Lei, que deu origera ao referido diploma legal (Mensa-
gem n. 785, in Boletim do IBCCrim n. 33. p. 7), "se o Estado.
como ente politico de representagao da sociedade. responde a
determinada conduta delituosa com a pena de multa, € esta san-
9ao que, efetivamenle, se apresenta como necessdria e suficien-
te para a prevenâo e repressao do delito. A conversao da pena
de multa em prisao por fato posterior a sua aplicaâo (omis-
sao do pagamento ou frustracao de sua execugao), perde o
sentido de proporcionalidade que deve ser inerente a todas as
formas de reaâo punitiva, alem de caracterlzar uma
indisfargada prisao por divida, constitucionalmente vedada'. A
providencia legal deve ser recebida em diivida, como con-eia e
merecedora de elogios."'"*
De rauita relevancia o § 2." do artigo 60 do CP, prevendo que na

pena privativa de liberdade, atd sets meses, em qualquer delito previs-
lo no C6digo, mesmo quando nao haja previsao de multa, pode ocor-
rer a substltuigao pecuniaria. Nesse case devem ser observados os
artigos 49 e 60 do CP.
Diz o citado dispositivo (§ 2.°, art. 60):
A pena privativa de liberdade aplicada, nao superior a 6 (seis)

meses. pode ser substilufda pela de multa, obsen>ados os en
terics dos incises 11 e III do art. 44 deste Codigo.
Portanto, para haver a substituicao, o reu nao deve ser reinci-

dente, devendo. ainda, a culpabilidade, os antecedentes, a conduta
social, a personalidade do reu, os motivos e circunstancias indicarem
que a substituicao seja suficiente.
A multa substitutiva assume grande relevo na nova sistemdtica
do Codigo. Evita sejam executadas penas de curta duragao. Tal e a
sua importancia que pode ser aplicada a substituicao inclusive a deli-
tos previstos em leis especiais.
"A multa substitutiva, como medida alternativa em relacao a

pena privativa de liberdade, de curta duracao, traduz-se em nor-
FRANCO,Alberto Silvaetal. Codigo Penal esua mieipivla^dojurispnidencial, v. 1,1.1.

6.ed„ p.859-860.
PARTE te6rica 143
ma de carater geral, introduzida no Cbdigo Penal e, poi; isso,

extensivel, em princfpio, a fates incriminados per lei especial.
Apenas obstaria tal extensao a existencia, em lei especial, de
substitutivo penal que com ela entrasse em rota de colisao.
Ocorre, no entanto, que os substitutivos penais constituem uma
inova9ao da nova Parte Geral do Codigo Penal, sem corres-
pondencia em nenhiima lei especial. Destarte, nao ha razao
para que a multa substitutiva nao seja aplicavel tambem em
relaâo a fatos criminosos regulados por lei especial.'"^
Desde que o reu satisfa9a as condigoes mencionadas nos incises

II e III do artigo 44 do CP, tem direito a substituiâo.
"Nao basta que a nao reincidencia e a quantidade de pena per-

mitam sua substituigao por multa, pois e necessario que ela
seja suficiente a reprovafao e prevengao.'"®
O valor maximo da multa pode atingir quantias bem elevadas.

Vejamos:
— quantidade maxima, 360 dias-multa;
— valor maximo, cinco vezes o maior saldrio mmimo da epoca
do fato, elevavel atd o triple desse valor maximo (§ 1.", art.
60, CP).
Portanto, pode atingir soma bem elevada.
E consabido que a Magna Carta proibe a vinculagao do saldrio
mmimo para qualquer fim (art. 7.", IV, in fine, CF).
Entrementes, esta pacificado na doutrina e na jurisprudencia que
0 salario mmimo pode ser usado como base para sangoes penais.
Mesmo porque, se nao se utilizar como base o salario mmimo confor-
me manda o artigo 49, tornar-se-ia impossivel a aplicagao de multa,
uma vez que o julgador nao poderia criar outro parametro diverse do
previsto em lei.
Relativamente ao tema enfocado, ensina o consagrado mestre
Mirabete:
"E pacifico na jurisprud8ncia, alias, que nao ha impedimento de

se utilizar o salario mmimo como base para sanôes penais.
FEIANCO,Alberto Silvaet al. Codigo Penal esua inlerpretagaojurispnidencial. 3.ed..

p.302.
TAMG,Ap.11.696,i?r595/372.
(...) Concedeu-se ao juiz, assim, a faculdade de fixar a pena dc

dias-multa de um tergo do salario mi'nimn a um teto de 18.800
salaries."'^
2. JURISPRUDENCIA
"ProcessLial civil - Processual penal - Execugao de pena de

multa imposta em processo criminal — Cobran^-a - Legitimi-
dade da Fazenda Publica — Ilegitimidade do Ministerio Pi'i-
blico — Inscrigdo da multa na divida ativa da Fazenda — Ne-
cessidade - Codigo Penal, art. 51 - Lei 9.268, de 1996 -
Precedentes.
- Ap6s o advento da Lei 9.268, de 1996, a legitimidade para
proper a execugao da pena de multa, imposta em processo cri
minal. 6 da Fazenda Publica e nao do Ministerio Publico.
- Sendo a multa imposta em sentenga penal condenatoria con-
siderada dfvida de valor, imp6e-se a sua inscrigao em dfvida
ativa e sera reclamada via execugao fiscal movida pela Fazen
da Publica.
- Recurso nao conhecido" (STJ, 2.® Turma, REsp. n. 151307/

SP, DJ 13.03.2000, p. 170, Rel. Min. Francisco Peganha
Martins, dec. de 08.02.2000).
"HC ~ Nulidade - Lei 9.099/95 - Revogagao de acordo fir-

mado e homologado em transagao penal — hnpossibilidade -
Sentenga homologaloria — Coisa jidgada material e formal —
Execugao da multa pelas vias proprias — Ordem concedida.
- A multa acordada entre as partes e homologada pelo julgador,
na forma do art. 76,da Lei n. 9.099/95, nao pode vir a ser revogada
por falta de pagamento ou descumptiraento de condigao estabelecida
em transagao penal.
- A sentenga homologatoria tem natureza condenatoria e gera
eficScia de coisa julgada material e formal, obstando a instau-
ragao de agao penal contra o autor do fato, se descumprido o
acordo homologado.
- No caso de descumpriraento da pena de multa, conjuga-se o
art. 85, da Lei n. 9.099/95, e o 51, do CP, com a nova redagao
dada pela Lei n. 9.268/96, com a inscrigao da pena nao paga
em divida ativa da Uniao para ser executada.
MIRABETE,Julio Fabbrini.Manualde direilopenal:pane geral.7.ed., v. 1,p.270.

PARTE TEORICA 145
- Ordem concedida pai'a anular o ato que revogou o acordo e

deierminou a reabertura do processo."
"Penal - Execugao penal - Regime prisional - Condenado

reincidenie - Pena detentiva substitmda pela de multa - CP,
art. 33, § 2.", b, e 77,1, §
- A jurisprudencia cristalizada no ^bito desta Corte 6 firme
no sentido de que a condena9ao anterior a pena de multa nao
afasta a reincidencia, cuja configuragao nao faz distingao quanto
ao tipo de crime cometido nem quanto a pena aplicada.
- Se o canon contido no art. 77, I, § 1.", do C6dlgo Penal, nao
veda a concessao da suspensao condicional da pena na hipdte-
se de a reincidencia decorrer de anterior imposiâo de multa,
6 de rigor a fixa9ao de regime prisional mais brando que o
fechado, sob pena de se conferir tratamento desigualitdrio aos
beneficios frente ao institute da reincidencia.
- Habeas corpus concedido" (STJ, 6.^ Turma, HC n. 10781/MG,
DJ 03.04.2000, p. 169, Rel. Min. Vicente Leal, dec, de 14.03.2000).
"Habeas corpus - Crime de difamagdo ~ Lei de Iniprensa —

Paciente condenado a pena de multa.
- Ate o advento do art. 1.", da Lei n. 9.268, de 01.04.96, que
deu nova reda9ao ao art. 51, do Codigo Penal, a pena de multa
iniposta em processo-crime podia ser convertida em pena de
deten9ao, quando o condenado solvente deixava de pagd-la ou
frustrava sua execu9ao.
- No caso de condena9ao exclusivamente a pena de multa, so
cabla habeas corpus na hipotese em que havia amea9a con-
creta, atual ou imineote, a liberdade de locomo9ao de pacien
te insolvente, pela conversao da pena patrimonial em pena de
deten9ao. Precedente: HC n. 73.340-9-SP, julgado na sessao
plendria de 20.03.96.
- Com a nova redagao do art. 51, do Codigo Penal, a pena de
multa nao mais pode ser convertida em pena de deten9ao. pas-
sando a ser considerada di'vida de valor e executada como divi-
da ativa da Fazenda Publica; em consequencia, nao mais cabe
habeas corpus quando o paciente e apenado, exclusivamente,
com pena de multa, eis que nao ha como surgir a hip6tese de
constri9ao ilegal a sua liberdade de locomo9ao.
- Habeas corpus nao conhecido"(STF, 2." Dirma, HC n. 73758/SP,
DJ 24.09.1999, v. 1964, p. 238. Rel. Min. Ndri da Silveira,
dec. de 14.05.1996).
Capitulo XII
DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS
1. ARTIGOS 43 E 44 DO c6dIGO PENAL
Art. 43. As penas restritivas de direitos sao;

I - prestafao pecuniaria;
II — perda de bens e valores;
III -(vetado);
IV - preslagao de servigo a comunidade ou a entidades pilblicas;
V - interdigao temporaria de direitos;
VI - limitagao de fim de semana.
As penas restritivas de direitos sao autonomas e substicuem as

privativas de liberdade, quando:
I - apiicada pena privativa de liberdade nao superior a 4 (qua-
tro) anos e o crime nao for cometido com violencia ou grave
ameaga a pessoa ou, qualquer que seja a pena apiicada, se o
crime for culposo;
II - o rdu nao for reincidente em crime doloso;
III - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a per-
sonalidade do condenado, bem como os motivos e as circuns-
tancias indicarem que essa substituigao seja suficiente.
§ 1." (vetado.)
§ 2." Na condenagao igual ou inferior a 1 (uin) ano, a substilui-
gao pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de di
reitos; se superior a I (um) ano, a pena privativa de liberdade
pode ser substitui'da por uma pena restritiva de direitos e muita
ou por duas restritivas de direitos.
§ 3." Se o condenado for reincidente, o juiz poderd aplicar a

substitui9ao, desde que, em face de condena9ao anterior, a
medida seja socialmente recomendavel e a reincideiicia nao
se tenha operado em virtude da pratica do mesmo crime.
§ 4." A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de
liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da
restriâo imposta. No cdlculo da pena privativa de liberdade a
executar serd deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de
direitos, respeitado o saldo minimo de 30 (trinta) dias de de-
tenâo ou reclusao.
§ 5.° Sobrevindo condena9ao a pena privativa de liberdade, per
outre crime, o juiz da execu9ao penal decidira sobre a conver-
sao, podendo deixar de aplica-la se for possivel ao condenado
cumprir a pena substitutiva anterior.
1.1 Consideraôes gerais
A fungao pedagogica a que se destinava a pena detentiva nao

teve exito. Ao reverse, a pena prisional, em vez de reeducar, tem
servido para corromper os encarcerados.
Critica-se o fato de haver o legislador adotado a locugac "penas
restritivas de direitos". Mais apropriado teria sido denomina-Ias "pe
nas altemativas", como alias sao tambem conhecidas.
As penas restritivas de direitos, ou penas altemativas, foram
adotadas pelo Cddigo, seguindo a tendencia moderna, possibilitando
o nao-encarceramento de autores de crimes menos graves.
Nao e aconselhavel, a toda evidencia, o recolhimento ao cdrcere
de autores de delitos menos graves.
"As penas altemativas a privativa de liberdade sac tidas como

san9oes modernas, pois os prdprios reformadores, como
Beccaria, Howard e Bentham, nao as conheceram. Embora se
aceite a pena privativa de liberdade como um mairo da humaniza9ao
da $an9ao criminal em seu tempo, a verdade e que fracassou
em seus objetivos declarados. A reformula9ao do sistema sur
ge como uma necessidade inadiavel, e teve seu inicio com a
luta de Von Liszt contra as penas curtas privativas de liberdade
e a proposta de substitui9ao por recursos mais adequados."'
' VOlÛS7IY,Tratadodederechopenal, Madrid:Reus, 1927,p.30. ApudBll'bNCOURT.
Cezar Roberto. Novaspenasaltemativas, p.73.
PARTE TE6rICA 149
"t. crenga erronea, arraigada na consciSncia do povo brasilei-

ro, a de que somente a prisao configura a resposia penal (Joao
Marcello de Araujo Junior, Sisieina Penal para o Terceiro Mile-
nio, p. 78). A pena privativa de liberdade, quando aplicada ge-
nericamente a crimes graves e leves, o que Michel Foucault
chamaria de 'puni9ao generalizada' {Vigiar e Piiiiir, p. 69), s6
intensifica o drama carcerario e nao reduz a criininalidade. Com
uma gravante; a precarledade dos estabelecimentos prisionais
no Brasil, como observa Jose Ferreira. 'propicia o convivio indis-
tinto de pessoas de periculosidades diversas, constituindo-se nu-
ma autentica universidade do crime organizado, onde os deten-
tos assimilam as sofisticadas condiôes e tecnicas voltadas pa
ra a prStica criminosa' (A crise de recursos no sistema peniten-
cidrio nacional, Revisia do Conselho Nacional de Politica Cri
minal e Penitencidria, Brasilia, 1(3):39, 1994). For isso,
como diz Eugenio Raul Zaffaroni, 'devemos estar convenci-
dos de que a pena privativa de liberdade e o recurso extreme
com que conta o Estado para defender seus habitantes das con-
dutas antijuridicas de outros" {Politica criminal latino-america-
na, p. 29, d)."^
Alem da prestaâo de servi9os a comunidade, interdiijao tempo-

raria de direitos e limita9ao de fim de semana, outras penas restritivas
de direitos foram introduzidas ao final de 1998, atraves da Lei
n. 9.714, de 25.11.1998.
Foram acrescidos ao artigo 43 do Cddigo Penal:
— prestaâo pecunidria, perda de bens e valores e prestagao de
servigo a entidades publicas.
Com a alteragao do anigo 44 do Diploma Penal, foi ampliada a
incidencia das penas subsliiutivas.
E cabivel agora a aplicagao de penas restritivas de direitos em
substituigao a pena privativa de liberdade inferior ou igual a quatro
anos, desde que o delito nao tenha side praticado com violencia ou
grave ameaâ d pessoa.
Tratando-se de crime culposo, e cabfvel a substituigao, qualquer
que seja a quaniidade da pena aplicada.
Aplicado apenamento nao superior a um ano por crime doloso
ou culposo, a substituiqao pode ser feita por multa ou por uma pena
reslritiva de direitos.
JESUS.Damdsio E.de.Penasaltentarivas,p. 14.

Se a sangao for superior a um ano, a pena privativa de liberdade

pode ser subslitui'da por uma pena restritiva de direltos e multa oii por
duas resiritivas de direitos.
Deve o julgador aferir se a culpabilidade, os antecedentes, a con-

duta social e a personalidade do reu, os motives e as circunstancias
aconselham a substituigao. Deve aquilatar se a substituiqao e suficiente.
Somente a reincidencia em crime doloso impede a substituiâo.
nos moldes do arligo 44, inciso II, do Codigo Penal. Mas com a
introdu9ao do § 3." no artigo 44, mesmo sendo o condenado reinci-
dente, o juiz podera aplicar a substituigao, desde que, em face de
condenaqao anterior, a medida seja socialmente recomendavel e a
reincidencia nao se tenha operado em virtude da prdiica do mesmo
crime.
1.2 Prestagao pccuniaria
Consiste a prestagao pecuniaria no pagamento em dinheiro ii

vi'tima, a sens dcpendentes ou a entidade publica ou privada com
destinaijao social, de importancia fixada pelo julgador.
Nao pode a presta9ao pecunidria ser inferior a um saldrio mini-
mo nem superior a 360 salaries mmimos.
Havera dedugao do valor pago, do montanie de eventual conde-
naâo em agao de reparacao civil porventura proposta, desde que
coincidentes os beneficios.
Sao regras constantes do artigo 45 do Codigo Penal, alterado

pela Lei n. 9.714/98. Deve o magistrado, de forma sumdria, estabele-
cer o valor da presta9ao pecuniaria.
Inexiste, segundo a maior parte da doutrina, ofensa a Constitui-
9ao Federal.
Sobre o tema, leciona o mestre Fobbrini Mirabete:
"Nao obslante a invasao da esfera civil com a institui9ao dessa

pena, o que alias ocoiTe em outros pai'ses, nao hd inconstitucio-
naiidade no dispositivo. A Carta Magna permite nao so a pena
de multa. como tambem a de perda de bens, e a sangao criada e
um misto de ambas. O dispositivo legal fixa expressamente os
limites da san9ao penal pecunidria, atendendo ao principio da
legalidade previsto no art. 5.", XXXIX, da CF.
PARTETEORICA 151
Nao se coiifunde a pena de presta9ao pecuniîa com a de multa

reparatdria, uma vez que esta somente e cabivel quando houver
dano material ao ofendido, causado pelo illcito, enquanlo aquela
6 admissive] ainda na ausencia de prejui'zo individual."-^
No que concerne ao parametro em salario mlnimo, esta pacifi-

cado na jurisprudSncia e na doutrina nao haver impedimento de se
uiilizar o salario minimo como base para sangoes penais.
1.3 Perda de bens e valores
Art. 45. (...)

§ 3." A perda de bens e vaIore.s pertencentes aos condenados
dar-se-a, ressalvada a legisla9ao especial, em favor do Fundo
Penitenciario Nacional, e seu valor tera como teto - o que for
maior - o montante do prejui'zo causado ou do provento obti-
do pelo agente ou por terceiro, em conseqiiencia da pratica do
crime.
Embora inserida no artigo 45 do Cddigo Penal pela Lei n. 9.714/

98, a perda de bens e valores ja era prevista no artigo 91 do mesmo
Codigo (Efeitos da Condenafao)e pela Constituigao Federal de 1988,
constando do seu artigo 5.°, inciso XLVI, almea b.
O confisco em favor do Fundo Penitenciario Nacional nao se
faz indistintamente. Primeiro indeniza-se o lesado, se houver, ou o
terceiro de boa-fe, destinando-se ao Fundo Penitenciario a eventual
sobra, havendo ainda a hipotese de se reverterem os rectirsos - no
caso da Lei n. 8.257/91 (sobre plantio de plantas psicotropicas)-"em
beneficio de institui95es e pessoal especializado no tratamento e recu-
peraqao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de
fiscalizaqao, controle, prevenqao e repressao do crime de trdfico des-
sas substancias".
A perda de bens e valores pelo condenado tera como teto o

montante do prejui'zo causado ou do lucro obtido com a prdtica do
crime, o que for maior.
1.4 Prestaâo de servigos a comunidade ou a entidades publicas

Esta expresso no artigo 46 do CP;
MIRABETE,Julio Fabbrini. CodigoPeiml iiUerprekido,p.295.

A prestagao de servigos a comunidade ou a entidades piiblicas

6 aplic^vel as condenagoes superiores a 6 (seis) meses de pri-
vagao da liberdade.
§ L° A prestagao de servigos a comunidade ou a entidades pu-
blicas consisle na atribuigao de tai-efas gratuitas ao condenado.
§ 2° A prestagao de servigo a comunidade dar-se-a em entida
des assistenciais, hospitals, escolas, orfanatos e outros estabele-
cimentos congeneres, em programas comunitarios ou estatais.
§ 3.° As tarefas a que se refere o § l.° serao atribuidas confor-
me as aptidoes do condenado, devendo ser cumprldas a razao
de 1 (uma) hora de tarefa por dia de condenagao, fixadas de
modo a nao prejudicar ajomada normal de trabalho.
§ 4° Se a pena substituida for superior a 1 (um) ano, e faculta-
do ao condenado cumprir a pena substitutiva em menor tempo
(art. 55), nunca inferior & 1/2 (metade) da pena privativa de
liberdade fixada.
A execugao da prestagao de servigos a comunidade ou a entida

des piiblicas e entregue ao juiz encarregado da execugao da pena e se
realiza de conformidade com as diretrizes dos artigos 149 a 150, da
Lei n. 7.210/84 (Lei de Execucao Penal). Na Constituigao Federal
essa prestagao de servigos figura no aitigo 5.", XLVI, d, como presia-
gdo social altemativa.
Prevendo a lei uma hora de trabalho por dia, a intengao e nao
prejudicar as atividades normais do condenado, mas tendo ele tempo
disponivel, podera trabalhar mais horas, desde que respeitado o tem
po de duragao inicialmente fixado para a pena piivativa de liberdade.
Entretanto, se condenado a pena de mais de um ano, embora possa
tambem prestar mais de uma hora de trabalho diô, sua pena nao
podera se reduzir para aquem da metade da pena privativa de liberda
de originalmente fixada.
Prestando, sem remuneragao, seus serviqos junto a entidades
assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos
congeneres, alem do descongestionamento das instituigoes de custo-
dia, tem-se por escopo sua ressocializagao, esperando-se que a expe-
riSncia Ihe sirva de reflexao para o seu crescimento como pessoa, ou
no minimo para que o iniba de reincidir em ato criminoso ou contravencional.
Na medida do possivel, levar-se-ao em conta as aptidbes dos
que deverao prestar os servigos, atribuindo-se-lhes fungoes que se
harraonizem ou se aproximem do seu perfil profissional ou vocacional.
PARTE TE<5RICA 153
l.4.1Conversao da pena restritiva de direitos

Art. 44. (...)
§ 4." A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de

liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da
restriâo imposta. No calculo da pena privativa de liberdade a
executar sera deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de
direitos, respeitado o saldo minimo de 30 (trinta) dias de de-
ten9ao ou reciusao.
Sendo a pena restritiva de direitos aplicada em substituiâo h

privativa de liberdade, a qual foi o rû inicialmente condenado, pode-
ra ela ser novamente convertida em privativa de liberdade, em case
de descumprimento injustificado da restriqao. A Lei de Execuâo Pe
nal, em seu arligo 181, elenca as hipdteses de conversao.
Entretanio, essa conversao nao e automdiica, pois o senienciado
sera ouvido, em respeito ao principio do contraditorio, previsto no
artigo 5.", inciso LV,da CF/88,e nao perdera o tempo da pena restritiva
de direitos que jd tenha eveniualmente cumprido. A parle cumprida
serd deduzida da pena originalmente aplicada, devendo, portanto, ape-
nas se submeter d privaqao da liberdade pelo saldo, saldo esse, no
entanto, que se inferior a trinta dias, nao sera respeitado, pois, segun-
do o paragrafo sob comento, o inmimo a cumprir em tal hipdlese
serao trinta dias de detengao ou reciusao.
A essa deduqao, da pena privativa de liberdade, do tempo que o
sentenciado ja pagou, sob a forma de prestagao de servi90 a comuni-
dade, Iimita9ao de fim de semana, bem como sob a forma de prisao
provisoria, ou de internaqao em hospital de custddia e tratamento
psiquiatrico, dd-se o nome de detragao, materia tratada no artigo 42
do Cddigo Penal.
§ 5." Sobrevindo condenaâo a pena privativa de liberdade, por

outre crime, o juiz da execuâo penal decidira sobre a conver
sao, podendo deixar de ap!ica-la se for possivel ao condenado
cumprir a pena substitutiva anterior.
O pardgrafo d, na verdade, atenuagao do contido no artigo 181,

§ 1.", alinea e, da Lei n. 7.210/84 (Lei de Execuqao Penal), que pre-
ceitua converter-se a pena restritiva de direitos em privativa de liber
dade quando o condenado sofrer condenagdo por outro crime a pena
privativa de liberdade, cuja execugdo nao tenha sido suspensa.
Pela nova redafao, o juiz decidira sobre a admissibilidade da

conversao, apos naturalmenie o necessario contraditdrio. Concluindo
pela compatibilidade entre a sangao anterior e a nova pena, poderS o
juiz deixar de aplicar a conversao.
1.5 lnterdi9ao temporaria de direitos
Aitigo 47 do CP:
As penas de interdiâo temporaria de direitos sao:

I - proibi?ao do exercicio de cargo, fungao ou atividade publi-
ca, bem como de mandate eletivo;
II - proibi5ao do exercicio de profissao, atividade ou oficio
que dependam de habilitaâo especial, de iicen9a ou autoriza-
9ao do poder publico;
III - suspensao de autoriza9ao ou de habiHta9ao para dirigir
veiculo:
IV - proibi9ao de freqiientar determinados lugares.
Vimos que .sao quatro as especies de inlerdigao. Evam tratadas

no Cddigo revogado como penas acessorias.
O inciso I cuida do funcionario publico. E o artigo 327 do CP
assim define o funcionario publico: "Considera-se funciondrio publi
co, para os efeitos penais, quern, embora transitoriamente ou sem
remuneraâo, exerce cargo, emprego ou funâo publica."
O funciondrio fica impedido do exercicio da fungao. Mas a proi-
bigao e tempordria, nao podendo ser confundida com a perda da fun-
gao, incluida entre os efeitos da condenagao, do artigo 92, I, do CP.
No que se relaciona ao mandato eletivo, boa parte da doutrina
entende ser inconstitucional o dispositivo. A materia e regida pelo
artigo 15 da Constituigao Federal, que elenca os casos de suspensao
ou cassagao de direitos politicos, de cuja relagao nao consia, todavia,
a hipdtese do artigo 47 do CP.
A proibigao para o exercicio do cargo ou atividade publica dura
o mesmo tempo da pena imposta, sendo, portanto, temporaria.
Ja o inciso II do artigo 47 do CP trata da proibigao do exercicio
de profissao ou oficio. Sao aquelas fungoes que dependem de habili-
tagao especial, de licenga ou autorizagao do Poder Publico, lais como
dentista, despacbante, engenheiro etc. Alias, quase toda profissao,
atividade ou oficio dependem de autorizagao do Poder Publico.
PARTE TEORICA 155
A proibigao, tambem, e temporaria, nao se confundindo com os

efeitos da condenagao mencionados no artigo 92 do CP.
Evidente que, para a interdigao ser aplicada, o delito deve ter
sido cometido com abuso de profissao, atividade ou ofi'cio.
O inciso III, por sua vez, cuida da suspensao tempordria de habi-
litagao para dirigir vei'culo. Claro que se refere a veiculos automotores.
E tao crescente o jd assustador numero de acidentes automobi-
listicos que todas as medidas visando coibi-Ios sao bem-vindas.
Nao se confundem, de igual foima, com a inabilitaâo para guiar
veiculos automotores, prevista no artigo 92, III, do CP, que e efeito
da condenagao.
"Em tema de crime culposo de transito, a substitui9aD da pena

privaliva de liberdade pela restritiva de direitos - suspensao
de habililagao pai'a dirigir vei'culo automotor - deverd ser ade-
quadamenle jusdficada e fundamentada, pois convdm clestina-
la exclusivamente as hipoteses muilo graves ou aos casos de
manifesto desajustainento 'as normas de circula9ao viaria'.'"'
O ultimo inciso do artigo 47 do CP, que e o IV, cuida da proibi-

9ao de freqiientar determinados lugares - e isto pela notdria influencia
que certos ambientes, como bares, clubes e boates, normalmente exer-
cem sobre a personalidade do condenado, que, nao tendo sabido con-
tro!ar-se da primeira vez, nao oferece seguranga de que, da proxima,
nao voltara a delinquir numa tentativa de preserva-lo, assim, da
reincidencia.
1.6 Limitagao de fim de semana
Artigo 48 do CP:
A limitagao de fim de semana consiste na obrigagao de per-

manecer, aos sabados e domingos, por 5 (cinco) horas didrias,
em casa de albergado ou outro estabeleciinento adequado.
Paragrafo uuico. Durante a permanencia poderao ser minis-
trados ao condenado cursos e palestras ou atribuidas ativida-
des educativas.
" /?r631/320.
156 SIHNTENCA ClUMINAL
A llmita9ao se caracteriza pela obrigaâo de o apenado perma-

necer aos sabados e domingos, por cinco horas diarias, em casa de
albergado, ou em estabelecimento congenere.
Muitas legislagoes alienfgenas adoiam a "prisao de fim de sema-
na", que nao chega a ser identica h liinitaâo de fim de semana.
A quase inexistencia de casa de albergado, aliada a falta de pes-
soas dispom'vels para ministrar curses e palestras ou para o desenvol-
vimento de tarefas educativas, tern inviabilizado, praticamente, a limi-
tagao de fim de semana. Os magistrados tern preferido nao aplica-Ia,
optando por outra medida, outra pena restritiva de direilos, ou mesmo
o sursis.
No que se refere a execugao da medida, a LEP disciplina o assunto,

nos artigos 151 a 153, cabendo ao juiz da execuâo determinar a
intimagao do condenado, cientificando-o do local, dias e horô em
que devera cumprir a pena.
2. CONSIDERAgOES FINAIS
Com excegao da prestaâo pecunidria e da perda de bens e valo-

res, quaisquer das penas resiritivas de direitos convertem-se em pri-
vativa de liberdade, pelo tempo da pena aplicada, nos moldes do arti-
go 45 do CP. E Lima especie de reconversdo.
Por exemplo, alguem que lenha suspensa a habilitagao para diri-
gir, em face de condenagao por delito de automdvel, modalidade
culposa, e surpreendido guiando vei'culo. Terd, assim, que cumprir a
pena privativa de liberdade imposia (art. 45, CP).
Ja se tem repetido que "6 essencial uma melhor estruturagao
para o acompanhamento da execugao das medidas, bem como uma
maior conscientizaqao da sociedade".^
Concedida uma das penas restritivas de direito, ou mesmo sursis,
e necessario fazer um acompanhamento sdrio.
Se por acaso o apenado estiver despreparado para se submeter a
medida, ou se, por outro lado, a execuqao nao Ihe parecer seria, ocor-
rera o descredito da pena, do magistrado e, afinal, da prdpria institui-
gao da Justiga.
PTNHF.TRO,Jose Rodrigues. Cddigopenai. parle geral,p.74-75.

PASTE TEORICA 157
3. JURISPRUDENCIA
^''Prestaqdo de servigos d comunidade - Templo religiose -

Inconstitucionalidade.
- Ainda que provada a culpa e condenado o reu, ao juiz nao e
permitido obriga-Io a prestar servi90S em templo religioso,
sendo tal determinaâo manifestamente inconstituclonal, pois
a liberdade de prestar culto e garantia individual assegurada
pela CF em seu aiT, 153, § 5."." (TAMG, Apelagao Criminal,
Rel. Sebastiao Rosemberg, RT 620/353).
"HC - Penal - Pena substitutiva - Lei n. 9.714/98 - Crime

hediondo.
A Lei n. 9.714, de 25 de novembro de 1998, recomendada pela
Criminologia face a caotica situagao do sistema penitenciario
nacional, em boa hora, como recomendam resolu^des da ONU,
de que as Regras de Toquio sao ilustragao bastante, ampliou
significativamente a extensao das penas restritivas de direitos,
conferindo nova redatjlio a artigos do Codigo Penal Brasilei-
ro. O art. 44 relaciona iis condicoes: I — aplicada pena privativa
de liberdade nao superior a quatro anos e o crime nao for co-
metido com violencia ou grave ameaga a pessoa ou, qualquer
que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II - o reu nao
for reincidente em crime doloso; III - a culpabilidade, os ante-
cedenies, a conduta social e a personalidade do condenado,
bem como os motivos e as circunstancias indicarem que essa
substituigao seja suficiente. Reclamam-se, pois, condicoes ob-
jetivas e siibjetivas; conferem, alias, como acentuam os moder-
nos roteiros de Direito Penal, ampio poder discricionaiio ao Juiz.
O magistrado, assim, assume significativa fun9aD, exigindo-
se-lhe realizar ajusti9a material. O crime hediondo nao 6 dbi-
ce a .substitui9ao. A lei, exaustivamenle, relaciona as hipote-
ses impeditivas - art. 44" (STJ, 6." Turma, HC n. 8753/RJ, DJ
17.05.1999, p. 244, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, dec.
de 15.04.1999).
"ConstiUicional - Penal - Execugdo penal - Regime prisional -

Progressdo de regime - Crimes hediondos ~ Lei n. 8.072/90,
art. 1.", § 2." - Lei n. 9.455/97, art. L", § 7." - Lex mitior —
Incidencia - Pena alternativa - Lei n. 9.714/98.
- E dogma fundamental em Direito Penal a incidencia retroa-
tiva da lex mitior, encontrando-se hoje entronizada em nossa
Carta Magna, ao dispor que "a lei penal nao retroagiri, salvo
para beneficiar o reu" (ait. 5.", XL).
- Se a Lei n. 9.455/97 admitiu a progressao do regime prisional
para os crimes de tortura, conferindo tratamento mais benigno
a matdria regulada pela Lei n. 8.072/90, e de rigor a sua inci-
dencia no processo de individualizagao da pena dos demais delitos
mencionados no art. 5.°, XLIII, da Constituiâo, em face do
tratamento unitario que Ihe conferlu o constituinte de 1988.
- A Lei n. 9.714/98, que deu nova redafao aos artigos 43 a 47
do Cddigo Penal, introduziu entre nos o sislema de substitui-
gao de pena privativa de liberdade por penas restritivas de di-
reitos, e por ser mais benigna tern aplicagao retroativa, nos
termos do art. 2°, paragrafo unico, do Estatuto, e do art. 5.".
XL, da Constituigao.
- Embora inexistente o direito subjetivo do reu it substitui9ao
da pena privativa de liberdade por outra restritiva de direitos, e
de rigor que a recusa a concessao do beneficio seja sobeja-
mente fundamentada, com exame das condiôes objetivas e
subjetivas que indiquem a irapropriedade do deferimento do
pedido.
- Habeas corpus parcialmente concedido" (STJ, 6." Turma,
HC n. 9331/DF, DJ 13.09.1999, p. 117, Rel. Min. Hamilton Car-
valliido, dec. de 03.08.1999).
Capitulo XIII
DAS MEDIDAS DE SEGURANCA
Dispoe o artigo 26 do C6digo Penal:
E isento de pena o agente que, por doenga mental ou desenvolvi-

mento mental incomplete ou retardado, era. ao tempo da 3930 ou
da omlssao, inteiramente incapaz de entender o carater iliclto
do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Portanto, aquele que, ao tempo da agao ou omissao, era inteira

mente incapaz de entender o cardter ili'cito do fato, ou de determinar-
se de acordo com esse entendimento, e isento de pena.
E do artigo 97 do CP, consta:
Se o agente for inimputavel, o juiz determinard siia intema9ao

{art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for pum'vel com
deten9ao, podera o juiz submete-lo a ti-atamenio ambulatorial.
Como se ve, serao intemados os que praticarem fato definido

como crime punfvel com reclusao. Sendo o fato pum'vel com deten-
gao, o juiz podera determinar o trataraento ambulatorial.
Ja o pardgrafo unico do artigo 26 esta assim:
A pena pode ser reduzida de um a dois tergos, se o agente, em

virtude de perturbagao de saiide mental ou por desenvolvimento
mental incompleto ou retardado nao era inteiramente capaz de
entender o carater ilfcito do fato ou de determinar-se de acor
do com esse entendimento.
A incidencia da causa redutora e cogente, e obrigatdria. Cuida o

pardgrafo linico de desenvolvimento mental apenas reduzido,do semi-
imputavel.
Sobre o assunto, diz Alberto S. Santos:
"Apesar de o legislador ter empregado o verbo 'poder'. isto nao

significa, como e evidente, que fique ao inteiro arbitrio judicial
conceder ou nao a redugao da pena. Comprovada a semi-
imputabilidade, a incidencia da causa redutora e cogente: 'po
der', aqui, quer dizer 'dever'. Por outre lado, na delerniinaâo
do criterio de diminuigao de pena, o juiz nao pode perder de
vista que. embora de forma nao integral, a inteligencia e o mc-
canismo volitivo do agente funcionam. Destarie, a reduâo de
pena deve variar em fun9ao da gravidade do fato criminoso pra-
ticado e da capacidade de delinqiiir demonstrada pelo agente."'
E o artigo 98 do CP esclarece:
Na hipotese do paragrafo unico do art. 26 deste Cddigo e ne-

cessitando o condenado de especial tratamento curativo, a pena
privativa de liberdade pode ser substituida pela internaûo, ou
tratamento ambulatorial. pelo prazo mtnimo de 1 (urn) a 3 (tres)
anos, nos termos do artigo anterior e respectivos §§ 1." a 4.".
Portanto, no caso do pardgrafo unico do artigo 26 do CP, ojuiz

podera:
a) aplicar a pena reduzida de urn a dois ter90s;
b) sLibstituir a pena por intema9ao ou tratamento ambulatorial,
pelo prazo de um a tres anos.
Jd o art. 12, do Cddigo Criminal do Imperio, previa que os lou-
cos que houvessem cometido crime, haviam de ser recolhidos Us ca-
sas a eles destinadas, ou encaminhados as respectivas familias, con-
soante ao Juiz Criminal parecesse mais conveniente.
Culpabilidade 6 pressuposto de pena.
Periculosidade e pressuposto de medida de seguranâ.
O sistema anterior era chamado de "duplo binario" ou dupla via.
Ou seja, aplicagao cumulativa de pena e, em seguida, medida de sc-
guranâ. Esse sistema nao prevalece mais.
Atualmente prevalece o sistema unitdrio, ou seja, desde que
haja aplica9ao de pena, nao cabe apIica9ao de medida de seguranga.
Para aplica9ao de medida de seguranqa sao exigidos dois requisitos:
FRANCO,Alberto Silva. Cddigo Penal e sua interpretagdojnrixpnidencial. 3.ed.,

p. 145-146.
PARTE TEORICA 161
1. a prdtica, pelo agente, de fato definido como crime;

2. a comprova5ao da periculosidade do agente.
Deixou a medida de seguranca de ser um complemento da pena,
ou medida acessdria, passando a ser medida autonoma.
E de um a tres anos o prazo minimo da medida de seguranca,
conforme se infere do § 1.°, do artigo 97 do CP. Terminado o prazo, e
levado a efeito o exame da cessagao de periculosidade, na forma do
§ 2." do artigo 97 do CP, que esta assim redigido: "A pen'cia mddica
realizar-se-d ao termo do prazo mfnimo fixado e deverS ser repetida de
ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execu9ao."
Perde o Estado o poder de punir, desde que extinta a punibilidade.
Da mesma forma, nao podera mais aplicar medida de seguranca, quan-
do extinta a punibilidade, nem subsiste a que tenha sido aplicada (art.
96, pardgrafo unico, CP).
Nada impede que o intemado e aquele submetido a tratamento
ambulatorial contratem medico particular para acompanhar o trata
mento. Miguel Reale Junior e outros, em obra sobre o assunto, as
sim se manifestam:
"O internado e o submetido a tratamento ambulatorial tern a

liberdade de contratar medico de confianâ pessoai, por seus
familiares e dependentes, para orientar e acompanhar o trata
mento. As divergencias entre o medico particular e o oficial
hao de ser resolvidas pelo juiz da execugao (arts. 43 e seg.,
pardgrafo unico, da LEP).
As regras representam o fim da marginalizaâo, imposta a tais
pessoas, pols, no decurso do tempo, ao quadro dantesco da
doen9a mental somaram-se a incdria, o descaso, o desatendi-
mento aos princi'pios hospitalares de tratamento e a isso, em
arilmetlca de conveniencia, ambicionou-se a postergagao mais
do que nos presidios, dos direitos humanos do alienado, numa
sistemdtica onde so a administragao tudo 6 permitido. Esque-
cidos sempre os atingidos pela desordem inconvenienie, como
se a loucura fosse o equivalente a perda da cidadania, desapare-
cimento da condijao humana, arremessados no limbo jun'di-
00, onde o fato consumado substitui o direito que, eiievoado,
se esvai em formas indefmidas."^
REALE JONIOR,Miguel et al. Penas e medidas de seguranca no nova Cddigo Penal,

p.294-295.
Apenas duas especies de medida de seguranga sao previstas (art.

96, CP):
a) internaâo em hospital de custodia e tratamento psiquidtrico
ou em outre estabelecimento adequado (detentiva);
b)tratamento ambulatorial (restritiva).
Com o advento do Novo Codigo, Paite Geral, tanto o inimputdvel
como o semi-imputavei podem ficar em tratamento ambulatorial, desde
que a pena prevista para o fate cometido seja de detengao (art. 97, CP).
O artigo 26, caput, do CP cuida da periculosidade presumida. A
perigosidade e presumida pela propria lei,
Ja o paragrafo unico do artigo 26 do CP trata da periculosidade
real. Ou seja, deve ser aferida pelo juiz, que aplica pena reduzida ou
medida de seguran9a (art. 98, CP).
Para os semi-imputdveis (pardgrafo unico, ait. 26), foi adotado
o sistema vicariante. Isto e, o juiz aplica a pena reduzida ou medida
de seguranga.
Segundo registra Damdsio de Jesus:
"A reforma penal de 1984, no art. 98, adotou o sistema vicariante

(ou unitario): ou e aplicada somente pena privativa de liberda-
de ou somente medida de seguranga. E uma formula unicista
ou alternativa: nao podem ser aplicadas ao condenado semi-
responsavel uma pena e uma medida de seguranga para excugoes
sucessivas; ou hem a pena, ou bem a medida de seguranga, con-
forme o caso. No sentido do texto; TACrim-SP, Acrim 394.349.
RT 595/376. A conveniencia de uma ou de outra deve ser
indicada pelos peritos — RT 600/322."^
E bom deixar bem claro que na hipotese do paragrafo unico do

artigo 26 do CP, entendendo o magistrado que o rdu necessita de
tratamento curativo, deve primeiro condenar o rdu e fixar a pena
privativa de liberdade, observando os criterios para a dosimetria. De-
pois de aplicar a pena e que o magistrado opera a substituigao por
intemagao ou tratamento ambulatorial, conforme se depreende da re-
gra do artigo 98 do CP.
Mesmo tendo operado a substituigao da pena nos casos do arti
go 98 mencionado, a sentenga tem carater condenatdrio.
Consta do item 87 da Exposigao de Motives:
JES\SS,T)sms&\o^.dt.C6digoPenalanotado, 1989,p. 110.

PARTE te6rica 163
Extingue o Projeto a medida de seguranga para o imputavel e

institui o sistema vicariante para os fronleiviôs. Nao se reto-
mam, com tal metodo, sokigdes classicas. Avanâ-se, pelo contrd-
rio, no sentido da aiitenticidade do sistema. A medida de segu-
rantja, de carater meramente preventive e assistencial, ficara
reservada aos inimputdveis. Isso, em resumo, significa: culpa-
bilidade - pena; periculosidade - medida de seguranga. Ao reu
perigoso e culpavel nao ha razao para aplicar o que tem sido,
na pratica, uma fra9ao de pena eufemisticamente denominada
medida de seguranâ.
Em caso de haver o agente praticado o fato amparado per

excludente de ilicitude, nao serd submetido a medida de seguranga. A
conduta do agente deve ser punfvel.
O intemamento em hospital de cusiodia para tratamento psiquia-
trico ou para tratamento ambulatorial, sd ocorrerd atravds de guia
expedida pela autoridade judiciaria.
O incidente de sanidade deve ser susciiado, nos moldes dos aiti-
gos 149 a 154 do Codigo de Processo Penal. Sempre que houver
duvida quanto a integridade mental do agente, pode ser determinado
o exame medico legal, de oficio, pelo juiz, ou a requerimento das
partes (art. 149, CPP).
Mesmo durance o inqudrito policial, pode a autoridade policial
representar quanto a necessidade do exame. Determinado o exarae,
suspende-se o andamento do feito principal, sendo o incidente pro-
cessado em apartado.
"A senilidade, como a epilepsia, esquizofrenia e outras enfer-

midades mentais, e classil'icada como psicose. A maioria dos
autores considera como absoluta a inimputabilidade do demen-
te senil."
"A epilepsia e considerada doenga mental, sendo ceito que, se o

agente foi considerado pelos perilos inteiramente incapaz de
determinar-se de acordo com a compreensao em lomo do cara
ter ilicito do fato, tal circunsiancia torna o agente inimputavel.'"'
"Embora sendo silvicolas os aciisados, tal condigao, por si so,

nao autoriza afirmar-se serem os mesmos inimputaveis, a nao
" TJMG,Rr637/294.
ser quando demonstrado, alrav6s de pen'cia, seu desenvolvi-

mento mental incomplete ou retardado."^
"Sendo a troca da pena privativa de liberdade pela medida de

seguranga detentiva uma faculdade do julz (art. 98,do CP), pode
este optar pela imposigao da sangao carceraria, se verificar
que essa solugao e a que mais convdm ao semi-imputavel nu
sua concreta situagao pessoal e social, sobretudo se a perma-
nencia no presidio municipal Ihe garante a presenga dos pais.
de cuja assistencia moral nao tem podido prescindir."®
"Desde que o sujeito semi-imputavel necessite de especial tra-

tamento curativo da sua personalidade psicopatica, a pena pri
vativa de liberdade deve ser substituida pela medida de segu-
ranga detentiva, de intemagao em casa de custddia e tratamen-
to psiquiatrico."'
"Nada impede que se opere a substituigao da pena privativa de

liberdade por medida de seguranga, consistente em intemagao
em casa de custodia e tratamento psiquiatrico, em 2" Instancia
e em recurso exclusive da defesa, porque determinada no inte-
resse curativo do semi-imputavel."^
"Recurso ex officio - Homicidio - Inimputabilidade do acusa-

do - Absolvigao. Comprovada a insanidade mental do agente,
imp6e-se sua absolvigao, nos termos do art. 26, do Cddigo
Penal, combinadaraente com o art. 411, do CPP. Recurso ex
officio conhecido e desprovido."^
Ao final, transcrevemos sentengas que aplicam medidas de se

guranga.
' TJSC,Rr544/390.
^ TJRS,irr593/383.
' TJSR/?r600/322.
^ RT62m91.
® Silent/lirLsp. TIES,l.°sem. 1989,p. 13.
Capitulo XIV
DA SUSPENSAO CONDICIONAL
DA PENA (sursis)
Ao Estado nao interessa, tao-somente, o encarceramento do

apenado. Adota outras medidas de profilaxia, as quais visam mor-
mente a reeducaâo do delinqiiente.
Os artigos 77 e 78 do Codigo Penal eslabeleceram as regras para
concessao do sursis, as quais figuram, tambdm, no £utigo 696 e se-
guinles do Cddigo de Processo Penal.
A despeito da expressao "podera", conslante do § 2." do artigo 77
do CP,6 urn direito do condenado, desde que preencha os requisitos.
O Cddigo atual alargou o horizonte do instituto do sursis, elimi-
nando restrigoes no Cddigo derrogado.
Interessante notar que a condenagao anterior por crime culposo,
ou em multa, nao impede a concessao do sursis (art. 77,1, e § 1.°, CP).
O maior de 70 anos pode obter o sursis em penas ate quairo
anos (§ 2°, art. 77, CP), pelo prazo de quatro a seis anos. E o deno-
minado sursis et^rio.
Em caso de apenamento por contravenâo penal, o prazo ser6
de um a tres anos, conforme preceitua o artigo 11 da Lei de Contra-
vengoes Penais.
Podem ser concedidos sursis sucessivos (arts. 64, I, e 77, CP).'
Mesmo havendo outro procedimento criminal em andamento,
nao hd impedimento k concessao do sursis.^
' RT546/303;Revista Forense200/313.

^ JUTACivii/S?%mi.
A suspensao nao e aplicavel em caso de condenagao unicamente

por mulia, nem em caso de pena restritiva de direilo, na forma do
artigo 80 do CP.
No primeiro ano do prazo, devera o condenado prestar servigo a
comunidade (art. 46, CP)ou submeter-se a limitagao de fim de sema-
na (art. 48, CP), conforme artigo 78, § 1.", do CP. E o denominado
siirsis comum ou generico.
Caso haja reparado o dano e Ihe sejam favor^veis as circunstan-
cias do artigo 59 do CP, podera ser dispensada a prestagao de servigo
& comunidade e a limitagao de fim de semana, nos moldes do artigo
78, § 2.", do CP. E o denominado sursis especial.
Alguns juizes Incluem entre as condiôes a obrigagao de fre-
qiiencia a templo rellgioso. A jurisprudencia, contudo, entende ser
inconstilLicional, por constituir ofensa a liberdade de consciencia e de
cren9a (art. 5.", VI e VIII, Constituigao Federal).
Ante as dlficuldades para a fiscalizaâo prevista entre as condi-
qoes do sursis, no que concerne a templos religiosos, bastava o con
denado trazer documento da igreja atestando a frequencia. Sem duvi-
da, a participaâo do apenado em cultos religiosos auxilia, e muito, na
sua reeducagao.
Ha magistrados que continuam incluindo entre as condiôes a
frequencia a templo rellgioso, da preferencia do reu, desde que este
professe alguma religiao. Evidente que basta o condenado comunicar
ao juiz que e aleu para que a obrigagao fique inexequivel.
De qualquer forma, entendo que a condiâo iinposta para fre-
quenlar templo religioso tern muito efeito pratico, ajudando inclusive
na efetiva recupera9ao de muitos delinqiientes. Mas desde que o juiz
fa9a a ressalva: "Freqiientar templo religioso de sua preferencia, ,sc
professar alguma religiao." Com essa ressalva, nao consigo vislum-
brar qualquer ofensa a Constituigao no que concerne h liberdade do
cren9a.
A condena9ao anterior irrecorrivel, por delito militar proprio ou

politico, nao impede o sursis, uma vez que nao caracteriza a reinci-
dencia (art. 64, II, CP).
De igual forma, a condena9ao anterior por contraven9ao nao
impede o sursis, tendo em vista que o artigo 77, I, do CP refere-se a
reincidencia em crime doloso.^
RT564B59.
PARTE TEORICA 167
Desde que concedido o perdao judicial, pode ser deferido o sursis,

porquanto nao gera os efeilos da reincidencia, conforme se deflui do
artigo 120 do CP.
Ha divergencia doutrinaria sobre poder ou nao ser aplicado o
siirsis a estrangeiro que esteja no pais em carater tempordrio.
A suspensao condicional da pena e soluâo mais rigorosa do que
as penas restritivas de direito. Alias, o item 65 da Exposigao de Moii-
vos do Cddigo esta assim redigido;
Tais condiôes transformaram a suspensao condicional em so-

lugao mais severa do que as penas restritivas de direitos, crian-
do-se para o juiz mais esta alternativa a pena privativa do liber-
dade nao superior a 2 (dois) anos. Os condenados ficam sujei-
tos a regime de prova mais exigente (...).
Deve o Julgador, ao conceder o sursis, estabelecer o prazo e as

condiôes da suspensao. Alem das condiôes do artigo 78 do CP,
podera especificar outras (art.79, CP).
O sursis e concedido na parte final da sentenga, devendo ser
designada audiencia de advertencia, denominada audiencia admonitdria.
As condi9oes estabelecidas na sentenga podem ser modificadas
a qualquer tempo (art. 158, § 2°, Lei de Execugao Penal),
Na forma do artigo 161 da LEP,"se, intimado pessoalmente ou
por edital com prazo de 20 (vinte) dias, o reu nao comparecer injusti-
ficadamente a audiencia admonitoria, a suspensao ficard sem efeito e
serd executada imedilamenle a pena".
Em caso de revogagao do sursis, mesmo ja tendo decorrido
paite do pen'odo de prova, o condenado deve cumprir iniegralmente a
pena imposta.
Portanto. temos:
a) sursis etario;
b)sursis comum ou generico;
c) sursis especial.
1. Da revogaqao
A revogaâo pode ser obrigatoria ou facultativa.

Obrigatoria:
a) quando o reu for novamente condenado, era crime doloso, e
a sentenga transitar em julgado;
b)quando nao pagar a pena de multa, nem reparar o dano,

injustificadamente;
c) quando nao prestar servi9o a comunidade, nem se submeter h
limitaâo de fim de semana.
Facultativa:
a) quando o condenado descumpre qualquer outra condigao
imposta;
b)quando for irrecorrivelmente condenado por crime culposo
ou por contraven9ao a pena privativa de liberdade ou restritiva
de direitos.
No caso de revoga9ao facultativa, ojuiz pode,em vez de decreta-
la, prorrogar o perfodo de prova ai6 o maximo, se este ja nao havia
sido estabelecido.
Tambdm pode ocorrer a prorroga9ao ate o julgamento final do
processo que o beneficiario esiiver respondendo por outro crime ou
contraven9ao (§ 2.", art. 81, CP).
✓
E de se real9ar que a instru9ao do inquerito policial nao autoriza

a prorroga9ao do perfodo de prova.''
O juiz somente deve estabelecer o prazo maximo em casos
extremes.
"O perfodo de provas deve ser fixado segundo a natureza do

crime, personalidade do agente e intensidade da pena, nao po-
dendo o Juiz, senao em hipoteses excepcionais, estabelece-lo
no prazo maximo."'
Em caso de continuidade delitiva, a prescri9ao regula-se pela

pena imposta na senten9a, nao se computando o acrescimo decorren-
te da continua9ao, conforme Sumula 497, do Supremo Tribunal Fe
deral. No enlanto, mesmo em caso de crime continuado, se a pena
excede a dois anos, nao tem cabimento o sursis.
"O condenado a pena superior a dois anos de prisao nao tem

direito ao sursis, pouco importando que o aumento da pena
acima da pena-base de dois anos tenlia resultado do reconheci-
mento do crime continuado. O que deve ser levado em consi-
/?r384/264;520/434.
' /?7'481/4I0.
PARTE TEbRICA 169
deraâo, para a suspensao condicional, e o quantum final, resul-

tante da condenagao. Inaplicabilidade, por analogia, da Sumula 497."®
Decorrido o pen'odo de prova sem anormalidade, considera-se

extinta a pena privativa de liberdade, conforme se infere do artigo 82
do CP.
De inegdvel importancia a reformulagao da Pane Geral do C6di-
go, levada a efeiio atraves da Lei n. 7.209/84, que encampou o siste-
ma de penas altemativas ou substitutivas, trazendo excelentes inova-
96es no que conceme a pena de multa e dando amplitude d suspensao
condicional da pena.
E sensato que a pena privativa de liberdade fique reservada para
OS casos de delitos mais graves, eis que nosso sistema carcerario se
encontra falido, conforme se reconhece, textualmente, na prdpria Ex-
posigao de Motives do Codigo, cujo artigo 27 assim dispoe:
As cn'ticas que em todos os parses se tern feito d pena privati

va da liberdade fundamentam-se em fatos de crescente impor
tancia social, tais como o tipo de tratamento penal frequente-
mente inadequado e quase sempre pemicioso, a inutilidade dos
mdtodos ate agora empregados no tratamento de delinqtientes
habituais e multirreincidentes, os elevados custos de constru-
gao e manuten9ao dos estabelecimentos penais, as conseqiien-
cias maleficas para os infratores primdrios, ocasionais ou res-
ponsdveis por delitos de peqiiena significagao, sujeitos, na in-
timidade do carcere, a sevfcias, corrupgao e perda paulatina da
aptidao para o trabalho.
Na pane pralica, transcrevemos sentengas que concederam sus-

p>ensao condicional da pena em casos concretes.
2. JURISPRUDENCIA
"Habeas Corpus - Regime prisional mais gravoso e negativa

ao sursis - Fundanientagao suficiente - Ilegalidade nao evi-
denciada de piano - Impropriedade do meio para exame
mais acurado - Ordem denegada.
- Nao evidenciada qualquer ilegalidade na decisao condenatdria
que negou, de maneira fundamentada, a suspensao condicional
STF,RE,Rel.Min.CordeiroGuerra,/?7"553/458.
da pena e o regime aberto para o seu cumprimento, mantdm-se

integralmente o acordao que a ratificou.
- A fixagao do regime prisionai e faculdade conferlda ao juiz,
que pode, de maneira fundamentada, fixar regime mais rigoro-
so sempre que alguma das circunstancias do art. 59 do Estatu-
to Repressivo assim o recomendar.
- Se as decisdes atacadas nao se mostram, de piano, deficien-
tes, toma-se descabido um exame mais acurado. lendo em vis
ta a impropriedade do meio eleito.
- Ordem denegada" (STJ. 5.® Turma. HC n. 9863/SP, DJ
20.03.2000, p. 83, Rel. Min. Gilson Dipp, dec. de 08.02.2000).
"Pencil - Processual penal - Suspensiio condicional do pra-

cesso - Direito subjetivo do reu - Encerraniento da instru-
gao — Lei n. 9.099/95, art. 89.
- A suspensao condicional do processo, solugao exlrapenal
para o controle social de crimes de menor potencial ofensivo,
e um direito subjetivo do reu, desde que presentes os pressu-
postos objeiivos.
- Preenchendo o acusado as condigoes inscritas no art. 89, da
Lei n. 9.099/95, imp6e-se a concessao do benelTcio. mesmo
que se encontre encerrada a instrugao ou tenlia sido proferida
sentenga condenaldria fixando a pena em um ano de reclusao.
- Habea.s coipiis concedido" (STJ, 6." Turma, HC n. 10254/SP.
DJ 27.03.2000, p. 136, Rel. Min. Vicente Leal, dec. de 02.03.2000).
"Processual penal - Habeas Corpus subslitutivo de recurso

ordiiidrio - Indeferiinento do pedido de suspensao condicio
nal do processo (art. 8.", da Lei n. 9.099/95) ofcrecido pelo
Ministerio Puhlico. lendo em vista nova definigao jun'dica
do fato descrito na dem'mcia.
- O magistrado pode dar ao fato definigao jun'dica diversa da
que constar da denuncia (art. 383, c/c o art. 3.". do CPP).
- Nao prospera a alegagao de constrangimento ilegal pelo inde-
ierimento do sursis processual, se o juiz, ao compulsar os au-
los, entendeu que a conduta da pacienie, descrila na denuncia,
equivale a crime mais grave do que o capitulado pelo Parquet.
- Ordem denegada" (STJ, 5." Turma, HC n. 10091/MG, DJ
20.03.2000, p. 84, Rel. Min. Felix Fisher, dec. de 22.02.2000).
PARTE TE6RICA 171
"Habeas Corpus - Penal e processual penal - Condenci^-do

par lesoes corporals culposas e omissdo de socorro - Pena
privativa de liberdade e resiritiva de direiios - Bis in idem -
Inocorrencia — Denegagdo da ordein.
- Se a pena detentiva imposta ao paciente teve sua execu9ao
suspensa mediante a concessao de sursis (art. 77, do CP), ten-
do o magistrado fixado como uma das condiôes para a obten-
9ao do beneficio a proibiâo de dirigir veiculo aulomotor, nos
termos do art. 79, do CP, nao ha cogitar, in casii, de cumpri-
mento cumulativo de penas privativas de liberdade e restritiva
de direitos, inexistindo, portanto, o alegado bis in idem.
- Ademais, a condiâo judicial imposta e adequada ao fato e a silua-
930 do paciente, recalcitrante na vioIa9ao das regras de transito.
- Ordem denegada" (STJ, 5.^ Turma, HC n. 10044/ES, DJ
03.04,2000, p. 160, Pel. Min. Jose Amaldo da Fonseca, dec.
de 02.03.2000).
"Penal - Suspensdo condiclonal da pena - Recptisito objeti-

vo — Condenagdo ate dots anas de reclusdo - Pena alterna-
tiva - Lei n. 9.714/98.
- O beneficio do sursis, previsto no art. 77, do Codigo Penal,
tern como requisite objetivo essencial ser a pena privativa de
liberdade imposta ao reu igual ou inferior a dois anos.
- A Lei n. 9.714/98, que deu nova reda9ao aos arligos 43 a 47
do C6digo Penal, introduziu entre nos o sistema de substitui-
930 de pena privativa de liberdade por penas reslrilivas de di
reitos. e por ser mais benigna tern aplica9ao retroativa, nos
termos do art. 2.°, paragrafo unico, do Estatuto, e do art. 5.°,
XL. da Constitui9ao.
- Embora inexistente o direito subjetivo do reu h substitui9ao
da pena privativa de liberdade por outra restritiva de direitos, e
de rigor que a recusa a concessao do beneficio seja sobeja-
mente fundamentada, com exame das condi9oes objetivas e
subjelivas que indiquem a impropriedade do deferimento do
pedido.
- Recurso especial que se julga prejudicado" (STJ, 6." Turma,
REsp. n.l99318/RS, DJ 10.04.2000, p. 134, Rel, Min. Vicente
Leal, dec. de 14.03.2000).
"Processual penal - Habeas Corpus - Honiicfdio culposo -

Demincia - Suspensdo do processo — Lei n. 9.099/95 (art.
89) — Pena minima cominada — Concurso de crimes.
- A expressao "pena minima cominada nao superior a um ano".

requisite necessdrio para a concessao do sursis processual.
deve ser compreendida de mode restrito, sendo inadmissfvel
o favor legal na hipdtese de concurso de delitos, em que o somatdrio
das penas minimas ultrapassa o citado limite.
- Recurso ordinario desprovido"(STJ, 6." TUrma, RHC n. 9294/SP.
DJ 17.04.2000. p. 95. Rel. Min. Vicente Leal, dec. de 21.03.2000).
"RHC - Extiiigdo da punibilidade - Sursis - Obrigagoes

descumpridas - Demora na remessa do expediente de exe-
cugdo - Cuipa concorrente do condenado - Precedente da
tunna - Recurso desprovido.
- Tem-se como descabida a alegagao de prescrigao da preten-
sao executdria, se o prazo de prova do sursis foi restabelecido
por nao ter, o condenado, cumprido as obrigagoes assumidas
na audiencia admonitdria — o que ocasionara a legal revogagao
do beneficio.
- Inobstante possa vir a restar evidenciada certa indrcia do Juizo
da VEC, o apenado deveria ter diligenciado no sentido de salisfa-
zer as condigoes, nao se podendo desconsiderar sua culpa con
corrente - ainda mais se nao esclarecidas as razoes para a demora
ao inicio do cumprimento da pena. Precedente desta Turma.
- Recurso desprovido" (STJ, S.'' Turma. RHC n. 9360/SP, D./
17.04.2000. p. 70, Rel. Min. Gilson Dipp, dec. de 21.03.2000).
Capitulo XV
DO PERDAG JUDICIAL
Ocorre o perdao judicial quando, embora presentes elementos

suficientes para a condenagao, o Juiz deixa de aplicar a pena, em face
de determinadas circunstancias.
O julgador, embora reconhecendo a procedencia do faio impu-
tado ao denunciado, mas em face de previsao legal, concede o per
dao, declarando extinta a punibilidade (art. 107, IX, Cddigo Penal).
O artigo 120 do CP dispoe que a sentenga que conceder o per
dao nao sera considerada para efeitos de reincidencia. Portanto, o
perdao Judicial so tem cabimento na senten9a de mdrito, sendo
inapiic^vel na fase do inqueriio policial.
Estd previsto nos arligos 121, § 5.°; 129, § 8.°; 140, § 1.", I e II;
176, paragrafo unico; 180, § 3.°; 240, § 4.", I e II; 242, paragrafo
unico; e 249, § 2.", do CP. Tem previsao ainda no artigo 22, paragrafo
ilnico, da Lei n. 5.250/67 (Lei de Imprensa), bem como no artigo
326, § 1.", do Cddigo Eleitoral, e artigo 186, paragrafo unico, da Lei
de Falencias, e ainda nos artigos 8.° e 39, § 2.°, da Lei das Contraven-
96es Penais, embora haja alguma divergencia no tocante ao seu cabi
mento nas contraven9des.
Tem cabimento nos casos em que o agente e atingido de forma
grave pelo evento, tomando desnecessario qualquer apenamento. Ou
seja, quando o agente, pelo prdprio sofrimento, ja expiou suficiente-
mente o ato.
Por exemplo, quando uma arma dispara, vindo a falecer o prd

prio filho do agente.
Atraves do perdao judicial, o Estado, renunciando h pretensao
executdria, deixa de impor qualquer apenamento, declarando extinta a
punibilidade. Apontam os especialistas quatro orienta9des. Filio-me h
correlate que entende que a sentenga que concede o perdao judicial e

apenas declaratdria da exiingao da punibilidade, nao chegando a ser
condenatoria.'
Ha di vergencias sobre a possibilidade ou nao de a sentenga concessiva
do perdao poder ser executada no Civel, nos moldes dos artigos 63, do
Cddigo de Processo Penal, ou 584, inciso II, do Codigo de Processo
Civil. Tratando-se de sentenga meramente declaratdria, entendo que o
interessado podera propor agao de ressarcimento de dano no Civel,
embasado no aitigo 64 do CPP, e nunca execugao civil.
"O quantum da pena a ser imposla e irrelevanle, Deixando de

aplicai" a pena, pronuncia o juiz o perdao judicial, declarando
extinta a punibilidade, formula com a qual nem absolve, nem
condena. O reu favorecido pelo perdao nao se torna reinciden-
te, se for primario, nem devera ser obrigado a pagar as custas do
processo, nao sendo langado seu nome no rol dos culpados."'
"A sentenga concessiva do perdao judicial e declai-atdria da extingao

de punibilidade, nao subsistindo qualquer efeito condenatdrio."^
"O perdao judicial e causa exlintiva da pretensao executoria

das penas e medidas de seguranga. O Estado renuncia, por in-
tennedio da declaragao do juiz, na propria sentenga, a preten
sao da imposigao das penas de detengao, restritivas de direi-
tos, prisao simples e medida de seguranga. Trata-se de senten
ga constitutiva de beneffcio sujeito a condigao: o Estado com-
promete-se, transitando em julgado a sentenga, a nao impor
qualquer sangao ao sujeito.'"*
"O perdao afasta os efeitos secundarios da condenagao, ja que

a lei nao restringe seus efeitos. O art. 120 foi inserido na Par-
te Geral do CP pela Lei 7.209/84, porque tamfaem inserido no
n. IX, no art. 107, e nem todas as causas de extingao da
punibilidade elidem a agravante da reincidencia,"^
' No mesmosentido,TARS,TASP,RT609/352;607/319;610/367.
- FRAGOSO,HelenoClaudio-/,;foe5rfe<//7n7ope?ia/,v. l,p.87.
5 STJ,Sumulan. 18.
" JESUS,Dam{\sioE.de. Comenk'iriosao Codigo Penal, v.2,p.?>95-896.
^ JUTAOvii&mn.
PARTE te6rica 175
"Culpa levissima: Ela se aproxima do case fortuito e so excep-

cionalmente pode ser punida."®
"A prova de sofrimento do agente: a nosso ver, ela deflui do

proprio fato
"Penal. Perdao Judicial. Sentenga declaratoria. Efeitos. A sen-

tenga que concede perdao judicial, por ser meramente decla
ratoria, nao produz efeitos condenatorios de nenhuma ordem.
Recurso nao provido."®
Conforme se ve, o perdao judicial deve ser aplicado com muita

prudencia pelo magistrado, nos casos previstos em lei, quando cons-
tatar que as conseqUencias do fato atingiram de tal forma o acusado
que e desnecessario qualquer outro apenamento.
Na parte pratica, transcrevemos sentenga que aplica perdao ju
dicial em caso concreto.
« 7?r54I/399.
' 1W5A9I3M.
® STJ,RE,Rel.Edson Vidjgal,Rr661/344.
Capitulo XVI
DA APELACAO EM LIBERDADE
Diz o artigo 594 do Cddigo de Processo Penal:
O rû nao poderi apelar sem recolher-se a prisao, ou prestar

fianga, salvo se for primario e de bons antecedentes, assim
reconhecido na sentenâ condenatdria, ou condenado por cri
me de que se iivre solto.
Muito se tern discutido sobre a possibilidade de o condenado,

solto, permanecer em liberdade ao apelar. Alguns entendem que a
eficacia do artigo 594 do CPP foi suprimida pela regra do artigo 5.",
inciso LVII, da Carta Magna ("ninguem sera considerado culpado atd
o transito em julgado de sentenqa penal condenatdria")-
A men sentir, nao constitui ofensa ao comando do inciso LVII a
exigencia do magistrado de o reu se recolher a prisao para apelar. A
medida nao interfere com o principio da presunqao de inocencia.
Mesmo sendo o rdu primario, com antecedentes imaculados, pode
o julgador exigir que ele, solto, seja recolhido a prisao, e, preso, assim
permaneqa para formular o recurso. Deve, naturalmente, fundamentar
a necessidade do recolhimento do reu ao carcere, evidenciando esta-
rem presentes os motives que autorizam a custddia preventiva.
Caso o magistrado se omita sobre o recolhimento k prisao, pre-
sume-se que nao se op5e a que o reu possa aguardar o julgamento da
apelagao em liberdade.
Tambdm se o acusado permaneceu durante toda a tramitagao do
processo em liberdade, e inegSvel que nao se justifica a imposiqao do
recolhimento ao presidio para apelar. Pode, a men ver, atraves de
habeas corpus, vir a ter reconhecido o direito de aguardar em liberda
de o julgamento do recurso interposto.
A Sumula n. 9 do Colendo Superior Tribunal de Justiâ sepultou

de vez a discussao sobre constituir possfvel ofensa a Magna Carla a
aplicagao do disposto no artigo 594 do CPP. Referida sumula tern a
seguinte redagao:
"A exigencia de prisao provisdria para apelar nao ofende a ga-

rantia constitucional da presungao de inocencia."
Nao se deve olvidar qua a prdpria Constituiâo Federal, no arti

go 5.", incisos LXI e LXVI, admite a prisao provisdria. No entanto, a
negativa de liberdade provisdria para recorrer deve ser ato excepcio-
nal. E, ao negar, esta o juiz obrigado a fundamentar devidamente sua
decisao. Mesmo ja estando o reu recluso, deve o magistrado, ao final
da sentenqa. justificar a negativa de liberdade provisdria, em caso de
possfvel recurso.
No locante ao tema, os Tribunals tem entendido que o artigo
594 do CPP nao ofende o princfpio da presungao de inocencia:
"Recurso de apelagao criminal. Necessidade de previo reco-

Ihimento a prisao (art. 594 do CPP). Apelaâo de incompati-
bilidade dessa exigencia com o preceilo do art. 5.", LVII, da
Con.stituigao. Improcedencia dessa aiegagao, ja quo a prisao
provisdria processual, como providencia ou medida cauteiar.
estd expressamente prevista e permitida pela Constituiâo em
outro incise do mesmo art. 5.", o incise LXI"(STF, Apelaâo
Criminal, Re). Assis Toledo, RSTJ 8/135).
"Nao caracteriza ofensa a garantia constitucional da amplitude

de defesa a exigencia do recolhimento a pri.sao para apelar, nos
termos do art. 594. do CPP, pois trata-se de regra procedimental
em face da necessidade da ordem publica, contida na execu-
gao do art. 5.", LVIII, da Constitui§ao Federal"(TJMS, Apela-
9!io Criminal n. 24.714-1, Rel. Gilberto da Silva Castro).
"Havendo a sentenca condenatdria concedido o beneficio do

cumprimento inicial da pena em regime aberto ao inves de
semi-aberto, como poderia te-lo feito, a determinaâo de re
colhimento il prisao como condigao para poder apelar provo-
ca um inadmissfvel contra-senso Juridico" {RT 706/363).
"Condenado a regime aberto, nao tem o rdu, para apelar, que se

recolher a prisao" {RT 712/474).
"Quem cumpre pena em regime aberto, ainda que em domici-

lio, esta preso para todos os efeitos. Satisfaz, portanto, o dnus
partete6rica 179
do artigo 594, primeira parte, do Codigo de Processo Penal e

pode apelar da sentenga superveniente que o condene per deli-
to de que nao se livre solto" {JCAT 63/207).
"Inadmissfvel condicionamento do recebimento de recurso de

apeIa9ao ao recolhimento a prisao por ausencia de bons antece-
dentes quando a pena fixada ao rdu o foi para ser curaprida em
regime aberto. Trata-se de condicao inexeqiifvel e que, ao mes-
mo tempo, contraria a propria decisao impugnada"(RT 614/329).
"Ao reu ao qua! foi determinado regime prisional aberto ou semi-

aberto, nao deve ser impedido de apelar em liberdade. ainda que
tenha sido submetido a custddia durante o processo, uma vez
que a lei da inercia nao basta para que se mantenha prisao pro-
cessual nao decoirente de senlenga condenatoria com iransito
em julgado, sob pena de antecipar punigiio que ainda possa ser
revogada em sede recursal" {RJDTACrim 26/2213).
''Ementa: Habeas Corpus - Apelo em liberdade.

Se o Juiz ao sentenciar declara que o reu deve ser recolhido a
prisao para apelar, deve faze-lo fundamentadamente e alem
disso, se o acusado jd estava preso anteriormente, ado se
justifica seja o mesmo posto em liberdade para apelar, ndo
se caracterizando ofensa a garantia constitucional da pre-
sungdo de inocencia" (HC n. 100950015717, TJES, Rel. Des.
Adalto Dias Tristao).
"A condicao de primario e de ostentar bons antecedentes, por

si so nao garante ao reu, que revelou periculosidade, em con-
denSvel assalto ^ mao armada, o privildgio de liberdade provi-
sdria" (RT 694/386-387).
"A atual redaâo do art. 594, CPP, aproximou-o das mais recen-
tes recomendaôes da doutrina penal e da criminologia. A orienta-
9ao inicial era de restri9ao ao exercfcio do direito de liberda
de decorrer do simples reconhecimento do crime; depois, se
nao demonstradas a primariedade e os bons antecedentes; hoje,
por imperative da Constitui9ao da Republica, e diferente. A
proibi9ao de recorrer em liberdade e excepecional. Urge, alem
disso, de a decisao ser motivada e evidenciar a necessidade do
recolhimento" (/?7" 713/408)
"Se a senten9u deixar de reconhecer a primariedade e os bons

antecedentes do reu, nem por isso estara afastado o apelo em
liberdade, pois a regra 6 a liberdade e nao a prisao, e desse modo

o que se exige e que a determinagao excepcional seja devida-
mente fundamentada era alguns dos motivos que autorizam a
prisao cauielar, sem que com isso haja ofensa a garantia consti-
lucional da presungao de inocencia" (RJDTACrim 20/185).
"Nao faz jus ao beneffcio de aguardar em liberdade o julga-

raento de apelagao, o reu que se evade do distrito da culpa"
(RSTJ 84/335-6).
Capitulo XVII
DOS CRIMES DA COMPETONCIA DO JURI
O Tribunal do Juri julga os crimes dolosos contra a vida: homici-

dio, infantici'dio, aborto provocado ou consentido. O Cddigo de Pro-
cesso Penal cuida do assunto nos aitigos 394 a 497.
Trala-se de procedimento escalonado. A primeira fase vai atd a
prondncia, sendo que a segunda tern imcio com o libelo, terminando
com o julgamento perante o Tribunal Popular.
Pode o magistrado, na fase adequada, impronunciar o rdu,
absolve-lo sumariamente, desclassificar a infragao ou pronuncid-lo.
Ocon*e a improndncia quando o julgador nao se convence da exis-
tencia do crime ou de indicios suficientes de que seja o rdu o seu autor.
"Observe-se que, impronunciado o rdu, se o juiz se convencer

do desacerto da sua decisao ante as razoes apresentadas no
recurso interposto pelo Ministdrio Publico ou pelo assistente
de acusa9ao, podera voltar atras, pronunciando-o."'
Mesmo impronunciado o rdu, desde que surjam novas provas,

poderd o processo ser reaberto, enquanto nao extinta a punibilidade
pela prescrigao.
Caso nao fique comprovada a culpabilidade do rdu, ou nao sen-
do o ato aniijurfdico, podera o juiz absolver sumariamente o acusado,
nos moldes do artigo 411 do CPP. Tera, nesse caso, obrigatoriamente
de submeter sua decisao ao duplo grau de jurisdigao.
"Em crime de homicidio, a absolviâo sumdria s6 logra acon-

tecer quando a legitima defesa transparece h'mpida da prova
TOURINHO FILHO,Fernando da Costa Processopenal.20.ed.,v.4,p.61.

dos autos. Se. ao contrario, esta demonstra que o r6u nao agiu
naquela condiâo, o caso e de pronuncia."-
O magistrado podera. lambem, opiar por operar a desclassifica-

gao do delito para outro da competencia do juri, ou para outro, mes-
mo nao incluido na sua competSncia, devendo observar as disposi-
(joes do arligo 408, § 4.", bem como as do anigo 410 e pardgrafo
linico do CPP.
Finalmente, convencendo-se o juigador da existencia do crime e
de indfcios da autoria, prolatara a sentenâ de pronuncia, em que nao
aplica nenhuma sanctio juris, mas tao-somenie mandara o reu a jul-
gamento pelo Tribunal do Juri.
Ao pronunciar, o juiz deve ser comedido na linguagem, manifes-
tando-se sobre a existencia do crime e de indfcios da autoria. Nao
deve nunca dizer, por exemplo: "Esta plenamente comprovado que o
reu e culpado, devendo o mesmo ser condenado pelo Juri" ou "O
acusado e um facfnora. covarde e violento" etc. Estas sao formas
vedadas, pela possibilidade de indugao direta dos jurados.
Nesla fase, nao deve mais langar o nome do reu no rol dos culpa-
dos, em face do princfpio da presunâo de inocencia, consagrado no
artigo 5.", LVII, da Constitui9ao Federal, e ainda em razao da Lei n.
9.033, de 02.05.1995, que alterou o § 1.", do artigo 408 do CPP.
Quanto ao julgamento perante o Tribunal Popular do Juri, d interes-
sante ressaltar ainda alguns aspectos.
Nas decisoes condenatdrias, e indispensavel a anîse do arligo 59
do Cddigo Penal; caso contrario, nao havera como fixar a pena-base.
Os jurados tambdm poderao, atraves do juiz, fazer perguntas as
testemunhas que estejam sendo ouvidas em plenario.
No inteiTogatdrio perante o Tribunal do Jilri ou perante o juiz
singular, nao pode mais ser feita a observa9ao constante da parte final
do artigo 186 do CPP, ou seja, que "o seu silencio poderd ser inter-
pretado em prejuizo da propria defesa", pois o artigo 5.°, LXIII, da
CF garante ao reu o direilo ao silencio.
A senten9a que absolve liminarmente o reu faz coisa julgada
material, mas o recurso apropriado e o em sentido estrito (arts. 411 e
581, VI, CPP).
TJES,Eiiteiudriodejunspnidencia,p.53,2."sem. 1990.
PARTE TEORICA 183
Em caso de ausencia do reu, o julgamento tera de ser adiado,

excegao feita ao crime afiangdvel, em que o julgamento podera sei"
feito sem sua presenga (arts. 122, 123 e 124, CP, e 451, CPP).
Devem ser julgados preferencialmente os reus presos e aqueles
cuja pronuncla for mais antiga.
Podem ser distribui'das peâs dos processes aos jurados, desde
que consideradas liteis ao julgamento da causa (art. 466, § 2°, CPP).
A juntada de qualquer documento deve ser comunicada a parte
ate tres dias antes do julgamento (art. 475, CPP).
Conforme ocorre nos julgamentos perante o juiz singular, o reu
pode permanecer perto do seu advogado, a criterio do juiz-presiden-
te, sob a vigilancia da forga policial. Essa providencia e importante,
porque o acusado pode, eventualmente, fazer esclarecimentos a seu
defensor.
Concorde com os autores que entendem que o lugar do reu e
perto do seu advogado. Mas sob a necessdria vigilancia da autoridade
policial.
Muitas vozes tem-se insurgido contra a chamada "sala secreta".
Entendo, nesse passo, que a sala reservada ou especial, preconizada
nos artigos 476 e 481 do CPP, enquanto nao revogados mencionados
dispositivos, deve serutilizada. Nao vejocaracterizada nenhuma ofensa
ao artigo 93, IX, e 5.°, LX, da Carta Magna, que dispoem sobre a
publicidade dos julgamentos. No caso do juri, tao-somente a votagao
e secreta. Justifica-se inicialmente o uso da sala secreta porque a Cons-
tituicao Federal, no seu artigo 5.", incise XXXVIII, alinea b, determi-
na o sigilo das votagoes.
Alem disso, e evidente que a maneira secreta ou sigilosa da vola-
gao e fator preponderante para a garantia e a independencia dos jura
dos. A votagao na presenga do acusado e dos seus familiares certa-
mente tiraria a tranqililidade dos jurados. Poucos estao aceitando de
boa vontade essa missao, apesar da sua relevancia e da sua natureza
de dever, inclusive cfvico. Excluida a sala secreta, ninguem mais acei-
taria voluntariamente ser jurado, mormente em comarcas de interior.
Na sala reservada ou especial, permanecem, alem do juiz-presi-
dente, o promoter, o advogado, dois oficiais de justiga e o escrivao.
Per que nao poderia o jurado votar em sala secreta, se o juiz
togado, mesmo nos casos de instrugao e julgamento, em gerai nao
julga em audiencia, levando o processo para casa, onde decide sozi-
nho, muitas vezes altas boras da noite, para ter total tranquilidade?
Sobre o tema manifestam-se, com rara propriedacte, Adriano

Marrey, Alberto S. Franco e Rui Stoco:
"O sigilo das votagdes e imperativo, e constitui requisite es-

sencial do Jiiri, previsto na CF/88, art. 5.°, XXXVIII. b.
A forma sigilosa, ou secreta, da vota9ao, decorre da necessi-
dade de resguardar-se a independencia dos jurados - juizes lei-
gos, destituidos de garantias, ao contrario dos jufze.s togados
— no ato crucial do julgamento, que e a deposiâo dos votos.
em sentido positivo ou negative, dela resultando a sorte do
veredito e o destine dos acusados.
Para essa finalidade 6 que preve a lei processual que, fmdos os
debates e lido publicamente o questionario formulado pelo
juiz-presidente, as portas do pretdrio se fecham (esvaziado o
salao do Tribunal do Juri), ou, onde possivel, sejam os jurados
recolhidos em sola secreta (sala especial, CPP, art. 481, para-
grafo linico), de modo a que possam responder aos quesitos
tendo em conta apenas o conhecimento dos fatos, adquirido
duranle os debates, e os valores de sua consciencia.
Este 6, segundo o magisterio de Pimenta BuenOy 'um dos gran-
des ou antes o mais importante termo do processo pelo Juri.
Nele dao os jurados a medida de sua inteligencia e moralidade;
defendem ou lesam as partes e a sociedade (...)'
Devem, em conseqiiencia, os jurados ver-se cercaclos das mais
s^rias precaugoes, a fim de que decidam com independencia c
imparcialidade, livres de quaisquer pressoes, da amea9a de vio-
lencia fisica, resultante de coagao, ou violencia moral, que se
traduz, muitas vezes - numa, e noutra hipotese - pela presenâ
ostensiva e amea9adora dos parentes da vitima ou amigos do reu.
Dai ser-lhes garantida a possibilidade de votar em recinto es
pecial, na sala secreta, sem a presen9a do publico, somente
sob a dire9ao do juiz-presidente e a fiscaliza9ao indireta do
representante do Ministerio Publico e da defesa (art. 481)."-^
Quanto aos apartes, o Codigo foi omisso. Mas entendo que.

desde que concedidos, devem ser breves, cumprindo ao juiz-presi
dente reguld-los.
"Insere-se nas atribui9oes do juiz-presidente do Tribunal do

Juri garantir o pleno exercicio dos direitos das partes em ple-
MARREY,Adriano et al Teoriaeprdticadojuri.6.ed., 1997,p.264-265.

PARTE TEORICA 185
ndrio, entre os quais se inscreve a faculdade do aparte, que, se

nao pode constituir discursos paralelos, tambdm nao pode fi-
car sujeito a sistematica recusa. o que envolve prejuizo sobre
sua pertinencia e afinal um eventual obstaculo ao melhor es-
clarecimento dos jurados.'"'
Poderd o juiz-presidente, ao imcio dos trabalhos, estabelecer o

numero de apartes a serem concedidos.
Os possfveis esclarecimentos sobre questoes de fato, pedidos
pelos jurados, devem ser feilos com muita cautela, evitando qualquer
tipo de induqao (art. 478, pardgrafo unico, CPP).
Poderd qualquer jurado consultar os autos, a arma do crime, ou
outro elemento material, evitando-se a influencia de um jurado sobre
outro (arts. 482 e 476, CPP).
Devera o juiz mandar retirar da sala secreta e multar aquele que
perturbar a livre manifestagao dos jurados (art. 483, CPP).
Quando o reu nao tiver defensor ou curador, se menor de 21
anos,ojulgamento sera adiado para o primeiro dia desimpedido. Quan
do chamado pela segunda vez, a defesa sera feita por quem o juiz
tiver nomeado, ressalvado ao reu o direito de ser defendido por advo-
gado de sua escoiha (art. 449 e paragrafo unico, CPP).
Ao proferir a decisao perante o Tribunal Popular, o jurado esgo-
la sua tarefa. Cumpre entao ao juiz elaborar a sentenâ, na forma da
decisao dos jurados. E desnecessario o relatdrio, eis que ja feito oral-
mente perante o Tribunal Popular. Mencionado relatdrio deve ser
moderado, cingindo-se a referSncias a peâs do processo, evitando-se
qualquer indu9ao.
Injustificdvel a exclusao de mulheres, nao funciondrias dos ser-
vi9os do juri (art. 436, CPP). Afronta as disposi9des do artigo 5.", I,
da Constitui9ao Federal. Ademais,todos os setores representativos da
sociedade devem integrar o corpo de jurados. Neste mesmo sentido,
J. Tubenclak.^
Desaforamento e a mudan9a de foro. E medida excepcional,
peculiar aos deliios da compeiencia do juri, que tern por finalidade
deslocar o julgamento para outra comarca.
Pode ocorrer, em caso de interesse da ordem publica, duvida
sobre a imparcialidade do juri ou sobre a seguran9a pessoal do rdu.
■* /?r549/304.
' TUBENCLAK, James. rri£)jOTa/4o;Hn:contradi56esesolu9oes,p. 103.
Deve ser requerido ao Tribunal de Justiga, estando previsto no artigo

424 do CPP.
"Se e o prdprio magistrado quem revela suas preocupagoes

quanto a inseguranga para realizagao do julgamento, medida
salutar sera o desaforamento. Pedido deferido.'"'
1. Roteiro pratico do julgamento pelo tribunal do juri
1. Abertura — Arts. 442 e 447, CPP. O juiz-presidente verifica

se a urna contem as 21 cedulas. A seguir, manda o escrivao proceder
a chamada dos jurados.
Presenies, no miniino, 15 jurados, ser5 declarada inslalada a
sessao. Nao comparecendo pelo menos 15 jurados, serS convocada
nova sessao para o primeiro dia desimpedido.
2. Multa aos jurados ausentes - Art. 443,§§ 1.° e 3.", CPP. O
jurado que nao comparecer, injustificadamente, sera multado, na for
ma dos artigos 49 e 60 do CP.
3. Sorteio de suplentes - Art. 445, CPP. Havendo mais de um
processo a ser julgado, serao sorteados suplentes para completar o
niimero de 21 jurados.
Em geral, por questao pratica, devem ser aceitos apenas os su
plentes sorteados que residam na sede da Comarca, visando facilitar a
imediata intimagao.
4. Aiiuncio do processo - Comparecimento do reu e teste-
munhas - Arts. 447 e 449, CPP. Presenies os jurados, rdu, acusado-
res, defensores e testemunhas (se houver), o juiz anuncia o processo
a ser julgado.
E o momento de ser argUida nulidade surgida apos a pronuncia,
sob pena de preclusao ("No processo da competencia do Juri, tratan-
do-se de nulidade verificada apos a pronuncia, devera ser oposta tao
logo seja anunciado o julgamento e aprcgoadas as paries").''
5. Ausencia do defensor ou do representante do Ministerio
Publico - Art. 449,in fine, CPP. Ausente o defensor ou curador (reu
de 18 a 21 anos), sera o julgamento adiado para o primeiro dia desim
pedido. da mesma sessao, nomeando-se defensor para o acusado.
^ TJES,Eiiit'iucirio dejurispnulcncia,ano 7,p.50. 1986,

' MARREY,Adrianoeta). Teoriaeprdticadoji'iri.p. 179.
partete6rica 187
De igual forma, ausente o promotor de justiga, ocorrerfi adia-

mento para o primeiro dia desimpedido, proibida a nomeaâo de pro-
motor ad hoc.
Ausente o r6u, sendo o crime inafian^^vel, o julgamento ser^
adiado. Em caso de crime afianâvel, mesmo ausente injustificadamente
o rû, realiza-se o julgamento.
Mesmo ausente o assistente de acusa9ao, realiza-se o julgamento.
Anunclado o processo a ser julgado, o reu sera introduzido na
sala, sendo indagado pelo juiz seu nome, idade e se tem advogado.
6. Testemunhas - Art. 455, § 1.°, CPP. Presentes as testemu-
nhas a serem ouvidas em plenario, serao elas recolhidas em salas
separadas (as indicadas pela acusagao,em lugar distinto das indicadas
pela defesa).
As testemunhas nao podem ouvir os debates, nem os depoimen-
tos umas das outras.
Em regra, nao se adia o julgamento em face da ausencia de teste-
munha. Poderao ser suspenses os trabalhos, mandando buscar as
testemunhas.
As testemunhas que residam em comarcas distantes nao estarao
obrigadas a comparecer.
7. Verificaâo das cedulas. O juiz deve verificar, publicamen-
te, se estao na urna as cedulas com o nome dos jurados presentes.
8. AdvertSncia aos jurados - Arts. 458, 252/254, CPP. Os
jurados serao advertidos sobre os impedimentos, incomunicabilidade
e incompatibilidade, sendo prudente que o juiz ieia os artigos 462,
252 a 254 e 607, § 3.° do CPP.
9. Sorteio para formagao do conselho de sentenga - Art.
457, CPP. O juiz sorteia, sem pressa, sete jurados, devendo os no-
mes serem lidos em voz alta.
A defesa pode recusar ate tres jurados. Igual numero pode ser
recusado pelo Ministerio Publico, sem dar os motives da recusa (sao
as chamadas recusas peremptorias). Geralmente 6 dito: "Respeitosa-
mente recuso."
Pode, ainda, verbalmente, ser arguida exceâo de suspeigao ou

impedimento de qualquer jurado, sendo que tudo constara da ata final
(art. 106, CPP).
Em caso de impedimento per parentesco, servird o que houver
side sorteado em primeiro lugar (art. 458, § 2.°, CPP).
10. Separaâo dos julgamentos - Art. 461 e paragrafo lini-

co, CPP. Quando estiver sendo julgado mais de um rdu, as recusas
poderao ser feitas por um so defensor. Mas quando nao concordarem
desta forma, se um defensor aceita um jurado e o outro recusa, de-
vem ser separados os julgamentos.
Nao ocorrera a dicotomia se o jurado recusado pelo defensor de
um reu e aceito pelo outro for tambem recusado pela acusagao.
11. Conipromisso do conselho - Arts. 464, 495, XIII, CPP.
O juiz, de pe, pede a todos que se levantem, lendo a exortagao cons-
tante do artigo 464 do CPP. Cada jurado, levantando o brago direito,
dira: "Assim o prometo."
12. Interrogatorio - Arts. 465 e 188, CPP. O juiz deve inteiTo-
gar o reu, efetivamente. Nao basta a leitura do inierrogatdrio da fase
instrutoria, com a confirmagao pelo reu.
Deve o acusado ser interrogado de forma serena. E importante
que OS jurados presenciem este novo interrogatdrio e nao apenas uma
confirmagao do anterior.
Vale ressaltar que o juiz nao pode mais fazer a advertencia con-
tida na parte final do artigo 186 do CPP ("embora nao esteja obrigado
a responder as perguntas que Ihe forem formuladas, o seu silencio
podera ser interpretado em prejufzo da prdpria defesa"), em face do
direito ao silencio, constante da Magna Carta (art. 5.°, LXIII).
13. Relatorio - Art. 466, CPP. O juiz deve fazer um resumo
oral das partes principals do processo, fazendo alusao aos principals
incidentes e ocoirencias. Mas deve policiar-se para nao fazer qual-
quer indugao aos jurados.
14. Leitura de pegas - Art 466, § 1.°, CPP. Apos o relatorio, o
juiz deve indagar se as partes desejam a leitura de pegas do processo.
Inclusive podem ser distribui'das pegas aos jurados(§ 2.", ait. 466, CPP).
O tempo gasto com a leitura de pegas nao e computado no tem
po destinado aos debates.
So podem ser lidas pegas constantes dos autos, cuja comunica-
gao tenha sido feita a parte contraria pelo menos tres dias antes do
julgamento (art. 475, CPP).
15. Oitiva das testemunhas - Arts. 467 a 469, CPP. Serao
ouvidas as testemunhas indicadas pela acusagao. Em seguida as
indicadas pela defesa.
Os jurados poderao formular perguntas, atravds do juiz.
PARTE TEORICA 189
Ap6s ouvidas, as testemunhas somente serao dispensadas se

houver anuencia do Ministdrio Publico, da defesa e dos jurados. Isto
porque poderao, eventualmente, ser reinquiridas ou acareadas (arts.
229 e 470, CPP).
Nada impede que a vi'tima seja ouvida, na condiâo de infor-
mante.
16. Debates - Art. 471, CPP. Apos ouvidas as testemunhas, o

juiz anuncia que os debates serao iniciados.
A acusagao dispoe de duas boras. Havendo mais de urn reu, o
tempo sera de tres boras.
O assistenie de acusa9ao fala depois do promoter (art. 471,
§ 1.". CPP).
Tratando-se de aâo privada subsidiaria da publica, fala primeiro
o advogado do quereiante (art. 471, § 2.", CPP).
A defesa dispoe do mesmo tempo destinado ao Ministdrio Publi
co (art. 472, CPP).
Presente mais de um acusador ou mais de um defensor, caso
nao haja acordo sobre a divisao do tempo, esta serd feita pelo juiz
(art. 474, § 1.", CPP).
17. Pedidos de esclarecimentos - Art. 476, paragrafo unico,
CPP. Durante os debates poderao os jurados, a qualquer momento,
indagar do orador a que folha dos autos estd se referindo. Ou em que
folha se encontra a peâ lida. Os jurados se dirigirao ao juiz.
18. Replica - Art, 473, CPP. Terminada a defesa, o juiz indaga
do promoior se deseja replicar.
O tempo sera de meia bora. Havendo mais de um rdu, sera de
uma bora (art.|
474, 2.°, CPP).
Pode baver reinquirigao de testemunhas indicadas pelo Ministd-
rio Publico, caso nao tenbam sido dispensadas.
19. Trepllca - Arts. 473 e 474, § 2°, CPP. A defesa tambem
tern direito a meia bora caso o acusador replique. Em caso de mais de
um rû, a trdplica serd de uma bora.
Mesmo que o promotor, na replica, fale apenas cinco minutos
ou menos, a defesa tem o direito de treplicar.
Caso o acusador abdique do direito de replica, evidente que nao
haverd trdplica.
Nesta fase podem ser reinquiridas as testemunhas indicadas pela
defesa, caso nao tenham sido dispensadas.
20. Consulta aos jurados - Art. 478, CPP. Encerrados os debates,

o juiz indaga dos jurados se precisam da esclarecimentos sobre ques-
toes de fate.
Sendo requerida per algum jurado a leitura de alguma peqa, o
juiz determina que o escrivao leia.
21. Leitura de quesitos - Art. 479, CPP. A leitura 6 feita pelo
juiz, ainda em plenSrio, sendo que serao mais bem esclarecidos na
sala especial.
Ao final da fala da defesa, os quesitos deverao estar redigidos,
na forma do artigo 484 do CPP.
22. Reelamagoes das partes - Art. 479, in fine, CPP. Feita a
leitura dos quesitos, o juiz indaga das partes se tem reclamagoes ou
requeriraentos a formular.
23. Votaâo dos quesitos - Arts. 480 a 483, CPP. Apreciados
OS possi'veis requerimentos e reclamagoes, o juiz anuncia a realizagao
do julgamento. O reu e retirado e os presentes tamfaem sao convida-
dos a deixar o recinto.
Onde houver sala especial (sala secreta), para la se dirigem o
juiz,jurados, dois oficiais de Justiâ, acusadores e defensores.
O conselho de sentenga procede a votaâo dos quesitos, sob a
presidencia do juiz, sem a interferencia de ninguem.
Aquele que perturbar a votagao sera retirado da sala e multado
na forma dos artigos 49 e 60 do CP e 483 do CPP.
Antes de votar, o Jurado podera consultar os autos e examinar
qualquer elemento material de prova (art. 482, CPP).
Cada jurado recebera duas cedulas, em papel opaco, dobravel,
uma contendo a palavra sim e outra a palavra nao (art. 485, CPP).
Um oficial de Justipa recolhera o voto de cada jurado e ouiro
oficial recolhera a cedula nao utilizada
24. Seiitenâ - Arts. 492 e 493, CPP. As sentengas serao bre
ves. Cumpre ao magistrado apenas declarar, por sentenga, o que foi
decidido pelo jiiri.
O juiz-presidente nao precisara fazer novo relatdrio, uma vez
que ja o relatou oralmente. Podera usar a expressao "relatado em
plenario".
Em caso de sentenga condenatdria, e obrigatdria a analise das
circunstancias judiciais do artigo 59 do CP, para a perfeita dosimetria
da pena, nos moldes do artigo 68 do CP.
PARTE TE6r1CA 191
Sendo o reu absolvido, mesmo que por quatro votos a tres, deve
ser colocado em liberdade (Lei n. 5.941, de 22.11.1973 - Lei Fleury).
25. Leitura da sentenga. Apos elaborar a senten9a, o juiz man-
da retornarem o reu e o publico, Procede a leitura da sentenga, com
todos de pe, inclusive o juiz.
26. Agradecimentos. Ao encerrar a sessao, pode o Juiz-presi-
dente dirigir breves palavras ao rû. Agradece aos jurados, acusado-
res, defensores e ao publico, dando por encerrados os trabalhos.
27. Ata do julgamento - Arts. 494 a 496, CPP. A nao-lavratura
da ata acarreta responsabilidade criminal, alem de multa, na forma
dos artigOvS 49 e 60 do CP e 496 do CPP.
A ata deve observar todos os requisitos elencados nos 18 incisos
do artigo 495 do CPP.
Na parte pratica, iranscrevemos varias decisoes atinentes a deli-
tos da competencia do Tribunal do Jiiri em casos concretos.
2. JURISPRUDENCIA
"Recurso em Habeas Corpus - Homicidio qualificado -Pri-

sdo preventiva - Reu foragido - Garantia de aplicagdo da
lei penal — Decreto devidamente fundamentado — Pronun-
cia - Manutengdo da custodia.
- Primariedade, bons antecedentes e ocupagao licita. Circuns-
tancias que, isoladamente, nao inviabilizam a custddia preven
tiva, quando fundada nos requisitos do art. 312, do CPP. No
caso, estando o reu foragido, justifica-se a prisao preventiva
como garantia de aplicagao da lei penal.
- Na decisao de pronuncia, verificando o juiz, ante a ausencia
de fato novo relevante, que ainda persistem os motives ensejadores
da custodia provisoria, nao estara obrigado a fundamentar a
decisao de manter segregado o r6u pronunciado.
- A absolvigao do co-rdu por falta de provas de ter ele concor-
rido para a infragao penal nao implica necessariamente a ino-
cencia do paciente, mesmo porque o julgamento absolutorio
pode ainda ser objeto de apelagao e de novo jiiri.
- Recurso desprovido" (STJ, 5." Turma, RHC n. 9069/SP, DJ
21.02.2000, p. 140, Rel. Min. Jose Arnaldo da Fonseca, dec.
de 02.12.1999).
"Processual penal — HC — Homicidio qualificado pela trai-

gao — Sentenga de pronuncia — Exclusao da qualificadora —
Impossibilidade - Competencia do tribunal do jiiri - Ordein

denegada.
- As qualificadoras so podem ser exclufdas da sentenfa de pro-
nuncia quando, de forma incontroversa, mostrarem-se absolu-
tamente improcedentes, o que nao se vislumbra in casu, eis
que a impetraâo nao se apoia em elementos aptos a excluir.
de piano, a indigilada traiqao.
- Em caso de incerteza sobre a situaâo de fato - ocorrencia
ou nao de qualificadora - a questao devera ser dirimida pelo
Tribunal do Jiiri, o juiz natural para o julgamento dos crimes
dolosos contra a vida.
- Ordem denegada" (STJ, 5." Turma, HC n. 11106/SP, DJ

14.02.2000, p. 56, Rel. Min. Gilson Dipp, dec. de 07.12.1999).
"Habeas Corpus - Homicidio qualificado - Reu que obteve

mediante habeas corpus o direito de recorrer em liberdade
da decisdo de proniincia - Pronuncia confirmada em segun-
do grau - Restabelecimento da custddia, em decisdo funda-
mentada - Inocorrencia de constrangimento ilegal.
- Se o paciente obteve, mediante habeas corpus, o direito de
aguardar em liberdade o julgamento do recurso em sentido
estrito manejado contra decisao de pronuncia, e tendo a Corte
Estadual, posteriormente, negado provimento ao referido re
curso, confirmando integralmenle a pronuncia do paciente por
homicidio triplamente qualificado, a conseqiiencia natural se-
ria determinar-se o restabelecimento da sua custddia. A con-
firmagao, em segundo grau, da decisao de pronuncia constitui
fato novo a justificar o restabelecimento da custddia do pacien
te, nao havendo como aguai-dar solto o julgamento pelo Tribu
nal do Juri, mormente em se tratando de crime de homicidio
qualificado, insuscetfvel de liberdade provisdria (art. 2.°, II, da
Lei 8.072/90).
-Ordem denegada"(STJ,5." Turma, HC n. 9869/SP, DJ 17.12.1999,
p. 387, Rel. Min. Jose Amaldo da Fonseca, dec. de 16.11.1999).
"Processual penal — Habeas Corpus - Desaforamento - In-

fluencia poHtica da familia dos acusados - Julgamento pela
Comarca da Capital.
- Segundo o princi'pio do juiz natural, a competencia originaria
para o processo e julgamento dos crimes dolosos contia a vida e
do Tribunal do Juri da Comai-ca onde ocorreram os dehtos, sendo
PARTE TEdRJCA 193
cabivel, entretanlo, a modifica5ao do local do julgamento des-

de que constatadas algumas das hipoteses de desaforamento,
previstas no art. 424, do Codigo de Processo Penal.
- Comprovada a influencia polftica da familia dos acusados
sobre a comunidade do norte do Estado, susceptivel de alterar
a isengao e a impaj^cialidade dos integrantes do corpo de jura-
dos, e de ser acolhida a proposta de desaforamento para a
Comarca da Capital, sem que se possa falar em falta de funda-
mentaâo quanto a exclusao das Comarcas mais proximas do
distrito da culpa.
- Habeas corpus denegado"(STJ, 6.^ Hirma, HC n. 9587/MG, DJ
16.11.1999, p. 231, Rel. Min. Vicente Leal, dec. de 18.10.1999).
"Processual penal - Sentenga de prondncia - Juizo de

admissibilidade — Qualificadoras — CPP, art. 408.
- Segundo a moldura legal do art. 408, do C6dlgo de Processo
Penal, a sentenga de pronuncia consubstancia mero jufzo de
admissibilidade da acusa9ao, em que se exige apeiias o con-
vencimento da prova material do crime e da presen9a de indf-
cios de autoria.
- Se a deniincia imputa ao reu crime de homicidio qualificado,

na senten9a de pronuncia o juiz monocrStico somente pode
excluir circunstSncia qualificante se esta, ^ luz da prova con-
densada no sumirio, for manifestamente improcedente, pois
havendo incerteza sobre a situa9ao de falo, deve o tema ser
reservado ao Tribunal do Jtiri, que e o juiz natural competente
para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, ex vi do
art. 5.°, XXXVIII, da Constitui9ao.
- Nao tern substSncia a alega9ao de nulidade de defesa pela
ausencia da reconstitui9ao do crime e da realiza9ao de exame
de corpo de delito se estas foram requeridas nas contrarieda-
des ao libelo e deferidas pelo Juiz.
- Recurso ordinario desprovido"(STJ, 6." Tbrma, RHC n. 8269/RS,
DJ 11.10.1999, p. 87, Rel. Min. Vicente Leal, dec. de 18.05.1999).
"Penal — Processual — Juri — Colidencia de defesas — Pro-

lesto por nova juri - Requisitos — Habeas Corpus.
- Nao ha colisao entre defesas quando os rdus trazem, aos
autos, versoes idSnticas dos fatos. Cerceamento de defesa que
nao se verifica.
- Nao faz jus ao beneffcio previsto no CPP, art. 607, o conde-

nado a pena que somente supera o liniite de vinte anos em ra-
zao do concurso material de crimes.
- Habeas corpus conhecido; peclido indeferido" (STJ, 5.° Tur-

ma, HC n. 9666/RS, DJ 11.10.1999, p. 78, Rel. Min. Edson
Vidigal, dec. de 16.09.1999).
"Penal e processual penal - Recurso Especial - Homicidio

qualificado e corrupgdo de menores (art. 1.° da Lei n. 2.252/
54) — Pronuncia — Crimes conexos.
- A proniincia pelo crime de corapetencia do Tribunal do Juri
obriga a que se submeta a julgamento, tambem, o delito conexo,
ressalvada a total falta de justa causa detectavel na via do writ.
- O crime previsto no art. 1." da Lei n, 2.252/54 e de perigo,
sendo despicienda a demonstragao de efetiva e posterior corrupgao
penal do menor (precedente).
- A anterior inocencia moral do menor tambdm se presume,
so que juris tantum.
- O tipo subjetivo, na enfocada corrupgao de menores, se es-
gota no dolo, sendo prescindivel qualquer elemento subjetivo
diverse.
- A norma insculpida no art. 1 da Lei n. 2.252/54, uma dentre
tantas que se destinam a protegao da infancia e da juventude,
tem por objetivo que os maiores nao pratiquem, em concurso
com menores, infragoes penais e que, tambem, nao os indu-
zam a tanto. Exigencias adicionitis para a tipificagao sao extralegais
e ate esbarram no velho brocardo commodissimuni est, id
accipi, quo res de qua agitur, magis valeat quain pereat -
'prefira-se a inteligencia dos textos que tornem viavel o seu
objetivo, ao inves da que se reduz a inutilidade'.
- Recurso provide" (STJ, 5." Turma, REsp. n. 197762/PR, DJ
13,09.1999, p. 94, Rel. Min. Fdlix Fischer, dec. de 05.08.1999).
"Processual penal - Homicidio - Pronuncia — Exclusdo de

circunstdncia qualificante — Competencia do tribunal do Jiiri.
- Firme jurisprudencia desta Corte no sentido de prestigiar as
qualificadoras dispostas na denuncia e albergadas no decreto
de pronuncia, que nao devem ser exclufdas pelo Tribunal revi-
sor, salvo em carater raro e excepcional - quando manifesta-
mente iinprocedentes —, porquanto, por forga do Texto Cons-
titucional, 6 o Tribunal do Juri o juiz natural dos crimes dolosos
PARTE TE(5RICA 195
contra a vida, cabendo a esse orgao dizer da ocorrencia ou nao

de tais circunstancias.
- A luz do disposto no art. 408, § 4.°, do CPP, pode o juiz
incluir na sentenja de pronuncia nao apenas as circunstancias
qualificadoras constantes expressamente da denuncia, mas tam-
bem aquelas que estejam implicitamente descritas nos fatos
articulados na inicial acusatoria. No caso, contendo a sentenja
de pronuncia quallficadora descrita implicitamente na denun
cia, ao Tribunal de Justiga descabe afastfi-la.
- Ademais, a jurisprudencia do STF e desta Corte ja decidiram
pela possibilidade de insergao, na sentenga de pronuncia, de
qualificadora nao articulada na denuncia.
- Recurso conhecido e provido"(STJ, 5.^ Turma, REsp n. 168194/DF,
DJ 13.09.1999. p. 89, Rel. Min. Josd Amaldo da Fonseca, dec.
de 17.08.1999).
"Apelagao Criminal — Tribunal do Jiiri — Julgainento pelo

conselho de senten^'a sem a presenga do pronimciado, revel,
intimado da decisdo de promincia via editalicia - Crime
contra a vida — Descumprimento do que prescreve o art. 413,
da lei processual penal — Inovagao infeliz,
- Preliminar que se acoihe, anulando-se todos os atos proces-
suais a partir de fl. 93-v, inclusive.
- Acorda a Egr^gia Primeira Camara Criminal, na conformi-
dade da ata e notas taquigraficas da sessao, que integram este
julgado, il unanimidade, acolher a preliminar de nulidade do
julgamento, nos termos do voto do eminente relator" (APCrim.
n. 15.910.004.280, j. 17.11.1993, Rel. Des. Lucio Vasconcellos
de Oliveira).
Osjulgados abaixo foram coligidos por Decio Luiz Jose Rodrigues,

autor da obra Jiiri na jurisprudencia, Sao Paulo: Iglu, 1999:
"Na duvida, pronuncia-se o reu, sendo aplicavel a mSxima in

dubio pro societate e nao in dubio por reo" (RT 583/352;
583/422; 584/319; 587/296).
"Agravantes, atenuantes, causas especiais de aumento ou de di-

minuiâo de pena e concurso de crimes (material, formal e
crime continuado) nao devem constar da sentenga de pronun
cia" (RJTJSP 22/458; 54/332; 62/354; RT 436/425; 456/390;
505/320; 516/358; 516/391; 557/356; 561/338).
"Nao se aplica o pardgrafo segundo do art. 408 do CPP (reu

recorrer da pronuncia em liberdade) ao reu preso em flagranie
ou per prisao preventiva e que continue preso na fase da pro
nuncia" (RT 520/393; 531/416; 565/311; 588/322; 588/437;
591/400; 616/347; 619/349).
"So se opera a desclassificagao, se esta vier cristalinamente

provada, sem sombra de ddvidas"(RT 566/304; 583/422; 584/
319; 587/296).
"So pode haver absolvi9ao sumaria, quando houver certeza ab-

soluta, cristalina, das suas hipoteses"(RJTJSP 80/405; RT 489/
343; 542/417; 596/412; 604/352; 605/303; 608/303).
"Da pronuncia, impronuncia, desclassificaâo e absolvigao su-

mma cabe o recurso em sentido estrito - art. 581, incisos II,
IV e VI, do CPP e, desta ultima, cabe tambdm recurso ex qfflcio
- art. 574, inc. II, do CPP"(RT 539/288; 548/387; 552/394;
552/325).
"Se o r6u ja se encontrava preso, em razao de prisao em fla-

grante, preventiva ou pela senten5a de pronuncia, no dia do jul-
gamento, nao se aplica o art. 594, do CPP, que permite o julga-
mento era liberdade" {/?r 588/391; 588/420; 602/338; 605/
303; 605/424; STF, HC numeros 54430; 55109; 56943; 58286;
RTJ 103/1036).
"Se o reu ja se encontrava solto, no dia do julgamento, devera

permanecer solto, exceto se houver fato novo, posterior a con-
denagao do Jiiri, que desaconselhe o beneficio de recorrer em
liberdade" (RT 589/362; 597/404; 599/447; 603/463; 619/
378; 643/302; RTJ 97/1017; STF, RHC, DJU 05.10.1984).
"O rdu, mesmo solto ate o dia do julgamento, se for condena-

do e nao tiver bons antecedentes, pode ser preso"(RT 587/321;
588/439; 590/450; 615/325).
Capitulo XVIII
DA JUSTigA COMUM FEDERAL
O Poder Judiciô, conforme se constaia do artigo 92 da Magna

Carta,6 composto pelos seguintes orgaos:
I - o Supremo Tribunal Federal;

II - o Superior Tribunal de Justiâ;
III - OS Tribunals Regionais Federais e Juizes Federals;
IV - OS Tribunals e Juizes do Trabalho;
V - OS Tribunals e Juizes Eleitorais;
VI - OS Tribunals e Juizes Mllitares;
VII - OS Tribunals e Juizes dos Estados e do Distrlto Federal e
Territdrios.
Esta a estrutura do Poder Judiciario, sendo que o Supremo Tri

bunal Federal e composto de 11 Ministros, escolhidos dentre cidadaos
com mais de 35 e menos de 65 anos de idade, de noiavel saber juridi-
co e reputaâo illbada.
Os Ministros sao nomeados pelo Presidente da Republica, apds
aprovada a escoiha pela maioria absoluta do Senado Federal.
Precipuamente, compete ao Supremo Tribunal Federal a guarda
da Constituiâo Federal.
O artigo 106 da Carta Magna elenca como drgaos da Justiâ
Federal os Tribunals Regionais Federais e Juizes Federais.
A Jusiiâ ou Jurisdiqao comum se divide em Federal e Esladual.
E a competencia da Justi9a Comum Federal e estabelecida na Consti-
tuigao Federal.
Os Tribunals Regionais Federais se compoem de, no mi'nimo,
sete juizes, escolhidos de preferSncia na respeciiva regiao, dentre bra-
sileiros com mais de 30 e menos de 65 anos.
Um quinto das vagas e resep/ado a advogados e membros do

Ministdrio Publico Federal, desde que tenham mais de dez anos de
carreira.
Os juizes federals julgam as causas em que a Uniao, entidade

autarquica ou empresa publica federal intervenham na condigao de
autoras, res, assistentes ou opoentes, conforme se infere do artigo
109 da Constituigao Federal.
Neste trabalho abordaremos a competencia da Justiga Federal
apenas para o julgamento de materia criminal. E o artigo 109 da Cons-
tituigao Federal estabelece:
Acs jiuzes federals compete processar e julgar:

(-)
IV - OS crimes politicos e as infragoes penais praticadas em
detrimento de bens, servigos ou interesse da Uniao ou de suas
entidades autarquicas ou empresas publicas, excluidas as con-
travengoes e ressalvada a competencia da Justiga Militar e da
Justiga Eleitoral;
V - OS crimes previstos em tratado ou convengao internacio-
nal, quando, iniciada a execugao no Pais, o resultado tenha ou
devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
VI - OS crimes contra a organizagao do trabalho e, nos casos
determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem
economico-financeira;
VII - OS habeas corpus, era materia criminal de sua compe-
tSncia ou quando o constrangimento provier de auloridade cujos
atos nao estejam diretamente sujeitos a outra jurisdigao;
(...)
IX - OS crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, res
salvada a competencia da Justiga Militar;
X - OS crimes de ingresso ou permanencia imegular de estran
geiro, a execugao de carta rogatoria, apos o exequatur, e de
sentenga estrangeira, apds a homologagao, as causas referentes
i nacionalidade, inclusive a respectiva opgao, e & naturalizagao.
Foi a Justiga Federal institufda pelo governo militar, com a no-

meagao de jufzes de sua confianga. Sobre o assunto, enfatiza Walter
Ceneviva:
"Foi instalada pelo governo militai-, que nomeou juizes de sua

confianga para as questbes de interesse da Uniao. Contudo,
nao a aparelhou de meios suficientes para julgamento das cau-
PARTE te6rica 199
sas que Ihe sao submetidas, pois o poder dominante nao tinha
interesse nisso. Dai resultou, nos maiores centros urbanos, a
inviabilidade de seus jufzes darem conla da grande quantidade
de processes distribuidos. A Constlluiâo a reformulou, de-
terminando a instalagao de Tribunals Regionais, o que repre-
senta urn progresso, a ser completado com o aprimoramento
da primeira instancia federal."'
A Consiituigao Federal de 1891 previa a Justiga Federal, sen-

do OS jufzes federals denominados Jufzes seccionais. Ja a Magna Car-
ta de 1937 suprimiu os jufzes federals. A atual Constltulgao manteve
OS jufzes federals e, como vimos, estabeleceu sua competencla no
artlgo 109.
Pinto Ferreira, ao abordar o tema, asslm se manlfesta:
"Antlgamente, durante a epoca de vlgencla da Constituigao de

1891, existla a JustlQa Federal de primeira instancia. Os jufzes
federals eram conhecidos pelo nome de 'jufzes seccionais'. A
Consdtuijao Federal de 1891 os previa no art. 55 do seu con-
lexto.
A Constilui9ao de 1934 se propds a dar a Justiâ Federal uma

organizaâo que se assemelhasse aos demais regimes federa-
tivos, instituindo jufzes federals de primeira instancia e tribu
nals federals de segunda instancia."^
De igual forma, Manoel Gongalves Ferreira Filho manifesta-se

sobre a Justiâ Federal, esclarecendo:
"Na verdade, em vez de criada, foi ela restabeiecida por esses

textos. De fato, existira ela de 1891 a 1937, quando a Conslilul-
9ao do Estado Novo a suprimiu.
A supressao buscava simplificar a maquina judicidria, elimi-
nando-se o inconveniente da multiplicidade de drgaos judiciu-
rios. A experiencia, porem, nao deu bons resultados, ressen-
tindo-se com isso a administra9ao da Justi9a e os cofres es-
taduais. Viram-se os Estados for9ados a manter jufzes e cartorios,
em numero sempre crescente, para atender os casos de inte
resse exclusivo da Uniao, como as questoes referentes a seus
tributes, o que pesava bastante. Por outro lado, a importancia e
CENEVIVA,Walter.Direito constimcional brasileiro,p.200.

PINTO FERREIRA.Curso de direito constitucional,p.497.
o valor de inumeras questoes de interesse federal nao encon-

travam jui'zes a altura em certas justigas estaduais, ou, ao me-
nos, nao recebiam o tratamenlo merecido em algumas regiSes
do Pai's."^
A supervisao administrativa e orâmentaria da Justiga Federal,

em primeiro e segundo graus, compete ao Conselho da Justi9a Fede
ral, o qua! atua junto ao Superior Tribunal de Justiâ, conforme dis-
poe o ariigo 105 da Constitui9ao Federal.
Na pane pratica, transcrevemos senten9as proferidas por magis-
trados da Justi9a Federal em casos concretos.
1. JURISPRUDENCIA
"Processual civil - Acidente do trabalho - Agdo revisional -

Competencia.
- Compete k Justi9a Comum Federal o processo e jiilgamento de
a9oes que visem a reajustes de benefi'cio acidentario. Conflito
conhecido para declai'ar competente o Jufzo Federal du 1 Vara
em Londrina SJ/PR" (STJ, 3." Se9ao, CC n. t8259/PR. DJ
21.02.2000, p, 83. Rel. Min. Gilson Dipp, dec. de 13.12.1999).
"Constilucioncil - Competencia — Sei-vidores publicos esta-

tutdrios aposentados — Regime jundico proprio.
- Compete a Justi9a Comum Federal processar e julgar a9ao
proposta por funcionarios publicos federals aposentados cuja
situa9ao funcional era regida por estatuto jun'dico prdprio -
Lei n. 1.711/51, de natureza eminentemente estatutaria.
- Conflito conhecido. Competencia do Juizo Federal da 3."
Vara da Se9ao Judiciaria do Estado do Rio de Janeiro-RJ"(STJ.
3." Se9ao, CC n. 21544/RJ.0722.02.1999. p. 65. Rel. Min. Viceme
Leal. dec. de 16.12.1998).
"Conflito de competencia - Sistema Financeiro da Habiiagao.

- A Caixa Economica Federal, na hipotese. somente 6 litiscon-
sorte necessSria, nas causas que possam comprometer o Fun-
do de Ccmpensa9ao de Varia9oes Salariais - FCVS.
- Conflito de competencia conhecido para declarar compe
tente a Justi9a Comum Federal (Jufzo Federal da 6." Vtu-a da Se9ao
FERREIRA FILHO,Manoel Gon9alves. Curso dedireito conslitucional,p.220.

PARTE TE6RICA 201
Judicidria do Estado do Rio Grande do Sul. suscitante)" (STJ,

1" Se9ao, CC n. 22050/RS, DJ 13.10.1998, p. 6, Rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, dec. de 09.09.1998).
"CC — Constitucional — Reclamagao trabalhista — FCTS.

- Os direltos trabalhistas devem ser deduzidos na Jusliâ do Traba-
Iho. A solicilaâo de Iibera9ao de FGTS, na Justi9a Comum Fede
ral" (STJ, 3." Se9aQ, CC n. 15053/CE, DJ 16.06.1996, p. 33666,
Rel. Min. Luiz Vicente Cemicchiaro, dec. de 08.05.1996).
"Confliio negativo de competencia - Constitucional e pro-

cessuai civil - Ex-secretario estadual.
- Desvio de verba federal subordinada ao controle do Tribunal de
Contas da UniSo atraves de convenio. Competencia da Justi9a
Comum Federal"(STJ, 3.= Se9ao, CC n. 15703/RO, 22.04.1996,
p. 12524, Rel. Min. Adhemar Maciel, dec. de 13.03.1996),
"Constitucional — Processual civil — Conflito negativo de

competencia — Reclamagdo trabalhista — Servidor pi'iblico —
Mat^ria mista.
- Competencia da Justi9a Trabalhista para que julgue mat6ria de
sua a]9ada (vincula9ao ao pen'odo celetista), deixando para a Jus-
ti9a Comum Federal a remanescente, se for o caso. Preceden-
tes da Se9ao" (STJ, 3." Secao, CC n. 9884/RJ, DJ 04.03.1996,
p. 5338, Rel. Min. Adhemar Maciel, dec. de 07.12.1995).
Capitulo XIX
DA JUSTigA ELEITORAL
A Justi9a Eleitorai no Brasil surgiu depois das mudan9as ocorridas

em 1930, sendo que sua origem se deu na Inglaterra, no seculo XIX.
"A origem da Justiâ Eleitorai remonta a Inglaterra do sdculo

XIX, segundo salienta Atiflio Lomagro no livro A Jurisdiâo
Eleitorai, por influencia de Disraeli, transferindo o julgamenlo
das eleigoes contestadas para juizes profissionais e retirando
a competencia desse julgamento da Camara dos Comuns.
Depois do movimento revolucionario de 1930, surgiu o Codigo
Eleitorai de 1932, nao so unificando a Justi9a Eleitorai no Brasil,
como tambem instituindo a autonomia da Justija Eleitorai."'
Dispoe o artigo 118 da Constitui9ao Federal:
Sao drgaos da Justi9a Eleitorai:

I - o Tribunal Superior Eleitorai;
II - OS Tribunals Regionais Eieitorais;
III - OS Juizes Eieitorais;
IV - as Juntas Eieitorais.
O Tribunal Superior Eleitorai € composto de sete membros, no

mfnimo, sendo tres Ministros do Supremo Tribunal Federal, dois do
Superior Tribunal de Justi9a e dois advogados. A presidencia fica a
cargo, sempre, de um Minisiro do Supremo Tribunal Federal.
Na capital de cada Estado e do Distrito Federal havera um Tri
bunal Regional Eleitorai, integrado por dois desembargadores, dois
PINTO FERREIRA.Curso de direiio constiaicional,p.503-504.

204 SENTENÂ CRIMINAL
jui'zes de direito estaduais, um membro do Tribunal Regional Federal

ou, onde nao os houver, por um juiz federal e dois advogados dc
noldvel saber jun'dico.
O Desembargador Renato de Mattos, em voto proferido perante
o TRE do Espfrito Santo, enfatizando aspectos interessantes relativa-
mente a Justiga Eleitoral, ressaltou:
"Egregia Cone, a historia da Justiâ Eleitoral remonta ao De-

creto n. 21.076, de 24.03.32, quando foi institui'da.
Naquela ocasiao criou-se um Tribunal Superior Eleitoral, com
sede na Capital da Republica, um Tribunal Regional em cadu
Estado, no Distrito Federal e na sede do govemo do Territdrio
do Acre, e juize.s eleitorais nas coinarcas. distritos ou termos
judiciais.
A composiâo do Tribunal Superior Eleitoral era a seguinte: o
presidente era o vice-presidente do Supremo Tribunal Federal
e havia mais dois Ministros do STF: dois desembargadores da
Corte de Apelajao do Distrito Federal e mais tres outros mem-
bros escolhidos pelo chefe do Governo Provisorio dentre 15
cidadaos propostos pelo Supremo Tribunal Federal.
Eram oito membros e um deles seria eleito Procurador-Geral.
Para figurar na proposta do Supremo Tribunal Federal, o cida-
dao deveria satisfazer os requisites dos mimeros 1, 2, 3 e 4 do
§ 3,", do art. 9.", daquele dispositivo legal.
Um dos requisites especificos era a satisfa9ao, pelo cidadao.
do n. 1, § 3.° daquele diploma legal: 'Notdvel saber jiiridico e
idoneidade moral.^
Os cincos outros membros eram recrutados dentre magistrados.
Assim, OS tres restantes, em razao da exigencia de terem notd
vel saber juridico e idoneidade moral, s6 poderiam ser recru
tados entre bachareis em Direito.
Nos Tribunais Regionais Eleitorais, a composiâo da repre-
sentagao previa tambem a existencia de dois 'juizes' escolhi
dos pelo chefe do Govemo Provisorio entre 12 cidadaos pro
postos pelo Tribunal de Justi9a local.
Nao se disse, no dispositivo legal, mas presume-se que tais
cidadaos deveriam ter notavel saber jun'dico e idoneidade moral,
a exemplo da Corte Superior.
Chega-se a conclusao de que tais membros s6 poderiam ser
recrutados, tambdm, dentre bachareis em Direito.
Assim, Egregia Corte, a figura do jurista aparece na composi-
9ao da Corte Eleitoral desde sua priraeira hora.
PARTE teOrica 205
Posteriormente, a Justica Eleitoral teve trato constitucional,

pois figura no texto da Carta Polftica de 1934, em seu art. 82,
almea c, §§ 2° e 3.°, na forma de recrutamento de seus mem-
bros nao oriundos da magistratura: 'o tergo restante, nomeado
pelo Presidente da Repiiblica, dentre seis cidadaos de notavel
saber jundico e reputagao ilibada, indicados pela Corte Supre-
ma, e que nao sejam incompativeis por lei.'
Quanto aos Tribunals Regionais Eleitorais, a representagao dos
juristas seguiu a mesma linha.
No Decreto n. 21.076, art. 7.°, consta que 'salvo motivo justi-
ficado perante a Tribunal Superior Eleitoral, a exoneragdo
de seus membros ou do TRE somente serd solicitada dois
anas depois de efetivo exercicio'.
O § 5.°, art. 82, da Carta Federal de 1934, dispunha: 'os mem
bros dos Tribunals Eleitorais servirao obrigatoriamente por dois
anos, nunca, porem, por mais de dois biSnios consecutivos.'
Nao existia ai a figura da dispensa da fungao.
A Carta Federal de 1937 nao cuidou da existencia da Justiga
Eleitoral. Somente com a edigao da Lei Constitucional n. 9,
de 28.02.45, em seu art. 4.°, voltou-se a falar da existencia de
orgaos incumbidos de apurar a eleigao.
Surgiu, entao, o Decreto-Lei 7.586, de 28.05.45, que, em seu
art. 6.°, disse quais eram os orgaos da Justiga Eleitoral, e no
art. 7.° dispos sobre a composigao do Tribunal Superior Elei
toral, vendo-se all a figura de um jurista de notavel saber.
A mesma regra foi estabelecida para os Tribunals Regionais
(art, 10).
A Justiga Eleitoral voltou a existir no ambito constitucional
com a Carta de 46, onde foi inclufda como um dos ramos do
Poder Judiciario (art. 109).
A forma de recrutamento dos membros nao oriundos da ma
gistratura continuou a ser a de dois cidadaos de notavel saber
juridico escolhidos dentre seis, indicados pelo Supremo Tri
bunal Federal (inc. 11, art. 110, da Carta de 46).
O mesmo tratamento foi dispensado na composigao dos Tri
bunals Regionais.
Na Carta de 67, foi mantido o Tribunal Superior Eleitoral com
sua estrutura anterior. So houve a mudanga na qualificagao dos
'cidadaos de notavel saber juridico' para advogados de nota
vel saber juridico e idoneidade moral.
No que diz respeito aos Tribunals Regionais, manteve o texto
constitucional a indicagao de 'cidadao de notdvel saber juridico'.
Pela Emenda Constitucional n. 1, de 1969. a Justiâ Eleitoral

foi manlida com a composifao do texto de 1967: advogados
para o TSE e cidaddos de notdvel saber Jun'dico para os Tri
bunals Regionais.
Com o advenlo da Carta de 88, mantem-se a qualificagao de
'advogado' para os membros do TSE nao originarios da magis-
tratura. E agora o texto constitucional fala em 'advogados' para
compor OS Tribunals Regionais. Verificamos que e o texto cons
titucional que impoe a presenga de advogados na composi9ao
da Justi9a Eleitoral, em ambos os niveis de orgaos colegiados
(Processo n. 1, classe M, TRE/ES)."
O presidente e o vice-presidente do Tribunal Regional Eleitoral

serao desembargadores.
O artigo 121 da Constituiâo Federal deixou a cargo da Lei Coin-
plementar regular a organizaâo e competencia dos juizes e junta.s
eleitorais. E o Codigo Eleitoral (Lei n. 4.737, de 15.07.1965) dedica,
no Titulo IV, dois capitulos sobre questoes penais.
O Capitulo I do Titulo IV do Codigo Eleitoral cuida das disposi-
9oes preliminares da inateria criminal nos artigos 283 a 288. E o Capi
tulo II define os crimes eleitorais e comina penas, nos artigos 289 a
315 do referido Cddigo.
Per cada zona eleitoral responde um juiz eleitoral. Quando em
uma zona eleitoral existir mais de um juiz, o Tribunal Regional Eleito
ral escolhe um deles para as fungoes jurisdicionais eleitorais.
Ao abordar o tema, Fernando Tourinho assim se manifesta:
"Em cada zona eleitoral havera um juiz eleitoral. Se na zona elei

toral houver mais de uma Vara, o Tribunal Regional designarii
um dos juizes, ou mais de um, para exercer as fun96es jurisdi-
cionais eleitorais. Assira, por exemplo, em Jau, ha dois juize.s
de direito (1." e 2." Varas). Todavia, por designa9ao do TRE dc
Sao Paulo, o que exerce as fun96es de juiz eleitoral e o da 1.''
Vara. Por outro lado, na Capital de cada Estado havera um Tribu
nal Regional Eleitoral, que funciona como drgao de segunda
instancia e tern jurisdi9ao em todo o territorio estadual.
Assim, se ocorre um crime eleitoral em Bauru (zona eleitoral
de Bauru), o 6rgao competente para o processo e julgamenlo
sera o juiz de direito, com fun96es eleitorais, de Bauru. Even
tual recurso sera encaminhado ao TRE de Sao Paulo.
PARTE teOrica 207
Se algudm cometer um crime eleitoraJ na cidade de Londrina,

serd processado e julgado pelo juiz de direito (com fun^des
eleitorais) de Londrina. Eventual recurso serd encaminhado
ao TRE do Parana, com sede em Curitiba."^
Portanto, as fun96es de jui'zes eleitorais sac exercidas pelosjuizes

de direito da Justiga estadual comum, os quais recebem infimas grati-
ficaôes do Governo Federal.
Na parte pratica, transcrevemos sentengas de juizes eleitorais
em casos concretes.
- TOURINHO FILHO,Fernando da Costa.ProcessopenaU 11. ed., v. 2,p.75.

CAPfXULO XX
DA JUSTigA MILITAR ESTADUAL
Compete & Justi9a Militar estadual processar e julgar os policiais

militates e bombeiros militates nos crimes militates definidos em lei.
Compete h instSncia superiot decidir quatito a petda do posto e
da patente dos oficiais e quanto a gtaduagao das ptagas.
Em ptimeiro gtau, a Justiga Militat e constitufda pelos Conse-
Ihos de Justiga, compostos pot oficiais militates e um juiz-auditot.
Apesat de set denominado Conselho Petmanente de Justiga,
ocorte tenovagao trimestral dos oficiais militates. Necessariamente,
nao muda o juiz-auditor.
A escolha do juiz-auditor e feita entre jufzes civis togados.
Asseveta Pinto Ferreira:
"A Justiga Militar no Brasil ja vem desde o Impdrio, nao

obstante dela nao cogitar a Carta Magna Imperial. Entretanto,
a Constituigao de 1891, no art. 77, determinou que 'os milita
tes de terra e mar teriam foro especial nos delitos militates'."'
A Constituigao Federal cuida do tema nos §§ 3.° e 4.° do art.

125, OS quais estao assim redigidos:
§ 3.". A lei estadual podeta criat, mediante proposta do Tribu

nal de Justiga, a Justiga Militar estadual, constituida, em pti
meiro gtau, pelos Conselhos de Justiga e, em segundo, pelo
prdprio Tribunal de Justiga, ou pot Tribunal de Justiga Militar
nos Estados em que o efetivo da policia militar seja superior a
vinte mil integrantes.
PINTO FERREIRA.Cuisode direilo consdtitcional,p.501.

§ 4.". Compete a Jusdâ Militar estadual processar e julgar os

policiais militares e bombeiros militares nos crimes militares,
definidos em lei. cabendo ao tribunal competente decidir so-
bre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduagao das
pragas.
Cada Estado da Federaâo possui, pelo menos, uma auditoria

com sede na Capital.
Tourinho Filho assim aborda o tema;
"Em cada Estado da Federafao ha uma auditoria, com sede na

Capital respectiva, onde os Conselhos exercem suas alivida-
des. Em Sao Paulo hd seis auditorias, sendo que, alualmenle,
apenas quatro estao em funcionamento."
E prossegue:
"Observe-se que a Justica Militar Estadual processa e julga os

integrantes da Policia Militar (PoKcia Militar, Policia Rodo-
viaria Militar Estadual e Bombeiros Militares) nos crimes mili
tares definidos em lei. E crimes militares definidos em lei sao
os propriamente militares (delitos de mao prdpria) e os im-
propriamente militares (delitos definidos na legislagao comum
e no Cddigo Penal Militar)."^
Tambem Walter Ceneviva se manifesta sobre a Justica Militar

estadual:
"Pode ser criada, nos Estados, a Justifa Militar, exclusivamen-

te criminal, para processar e julgar policiais e bombeiros mi
litares por delitos militares tipificados em lei. A criagao dc-
pende de lei estadual, cuja iniciativa cabe exclusivamenle ao
Tribunal de Justisa (art. 125, §§ 3.° e 4.°)."-'
1. POSICAO CONSTITUCIONAL
Para que possamos, em breves noqoes, falar da Justiga Militar

estadual, indispensdvel situa-la no piano constitucional, reportando-
nos ao artigo 92 da Carta Federal, que diz serem 6rgaos do Poder
Judiciario:
^ TOURINHO FILHO,Fernando.Processopenal.lO.ed,1998,v.2,p.88-89.
^ CENEVTVA.Walter. Direito constimciotuil brasileiro,p.209.
PARTE TEdRICA 211
I - o Supremo Tribunal Federal;

II - o Superior Tribunal de Justiga;
III - OS Tribunals Regionais Federals e os Jmzes Federals;
IV - OS Tribunals e Jufzes do Trabalho;
V - OS Tribunals e Jufzes Eleitorais;
VI - OS Tribunals e Jufzes Militares;
VII - OS Tribunals e Jufzes dos Estados e do Disti'ito Federal e
Territorios.
For outro lado, o artigo 125 da Carta Federal estabelece: "Os

Estados organizarao sua Justiga, observados os princfpios estabeleci-
dos nesta Constiluigao."
O § 3." do citado artigo diz que a lei estadual podera criar, median-
te proposta do Tribunal de Justiga, a Justiga Militar estadual, constituf-
da, em prlmeiro grau, pelos Conselhos de Justiga e, em segundo, pelo
prdprio Tribunal de Justiga, ou por Tribunal de Justiga Militar nos Esta
dos em que o efetivo da PM seja superior a 20 mil integrantes.
Apesar de o dispositive constitucional estabelecer uma faculda-
de ipoderd), de fato todos os Estados brasileiros possuem a Justiga
Militar.
Os campos de atuagao da Justiga Militar sao o Direito Penal,
Processual Penal e Penal Militar, nao podendo o Estado legislar em
tais materias, cuja competencia e exclusiva da Uniao, so podendo
faze-lo excepcionalmente, autorizado por lei complementar, confor-
me paragrafo unico do artigo 22 e artigo 61 e paragrafos da Carta
Magna.
Estou procurando dar um retrospecto da Justiga Militar estadual,
pois, de um modo geral, o tema ainda nao mereceu a devida atengao
dos nossos mestres, que pouca doutrina produziram a respeito, o que
dificLilta a pesquisa dos que atuam no campo do Direito Penal e Pro
cessual Penal Militar.
Nessa linha de raciocfnio, previu nossa Carta Maior a possibili-

dade de criagao da Justiga Militar estadual, com a competencia explf-
cita e exclusiva para julgai- os policiais militares e bombeiros militares,
nos crimes militares definidos em lei (art. 125, § 4.°).
Em que pese o texto constitucional prever uma faculdade, ao
longo da historia do Pafs a Justiga Militar estadual sempre esteve
presente em relagao aos integrantes das Polfcias Militares, remontan-
do, no Brasil, a 01.04.1763, sendo que os Tribunals de Justiga Militar
estadual, como segunda instancia, foram criados pela Constituinte de

1946 (art. 124, XII), permissao, todavia, cassada pela Emenda Cons-
titucional n. 1, embora revltalizada pelo preceito da atual Carta (an.
125, § 3.", in fine).
2. Funcionamento
Na primeira instancia, existera em todos os Estados da Federa-

930 varas especificas denominadas Auditoria Militar, com jurisdiâo
normalmente em todo o Estado, compondo-se de um juiz de direito
denominado auditor da Justiâ Militar, de um promotor de justitja e de
serventuarios da justiâ. Nas instrugoes e julgamentos funcionam
Conselhos Permanentes, integrados por quatro oficiais sorteados tri-
mesti-almente, e, de acordo com a necessidade, os Conselhos Especiais,
formados por oficiais hierarquicamente superiores ao acusado.
O segundo grau e constitufdo pelo Tribunal de Justiga, ou por
Tribunal de Justiâ Militar estadual, sendo que somente os Estados de
Sao Paulo, Rio Grande do Sul e Minas Gerais possuem tais Tribunals,
pois para criaijao de Tribunals Militares estaduais existe o prd-requisi-
to constitucional inserido na parte final do § 3.° do citado artigo, o qual
exige que o efetivo da policia militar seja superior a 20 mil integrantes.
Apesar de outros Estados possuiTem efetivos superiores ao exi-
gido, como Rio de Janeiro, Bahia, Parana e Pernambuco, nao existe
de fato interesse na criagao de mais de um Tribunal, de um mode
geral, uma vez que tais atribuifoes podem ser executadas pelo Tribu
nal de Justiâ.
3. COMPETfeNCIA
A competencia da Justica Militar estadual estd explicitada no

§ 4.° do anigo 125 da Carta Magna,competindo-lhe processar e julgar
OS policiais militares nos crimes definidos por lei.
A Lei Complementar n. 35, de 14.03.1979 (Lei Organica da
Magistratura Nacional), em seu artigo 18 preve:
S3o drgaos da Justiga Militar Estadual os Tribunais de Jusliâ

e OS Conselhos de Justica, cuja composiâo, organiza9ao e
competencia sao definidas na Constituiâo e na lei.
A competSncia da Justiga Militar esta normatizada nos Decre-

tos-leis n. 1.001 e 1.002, de 21.10.69, nos Codigos Penal Militar e
PARTE teOrica 213
Processual Penal Militar, no Codigo de Organizagao Judiciaiia e no

Decreto-lei n. 1.003, aplic^vel no que couber, em face da autonomia
dos Estados para organizarem sua Justiga.
O pardgrafo unico do artigo 9.° do Codigo Penal Militar, acres-
centado pela Lei n. 9.299, de 07.08.1996, dispoe:
Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a

vida e cometidos contra civil, serao da competencia da Justi9a
Comum.
Tal altera9ao tornou mais rapidos e rigorosos os julgamentos,

diminuindo,em consequencia, os atos violentos praticados por policiais
militates contra civis, tramitando ainda no Congresso Nacional outros
projetos objetivando modificar a competencia da Justifa Militar esta-
dual.
A mesma Lei n. 9.299/96 alterou tambdm o Codigo de Process©
Penal Militar, acrescentando ao seu artigo 82 o paragrafo segundo,
com a seguinte redagao:
Nos crimes dolosos contra a vida, praticados contra civil, a

Justi9a Militar encaminhara os autos do inquerito policial mi
litar & Justi9a Comum.
Merece um breve comentario o disposto na segunda parte do

§ 4.° do artigo 125 da Constitui9ao Federal, que diz: "(•••) cabendo ao
tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos
oficiais e da gradua9ao das pra9as", por se tratar de materia atinente a
competencia.
Em uma interpreta9ao a9odada, pensou-se de inicio que a Cons-
titui9ao Federal houvesse retirado do Poder Executivo a competencia
para aplicar aos integrantes da corporapao as san9oes administrativas
cabiveis.
No entanto, a Carta Magna nao restringiu as fun9oes disciplina-

doras da Administra9ao Publica em rela9ao ao seu prdprio quadro
funcional; nao retirou a competSncia administrativa do Comandante-
Geral da Polfcia Militar de repreender, advertir ou expulsar os milicianos
incursos em falta grave. Nao houve, portanto, subversao da ordem
ate entao reinante, continuando os Poderes do Estado com suas atri-
bui9oes tipicas e sem invasoes.
O Executivo nao perdeu parcela do seu controle interno, no que
diz respeiio a seu pessoal. O Judicidrio nao ganhou competencia ad-
ministrativa, mas tao so jurisdiciona], pois o Codigo Penal Militan

artigo 102, previa a perda de posto como pena acessoria, o que nao
pode ser mais aplicado automaticamente, pois depende de decisao do
Tribunal competente.
O que ressai da interpretagao do § 4° do artigo 125 da Constitui-
gao Federal e que & Justiga Militar estadual compete decidir sobre a
perda de graduagao das pra9as, como pena acessoria de crime por ela
julgado.
A este respeito e bastante elucidativa ementa de acdrdao do STF.
em julgamento, em 04.06.1997, do RE n. 197.649-7/SP, Rel. Min.
Carlos Velloso, decisao unanime, do seguinte leor:
^''Ementa: Constitucional - Militar - Praga da Policia Mili

tar - Expulsao - CF art. 125, § 4.".
I - A pratica de ate incompativel com a funâo policia! militar
pode implicar em perda da gradua9ao como sangao adminis-
trativa, assegurando-se a praâ o direito de defesa e o contra-
ditdrio.
Neste caso, eniretanto, nao ha invocar julgamento pela Justi?;!

Militar Estadual. A esta compete decidir sobre a perda da gra-
duaâo das pragas, como pena acessoria do crime quo a ela,
Justiga Militar Estadual, coube decidir. nao subsistiiido, em
conseqiiencia, relativamente aos graduados, o art. 102 do Co
digo Penal Militar, que a impunha como pena acessdria de con-
denagao criminal a prisao superior a dois anos.
II - RE nao conhecido."
No mesmo sentido, RE n. 121.533/MG, Rel. Min. Sepiilvedn

Pertence, isso sem falar de decisoes semelhantes do STJ e de tribu-
nais estaduais.
O civil, porem, jamais podera .ser julgado pela Jusiiga Militar

estadual.
Enquanto estlver em fase de Inquerito Folicial Militar (IPM), a

competencia para decretar prisoes preventivas e do juiz-auditor. Uma
vez insiaurada a agao penal, a competencia passa a ser do Conselho
Permanente, que decide por inaioria de votos.
Os efeitos da condenagao, ou pena acessoria de perda do posto
e da patente de oficiais e pragas graduados, estao previstos no § 4." do
artigo 125 da Carta Magna.
PARTE TE6RICA 215
Caso um policial militar de um Estado da Federa9ao comeia um

crime em outro, prdximo h. divisa, o entendimento dominante 6 de
que a competencia 6 da Justi9a Militar da unidade federativa da qual
faâ pane o militar.
Perante a JustiQa Militar atua um representante do Ministdrio
Publico, escolhido dentre promotores estaduais.
Em geral, a defesa fica a cargo de advogados das associagoes
militares, nada obstando que o militar seja defendido por advogado de
sua escolha.
Transcrevo, na parte pratica, decisoes da Justiâ Militar estadual
em casos concretos.
4. JURISPRUDfeNCIA
"Conflito de competencia - Jiiizo comum estadual e Juizo
Militar - Penal — Crime de lesdo corporal - Desdobramen-
to do feito pertinente d apuragdo do homicidio praticado
pelos policiais militares na Penitencidria de Carandiru -
Crime do art. 129 do Codigo Penal - Caso que ndo se en-
quadra em nenhuma das almeas do inciso I! do art. 9.", do
Cddigo Penal Militar - Competencia prevalente do Tribu
nal do Juri, no concurso entre a sua competencia e a de ou
tro drgdo da jurisdlgdo comum (CF, art. 5.", XXXVIII e art. 79,
CPP).
- Ac desdobrar o referido feilo, apurando o Juizo do Tribunal
do Juri somente o homicfdio praticado pelos policiais milita
res na Penitencidria de Carandiru, detemiinou que o crime de
lesao corporal fosse processado pela justiâ castrense.
- Tratando-se do crime descrito, tanto no Cddigo Penal Co
mum, quanto no Cddigo Penal Militar, deve-se analisar sobre a
competencia para seu processamento, tendo em conta o art.
9.", II, e suas alineas deste ultimo diploma legal.
- Ao atuarem na fiscalizaâo daquele presidio, nao estavam os
respectivos militares em atividade policial militar ratione materiae,
o que afasta a qualificagao de crime militar.
- Conflito conhecido para declarar a competencia do Tribunal
do Jiiri para processar e julgar o crime de lesoes corporais em
conexao com crimes contra a vida"(STJ, 3." Seâo, CC n. 26039/SP.
DJ 27.09.1999, p. 40, Rel. Min. Jose Arnaldo da Fonseca, dec.
de 25.08.1999).
''Penal - Competencia - Homicidio cometido por militar con

tra civil — Lei 9.299/96 — Aplicabilidade irnediata.
- £ competencia para o processo e julgamento dos crimes

dolosos contra a vida, cometidos por militar contra civil, a Jus-
tiga Comum Estadual, nos termos da Lei 9.299/96, mesmo que
ocorridos antes de sua vigencia, por for9a do princfpio da apli-
caâo imediata da lei processual (art. 2.°, do CPP).
- Conflito conhecido. Competencia do Jui'zo de Direito da S.-"
Vara do Juri de Santo Amaro II - Sao Paulo, o suscitado"(STJ,
3," Seâo, CC n. 19862/SP, DJ 16.08.99, p. 43, Rel. Min,
Vicente Leal, dec. de 13.05.1998).
"Habeas Corpus - Crimes contra a vida - Justiqa Militar -

Militar em atividade - Competencia - Intimagdo - Intempesii-
vidade - Inocorrencia.
- Tratando-se de delito que se enquadre naqueles previstos no
art. 9.°, do CPM,considerar-se-a crime militar, cujo julgamento
se dard sob o crivo da legislagao militar e perante a Justiâ
Militar, ainda que se trate de crime doloso contra a vida.
- A expressao 'militar em situaâo de atividade' coiresponde
a militar da ativa e nao militar em service.
- Inexiste extemporaneidade e ape]a9ao interposta dentro do
prazo legal. O prazo deve ser contado a partir da efetiva cien-
cia do Ministerio Publico, consoante art. 529, do CPPM.
- Ordem denegada" (STJ, 5." Turma, HC n. 10075/RJ, DJ
13.09.1999, p. 84, Rel. Min. Jorge Scartezzini. dec. de 19.08.1999).
Capitulo XXI
DA JUSTigA DA INFANCIA E DA JUVENTUDE
A despeito de nao set especialista no assunto, farei uma breve

abordagem de alguiis aspectos do Estatuto da Crian9a e do Adoles-
cente, cuiniinando por transcrever brilhantes sentengas de renomados
magislrados que se dedicam a causa da crianga e do adolescente.
1. Aspectos gerais
O artigo 227 da Magna Carta dispoe:
E dever da famflia, da sociedade e do Estado assegurar 5 crian-

98 e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito & vida,
U saude, ii alimentagao, a educa9ao. ao lazer, a profissionali-
za9ao. ii cultura, a dignidade, ao respeito, a liberdade e convi-
vencia familiar e comunitaria, alem de coloca-los a salvo de
toda forma de negligencia, discrimina9ao, explora9ao, violencia,
crueldade e opressao.
Determina, pois, a Constituigao, a protegao total a crianga e ao

adolescente.
Ensina Wilsou Donizeti Liberatv.
"A Lei n. 8.069/90 revolucionou o Direito Infanto-Juvenil, ino-

vando e adotando a doutrina da prote9ao integral. Essa nova
visao € ba.seada nos direitos proprios e especiais das cnan9as
e adolescentes que, na condi9ao peculiar de pessoas em de-
senvolvimento, necessitam de prote9ao diferenciada, especia-
lizada e integral."'
LIBERATI,Wilson Donizeti. O Estatuto da Crianga e doAdolescente:comentdrios,p.2.

Preceitua o artigo 2.° do Estatuto:
Considera-se crianga, para os efeitos desta Lei, a pessoa ate

doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre
doze e dezoito anos de idade.
Portanto, ate 12 anos nao completos, crianga. Dos 12 aos 18

anos, adolescente.
Os menores de 18 anos sao penalmente inimputdveis, sujeitos as
normas da legislagao especial, na forma do artigo 228 da Constituigao
Federal. No mesmo sentido dispoe o artigo 27 do Cddigo Penal, bem
como o artigo 104 do Estatuto.
A conduta descrita como crime ou contravengao penal, no EGA
se considera ato infracional, conforme artigo 103 do Estatuto.
"A Constituigao Federal e o Cddigo Penal consideram penal

mente inimputaveis os menores de dezoito anos. Para Alyrio
Cavallieri, 'devem ser considerados inimputaveis o doente
mental e o bebado completo e fortuito; o menor de 18 anos
que comete crime e irresponsavel, embora imputavel, isto e,
ele sabe da ilicitude do seu ato, comete-o de livre vontade -
mas nao responde, nao vai para a cadeia'."-
Nos moldes do artigo 105 do Estatuto, a ciianga nao estara su-

jeita a acusagao que e feita ao adolescente, nao estara sujeita ao con-
traditdrio, sendo aplicaveis desde logo medidas de protegao previstas
no artigo 101, I a VII, do Estatuto.
No caso, o atendimento cabe ao Conselho Tutelar.
No que se relaciona a competencia para apreciagao de atos
infracionais, o Estatuto adotou o criterio do local da infraqao.
"Com relagao a atos infracionais, o Estatuto seguiu o criterio

adotado pela Justiga Penal, determinando a competencia da au-
toridade judiciaria do local da infragao decorrente de agao ou
omissao, ressalvando, como nao poderia deixar de ser, a ob-
servancia das regras de conexao, continencia e prevengao."^
CAVALLIERI,Alyrio.In:SIQUEIRA,Libomi(Coord).Comenidiiosdo Estatuto da Criaii-

ga e do Adolescente, p.76.
3
RODRIGUES,Moacir. Conselho tutelar,justiga da uifdncia e dajuventude e libetxlade
assistida, p.24.
PARTli teOrica 219
Na forma do artigo 112 do Estatuto, as medidas socioeducativas sao:

- advertSncia;
- repara9ao do dano;
- prestagao de servi9os;
- liberdade assistida;
- semiliberdade;
- interna9ao;
- qualquer uma das previstas no ardgo 101,1 a VI.
Como as principals medidas de prote9ao elencadas no Estatuto,
podem ser mencionadas:
- encaminhamento;
- orienta9ao;
- matricLiIa e freqilencia;
- programas comunitarios;
- requisi9ao de tratamento;
- tratamento a alcodlatras e toxicomanos;
- acolhimento;
- colocaqao em familia substituta (guarda, tutela e ado9ao).
Devem ser ressaltadas, tamb^m, as garantias processuais seguintes:
- o devido processo legal e as garantias constitucionais. As ga
rantias constitucionais sao:
• conhecimento;
• igualdade;
• ampla defesa;
• presun9ao de inocencia;
• direito a recurso.
- quanto aos recursos previstos pelo diploma processual civil:
"Ao adotar o sistema recursal do Codigo de Processo Civil,

institui'do pela Lei 5.869, de 11 de Janeiro de 1973, e suas
alteragoes posteriores, o legislador deixou claro que, tambem
nos procedimentos afetos a Justiâ da Infancia e da Juventude,
OS jurisdicionados poderao utilizar-se dos mesmos instrumen-
tos enfeixados naquele diploma legal para impugnagac de pro-
vimentos prolatados pelos Juizes da Infancia e da Juventude
ou pelos juizes que exercerem essa fungao (competSncia) na
forma das Organizafbes das Unidades da Federa9ao.
Assim, aqueles que se incumbirem da promo9ao e dos direi-

tos da crianga e do adolescente, terao a disposifao os recur-
sos de apelagao, de agravo de instrumento, de embargos
infringentes, embargos de declaraâo, recursos ordinario e es
pecial (art. 105, CF) e recursos ordinario e extraordinario (art.
102, CF).
E bom lembrar que tambem no campo da Justiga da Infancia e
da Juventude acha-se presente o princi'pio do duplo grau de
jurisdiâo, com reexame obrigatorio pelo orgao jurisdicionul
de segundo grau, ocorridas as hipoteses previstas no inciso II.
do art. 474, da lei processual.'"'
2. Do ATO INFRACIONAL ATRIBUIDO A ADOLESCENTES
A partir do artigo 171, cuida o Estatuto da apura9ao de ato

infracional atribufdo a adolescentes.
O adolescente que for apreendido por ordem judicial serd apre-
sentado ao Juiz. Ja quando houver flagrante, serd encaminhado a au-
toridade policial competente.
A apresentagao deve ser imediata, incontinenti.
O artigo 173 do Estatuto estabelece requisitos especiais para o
caso de ato infracional cometido mediante violencia ou grave ameaga
a pessoa.
Nos demais casos de flagrante, podera ocorrer a substituigao da

lavratura do auto por boletim circunstanciado da ocorrencia.
Pode a autoridade policial, nos termos do artigo 174 do Estatu
to, proceder a entrega do adolescente ao pai ou responsavel, condicio-
nado a apresentagao ao Ministerio Publico.
Sendo grave o ato infracional e obtendo ampla repercussao na
sociedade, deve o adolescente permanecer internado (art. 174,infine).
Nao sendo liberado, o adolescente sera incontinenti encaminha
do ao Ministerio Publico,juntamente com cdpia do auto de apreensao
ou do boletim de ocorrencia, nos moldes do aitigo 175, ressalvadas as
hipoteses previstas nos §§ 1." e 2.*^ do mencionado artigo.
Inadmissivel o transporte de adolescente em camburao ou outre
compartimento fechado, sob pena de responsabilidade, eis que aten-
tatorio a sua dignidade, conforme preceitua o artigo 178.
" RODRIGUES,Moacir.In:SIQUEIRA,Libomi(Coord).CoinenidriosaoEstatuto da Criati^-a

e doAdolescenic, p.211-212.
PARTE TE6RICA 221
No mesmo clia em que for apresentado, o adolescente serd ouvi-

do pelo Minisierio Publico, bem como seus pais, responsaveis, vftima
e testemunhas, se possi'vel. Em seguida, poderd o Ministdrio Publico:
a) promover o arquivamento dos autos; b) conceder remissao; c) re-
presentar a autoridade judlcidria para aplicagao de medlda socioedu-
cativa (arts. 179, 180).
Concedida a remissao ou promovido o arquivamento pelo Mi-
nistdrio Pdblico, o juiz homologard o ato ou remeterd os autos ao
procurador-geral de justiga, conforme disposigoes contidas no artigo
181 e pardgrafos.
Nao sendo promovida a remissao ou o arquivamento pelo Mi-
nistdrio Publico, compete a este oferecer representa9ao a autoridade
judicidria, atraves de petigao ou oralmente, propondo aplicagao da
medida socioeducativa adequada, conforme artigo 182 e pardgrafos.
E indispensdvel a celeridade no processo relativo ao adolescen
te. Desde que este esteja intemado provisoriamente, deve o procedi-
mento ser conclui'do no prazo maximo de 45 dias, segundo o artigo
183 estatui.
Ap6s a representa9ao, o juiz designard audidncia de apresenta-
5ao, d qual o adolescente, seus pais ou responsdvel, deverao compa-
recer acompanhados de advogado. Na ausencia dos pais ou responsd
vel, ser-Ihe-d nomeado curador especial - artigo 184 e pardgrafos.
Quando o adolescente, devidamente notificado, deixar de com-
parecer, sem justificativa, sard conduzido coercitivamente a nova au-
diencia (art. 187). E recomendavel que a condugao seja efetuada por
comissario da Infancia e da Juventude ou monitor da Unidade de
Internamento, sempre que possi'vel.
Os artigos 188 e 189 traduzem formas de encerramento do pro
cesso, prescrevendo o artigo 188 que a remissao poderd ser aplicada
em qualquer fase do procedimento antes da senten9a, como forma de
suspensao ou extin9ao do processo.
Jd o artigo 189 estabelece que a autoridade judicidria nao aplica-
rd qualquer medida, desde que reconhe9a, ao sentenciar:
a) estar provada a inexistencia do fato;
b)nao haver prova da existencia do fato:
c) nao constituir o fato ato infracional;
d) nao existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato
infracional.
222 senti£N(;a criminal
O Estatuto trouxe alteraôes profundas no sistema brasileiro

infanto-juvenil. Entretanto, renomadas autoridades no assunto Ihe fa-
zem restrigoes, apontando imperfeigoes.
Alegam, por exemplo, que o Estatuto nao utiliza mais o termo
"curador", substituindo-o por "representante do Ministerio Piiblico",
evitando referir-se a "promotor de justiga".
Refere-se o Estatuto apenas a "curador especial", no § 2.° do artigo
184.
Afirmam, ainda, que o Estatuto encampou urn Indisfarâvel sis
tema penal relative a menores, quando a solugao estaria no aperfeicoa-
mento das instituiôes entao vigentes.
Asseveram, tambem, que o procedimento adotado pelo Estatuto
e por demais formalista, dando ensejo a constantes protelagoes.
Merecem ser trazidos a colaâo excertos da ligao abalizada do
festejado mestre Alyrio Cavallieri, ao se referir ao assunto:
"Diante de um texto com tantas imperfei^Ses, resultado, talvez,

da escassa colaboraâo de pessoas com vivencia de Juizado de Me
nores, muito havera a construir pretorianamente.
(-)
Nem a legisla§ao anterior ao Codigo, nem ele mesrao previa a
llberafao, pela poli'cia, de menores detidos. Somente ao juiz
cabia a liberagao.
(...)
O Estatuto cassou a faculdade de os Juizados balxarem porta-
rias, normas gerais que eram uma tradigao no Direito brasilei
ro, desde o ail. 131 do Codigo de Mello Mattos. O art. 8.° repe-
tiu-o, sem allera9ao. Os poderes quase-legislativos do magis-
trado eram ulilizados com prudente arbitrio e sob a reserva da
responsabiiidade dos abuses. Mais de sessenta anos de porta-
rias e nao se tern noticia de excesses prejudiciais. O Estatuto as
proibiu, na sua indisfar9ada inten9ao de 'diminuir os poderes
arbitrîos dos juizes', como se ouviu dos estatutistas em cam-
panha (art. 149, § 2.")."
(...)
O Estatuto, em seu artigo primeiro, prop6e-se a prote9ao inte
gral. No entanto, ao aplicar o processo penal ao autor de infra9ao
penal, trata-o como adulto, da prevalencia a a9ao praticada e nao
a condigao da pessoa."^
^ CAVALLIERI,Alyrio.In:SIQUEIRA,Libomi(Coord.). ComenuSriosaoEstatiaodaCiiajt-
gaedoAdolescenre,p. 184 e 196.
PARTE te6rica 223
O juiz que se dispoe a militar perante a Justiqa da Infancia e da

Juventude deve possuir significative conhecimento de todos os ramos
do Direito, alem de Psicologia, Sociologia e Pedagogia.
"O juiz de menores Jean Chazal, discorrendo sobre a sele9ao

e formaâo do Juiz tutelar, acentuava que era altamente dese-
jdvel que se impusesse ao juiz, alem da formatjao jun'dica, a
formaqao tecnica. Esse magistrado devera ter conhecimentos
psicoldgicos, pedagogicos e sociologicos, que esclareqam a
sua aqao e Ihe permitam uma exata apreciaqao sobre relatorios
tecnicos, de que diariamente toma conhecimento."®
De importancia inolvidavel a atuaqao do juiz da Infancia e da

Juventude ao aplicar a lei, amenizando suas imperfeigoes, tendo em
mente o principio da proteqao integral preconizada pelo artigo 3.° do
Estatuto.
Por demais importante, de igual forma, a atua9ao do Ministerio

Piiblico, contida no Estatuto.
"De outra parte, valorizam a atual posiâo do Ministerio Pu-

blico OS princi'pios da politica tutelar, que informam, alem do
principio da integragao global do sistema tutelar integrado, os
princi'pios do estado de direito e da humanizaqao da execugao
da medida tutelar.
Cabe ao Ministdrio Piiblico, com base no principio do estado

de direito, fiscalizar no processo tutelar o respeito ao principio
da legalidade, o do devido processo, o do contraditorio e ampla
defesa, como o da imediatidade e concentraqao processual.
(...) Segundo Middendoijf, ninguem formula melhor as quali-

dades do juiz de menores do que Messeres, ao potenciar a ca-
lida humanidade do juiz tutelar, seu grande idealismo, forte
realismo, uma alta seriedade moral e uma concepgao religiosa
da vida. Tappan, referindo-se a Cardozo, transcreve longa ci-
tagao sobre a missao do juiz de menores, em que afirma que o
juiz de menores presta servi9os mais importantes do que os
dos mais altos Tribunals {The juvenile judge renders a more
importani service ihan the so-called bigger courts)."''
® ALEiERGASlA,is&on.ComentdriosaoEstatiitodaCriangaedoAdolescente,p. 145-146.
' ALBERGARIA,Jason.Op.cit.,p.l61,147,
Toda a sociedade precisa se irmanar aos denodados esforgos

dos juizes e representantes do Ministerio Publico da InfSncia e da
Juventude, visando superar as imperfeigoes do Estatuto e propiciar o
desenvolvimento mental, moral, fisico, espiritual e social da crianga e
do adolescente, em condigdes de liberdade e dignidade.
3. Da maioridade penal
No que concerne a maioridade penal, nossa legislagao adota o

criterio bioldgico ou etario. Nao considera o desenvolvimento mental
ou discernimento.
Os artigos 228 da CF, 27 do CP e 104 do EGA estabelecem que
"sao penalmente inimputaveis os menores de dezoito anos, sujeitos as
normas da legislagao especial."
Trata-se de presunqao absoluta de inimputabilidade, pois o me-
nor de 18 anos, casado, comerciante, emancipado, ou superdotado,
com inteligencia excepcional, continua sendo inimputavel.
A maioridade penal, todavia, independe da civil, que se da aos
21 anos.
Nada obstante, com qualquer idade o menor pode servir como
testemunha.
A partir dos 14 anos pode prestar compromisso, como testemu
nha (arts. 203 e 208, GPP), incorrendo em ato infracional correspon-
dente ao perjurio (art. 342, GP)em caso de afirmagao falsa, de negar
ou calar a verdade, sujeitando-se a medida socioeducativa (arts. 103 e
112, EGA).
A partir dos primeiros momentos do dia em que completa 18
anos, passa a ser imputdvel - art. 10, GP (o dia do comego e incluido
no computo do prazo).
Situagao interessante surge em relagao d data do crime: se um
jovem atira em alguem dias antes de completar 18 anos, entrando a
vitima em coma e vindo a falecer quando o menor jd tenha completa-
do 18 anos, o jovem responderd pelo EGA como inimputavel, confor-
me artigo 4." do GP, que considera praticado o crime no momento da
agao ou omissao, ainda que outro seja o momento do resultado, a
cujo fendmeno se da o nome de "teoria da atividade ou da agao".
Entre 18 e 21 anos ocorre a maioridade relativa, que e atenuante
penal, conforme artigo 65, inciso I, do GP (o maior de 70 anos na
data da sentenga tambdm se beneficia desta atenuante), mas e cir-
PARTE teOrica 225
cunstSncia agravanle cometer crime contra crianga(igualmente contra

velho, enfermo ou mulher gravida), conforme artigo 61, II, h, s6 que
velho, aqui, nao e obrigatoriamente a pessoa com mais de 70 anos,
pois tambdm se considera como tal a pessoa que aparente essa idade,
por envelhecimenlo precoce, enfermidade, desnutrigao ou qualquer
outra razao.
A prova da maioridade pode ser feita atraves de certidao de

nascimento ou exame de verificagao de idade (atraves da arcada
dentaria).
Conforme artigo 2° do EGA,crianga e a pessoa com ate 12 anos
incompletos; adolescente, a pessoa entre 12 e 18 anos.
Ao indiciado ou ao acusado menor sera dado curador, conforme
artigos 15, 194 e 262 do Cddigo de Processo Penal.
3.1 Da rcdugao da maioridade penal

Com a onda de violencia que grassa em todos os recantos do
nosso Pai's, muitas vezes envolvendo menores, fomiou-se uma corrente
de opiniao favorSvel k redugao da maioridade penal para 16 anos, como
se a medida fosse capaz de solucionar problema de tal envergadura,
que tern rai'zes socials merecedoras de um exame mais profundo.
Atenta a essas raizes e que outra coiTente surgiu, contrdria k
redugao.
Apresentamos, assim, resumidamente, as duas faces da moeda,
para reflexao, e ao final emitimos nossa singela opiniao.
3.1.1 Argumentos favordveis:

- Encontra-se em tramitagao no Congresso Nacional a Emenda
Constitucional n. 171/93, que trata da redugao para 16 anos.
- Menores dirigem, atropelam, matam e nao sao atingidos pelas
penas do Cddigo Penal.
- Sao formadas verdadeiras quadrilhas de menores, aliciados
por maiores.
- Deve-se somar a idade com o calibre da arma (tradugao: se o
menor 6 suficientemente velho para usar uma arma, deve se-
lo tambdm para a imputabilidade).
- A liberdade de imprensa, a liberagao sexual, a independencia
concedida prematuramente pelos pais dao perfeita conscien-
cia ao jovem de 16 anos para entender o que 6 correto ou nao

em materia penal.
- Nao se pode equiparar o menor de 16 anos de hoje com o dc
60 anos atras (CP de 1940).
- Pode-se casar aos 16 anos (mulheres).
- Pode-se votar aos 16 anos.
- Deve ser analisada a capacidade de discemimento (criterio
biopsicoidgico)e nao apenas a idade(criterio bioldgico ou etario).
- O Cddigo Criminal do Imperio, de 1830,ja adotava o sistema
do discemimento, que poderia ser alcangado com qualquer
idade (critdrio psicologico). A maioridade absoluta entao se
dava aos 14 anos.
- O Cddigo Penal Republicano, de 1890, determinava a inim-
putabilidade absoluta ate os 9 anos. Dos 9 aos 14, dependia
do discemimento.
- Juristas como Paulo Jose da. Costa Junior e Darcy Arruda
Miranda, bem como a Associagao de Advogados Criminalistas
de Sao Paulo, sao favoraveis a redugao. Alegam que o artigo
228 da CF nao pode ser considerado clausula petrea (art. 60.
§ 4."), portanto pode ser alterado por Emenda Constitucional.
3.1.2 Argumentos contrdrios:

- A maioria absoluta dos atos infracionais e praticada por me-
nores carentes, de baixa ou nenhuma renda.
- O menor carente, subnutrido ou desnutrido, € desprovido dos
mais basicos direitos desde a concepgao.
- E condenado a uma inferioridade intelectual que o marginali-
za da sociedade.
- Hd, ainda, os fatores vinculados a famflia do menor carente.

que sao o desemprego, a baixa renda, a moradia em condi-
goes subumanas, o alcoolismo, a violencia no lar, a prostitui-
gao infantil, o consume de drogas, o uso de cola para enganar
a fome, tudo conspirando para leva-lo a criminalidade; verda-
deira violencia perpetrada pela sociedade contra quem prati-
camente ainda nao despontou para a vida; fatal condenagao
contra quem nao cometeu crime algum.
- A contar dos 12 anos nao fica ileso o menor, pois a partir de
entao passa a responder pela pratica de ato infracional (art.
112, ECA).
PARTE teOrica 227
- O Estatuto da Crianga e do Adoiescente e direito penal espe

cial, que adota medidas socioeducativas, inclusive internagao.
— Enfatize-se que, ao limitar a idade penal em 18 anos, o Brasil
se coloca ao lado de paises como Austria, Franga, Colombia,
Mexico, Peru, Dinamarca, Finlandia, Noruega, Argentina,
Cuba, Tailandia, Venezuela, Equador, Republica Dominicana,
Holanda etc.
- Argumenta-se ter o menor de 18 anos condigoes de se ressocia-

lizar, de se recuperar, pois estd com a personalidade em for-
magao, podendo reestruturar-se psiquicamente, modificar-se
para melhor.
— E de se lembrar que o voto para o menor de 18 anos nao e
obrigatorio.
— Pode casar-se (a mulher aos 16), mas somente com a autori-
za9ao dos pais.
- A Comissao de Direitos Humanos da OAB alerta que a redu-
gao da idade nao diminuira a onda de violencia que assola o
pai's.
— O percentual de delinqiientes juvenis, comparado com o de
criminosos maiores, e de apenas 10%.
— E de se enfatizar, ainda, que os meliantes que se aproveitam
de menores para praticar crimes (trafico etc.) passariam a se
valer dos menores de 15, 14, 12 anos.
- Seria um retrocesso voltar ao criterio do discernimento, ha
muito abandonado pelas legislagoes mais modernas. Se ado-
tado, menores a partir dos 10 anos teriam de ser alcangados,
dada a sua maior vivacidade, provocada pelo bombardeio de
informagoes dos tempos atuais, que resultou na modificagao
dos costumes. Cita-se como exemplo decisao do Ministro
Marco Aurelio., do STF, que deixou de acolher a presungao
de violencia tipificada no artigo 224 do CP, em eslupro de
menor de 12 anos, por entender que hoje, nessa idade, a
menina ja tem suficiente conhecimenlo sobre sexo, a desca-
racterlzar o espirito imprimido h norma pelo legislador.
- Dentre os que se posicionam contrariamente a redugao, po-
demos citar Evandro Lins e Silva, Alberto Sllva Franco, He
llo Bicudo e outros.
Mencionamos, pois, argumentos favoraveis e conti'drios a redugao.
3.1.3 Nossa posigao:

Filiamo-nos a corrente contraria a redLi9ao.
Nao adianta combater somente o efeito. Devem ser combatidas
as causas. Basta lembrar a Lei n. 8.072/90, qua exasperou penas e a
criminalidade aumentou.
Deve-se lembrar que a redugao iria alcangar basicamente meno-
res carentes, alienados pela sociedade, vftimas do atual modelo de
exclusao.
Um jovem de 16 anos que passar um ano em um presidio saira
com poucas chances de recupera9ao.
Nao temos sequer lugar para encarcerar maiores de 18 anos,
pois a popula9ao carceraria do Brasil esta em torno de 195 mil detentos.
E o niimero de vagas e de apenas 107.049.
Portanto, hd um excesso de 88 mil presos.
Hd nas mas 275 mil mandados de prisao. S6 no Espi'rito Santo
sao 9 mil.
Assim, atd por questao de poh'tica carcerdria, nao se recomenda
a diminuigao da maioridade penal.
O ECA, no seu artigo 112, prevS a responsabilidade de menores
de 18 anos com medidas socioeducativas, inclusive internamento pelo
prazo de tres anos.
Para um adulto ficar recluso tres anos, deve receber uma pena
de 18 anos. Isto porque, cumprindo 1/6(um sexto) da pena, passa a ter
beneficios.
Historicamente sempre existiu um direito menorista, com regra-
mento especial.
Em Roma, a Lei das XII Tdbuas(450 a.C.) fazia distingao entre
infantes puberes e impuberes. Levava em conta o desenvolvimento
estrutural do menor:
- homens de 7 a 18 anos, isentos de pena;

- mulheres de 7 a 14, tambem isentas.
Entre n6s, o Cddigo Criminal de 1830, inspirado no Cddigo Pe
nal frances, adotou a maioridade aos 14 anos. Menores de 14 podiam
ser submetidos a qualquer pena, ate a prisao perpetua.
Em 1921, a Lei n. 4.242 revogou o Codigo Republicano, fixan-
do a inimputabilidade para os menores de 14 anos.
O CP de 1940 fixou a maioridade em 18 anos, adotando o crite-
rio biologico, ou puramente etario.
PARTE te6rica 229
Em 1969 chegou a ser publicado um novo Codigo Penal, qua

fixava a maioridade em 16 anos,dependendo do grau de discernimento.
Adotou ele o criterio biopsicoldgico. Mas esse cddigo nao chegou a
vigorar.
A Lei n. 7.209/84, que alterou a Parte Geral do CP, manteve a
maioridade penal aos 18 anos - criterio bioldgico.
3.2 O direito menorista no Brasil
- O Decreto n. 5.083, de 01.12.1926, instituiu nosso primeiro

Codigo de Menores.
- O Decreto n. 17.943-A, de 12.10.1927, consolidou as leis de
assistencia e prote9ao aos menores.
- O Decreto-lei n. 6.026, de 24.11.1943, dispos sobre medidas
aplicdveis aos menores de 18 anos pela pratica de fatos consi-
derados infragoes penais.
- A Lei n. 4.513, de 01.12.1964, autorizou o Poder Executive
a criar a Fundaâo Nacional do Bem-Estar do Menor, a ela
incorporando o patrimonio e as atribui9oes do Servi90 de As
sistencia a Menores.
- A Lei n. 4.655, de 02.06.1965, dispos sobre a legitimi9ao adotiva.

- A Lei n. 5.258, de 10.04.1967, dispos sobre medidas aplica-
veis aos menores de 18 anos pela pratica de fatos definidos
como infra9oes penais,substituindo a Lei n.6.026,de 24.11.1943.
- A Lei n. 5.439, de 22.05.1968, alterou:
• o artigo 128, § 7.°, do Decreto n. 17.943-A, de 12.10.1927, e
• OS artigos 1.°, 2°, 4°, 6° e 15, § 2", da Lei n. 5.258, de
10.04.1967.
- A Lei n. 5.675, de 12.07.1971, deu nova reda9ao ao artigo 77

do Decreto n. 5.083, de 01.12.1926.
- A Lei n. 6.014, de 27.12.1973, alterou o artigo 5.°, § 2°, da
Lei n. 4.655, de 02.06.1965.
- A Lei n. 6.207, de 23.05.1975, alterou o artigo 130 do Decre
to n. 17.943-A, de 12.10.1927.
- A Lei n. 6.697, de 10.10.1979, que revogou todas as leis
anteriores, instituiu nosso segundo Codigo de Menores.
230 senten<;a criminal
- A Lei n. 8.069, de 13.07.1990, criou o Estatuto da Crianga e

do Adolescente, em vigor.
O EGA, no seu artigo 103, define o ato infracional: "Considera-
se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraven9ao
penal."
Nao importa a gravidade do crime correspondence; tudo e ato
infracional. For exempio; lesao corporal ou latrocinio ou contraven-
9ao. Observada a gravidade da infra9ao (art. 112, § 1."), as medidas
variam de advertencia a intema9ao (art. 122).
Admitimos que o EGA seja alterado para casos de atos infracio-
nais de muita gravidade, para que a interna9ao possa ser por mais de
tres anos (art. 121, § 3.°, EGA), mas somos contra a reduqao da idade
relativa a menoridade penal (art. 228, GF; 27, GP; 104, EGA).
Gonforme ja constava da Lei das XII Tdbuasi "Os pupilos de-
vem ser castigados mais suavemente."
Transcrevemos, na parte pratica, senten9as proferidas por ma-
gistrados da Infancia e da Juventude.
4. JURISPRUDENCIA
"Competencia - Jusliga da Infancia e da Juventude - Ensino -

Mandado de seguranga - Histdrico escolai:
- O Juizo da Infancia e da Juventude e competence para pro-
cessai" e julgar mandado de seguranga impetrado pelo Ministe-
rio Publico contra ato de diregao de escola privada que recu-
sou o fornecimento de historico escolar por causa da inadim-
plencia do pai do aluno. Possibilidade de violagao a direito.s
constitucionalmente assegurados,
- Recurso conhecido e provide" (STJ, 4." Tbrma, REsp. n. 67647/RJ,
DJ 25.03.1996, p. 8582, Re!, Min. Ruy Rosado de Aguiar, dec.
de 06.02.1996).
"Agdo civil publica - Prazo recursal - Feito afeto a. Justiga

da Infancia e Juventude.
- A agao civil publica e disciplinada pela Lei 7.347/85, que
determina a aplicagao do CPC naqiiilo em que nao contrarian
outras disposigoes. Referida lei nao regula prazo para apela-
gao. Este deve, portanto, ser o previsto no CPC - 15 dias -
contado em dobro (art. 188, CPC).
PARTE te6rica 231
- O Eslatuto da Crianga e do Adolescente recepcicnou o sis-

lema recursai do CPC.
- Recurso provido" (STJ, Turma, REsp n. 12808I/RS, DJ
08.06.1998, p. 21, Rel. Min. Garcia Vieira, dec. de 17.04.1998).
"CC - Constiluciona! - Justiga Federal - Jui'zo da Infdncia

e Juveniude.
- Pessoa Inimputavel nao comete crime. Nao pode, por isso,
ser submetida ao Juizo Criminal. Competencia do Juizo da In-
fancia e Juventude" (STJ, 3.° Segao, CC n. 20036/PR. DJ
22.06.1998. p. 16, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, dec.
de 27.05.1998).
CONSIDERAgOES FINAIS
O magistrado deve conscientizar-se de que nao 6 um legislador,

mas um aplicador da lei. Pode e deve critica-la, mas ao motivar seus
despachos e decisoes. Entrementes, nao pode negar a aplicaqao da lei
vigente, desde que esta nao afronte a Constituigao Federal.
Jiilio Fabbrini Mirabete, invocando, tambem, ligao de Walter
Ceneviva, enfatiza:
"Nao se pode concordar, pels, com orientagao pregada per al-

guns magistrados que, reunidos no autedenominado 'Grupo do
Direito Allernativo', sob o pretexto de melhor distribuir justl-
5a, vem pregando soluôes apartadas das fontes jun'dicas pri-
marias, decidindo contra elas por conta de valores sociais, se-
guranga, ideologia, luta de classes etc. A denominada 'Justi9a
Alternativa' nao e Justiqa; e a desordem, 6 o avbitrio, e o caos
social, e o desrespeito a vontade do povo, e conduz a ditadura
do Judiciario, ignobil e tao nociva como a do Executive ou
Legislativo. A fungao do juiz e julgar, nao legislar, nao poden-
do ele, sob qualquer pretexto, negar a aplicagao da lei existen-
te, a menos que a repute inconstitucional (...).
(...) Quern entender que a lei nao coiresponde aos anseios da

sociedade, deve procurar modifica-Ia atraves dos orgaos
legislatives competentes, deve expor criticamente seu pensa-
mento sempre que Ihe for possi'vel, nunca pretender impor a
sua vontade quando contraria ao direito (...).
(...) A recusa do cumprimento das leis injustas pode ser cora-

josa e bela, mas tem um subproduto perigoso. O homem bom
que nao respeita a lei injusta acaba abrindo ensejo para que o
homem mau desrespeite as leis justas."'
MIRABETE,Julio Fabbrini.Processopenal,1989,p.457.
Em brilhante ti'abalho produzido sobre a linguagem do magisU'ado na

sentenga, enfatizou o insigne e saudoso Desembaigador Vieira Coelho:
"Uma seiitenga judicial, no dizer de Pierre Mimin, deve impor-se

per sua brevidade vigorosa. Aquele que redige urn juigamenlo,
evita a difusao de minucias ociosas. A repetigao de ideias. As
reflexoes pueris. As considerafoes disianciadas dos debates.
(...)
Juiz € um homem que fala pouco e diz muilo. Nao divaga, de
cide. Nao desperditja palavras e pensainentos. Algumas vezes
veemente, quanto ao mais, sereno.
Em suma, a linguagem judiciaria deve ser reta e firme. Deve
dar ao pensamento a cadencia apurada de um silogismo."-
A obrigagao de individualizar a pena foi erigida em dogma con.s-

titucional, figurando atualmente do artigo 5.°, XLVI, da Magna Carta.
Os antigos chineses, segundo consta, nem mesmo queriam leis escri-
tas, mas apenas bons juizes que motivassem, que fundamentassem
suas decisoes.
Uma sentenga injusta e imotivada tem efeitos funestos. Jd se
disse que "um castigo injusto tira a fama durante a vida, e a gloria
depois da morte."
Continua muito atual o ensinamento do renomado mestre Orosimbo
Nonato, transcrito por J. Didier Filho,^ de que "deve o juiz conhe-
cer-se a si proprio, e, vigilante, consetâr o equilibrio moral, de forma
a jamais se tornar pusiianime em obsequio a misericordia, nem desu-
mano e cruel por amor a Justiga; devendo, ao decidir, despir-se dc
odio, amizade, ira e compaixao, isto porque ninguem pode servir ao
mesmo tempo a paixao e ao dever".
No dizer de Fabreguettes* deve ser usada na elaboragao da
sentenga a tradicional fdrmula C.C.C. Ou seja, a sentenga deve ser
clara, concisa e completa".^
Em sfntese, a sentenga deve ser fruto da consciencia do julgador.
Nao precisa ser, necessariamente, bela, empoigada, mas correta, bem
motivada e justa.
COELHO,Vieira Aplicagao dapena.

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,Processopenal. 11.ed,Sao Paulo:Saraiva, 1989, v.2,

,Pivcessopenal 20.ed,Sao Paulo:Saraiva, 1998,v.2 e 4.
TUBENCLAK,Jaines, Tribunal dojuri\ contradigoes e solufoes,2.ed. Rio de Janeiro:Foren
se, 1990,
VERGARA,Pedro.Da legitima defesasubjetiva.4.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1990.
PARTE PRATICA
1. RELAQAO DOS MAGISTRADOS CUJAS SENTENgAS FORAM
PUBLICADAS:
Agradego a todos que, de alguma fonria, coniribuiram para a pu-

blicagao e o exito deste livro, mormente aos magistrados cujas sentengas
ilustram e enriquecem a parte pratica deste trabalho, os quais relacio-
Aldany Nunes Junior

Alexandre Miguel
Antonio Carlos de Oliveira Dutra
Antdnio Leopoldo Teixeira
Carlos Alberto Canezin
Carlos Roberto Almeida Amorim
Clodoaldo de Oliveira Queiroz
Domingos Gongalves de Souza
Erli dos Santos
Evandro Neiva de Amorim
Fernando Antdnio Lira Rangel
Fernando Augusto de Mendonga Rosa
Fernando Estevam Bravin Ruy
Fernando Gongalves (Min.)
Gilson Dipp (Min.)
Isabel da Borba Lucas
Isabella Rossi Naumann Chaves
Janete Yargas Simdes
Jodo Hora Neto
Jorge Luiz Ramos

Jorge do Nascimento Viana
Jorge Goes Coutinho

Jose Alvanir Rozendo do Nascimento
Jose Arnaldo (Min.)
Jose Bonifacio Junior
Jose Machado de Souza
Jose Renato Silva Martins
Leandro Cunha Bernardes da Silveira
Luiz Guilherme Risso
Macdrio Ramos Judice Neto
Maurflio Almeida de Abreu (Des.)
Nelly Labrunie Martinelli
Nelson Darby de Assis
Paulo Nicola Copolillo (Des.)
Petrus Scares de Azevedo
Ruy Pinheiro da Silva
Sergio Ricardo de Souza
Sylvio Baptista (Des.)
Telemaco Antunes de Abreu Filho
Ubiratan Almeida Azevedo
Valcir Marvulle
Vdnia Massad Campos Buaiz
Vladson Couto Bittencourt
2. Roteiro para a dosimetria da pena, sistema trifasi-

CO (ART. 68 DO CODIGO PENAL)
1.") Fase:
a) analisar os artigos 59 (circunstancias judiciais) e 60(em caso
de multa);
b)escolher a pena, se alternativa (an, 59, I). P. ex.: no caso do
artigo 331, detengao de seis a dois anos ou multa;
c) fixar a pena-base, ou sangao bdsica, marco inicial do apena-
mento. E a pena inicial escolhida dentre as cominadas. P. ex.:
artigo 121 - pena: reclusao de seis a vinte anos. Analisadas as
circunstancias judiciais, se grande pane delas for favoravel ao
reu, o juiz escolhera, por exemplo, a pena-base de sete anos de
reclusao.
PARTE PRATICA 243
2.") Fase:
a) aplicar atenuantes, se existentes (arts. 65 a 66 do CP);
b)aplicar agravantes, idem (arts. 61 e 62 do CP).
3.") Fase:
a) causas de diminuigao. P. ex.: artigo 14, II, § 1."; artigo 29, § 1.";
arligo 121 etc;
b)causas de aumento. P. ex.: artigos 70, 71, § 2." do artigo 157,
artigo 226 etc.
Providcncias finals:
a) tornar definitiva a pena apurada. Apos aplicar atenuantes, agra
vantes, causas de diminuigao e de aumento, tornar a pena
definitiva;
b) verificar se cabe substitui9ao: I - qualquer que seja a pena
aplicada, se o crime for culposo (art. 44, I); 11 - pena nao
superior a quatro anos, se o crime nao for cometido com vio-
16ncia ou grave ameafa a pessoa (art. 44,1); III - pena privati-
va de liberdade nao superior a seis meses, substitui9ao por
multa (art. 60, § 2."); IV - reu primdrio e coisa furtada de
pequeno valor, substitui9ao da pena de reclusao pela de deten-
9ao; diminui9ao da pena de um a dois ter90s; ou aplica9ao
somente da pena de multa (art. 155, § 2."); V - no caso de
recepta9ao dolosa, aplicavel a mesma regra do artigo 155, § 2°,
conforme o permite o artigo 180, §§ 3." e 5."; VI - na recepta-
9ao culposa, cabi'vel o perdao judicial (art. 180, § 5.°);
c) verificar se cabe sursis. Pena nao superior a dois anos, con-
denado nao reincidente em crime dolose e satisfeitos os de-
mais requisites legais (art. 77). P. ex.: em condenaqao per
infringencia ao artigo 129, § 1.", em que a pena definitiva e de
dois anos de reclusao, cabi'vel o sursis. Se o condenade tern
mais de 70 anos, ou razoes de saude o justifiquem, pena ate quatro
anos pode ser suspensa (§ 2.", art. 77);
d)estabelecer o regime inicial de cumprimento da pena. Regimes:
fechado, semi-aberto e aberto - artigo 33 e pardgrafos; pena
superior a eito anos (fechado); superior a quatro e aid oito
anos (semi-aberto); igual ou inferior a quatro anos (abeito).
Sendo o reu reincidente, o regime serd fechado, mas no case

de pena da detengdo serd semi-abeito ou abeito (art. 33).
O conflito entre a pane final do artigo 33(detengao) a sau § 2.",
letras bee (reincidencia), resolve-sa em favor do reu;
e) condanagao nas custas procassuais;
f) iangar o noma do reu no rol dos culpados;
g) publicar, registrar, intimar as partes e fazar as comunicagoes
necessarias;
h)dizar se permite ou nao a apalagao em liberdada;
i) local a data;
j) assinatura do juiz(em caso da concurso, nao assinar).
EXEMPLO
Sentenca
Vistos etc.
a) Relatorio {omissis).
b)Motivagao {omissis).
c) ... isto posto, julgo procedenta a pretensao punitiva do Esta-
do para condenar o reu E. B. L., antes qualificado, como
incurso nas sangoes do artigo 157, § 2.°, I, 61, c/c 14, II,
todos do Cddigo Penal.
DOSIMETRIA
Imp6e-sa a analise das circunstancias judiciais contidas no anigo
59 do Codigo Penal, assim disposta:
— culpabilidade evidenciada, sendo bastanta reprovavel a con-
duta do agente: antecedentes maculados; a conduta social do
agente nao € boa; personalidade em formagao, contando o
rdu 20 anos de idade; motives o beneficiam, de certa forma,
por se encontrai" desempregado, enfrenlando sdrias dificulda-
das; circunstancias nao o favorecem, lendo subtrai'do a moto
no quintal da vitima; consequencias extrapenais de cerla gra-
vidada, dado o uso de arma para render a vitima, traumatizan-
do-a, e nao tando a vitima facilitado nem incentivado a agao
do agente.
PARTE prAtica 245
- a situagao economica do reu nao e boa (art. 60 do CP);

— ha, pois, leve preponderancia de circunstancias desfavoraveis
ao acusado.
Obs.: Desnecessaria a observancia do inciso I do artigo 59 do CP,
por inexistir, no caso, previsao de pena altemativa.
1.® Fase:
Assim, atento &s circunstancias analisadas, com base no artigo

157 do CP, fixo a pena-base em quatro anos e seis meses de reclusao
e vinte dias-multa sobre 1/30 do maior salario mmimo vigente ao
tempo do fato.
2.® Fase:
Inexiste atenuante.
Considerando a agravante do artigo 61, I, do CP, elevo a pena
para cinco anos de reclusao e trinta dias-multa.
3.® Fase:
Atento h. causa de diminuiqao prevista no artigo 14,11, e parl-

grafo unico, do CP, diminuo a pena de 2/3 para um ano e oito meses
de reclusao e dez dias-multa.
Considerando a causa de aumento do § 2°, I, do CP, elevo a
pena para dois anos e tres meses de reclusao e catorze dias-multa
sobre 1/30 do maior salirio mmimo da epoca do fato.
Condeno-o, ainda, nas custas processuais (art. 804 do CPP).
Incabi'vel a substitui9ao.
O regime inicial de cumprimento da pena sera o fechado, em
face da reincidencia (art. 33, § 2.°, b, do CP), devendo ser cumprido
em local adequado.
Determino seja o nome do reu langado no rol dos culpados,
apds o transito em julgado (art. 393, II, CPP, e 5.°, LVII, CF).
Tratando-se de reu preso, desautorizo o recurso em liberdade,
eis que inalterados OS motives que determinaram sua prisao.
Procedam-se as comunicaqoes de estilo.
P. R. I. (Publique-se. Registre-se. Intimem-se).
Vitdria, 14 de agosto de 2000.
Juiz de Direito
SENTENgAS CONDENATORIAS
(jUSTigA ESTADUAL)
1. Estelionato
Processo n....
Autora: a Justiga Piiblica

Reus: G. F. F. N. e outros
Sentenqa
Vistos etc.
G. F. F. N., brasileiro, casado, com 35 anos de idade, caseiro, filho

de F. G. N. e E. F. N., natural do Rio de Janeiro, residente em Portal
de Santa Cruz, nesta comarca; V. M. R., brasileiro, solteiro, vendedor
ambulante, com 26 anos de idade, natural deste Estado, filho de V. L.
O. e V. O. R., residente em Campo Belo, Campo Grande, Cariacica-
ES, e A. B. M., conhecido como T., brasileiro, casado, vendedor
ambulante, com 29 anos de idade, natural deste Estado, filho de D.
M. e I. M. M., sem residencia fixa, foram denunciados como incursos
nas sangoes do art. 171, caput, do Cddigo Penal.
Findas as investigagoes policiais, o inquerito foi remetido a este
Juizo, e apos a manifestaqao do Ministerio Piiblico, foi decretada a
prisao preventiva dos denunciados (fls. 68/69).
Recebida a denuncia (fls. 02/07), os rdus foram interrogados: A.
B. M.(fl. 97), e V. M. R. (fls. 106/107), apresentando defesa previa
as fls. 102 e 108. Quanto ao reu G. F. F. N., nao compareceu ao
interrogatorio, quebrou a fianqa e tomou-se revel (fl. 97), s6 tendo
sido interrogado apos a instruqao, como se ve a fl. 211.
Os denunciados apresentaram defesa previa, conforme docu-
mentos de fls. 102 (A.), 106/108 (V.) e 111 (G.).
Restou esclarecido nas investigagoes policiais que o denunciado
v., ao ser interrogado na Polfcia, forneceu o nome falso de M. A. O.
(fl. 47).
Pelo despacho de fl. 48, foi revogada a prisao dos acusados.

Durante a instrugao, foram ouvidas as testemunhas: J. A. L. S.
(fls. 121 e 121-v), I. V. P. (fl. 155), V. F. P. (fl. 123). Por deprecata de
Colatina, O. F. S. (fl. 155-v), D. P. T. (fl. 156), D. I. S. (fl. 157).
Obs.: as tres ultimas, de defesa. Por deprecata de Vitdria: N. R. S. F
(fl. 173); carta precatdria de Campinas-SP: G. S. C. (fl. 191).
Os denunciados prestaram fianga (fls. 85/87) e foram iibertados,
conforme alvara de soltura de fl. 90.
Ainda no curso do processo, o acusado A. teve sua prisao pre-
ventiva novamente decretada (fls. 168/169).
Ultrapassada a fase do art. 499, do CPP (fl. 201), sem requeri-
mentos, as partes foram intimadas para as alegagdes finals. O Minis-
terio Publico, as fls. 214/218, pugnou pela condenagao dos acusados,
enquanto os denunciados V. e G.(fls. 219/220) pleitearam a absolvi-
gao, por entender a defesa que jd pagaram pelo crime, em razao do
longo pen'odo em que ficaram presos e porque nao houve prejui'zo
material para a vftima (fl. 84). Por seu turno, A.(fls. 223/226), pediu
a aplicagao de pena de multa, nos termos das regras do art. 155, § 2.",
do Codigo Penal, e ainda que seja decretada a prescrigao, nos termos
do art. 109, VI, do mesmo diploma legal, e/ou absolvigao.
Convem registrar, por derradeiro, que apds o encerramento da
instrugao, o acusado G. F F N. compareceu a este Jufzo e foi inter-
rogado (fls. 211 e 211-v), tendo sua prisao sido revogada pelo despa
cho de fl. 212. Em seguida foi expedido a seu favor alvara de soltura
(fl. 213).
E o relatdrio.
Passo a decidir.
Imputa-se aos acusados a prdtica do crime de estelionato, previsto
no art. 171, caput, do Codigo Penal.
Efetivamente,agindo em conluio, os denunciados passaram a apli-
car golpes nesta praga, valendo-se de cheques furtados de terceiros,
causando grandes prejuizos ao comercio.
Os acusados atuavam da seguinte forma: compravam cheques e
cartoes furtados por menores e passavam a fazer compras no comer
cio, pagando com esses cheques, e muitas vezes ate pegando troco.
Para levar a cabo o seu proposito, os acusados M. A. e A. B.
adquiriram de um pivete,em Vitdria, dezfolhas de cheques do Banestes,
PARTE PRATICA 251
pertencentes k conta n...., de A. O. F. e/ou N. R. P.; uma folha de

cheque do Banco do Brasil, conta n...., em nome de G. S. C. e J. R
R. C. F., e ainda duas folhas de cheque do Banco Bandeirantes, conta
n...., em nome de E. O. Munidos de tais cheques, que assinavam e
preenchiam com valores a seu bel-prazer, referidos acusados, em par-
ceria com G. K, lesaram varios comerciantes neste municipio. Dentre
eles: J. A. L. S., em Coqueiral de Aracruz, proprietario de uma loja e
uma padaria; Farmacia Santa Lucia, tambem localizada em Coqueiral
- enganaram o balconista J. B. C.; J. V. P.; Padaria Ca e La, localiza
da tambem no centro comercial de Coqueiral, de propriedade do refe-
rido comerciante J. A. L. S.
Os acusados G. F. F. N. e V. M. R.(M. A. O.) foram pilhados
em flagrante quando aplicavam mais um golpe no centro comercial de
Coqueiral, e por isso foram presos e autuados em flagrante, como
consta do auto de prisao em flagrante de fls. 09/15. Posteriormente, a
policia logrou deter o acusado A. B. M., que se evadira por ocaslao
da prisao de seus comparsas.
E fato incontroverso que os acusados usaram de meios fraudu-
lentos para enganar as vi'timas, utilizando-se de cheques furtados de
terceiros para aplicarem golpes em comerciantes na prapa de Coquei
ral de Aracruz. Aldm de adquirirem mercadorias, os espertalhoes con-
seguiram receber troco dos cheques dados como pagamento.
Estd, pois, caracterizado o estelionato, nao restando duvidas
quanto a culpabilidade dos denunciados.
A respeito do tema, temos as seguintes decisoes do Egregio Tri
bunal de Justiqa do nosso Estado:
"Enienfa — Apelagao Criminal — Estelionato — Prelwiinar de cer-

ceamento de defesa rejeitada — Merito: autoria e materialidade
comprovadas — Apelo improvido.
1. Preliminar. Todas as fases e prazos processuais foram obe-
decidos e rigorosamente atendidos. Nao havendo prejufzo, nao
ha que se falar em nulidade. Inteligencia do art, 566, do CPP.
Preliminar rejeitada.
2 - Merito. Esta devidamente comprovado que o agente, median-
te ardil, artiffcio e meio fraudulento, manteve as vitimas em
erro, obtendo vdrios bens de uma loja comercial.
3 - Apelo improvido a unanimidade."
(Ap. Crim. n. 024,890.350.341, Rel. Des. Alemer Ferraz
Moulin; rev. Des. Adalto Dias Tristao; julgado em 23.11.94).
""Ementa: Apelagdo Criminal - Estelionato - Caracterizagdo

do crime - Provas irrefutdveis - Condenagdo.
O estelionato e caracterizado pelo uso de meio fraudulento
para a obtenâo de vantagens ilicitas, indiizindo algu^m em erro.
As provas testemunhais comprovam de forma inequi'voca a
ocorrencia da figura delituosa. Recurso conhecido, dando-se
provimento e reformando-se a senlenâ, condenando o rdu nos
termos do veto do relator, a unanimidade."
(Apel. Criminal n. 359.949.004.606, Rel. Josd das Gragas Pe-
reira, julgado em 15.03.95).
A autoria restou provada, nao sd pela confissao dos acusados G.

e v., como tambdm pelos depoimentos de testemunhas e das vi'iimas,
que reconheceram os denunciados como autores dos golpes.
E de bom alvitre ressaltar que, no interrogatdrio, o acusado G.
F. (fl. 211), reconheceu como verdadelra a denilncia. V. (fls. 106/
107), por seu turno, confessou o delito, em pane, E, per fim, o acusa
do A. (fls. 96 e 96-v) disse ser inocente. Negou o fato, pordm foi
desmentido pelos demais acusados.
A materialidade restou tambem comprovada, como se ve da
apreensao dos cheques e canoes utilizados pelos denunciados para
enganar as vi'timas (autos de apreensao de fls. 22, 26, e cheques de
fls. 23, 24 e 27).
Alem dos cheques, houve tambem a apreensao de documentos
de terceiros (fl. 24) em poder dos acusados.
Todas as vftimas dos furtos das folhas de cheques utilizadas
indevidamente pelos acusados, a epoca do fato, compareceram h Po-
h'cia e registraram a ocorrencia, como se ve dos boletins de ocorrencia
de fl. 28 - G; 32 - N. R. F. S.; 33 - E. O.; e 147 - A. M. G. R.
Os eslelionatSrios foram reconhecidos pelas vi'timas, conforme
se infere do termo de reconhecimento de fls. 42/43, nao havendo
duvida quanto a efetiva participagao de todos, inclusive A. B. M., que
negou a autoria quando interrogado em Juizo.
Analisando o iter crimiuis, chega-se h conclusao de que o delito
capitulado na deniincia restou provado na aâo desenvolvida pelos
denunciados, vislo que agiram com dolo intenso, pois estavam cons-
cientes da sua conduta delituosa, e os prejuizos causados tis vftimas
deixaram configurado o delito de estelionato.
PARTE prAtica 253
Antecedentes dos rdus: fl. 109 (A.); fl. 110 (G.), e fl. 117(M. A.)-
Quanto a este ultimo, na verdade nao teraos sua FAC, requisitada com
o nome falso por ele fomecido ao inicio do inquerito,jd que seu nome
verdadeiro s5 passou a ser conhecido a paitir do relatorio de fl. 41.
Os acusados, com excegao de G. P., sao primdrios, em cujas
FACs nao ha anota95es de processes anteriores ao fato denunciado.
Apesar disso, sua vida pregressa nao os recomenda, pela maneira
como vivem e como agiram nesta Comarca. E o que se ve das folhas
de antecedentes dos rdus: fl. 109 (A.); fl. 110 (G.), e fl. 117(M. A.).
Quanto a este ultimo, na verdade nao temos sua FAC, tendo em vista
que a mesma foi requisitada com o nome falso por ele fomecido ao
inicio do inqudrito, jd que seu nome verdadeiro s6 passou a ser co
nhecido a partir do relatorio de fl. 41.
Deste modo, so G. e reincidente, visto jd ter respondido a tres
processos (fl. 110-v), tendo sido apenado em um deles a 16 meses de
reclusao, por crime de furto tentado, na comarca de Vitdria.
Diante do exposto, e atendendo a tudo quanto foi argumentado
e demonstrado e o mais que dos autos consta, julgo procedente a
denuncia de fls. 02/03, para condenar G. F. F. N., V. M. R.(M. A. O.)
e A. B. M. como incursos nas penas do art. 171, do Cddigo Penal.
Passo d dosimetria da pena.
Imp6e-se, por derradeiro, a andlise das circunstancias judiciais,
contempladas no art. 59 do Codigo Penal: culpabilidade evidenciada,
tendo OS reus agido com dolo bastante intenso; A. e primdrio e de
bons antecedentes; V. e tecnicamente primdrio, pois nao temos nos
autos sua foiha de antecedentes, visto que sua FAC foi requisitada,
como jd dito, com nome falso; quanto a G. F, ve-se que registra
antecedentes criminais, inclusive jd foi condenado por sentenqa pas-
sada em julgado; e, pois, reincidente, mas nada existe contra a condu-
ta social dos reus; possuem personalidade de homens comuns; moti
ves e circunstancias nao os favorecem; conseqUencias extrapenais do
fato foram de gravidade media, em razao dos prejuizos que sofreram
as vitimas, atingidas que foram no seu patrimonio, e levando-se em
conta que elas nao facilitaram e nem incentivaram a agao dos rdus.
Atendendo aos antecedentes e d personalidade dos rdus, aos
motives, circunstancias e consequencias do delilo, por sua personali
dade, por sua conduta social, que considero ruim, jlxo a pena-base
em 2(dois) anos e 6(seis) meses de reclusao, aldin de 50 (cinqtlenta)

dias-multa, a razao de um trigesimo do saMrio-minimo.
Levando-se era conta que o acusado V. confessoii a autoria do
delito tanto na fase policial como na judicial, reconhego em seu favor
a circunstancia atenuante prevista no art. 65, III, d, do Codigo Penal.
Em conseqiiencia, diminuo a pena em 3 (tres) meses de reclusao. Na
ausencia de outras causas de aumento ou diminuigao da pena, estabe-
lego, em definitivo, a pena de 2(dois) anos e 3 (tres) meses de reclu
sao e mais a multa acima imposta.
No que diz respeito ao acusado G. R, que tambem confessou o
delito, o que constiiui atenuante em seu favor, deixo de aplicd-la por
existir em seu desfavor circunstancia agravante, a reincidencia. Por-
tanto, tais circunstancias sao concorrentes, o que nos leva a fixar em
definitivo a pena-base imposta, ou seja, dois anos e seis meses de
reclusao e mais a pena de multa.
Quanto a A. B. M., na ausencia de causas de aumento ou di-
minuigao da pena, tomo-a definitiva, em 2(dois) anos e 6(seis) meses de
reclusao, al6m da pena de multa.
Para o pagamento da pena de multa, deverao ser observados os
criterios expostos no § 2.°, do art. 49, bem como o prazo previsto no
art. 50, ambos do Codigo Penal.
Condeno ainda os acusados ao pagamento das custas do processo.
Quanto ao regime de cumprimento da pena, estabelego para os
acusados G. F. e V. o regime semi-aberto para o cumprimento da
pena, cujas condigoes serao impostas na audiencia admonitdria. No
que tange ao acusado A., o regime adotado sera, inicialmente, o fe-
chado, levando-se em conta tratar-se de acusado reincidente.
Opoitunamente, lance-se o nome dos acusados no rol dos culpados.
Fagam-se as comunicagoes necessarias a Segao Criminal da Supe-
rintendencia da Poh'cia Tecnica e Cienti'fica para as devidas anotagoes.
Requisite-se a FAC de V. M. R., visto que a anterior foi requisi-
tada com o nome falso de M. A. O.
Expega-se mandado de prisao.
P. R. I.
Aracruz(ES), 29 de abril de 1998.

Juiz de Direito
PARTE prAtica 255
2. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR
Processo n....
Autora: a Justi9a Piiblica

Acusado: C. S. O.
Vftima: R. S.
Sentenca
"Estes homens sao como rochas submersas, em vossas festas

de fraternidade, banqueteando-se juntos sem qualquer recato,
pastores que a si mesmos se apascentam; nuvens sem agua
impelidas pelo vento; ai'vores em plena estagao de frutos, des-
tes desprovidas, duplamente mortas, para sempi'e; ondas bravias
do mar, que espumam as suas proprias sujeiras; estrelas en'an-
tes, pai-a as quais tern sido guardada a negridao das trevas, para
sempre" (JUDAS, Epistola de, 1:12-13).
Vistos etc.
O Ministerio Publico ofertou denuncia em desfavor de C. S. O.,

ja qualificado nos autos em testilha, pela infragao prevista no art. 213,
c/c o art. 223, e ainda o 224, a, todos do Cddigo Penal, na forma da
Lei 8.072/90.
A denuncia foi recebida em 03.06.96.
Consta da denuncia que o acusado, no dia 28.04.96, por volta

das 12h, numa estrada que passa na localidade de Lajinha, neste mu-
nicipio, valendo-se de uma faca, conduziu, sob ameaga, a menor R.
S. para um cafezal a beira da estrada, onde amordagou-a (usando
uma camisa). Ato contmuo, o acusado espancou a menor, mantendo
com ela relagao sexual, como tambdra coito anal, alem de morder-lhe
OS seios.
Prisao provisoria decretada em 06.05.96,e preventiva em 03.06.96.
Regularmente citado (fl. 39-v), foi o acusado interrogado no dia
12.06.96 (fls. 42 e 42-v).
Feita a instrugao criminal, o representante do Ministdrio Publi
co, em sede das alegagoes finals sob os fundaraentos de fl. 137, pug-
nou pela condenagao do denunciado C. S. O., entendendo que a
materialidade esta devidamente comprovada, e a autoria da mesma
forma - ate porque o acusado confessou a autoria do fato delituoso.
A defesa, por seu turno, requer seja amenizada a situagao do

acusado, aduzindo que os fatos se deram em virtude de estar o reu
embriagado.
Vieram-me os autos conclusos para julgamento. No entanto, por
forga do despacho de fl. 143, foram os autos baixados em diligSncia,
ante a possibilidade de nova definigao jun'dica. Em decorrencia disso, o
RMP apresentou aditamento a denuncia (fl. 144), realizando-se novo
interrogatdrio (fl. 150). Ouviu-se um dos medicos que assinaram o
laudo acostado h. fl. 8. Ao final o RMP, bem como a defesa, ratificaram
OS termos de suas alegagoes finals anteriormente apresentadas.
Vieram-me os autos conclusos, que assim os relatei, razao por que
passo a fundamentar minha decisao.
A autoria e a materialidade estao comprovadas. Ambas confir-
madas, quer pela confissao do acusado, quer pelas provas produzidas
no decorrer da instrugao criminal, mormente a prova tdcnica acostada
a fl. 8 (laudo de exame de conjungao carnal), e a fl. 48, exame com-
plementar. Sem sombra de duvida, o agente praticou os crimes contra
a liberdade sexual da menor R. S.
Nao ha testemunha ocular. Os depoimentos ouvidos no decorrer
da instrugao, visaram, tao-s6, a atestar o carater do acusado, nao tra-
zendo outros elementos que pudessem erigir outro convencimento
objetivando afastar as imputagoes que sao atribui'das a C. S. O.
Encontro no acusado a maior fonte de informagoes sobre o epi-
sddio. De suas declaragoes firmadas, tanto na esfera policial quanto
em Jui'zo, percebo que o seu inimo era o de violar a liberdade sexual
da vitima.
De seus depoimentos, destaco:
"... tendo lomado duas doses de cachaga com vinho e uma dose
de conhaque;... que devido ao estado alcodlico do declaranie,
o mesmo se descontrolou, agarrando a menina e levando-a para
dentro do cafezal; que o declarante, a partir dal, nao se lembra
de mais nada" (depoimento na Delegacia - fl. 22).
"... que saiu da venda era retomo a sua casa, parando na casa de
Geraldo, irmao da vitima, e la bebeu com ele; que ao sair da-
quela casa em diregao a sua, encontrou a vftima na estrada,
com a qual iniciou uma conversa; que em meio a conversa o
PARTE prAtica 257
declarante desejou ter relagao sexual com a menina, e nao con-

tendo OS seus impulses, agarrou a menina mantendo com ela
rela9oes sexuais; que inicialmente a penetrou na vagina; ap6s,
em continuagao, a penetrou no anus; que nao se recorda de ter
agredido a menina..." (depoimento em Juizo - fl. 48),
Vislumbro, em favor do acusado, a existencia da circunstancia

atenuante prevista no art. 65, III, d, do CP (confissao espontanea
peranie a autoridade).
Nao vislumbro circunstancias agravantes, nem causa de dimi-
nuigao da pena. Ha, contudo, causa de aumento da pena, prevista no
art. 9.", da Lei dos Crimes Hediondos — Lei n. 8.072/90.
A defesa nao nega o crime; no entanto, clama para que ao acu
sado seja dada uma oportunidade para que possa se redimir da sua
condula. Contudo, apesar do esfor90 do combativo defensor, nao
vejo como prosperar a pretensao. As razoes expostas pela defesa nao
conseguem afastar as acusa9oes impuiadas ao denunciado, compro-
vadas nos autos.
O doiito RMP, apesar do aditamento da denuncia para inclusao
do crime de atentado violento ao pudor, preferiu, ao final, ratificar os
termos das alega96es anteriormente apresentadas. Assim agindo, o Dr.
Promotor entendeu estar o acusado tao-somente incurso nas iras do
art. 213 (estupro), c/c o art. 223 (qualificado), e art. 224, a (presun9ao
de violencia), todos do Cddigo Penal, deixando de requerer a condena-
9ao no crime de atentado violento ao pudor (art. 214, do CP).
Pordm, ouso divergir do ilustre Promotor, pois da andlise que
fa90 das condutas praticadas pelo agente contra a vitima, verifico a
infringencia de dois crimes, a saber: estupro e atentado violento ao
pudor. Isto porque, embora sendo da mesma natureza - ofensivos a
liberdade sexual -, sao distintos em especie, tendo apenas em co-
mum o emprego da violencia ou grave amea9a.
Os crimes praticados pelo acusado, pois, receberam a forma
qualificada, em virtude da presun9ao de violencia contra a vi'tima.
FORMAS QUALIFICADAS
Art. 223. Se da violSncia resulta lesao corporal de natureza

grave.
Pena - reclusao, de otto a doze anos.
DA VIOLENCIA
A vi'tima nasceu em 22.05.85 (fl. 41), o que equivale a dizer que,
a epoca dos fatos, tinha 10 anos de idade. No case, poder-se-ia dizer
que a violencia ja estaria caracterizada, pois nestes cases ela e presu-
mida, haja vista & previsao legal do art. 224, a, do CP.
Art. 224. Presume-se a violencia, se a vitima:

a) nao e maior de quatorze anos.
Ainda que nao bastasse a presungao legal, os laudos tecnicos

(fls. 8 e 48) dao conta de ter havido miiltiplas lesoes no corpo da
manor, lesoes que por sua natureza nao sao consideradas peitinente.s
aos crimes de que tratam os autos. Os senhores peritos, ao responde-
rem o quesito de n. 4 {se hd vestigio de violencia, e em case afirma-
tivo, qual a meio empregado), disseram:
"SIM. Paciente com equimoses e edema na face, olho direito

e esquerdo, ferimenlo por dentadas na mama direita, lesao anal
com pequena fissura, sinal de penetragao anal e vaginal recen-
te, ainda foi colhido material que constatou espermatozoide
na vagina" (laudo de exame de conjungao carnal).
E, em laudo complementar, no tocante ao quesito n. 5 {se da

violencia resultou para a vitima incapacidade para as ocupagoes
habituais por mais de 30 dias, on perigo de vida, ou dehilidade
permanente ou perda ou inutilizagdo de membro, sentido oufungdo,
ou incapacidade permanente para o trabalho, ou enfermidade incu-
rdvel, ou deformidade permanente, ou aceleragdo de parto ou abor-
to), disseram os senhores peritos:
"SIM, pois a vitima teve hematomas nas orbitais direita e es-

querda, que deverao regredir em no mfnimo 40 dias, e que a
mesma teve laceragao himenal."
Decerto que a violencia ou grave ameaga sao elementares, tan-

to do crime de estupro quanto do crime de atentado violento ao pu-
dor, bastando a existencia de uma delas para caracterizar aquele ele-
mento do tipo penal. No caso em comento, conforme demonstrado,
entendo que a violencia esta devidamente comprovada.
Para alcangarmos o conceito de lesao corporal de natureza gra
ve, importa buscarmos, no art. 129, do Cddigo Penal, sua definigao
nos paragrafos 1." e 2.", que relacionam os resultados que qualificam
PARTE PRATICA 259
como graves as lesoes (paragrafo 1 - lesoes graves; e pardgrafo 2°-

!es5es gravi'ssimas).
Ora, verifico que a agressao sofrida pela menor, aldm da ineren-
te &s elementares dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor,
tern ressonancia na hipotese do inciso I, do art. 129, do CP - iucapa-
cidacle para as ocupagdes habituais par mais de trinio dias. Da
prova idcnica (fl. 48), colho a certeza de que a vitima ficou impedida
de exercer suas ocupaôes habituais em virtude das lesoes sofridas
DOS olhos.
"For ocupaôes habituais, nao se devem entender apenas as de

natureza executiva ou economica" {RT 526/393).
"E pacffico que ocupaôes habituais abrangem a freqiiencia a

escola, passeios etc., incluindo as criangas" (RJACrSP 52/371).
DA ALEGADA EMBRIAGUEZ
Nao o socorre a alega9ao de que estava embriagado, pels, con-
frontando as declara9oes, verifico que estava consciente dos seus aios
animalescos. Ademais, a embriaguez nao torna impossfvel a prdtica
do delito de estupro. Sao atd relativamente comuns os atentados se-
xuais comeiidos nesse estado. A propdsito: "se o acusado se embria-
gou por seu livre arbftrio, nao ha falar em irresponsabilidade penal
decorrente de embriaguez fortuita" (TJSP, acdrdao rel. Weiss de
Andrade, /?r 430/334).
DO CRIME DE ESTUPRO
Diz o art. 213, do Codigo Penal, in verbis:
Art. 213. Constranger mulher & conjun9ao carnal, mediante

violencia ou grave amea9a:
Pena - reclusao. de seis a dez anos.
O doio do delito e caracterizado pela vontade do agente em

constranger, obrigar, for9ar a mulher. Para sua existencia, pordm, exi-
ge-se o elemenlo subjetivo do injusto (dolo especifico), que € o inlui-
to de manter conjun9ao carnal.
Deflui dos autos que o reu constrangeu a menor R. S. a manter
com ele rela9ao sexual, evidenciado o coito vaginal, com deflora9ao
himenal. Consta ainda que o agente usou de violencia para obter o seu
intento, ficando a menor, alem das escoriagoes pertinentes ao proprio

delito, com hematomas nos olhos, direito e esquerdo, e mordidas na
mama direita, cuja recuperagao nao demanda menos de 40 dias.
A prova da ocorrencia do crime de estupro esta devidamente
comprovada por exames peiiciais, primario e complementar, realiza-
dos por dois medicos. As elementares do delito estao presentes, quer
as objetivas, quer a subjetiva. Nao ha ddvida de que o crime de estu
pro foi, lamentavalmente, consumado, sendo o acusado o seu autor.
DO CRIME DE ATENTATO VIOLENTO AO PUDOR

Diz o art. 214, do Codigo Penal, in verbis:
Art.214. Constranger alguem, mediante violencia ou grave amea-

ga, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidino-
so diverso da conjungao camal.
Pena - reclusao, de seis a dez anos.
O conceito do crime de atentado violento ao pudor e cristalino.

na expressao do art. 214, do CP. O elemento do tipo objetivo e o ato
libidinoso diverso da conjungao carnal.
"Define Fragoso o ato libidinoso como 'toda agao atentatoria

ao pudor, praticada com propdsito lascivo ou luxurioso'"(MIRA-
BETE, Manual de Direito Penal, vol. 2, 6. ed., Atlas, p. 424).
Nem todo ato atentatorio ao pudor caracteriza a prdtica do crime

em tela. Diversos sao os atos classificados como libidinosos, entre os
quais esta o coito anal, hipotese da presente demanda.
Quando os atos libidinosos nao passam de meros atos prepara-
torios para a copula violenta, nao constituem crime autonomo, sendo
absorvido pelo estupro. No caso sub studio, o acusado, apos a consu-
magao do estupro, nao se contendo, passou a praticar com a menor o
coito anal, praticando outra conduta delitiva, prdpria e distinta da primei-
ra. Para alguns doutrinadores - diz o Professor Mirabete -, "... certos
crimes de atentado violento ao pudor sac tao graves como o estupro -
o coito anal, por exemplo..." (MIRABETE, Manual de Direito Pe
nal, vol. 2, 6. ed., Atlas, p. 423).
O rdu confessou, em Juizo, com riqueza de detalhes, seu com-
portamento brutal contra a vi'tima, afirmando que apos a conjungao
carnal, praticou coito anal com a menina. Os laudos tecnicos corrobo-
PARTE PRATiCA 261
ram a confissao espontanea do acusado, de sorte que o crime de

aientado violento ao pudor tambem estS caracterizado, posto que de-
vidamenle consumado, sem a menor sombra de duvida, nao se tra-
tando de atos que antecederam a copula vaginal.
DO CONCURSO MATERIAL
No crime de estupro,explica o professor Julio Fabbrini Mirabete,
o objetivo da tutela jun'dica 6 a "liberdade sexual da mulher, ou seja. o
direito que tern ela de dispor do seu corpo com relaâo aos atos
genesicos,e nao a sua simples iniegridade ffsica"(RT531/383). Quanto
ao crime de atentado ao pudor,"o objetivo da tutela juridica 6 a liberdade
sexual, no particular aspecto da inviolabilidade carnal da pessoa, con
tra atos de libidinagem violentos"(MIRABETE,mesma obra, p. 423).
Disso decorre poder existir o concurso dos dois delitos, embora exis-
tam aqueles que opinam contrariamente. Em particular, entendo que
o crime de estupro pode concorrer com o crime de atentado violento
ao pudor. E o que de fato ocorreu nestes autos, sendo caso de con
curso material.
A propdsito, o TIES assim tern entendido:
"Crime de estupro e atentado violento ao pudor - llfcito pra-

ticado em concurso material com o gravame da Lei dos Cri
mes Hediondos. Improcedentes os argumentos do paciente
quanto a inexistencia de queixa-crime ou representa9ao, ocor-
rencia do prazo decadenclal e precariedade das provas. Depol-
mentos das testemunhas e dos ofendidos apontam o paciente
como o autor do delito. Ordem denegada. Conclusao: acorda a
Egregia Primeira Camara Criminal, na conformidadc da ata e
notas taquigraficas da sessao, que integram este Julgado.
denegar a ordem, por unanimidade"(HC n. 100.900.008.892,
Rel. Des. Welington da Costa Citty).
Na mesma vereda caminham outros tribunals:
"Quando, aldm do estupro, o agente pratica atos libidinosos

que nao sejam simples preludio da copula, responderd, tam-
bdm, por atentado violento ao pudor" (RT 468/333, 626/328).
"Nada impede, porem, o concurso material, quando os atos li

bidinosos nao forem simples preambulo da conjunâo carnal
(c6pula anal, oral etc.)" {RT 547/324).
PARTE DISPOSITIVA
Isto posto, por tudo que dos autos consta, yw/go procedente, em
pane, a pretensao punkiva estatal, para condenar C. S. O., nas iras
do art. 213, c/c arts. 223, 224, almea a\ e art. 214, c/c arts. 223, 224,
ah'nea a, na forma do art. 69 (concurso material), todos do CP.
Do.simetria (art. 68, CP).
Por imperativo legal, passo a analise das circunstanclas judiciais
relacionadas no art. 59, CP: culpabilidade evidenciada, merecendo
reprovaqao a conduta do agente; antecedentes imaculados; a conduta
social do agente e boa; a personalidade inclinada a perversao, embora
atualmente venha demonstrando estar ajustado a uma vida religiosa.
coin 0 controle de sens aios; os motivos nao Ihe sao favoraveis; as
circunstanclas do crime nao Ihe sao favoraveis; as consequencias
exlrapenais inexistem; o comportamento da vi'tima nao contribuiu para
o evento danoso.
Ha uma preponderancia das circunstancias desfavoraveis.
FIXACAO DA PENA-BASE
Assww
a) Quanta ao crime de estupro:
Com base no que dispoe o art. 213, c/c os arts. 223 e 224, todos
do Cddigo Penal, condeno o acusado C. S. O. a pena-base de 8 (oito)
anos e 11 (onze) meses de reclusao.
Milita em favor do reu a atenuante da confissao (an. 65, III, d.
do CP), razao por que diminuo a pena para 8 (oito) anos e 8 (oito)
meses de reclusao.
Inexiste agravante ou causa de diminuiqao da pena.
Presente causa de aumento da pena (art. 9.", da Lei dos Crimes
Hediondos), acrescenio-lhe metade da pena, transformando-a em de-
fmitiva em 13 (treze) anos de reclusao.
b) Quanta ao crime de atentado violenio ao pitdor:

Com fundamento no an. 214, c/c os arts. 223 e 224, todos do
Cddigo Penal, condeno o acusado C. S. O. a pena-base de 8 (oito) anos
e 11 (onze) meses de reclusao.
Milita em favor do rdu a atenuante da confissao (art. 65, III, <•/,
do CP), razao por que diminuo a pena para 8 (oito) anos de reclusao.
PARTE PRATICA 263
Inexiste agravante ou causa de diminuiâo da pena.

Presente causa de aumento da pena (art. 9.", da Lei dos Crimes
Hediondos), acrescendo-lhe metade da pena, iransformando-a em
definiliva em 13 (treze) anos de reclusao.
For for9a do art. 69, caput, do Codigo Penal -concurso material - a
pena total do r6u 6, portanto, de 26 (vinte e seis) anos de reclusao.
O regime inicial de cumprimenlo da pena sera o fechado, per
forga do art. 2.'\ II, § 1.°, da Lei dos Crimes Hediondos.
Condeno-o, ainda, ao pagamento das custas processuais.
No entanto, em razao do seu estado de pobreza, isento-o de lal
recolhimento.
E dada a natureza dos crimes praticados, nao permito que o rdu
apele da sentenâ em liberdade.
Ap6s o transito em julgado (art. 5.", LXII, da CF), lance-se o
nome do rdu no rol dos culpados (art. 393, II, do CPP).
P. R. 1.
Itaguaû (ES), 20 de setembro de 1998.
Fernando Antonio Lira Rangel
Juiz de Direito
3. HOMICIDIO CULPOSO (CRIME DE TRANSITO)
Processo n....
Aiitora: a Justiâ Piiblica

Reu: A. F. W.
Vi'tiina: A. C. G. R.
SENTENQA
Vistos etc.
O d. representante do Minist6rio Publico em exerci'cio nesta

comarca, em pe9a protocolada no cartoric desta Vara Unica em
05.03.99, ofertou deniincia contra A. F. W., qualificado, atribuindo-
Ihe a prdtica do crime definido no art. 302, pardgrafo unico, inciso I,
do Cddigo de Transito Brasileiro (Lei n. 9.503/97), para tanto aduzindo
que, conforme consta dos autos do inquerito policial, no dia 04.12.98
o denunciado A. F. W., sem capacete e sem habiliia9ao para dirigir
vefculo automotor, ou seja, uma motocicleta..., propriedade de L. V.
264 SENTEN(;yL CRIMINAL
W., trafegando pela contramao de direâo, sem atentar para as condi-

96es do trafego local, atropelou e matou A. C. G. R., por traumatismo
cranio-encefdlico.
Com a exordial acusativa (fis. 02/03) vieram os autos do inque-
rito (fls. 04/49), iniciado por auto de prisao em flagrante, valendo
destacar do seu bojo o auto de corpo de delito (fl. 27), laudo dc
exame pericial do local do acidente (fls. 22/28), laudo necroscopico
(fls. 38/40) e registro de obito (fl. 45).
O processo leve curso regular.
Interrogatorio a fl. 57, em que o acusado, assistido por advoga-
do, embora negando os fatos narrados na denuncia, negou estives.se
embriagado ou que trafegasse na contramao, para acrescentar que
efeiivamente nao possuia habilitaâo para pilotar qualquer tipo dc
veiculo automoior, inclusive motocicleta, e que tentara desviar o vei-
culo da vitima, mas por culpa desta nao conseguiu.
Defesa prdvia a fl. 59, sem indicagao de testemunhas, em que o
acusado asseverou que os fatos descritos na denuncia eram parcial-
mente verdadeiros.
Folha de antecedentes oriunda do Instituto Nacional de Identifi-

cagao, a fl. 70.
A prova testemunhal, como apontado na denuncia, foi colhida
as fls. 82/84 e 94. dando-se por encerrada a instrugao.
Alegagoes finals escritas produzidas pelo agente ministerial is
fls. 96/98, pugnando pela condenaâo do acusado nas san96es do art,
302, paragrafo unico, inciso I, do Codigo de Transito Brasileiro, ao
argumenio de lerem sido provadas a materialidade e a autoria delitiva.
bem assim a imprudencia e impen'cia com que se houve o acusado na
diregao do vei'culo, fatos confirmados pela prova oral produzida, c
tambem pelo laudo de exame do local, onde ficou evidenciado que o
acusado trafegava em sua contramao de diregao, vindo a atropelar c
matar a vi'tima.
O acusado, em suas alegaôes derradeiras (fls. 100/108), dcfcn-

deu-se dizendo nao ter agido com culpa, posto que a vitima foi quern
deu causa ao acidente, uma vez que tentou ingressar na pista; que os
depoimentos colhidos, al^m de contraditdrios, nao merecem
credibilidade, eis que provenientes de pessoas amigas da vi'tima; que
nao se encontrava embriagado e que o fato de dirigir sem habilitaâo
nao induz sua culpabilidade, configurando tao-somente infragao ad-
ministrativa, devendo-se afastar qualquer punigao criminal, ate por-
que nao hA nos autos qualquer prova de culpabilidade.
PARTE PRATICA 265
Por fim, pleiteia seja a "acao" julgada improcedente, ao tempo

em que invoca sua primariedade e bons antecedentes, bem assim sua
condigao de funciondrio publico, com enderego certo, para requerer,
em ease de eventual condenagao, a suspensao condicional da pena.
Conclusos OS autos para sentenga, a digna jui'za substituta que
dirigia o feito, em razao das ferias regulamentares deste julgador,
transformou o julgamento em dUigencia para que viessem aos autos as cer-
tidoes criminais do acusado (fl. 109), o que foi atendido as fls. 112,
116, 125, 127, 130 e 132, nada ali se registrando em desfavor de
A. F. W.
Vieram-me os autos conclusos para sentenga.
Relatei.
Decido.
Cuidam os autos de crime de homicidio culposo na diregao de
vei'culo autoraotor, como defmido no art. 302, do CTB, com a agra-
vante da nao habilitagao do agente (paragrafo dnico, I).
A materialidade € inconcussa diante do laudo necroscdpico de
fls. 38/40, bem como do registro de obito (fl. 45).
A autoria tambem 6 induvidosa, quer em face da confissao do
acusado - tanto a policia (fls. 08/09) quanto em Jui'zo (fl. 57)-, quer
diante da prova oral produzida (fls. 82/84 e 94).
No que diz respeito a culpabilidade e consequente responsabili-
dade criminal, duvidas igualmente nao pairam.
Com efeito, o bein elaborado laudo tecnico encartado as fls. 22/28 -
em nenhum momento impugnado revela o atuar desvalorado do
acusado e sua culpabilidade quando assentou, & fl. 26 dos autos, que
o vefculo irafegava pela av. Sao Luiz com trajetoria orieniada no
sentido leste/oeste, utilizando a faixa respectiva d sua contra-mao
de diregdo.
E conclmram os senhores peritos (fl. 27); "Assim, ante o que foi
exposto e devidamente analisado, concluem os peritos que a causa
determinante do delito deu-se por parte da motocicleta de placa...,
por trafegar pela sua contramao de diregao sem atentar para as condi-
goes do trafego i-einanle no local".
Ora,trafegando o acusado em pista simples, na contramao, atuou
com culpa gritante, com indisfargavel imprudencia, considerando-se
que esta modalidade de culpa, na licao de Maganhaes Noronha, e
"iim agir sem a cautela necessaria; e forma militante e positiva de

culpa, consistente no atuar o agente com precipitagao, insensatez ou
inconsideragao,ja por nao atenlar para a ligao dos fatos ordinarios,ja
por nao atender as circimstancias especiais do caso,ja por nao perse-
verar no que a razao indica etc." (in Direito Penal, 1. vol., p. 152).
Perfeitamente previsivel, pois, a possibilidade de vir a causar aci-
dente, o que lamentavelmenle ocorreu, com desfecho fatal para a vitima.
A jurisprudencia nacional e paciTica nesse aspecto, conforme
alguns julgados que trago a colagao. Senao vejamos:
"Induz culpa do motorista o fate de o veiculo descrever trajeto

anormal, inteiramente injustificado por seu condutor" (TACrini
- SP - AC - Rel. Adauto Suaiines - RT 562/355).
"Trafegar com veicuIo em sua mao de direâo e obrigagao pri-

maria de todo motorista, sendo msita a imprudencia na condu-
ta de quem assim nao procede, dando causa a acidente de tran-
sito"(TACrim - SP - AC - Rel. Cunha Camargo - JUTACriin
XII/203).
"Conduzir veiculo na contramao de diregao e imprudencia im-

perdodvei, pouco importando saber se o irecho era pequeno ou
largo ou mesmo se a vitima dirigia sua maquina distraidamente"
(TACrim - SP - AC - Rel. Casno Duarte - JUTACriin 39/327).
O fato enconlra-se, como visto antes, comprovado pericialmen-

te, e a proposito da conclusao tecnica, vale trazer a lume o seguinte
aresto:
"Para lograr saber o 'como' e o 'porque' de um acidente de tran-

sito, ha de se socorrer de dois procedimentos: as declara?oe.s
das testemunhas e a investigaâo. A prova testemunhal pode
jogar luz sobre determinados indicios, mas resulta inutil, in
clusive desorientadora, quando se pretende extrair conclu-
soes de pessoas leigas em materia de transito. Sem embargo, a
investigaâo do acidente pode levar a convencer da forma de
produzir-se o sinistro, e inclusive a determinagao das suas cau-
sas mediatas e imediatas. Isto logrado, podem-se obter con-
clusoes pratlcas de incalculado valor, tanto no aspecto judicial
como no tecnico e de seguranga viaria"(TACrim - SP - AC -
Rel. Geraldo Pinheiro - RT 536/317).
PARTE PRATICA 267
In casu, a prova tesiemunhal coligida nao discrepa da conclusao

tdcnico-pericial, valendo gizar que as testemunhas depuseram sob o
compromisso legal, sem qualquer contradita peia defesa.
Assim, a testemunha A. A. F. P. foi categdrica em afirmar a fl.
84: "... Que a motocicleta pilotada pelo acusado trafegava em sua
contramao."
M. A. O. P., per sua vez, disse a fl. 94: "Que a tal motocicleta,
em que pese ter vindo em sua mao de diregao, dela desviou para, ja
na contramao, atingir a vitima."
Sem amparo nas provas, portanto, a afirmativa de que "nao
trafegava na contramao de direqiao" (fl. 57).
Invendica, por outro lado, a declaragao que fizera na fase policlal
de que "se assustou quando abruptamente urn homem atravessou
correndo em sua frente, ocasionando o acidente..." (fl. 8), vez que os
peritos, referindo-se a vitima, realâram no laudo ter ficado "descar-
tada uma inopinada entrada da mesma na via em fuiKjao da trajetoria
dada pela motocicleta, pela sua contramao" (fl. 26), nada emergindo
dos autos a indicar a culpa exclusiva da vftima, ou ao menos haver
esla contribuido para o acidente,sendo mister anotar que,como cediô,
no campo penal nao ha se falar em compensagao de culpas.
De se registrar, por fim, que o acusado confessou nao possuir
habi!ila9ao para pilotar qualquer tipo de vefculo, muilo menos moto
cicleta (fl. 57).
Isto posto,julgo procedente a denuncia e, de conseqtiencia, con-
deno A. F. W. nas penas previslas no art. 302, paragrafo linico, inciso
I, do Cddigo de Transito Brasileiro.
Passo a dosimetria da pena, com observancia dos comandos in-
sertos nos arts. 59 e 68, da Lei Penal Repressiva.
O acusado, nao tendo justificado o seu trajeto anormal quando do
acidente, demonstra com isso a consideravel intensidade de sua cul
pa. Contudo observa-se ser primario, ter bons antecedentes e boa
conduta social, nada se aferindo de sua personalidade quanto ao as-
peclo criminologico. Nao hd motivos a considerar, sendo certo que as
circunstancias do fato nao o favorecem e as consequencias do crime
foram gravosas, pois ocasionou a morte da vitima, perda irreparavel
no seio de seus familiares; nao se extrai dos autos tenha a vitima
contribuido, com o seu comportamento, para a eclosao do evento
delitivo.
Analisadas desta forma as circunst§ncias judiciais necess^rias a

individualizagao da pena.,fixo a pena-base em seu mi'nimo legal, ou
seja, 2 (dois) anos de detengao.
Nao ha circunst&ncias atenuantes ou agravantes a considerar.
lampouco causas especiais de definigao, havendo, sim, em face da
falta de habilitagao do reu para pilotar vefculos automotores, a causa
especial de aumento a que se refere o paragrafo unlco, inciso I, do art.
302, do CTB, em razao do que elevo a pena-base em um terqo, ou
seja. acresgo mais 8 (oito) meses. Portanto, torno definitiva a pena
aplicada, em 2(dois) anos e 8(oito) meses de detengao, a ser cumpri-
da em regime inicialmente aberto, em cujo penodo profbo o reu do
obter habilitagao para dirigir vei'culo automoior.
Custas pelo reu.
P. R. I., e apos o transito emjulgado, lance-se o nome do reu no
rol dos culpados, expedindo-se carta de sentenga e o que necessario.
bem assim promovendo-se os registros e as comunicagoes de estllo,
inclusive ao Conselho Nacional de TrSnsilo - Conlran, e ao drgao dc
transito deste Estado (art. 295, CTB).
Tartarugalzinho (AP), 17 de novembro de 1999.
Petrus Soares de Azevedo
Juiz de Direito
4. Latrocinio
Processo n....
Aurora: a Justiga Publica
Pe'us: M. C. C. M. E M. R. R. F.
Vitima: G. A. C.
Sentenca
Visios etc.
A represenlante do Ministerio Publico ofereceu denuncia contra
M. C. C. M., brasileiro, piauiense, soUeiro, profissao..., com 25 anos.
filho de A. C. M. e N. N. C. M., residente na rua..., nesta capital, c
M. R. R. P., brasileiro, piauiense, solteiro, estudante, com 20 anos de
idade, filho de J. R. N. e M. F. R. F., residente na rua..., nesta cidade.
ambos incursos nas penas do art. 157,§ 3.", c/c o art. 29, § 2.", ultima
parte, do Cddigo Penal.
PARTE PRATICA 269
Conforme os autos, no dia 20.05.1998, por volta das 12,50h, o

denunciado M. C. C. M.. munido de um revdlver calibre 32, e em
companhia do seu primo e comparsa M. R. R. F., ambos com intuito
de cometerem crime de roubo, dirigiram-se & casa loterica..., situada
na av...., bairro..., e, mediante grave ameaga, invadiu o estabeleci-
mento e efetuou um disparo contra a vftima G. A. C., que veio a
falecer minutos depois (laudo cadaverico de fl. 45).
O crime, de acordo com a denuncia, fora planejado friamente
pelos acusados, tendo o denunciado M. R., em primeiro lugar, ingres-
sado na casa loterica para averiguar da situagao do local, efetuando
inclusive tres jogos, e logo em seguida comunicou a M. C. - que o
aguardava do lado de fora que so havia uma mulher no caixa da
casa loterica. M. C,, ciente do fato, imediatamente invadiu o local, e
de arma em punho ameagou a mulher, que desesperada correu para o
escritdrio. M. C., nao se conformando com a siiuaqao, arrombou a
porta que faz ligagao do escritdrio com o espaô de atendimento ao
publico (croqui de fl. 43)e disparou sua arma, atingindo fatalmente a
regiao peitoral esquerda da vftima.
Apds a ocorrencia, M. C., autor do disparo, fugiu do local junta-
mente com M. R., pilotando bicicletas, vindo os mesmos a se refugia-
rem em uma casa abandonada situada na rua J. C. A policia chegou
logo depois, indo em perseguiâo aos acusados. culminando com sua
prisao em flagrante.
M. R. R. F. foi interrogado a fl. 76, e M. C. C. M. interrogado a
fl. 77. Defesa previa do primeiro acusado a fl. 78, com o rol de
testemunhas. Ambas as defesas juntaram fotos dos acusados para
mostrar que teriam sido lorturados.
Durante a instrugao foram ouvidas tres testemunhas arroladas
pela Promotoria e um informante,e pela defesa de ambos os denuncia-
dos foram ouvidas sete testemunhas. Nada foi requerido na fase do
art. 499, do CPP.
Em alegagoes finals, a representante do Ministerio Publico en-
tendeu estar provada a autoria e a materialidade do delito tipificado no
art. 157, § 3.°, infine, c/c o art. 29, § 2."(ultima parte), e art. 1." da Lei
n. 8.072/90, lamentando a participaâo deste ultimo acusado, de ape-
nas 20 anos de idade.
Destaco como prova do evento os depoimentos testemunhais de
fis. 115/117, o reconhecimento dos acusados (fls. 31/33), perfcias no
local do crime, exame cadavdrico, pen'cia da arma em poder dos de-
nunciados (fls. 51/53), e exame residuografico (fls. 49/50).
Em suas alega9oes finais, o Dr. E. G. S. (fls. 135/136), sobre o

acusado M. R. R. R, diz textiialmente: "que no deccrrer do processo
ficou provado que nao houve roubo, ou seja, assalto por parte do
acusado: houve simplesmente intengao de roubar, sd que o crime nao
foi consumado; o que existiu foi tentativa de assalto"... "o acusado
vem requerer a desclassiflcagao do crime para tentativa de assalto".
Acrescenta a defesa do acusado que este nada levou da loteria.
que foi a primeira vez que andou naquela casa loterica, que o acusado
nao efetuou nenhum disparo e nem usou de violencia dentro do estu-
belecimento comercial da vitima.
Ao final conclui com enfase que o acusado M. R. R. R "nao

usou de violencia em nenhum momento, simplesmente sondou o am-
biente, ou seja, o estabelecimento comercial da vi'tima".
As fls. 141/150, o Dr. U. B. L. apresentou as alegagoes finais
refercntes ao acusado M. C. C. M., nas quais, em incisivos argumen-
tos, pugna pela desclassificagao do delito para a modalidade de tenta
tiva de latrocinio, em face de nao se haver consumado a subtragao dc
qualquer bem pertencenle a vi'tima ou ao seu estabelecimento. Nesle
sentido, invoca a doutrina, a prova testemunhal e a Jurisprudencia.
Alega que na hipotese ocorreu o dolo eventual, pelo risco assumido
pelo homici'dio, e que entretanto nao houve a consumagao do roubo.
Pede a desclassificagao do delito do art. 157, § 3.", para o art. 157, §
3.'\ combinado com o art. 14, II, do CP.
E o relatdrio. Decido.
Trata o evento de crime de roubo qualificado pelo resultado morte,

tambt^m tecnicamente denominado latrocinio (art. 157, § 3.", in fine,
do Cddigo Penal).
Infere-se dos autos que os acusados, que, segundo consta, sao
primos, sai'ram de suas casas, na zona norte da cidade, em suas
bicicletas, em 20 de maio de 1998, disp>ostos a fazer uma parada (fl. 21).
e ao passarem pela casa loterica..., na zona sul da cidade, decidiram
fazer o assalto.
O denunciado M. R. R. R, na fase do inquerito, em seu depoi-

menlo diz que o outro acusado, M. C., o instruiu para ir na frente vcr
quern eslava la. Para isto, mandou que o depoente fizesse tres Jogos;
que M. C. ficou aguardando o depoente la fora; ao retornar disse que
havia apenas uma mulher no caixa e do lado de dentro. Que M. C.
PARTE PRAtICA 27 1
esperou apenas a mulher sair e se dirigiu ao interior da loterica, en-

quanto o depoente aguardava do lado de fora. Que pouco tempo
depois, uns dois minutes, o depoente ouviu um disparo, enquanlo o
prime cerria em sua dire9ae (fls. 21/22). Em Jufzo nega que M. C.
tenha side e auter de dispare, e que a auteria do delite deve ser
alribui'da ae Comando Corisco, que passava no local e atirara contra
OS acusados, atingindo a vitima (fl. 76 e 76-v).
O outre acusado, M. C. C. M., tambem em depoimento na fase
inquisitdria, afirma: "Que ha duas semanas o indiciado comprou um
revolver Smith Wesson, cal. 32, da mao de Nelio, que mora no bairro
Mafud, pela quantia de R$ 90,00. Que ontem o autuado propos ao
primo M. R. fazerem um assalto a casa loterica situada na av. M. R.,
conhecida per..., pois no dia anterior ja havia feito o reconhecimento
da citada casa loterica. Que o primo aceitou a proposta do depoente"
(fl. 23), ..." ficando acertado entre os dois que M. R. entraria primei-
ro, faria alguns jogos e logo o depoente adentrai-ia de arma em punho"...
"Que ao anunciar o assalto, a mulher correu e abriu a porta, nesse
instante um senhor e um rapaz partiram para cima do depoente; nessa
hora o cidadao o agarrou, oportunidade em que atirou contra o mes-
mo, na barriga..."
Ouvido em Jui'zo, nega ter atirado na vitima, e que o Comando
Corisco € quem teria feito o disparo contra ele, acusado, e nesse
passo teria acertado a vitima. Quanto a arma, diz te-la obtido por
emprestimo, de Neto.
A materialidade do delito esta provada pelo laudo de exame ca-
daverico (fl. 65), laudo de exame residuografico de fls. 49/50, exame
da arma utilizada (fls. 51/53), laudo pericial efetuado no local da
ocorrencia (fls. 55/63), e auto de apresentagao e apreensao da arma (fl. 12).
No que se refere h autoria, ela e induvidosa, respaldada pelos
autos de reconhecimento, estampados as fls. 31/33, e testemunhas
(fl. 115): "quem fez os jogos foi M. R., ora presente nesta audiencia,
e depois o M. R. saiu da loja; que depois entrou o M. C., que se
aproximou da depoente, puxou uma arma e disse que era um assalto;
que a depoente saiu e entrou no escritorio"... "Que no momento em
que foi forâda a poila e arrombada, a vi'tima e seu filho coireram
para impedir que a porta fosse aberta e o acusado entrasse. Que nesse
momento o acusado fez um dispai'o, que acertou no peito esquerdo a
vitima..."
O informante, filho da vitima (fl. 47), diz: "Que o informante e

seu pai levantaram-se para impedir que o acusado entrasse pela outra
porta, que se mantem fechada e da acesso ao publico..." "Que mesmo
assim, a porta foi arrombada e o acusado fez um disparo..."
Comprovado o fato criminoso e sua autoria, a tipificagao do
delito reveia-se inequivoca na medida em que fica demonstrado o
vfnculo SLibjetivo e o resultado por ele alcangado, em sede de concur-
so de pessoas, cujo risco era conscientemente vinculado h intengao
dolosa de subtragao de bens, que terminou por se consumar em deliio
mais grave, qual seja o latrocmio, ensejando dessa forma, soliddria c
manifesta, a responsabilidade dos agentes, desprezando-se, a partir
dessa premissa, perquirir qual dos dois acusados efetuou o disparo
contra a vitima G. A. C.
Nesse sentir, o entendimento da doutrina pertinente: "os aios

dos particlpes sao fragoes de um conjunto unitario indivisfvel, que
pelo resultado final respondem todos os agentes, sendo indiferente, para
OS fins de reconhecimento da co-autoria, seja este ou aquele dos me-
liantes o autor dos golpes fatais" (Alberto Silva Franco e outros, Cd-
digo Penal e sua interpretagdo jurispnidencial, vol. 2, p. 273).
A alegagao de que por parte do acusado M.R.R. F. inexistia o animus
necandi na perpetragao do crime, porque tao-somente teria ido k casa
lot^rica efetuar alguns jogos, em nada Ihe aproveita, uma vez que
aquele que se une a outro para a pratica de um roubo assume o risco
de ser reu em crime de latrocmio, se houver a morte da vftima, em
decorrencia da violencia empregada contra ela.
In casu, aplicar-se-ia a teoria da equivalencia, na hipoiese de o
acusado M. R. R. F. ter estado na condigao de participe, o que nao e
o caso, pois participe, na concegao do legislador de 1984, e aquele
que contribui indiretamente para a realizagao do evento. Jfi o co-
autor, na lavra do mesmo legislador, age na complementaqao de atos
que, unificados, formam um todo, qual seja, o resultado objetivamen-
te pretendido.
Deve-se anotar que "a figura tipica do latrocmio nao exige que o
evento morte esteja nos pianos do agenie; basta que ele empregue a
violencia para roubar e que dela resulte a morte, para que se tenha
configurado o delito" {RT 462/353).
Nao hd como se excluir a responsabilidade de qualquer dos acu
sados, jd que agiram conjuntamente, embora de forma fracionada,
PARTE prAtica 273
ate o resultado morte da vitima, executando cada um as atribuigoes

que pretendiam para alcanfar o objetivo.
Assim, o acusado M. R. R. F. entrou na casa lotdrica para obser-
var o ambiente, e fez tres jogos, e percebendo que nao havia mais
ningudm, chamou o outro acusado, M. C. C. M., que exibiu sua arma
& mulher, que estava no caixa, e anunciou que se tratava de um assal-
to, quando esta correu para o escritdrio, onde se achavam a vitima e
seu filho, ambos repousando apos o almogo, que era feito no local de
trabalho.
A essa altura, revela-se o caraier violento e pernicioso do acusa

do M. C. C. M., que mesmo estando a porta de acesso ao piiblico
fechada, ele a arrombou e procurou entrar no pequeno recinto, onde
a vitima e seu filho tentaram impedir segurando a fragil porta, e em
seguida efetuou o disparo fatal contra G. A. C.(croqui k fl. 63).
A prdpria defesa de M. R. R. P., em suas alegagoes de fim,
reconheceu que este colaborou decisivamente para a consumaâo do
delito, quando afirma: "no decorrer do process© ficou provado que
nao houve roubo, ou seja, assalto por parte do acusado; houve sim-
plesmente intengao de roubar, so que o crime nao foi consumado; o
que existiu foi tentativa de assalto" (fl. 135).
Arremata k fl. 136: "O acusado nao usou de violencia em ne-
nhum momento, simplesmente sondou o ambiente, ou seja, o estabe-
lecimento comercial da vitima."
Assim, fica patente, a toda evidencia, que o acusado M. R. R. K,
contribuiu solidaria e irrestritamente para a consumaâo do delito de
latrocinio.
A defesa do acusado M. C. C. M., trazida a cola9ao pel© com

petent© criminalista, que muito honra nossa defensoria publica. Dr. U.
B. L., argui, em doutas razoes finais, que nao houve a consumagao
do delito de latrocinio, mas sim tentativa de latrocinio, uma vez que o
delito de roubo nao se consumou, havendo com certeza a consuma-
fao do delito de homicidio.
Entretanto, nao podemos endossar esse entendimento.
Como bem reconhece o causidio, "avultam controversias em
torn© desta questao" (fl. 142).
A Jurisprudencia dominante, porem, aponta em sentido contra-
rio a alegagao da defesa:
"Latrocmio - Conswnaqao — Violencia da qual residtou a morle

da vitima - Irrelevancia de nao ter o reu consumado a subtra-
gao da coisa."
"A doutnna e a jurisprudencia (sumula 610, do STF) tem con-

siderado consumado o latrocmio quando ocorre a morle do
sujeito passivo, ainda que o agente nao tenha logrado apossar-
se da coisa que queria subtrair" (Ac. Unan., 4.^ Cam. Grim.,
TJSP, Ap. 54.678-3, de Arai-as, Rel. Des. Dante Busana).
Sumula 610, do STF:
"Hd crime de latrocinio, quando o homicidio se consiima, ain

da que nao realize o agente a subtragao de bens da vi'tima."
Esta sumula foi editada nadecadade 1970,calcada no argumento

de que o latrocmio e crime complexo, e que nao deixa de existir o
crime de latrocinio, porque no caso se consumou o crime-meio, o
delito de homicidio.
Do mesmo teor:
"Latrocinio - Subtraqdo tentada. Pratica o crime de roubo

qualificado pelo resultado morte o agente que, objetivando
apoderar-se de bens materiais da vitima, ocasiona-lhe a morte.
A circunstancia de nao se ter consumado a subtragao nao im
pede o reconhecimenlo do latrocmio, segundo entendimento
doutrinario e jurisprudencial, inclusive da Suprema Corte.
Embargos rejeitados" (TACrim-RJ - Ac. Unan. do 1.° Grupo
de Camaras e Ap. 36.348/89 - Rel. Juiz Piraja Pires - Sergio
Batista e Justiga Publica).
No que se refere a co-autoria, a jurisprudencia tem entendido que:
"No concurso de agentes no crime de roubo, respondem pela

violencia todos os participes que agiram dolosamente na pra
tica do seu emprego, pouco importando qual cenlia sido a atua-
gao especifica de cada um deles" {RT 482/390).
No mesmo sentido:
"O co-autor que participa de roubo armado responde pelo la

trocmio, ainda que o disparo tenha sido efetuado so pelo com-
parsa (STF, RTJ 98/636; TJSP, RT 634/265). E desnecessîo
PARTE PRATICA 275
saber quem desferia o tiro, pels todos respondein pelo fato"

(TJSP, RT 531/328; STF, RT 633/380).
Ante o exposto, estando suficientemente demonstrada a prfitica

do delito e a autoria que pode ser imputada aos acusados,jidgo pro-
cedeiiTe a denuncia para condenar M. C. C. M. e M. R. R. R, as
penas do art. 157, § 3.", in fine, c/c o art. 29, § 2.°, do Codigo Penal,
que passo a fixar:
M. C. C. M.:
O reu nao registra antecedentes criminais, sendo de bom com-
portamento; ha falta de prova em conlrario. Demonstrou personalida-
de violenta ao arrombar a porta para alcangar os seus objetivos, nao
hesitando em atirar contra a indefesa vitima. Considero ainda a cir-
cunstancia de ter havido previo acordo de vontade delinqiiencial, con-
tando o acusado com a ajuda do outro reu e que a vftima em nada
contribuiu para o evento, sendo surpreendida quando se encontrava
em seu estabelecimento comercial. Considerando as conseqtiencias
do crime, que geraram comogao social, e particularmente da famflia
da vftima, que desistiu do empreendimento comercial pelo temor de
novamente serem importunados, e considerando ainda a agao repu-
diavel do reu sob todos os aspectos, e como meio de prevenâo de
delitos deste jaez, fixo a pena-base, na ausencia de atenuantes ou
agravantes, acima do mmimo legal, em 25 anos de reclusao, que tor-
no definitiva, condenando ainda ao pagamento de 90 dias-multa,
correspondendo cada dia a 1/30 do salario-mfnimo da epoca do fato
(art. 49, § 1.°, do CP).
M. R. R. E:
O reu e primario, detentor de bom comportamento, entretanto co-

laborou para a consumagao do delito, nao importando o resultado,
pelo risco assumido. Em seu favor milita a atenuante do art. 65, inciso
I, do CP (menor de 21 e maior de 18 anos na data do fato). Conside
rando as circunstancias, que foram tern'veis para a vftima e seus fami-
liares, e os motivos do delito, para o qual desastradamente o reu foi
arrastado pelo seu primo e comparsa M. C. C. M., fixo a pena-base,
que tomo definitiva, em 20 anos de reclusao e 60 dias-multa, cor-
respondente cada dia a 1/30 do salario mfnimo entao vigente (art. 49,
§ 1.°, CP).
Recomendo para ambos os apenados a Penitenci^ria Estadual

Gonâlo de Castro Lima para cumprimento integral da pena em regi
me fechado (art. 2°, § 1.", da Lei 8.072/90).
Pica a arma do crime confiscada em favor do Estado (art. 91, II,
a, do CP).
Ap6s o transito em julgado, lance-se o nome dos reus no rol dos
culpados e expeâ-se carta de guia, bem como remeta-se o processo,
ou traslado, a 2.° Vara das Execucdes Penais.
Sem custas.
P. R. I.
Teresina (PI), 10 de agosto de 1998.

Jose Bonifacio Junior
Juiz em exercicio na
5." Vara Criminal
5. Peculato
Processo n....
Aurora: a Justiâ Piiblica

Rûs: J. G. A. e G. M. R.
SENTENgA
Vistos etc.
O Ministerio Publico, por conduto de seu ilustre representanlc,

denunciou o reu J. G. A., brasileiro, casado, funcionario publico mu
nicipal, natural de Aracaju-SE, com 33 anos de idade a epoca, filho
de E. V. A. e H. G. A., residente..., nesta cidade, e G. M. R., brasilei
ro, casado, marceneiro, natural de Alagoinhas-BA, com 47 anos dc
idade a epoca, filho de J. M. R. e M. C. R., residente..., nesta cidadc.
incursionando-os nas reprimendas do art 312, c/c os arts. 29 e 71, do CP.
Diz a pe9a denunciatdria que "revelam os autos do inqudrito
policial anexo, que o primeiro denunciado, J. G. A., na qualidade de
funciondrio da CSmara Municipal de Aracaju, trabalhando aproxima-
damente ha dois anos no setor de Informatica, onde era confecciona-
da a folha de pagamento, vinha incluindo o nome do segundo denun
ciado, G, M. R., seu amigo e vizinho, que mora no mesmo enderego,
como se o mesmo tambdm fosse funcionario da Camara, exercendo o
PARTE PRATICA 277
cargo de assessor de vereador, iniciando tal procedimento delituoso

desde o mes de novembro de 1994, deposilando o primeiro valor na
agdncia da Caixa Economica Federal, ag. Santo Amaro, conta n....,
do segLindo denunciado (G. M. R.), que forneceu o numero e os
dados da conta a J. G. A. para fazer o depdsito, sendo que depois,
com a retirada do pagamento da folha da Caixa Economica e transfe-
rencia para o Banco Mercantil de Pemambuco. o denunciado J. G. A.
pediu para G. M. R. abrir nova conta naquela estabelecimento, o que
foi feito, tendo recebido o n.... e aberta em 26 de abril de 1994,
ocasiao em que o denunciado G. M. R. assinou dez folhas de cheque
em branco do talao recebido e entregou a J. G. A., que continuou a
incluir mensalmente o nome de G. M. R. na folha de pagamento atd a
data da descoberta do fato criminoso. Os crimes cometidos pelos
denunciados nao foram descobertos logo, porque o denunciado J. G.
A. so inclui'a o nome de G. na folha principal depois da conferencia da
folha previa; a folha principal era enviada ao Banco. Mas o crime so
veio a tona com a mudanâ, mais uma vez, do local de pagamento da
folha, que saiu do Banco Mercantil de Pemambuco para o Unibanco,
e com a confecgao de contracheques, ficou um seni ser entregue ao
servidor, que era o do denunciado G. M. R., fato que despertou sus-
peita da funciondria C. A. B., que nao conseguiu localizar o funciond-
rio, que passou a ser chamado de 'fantasma', ou 'Anjo Gabriel', e
como eram confeccionadas duas folhas, uma para os funciondrios e
outra para os assessores dos vereadores, e ele (o denunciado G.), nao
era funcionario e tambdm nao havia portaria nomeando-o assessor de
vereador, depois de rigorosa conferencia, ela comunicou o fato de
imediato a seu chefe, que deu ciencia do crime ao presidente da Ca-
mara, vereador J. L. M.
O valor estimado do dano ao patrimonio pubiico, de apropriaâo
dos denunciados, foi de R$ 7.249,48, valor desviado de novembro/94
a julho/95.
Assim,o delito esta claramente configurado, tendo-se tornado evi-
dente a vista dos documentos constantes do inquerito policial e da sin-
dicancia administrativa, bem como da confissao dos denunciados etc.".
A denuncia foi oferecida em 18.10.96, tendo sido recebida em
04.11.96 (fls. 5 e 2).
A fl. 14, ve-se requerimento promotorial, pugnando pela instau-
raâo de inquerito policial.
As fls. 11/13, 17/26, 29/32, 38/40, 51, 169/170, veem-se recor-
tes de jornais noticiando informagoes sobre o caso.
As fls. 61112 e 74/142, veem-se documentos relatives a

stndicancia instaurada pela Camara Municipal para apurar as irregula-
ridades embasadoras da agao penal.
As fls. 173/174, ve-se representa(jao de prisao tempordria con
tra o presidente da Camara a epoca, formulada pelo Delegado de
Polfcia, Dr. G. F. G. P., indeferida as fls. 179/186.
s
A fl. 249, ve-se portaria oriunda da presidencia da Camara dc-

mitindo o funcionaric J. G. A., datada de 16.02.96.
Citados, OS reus foram interrogados, tendo apresentado alegagoes
preliminares, conforme fls. 208/211 e 224/226, com rol de testemunhas.
As fls. 241/242, ve-se manifestagao promotorial requerendo a
aplicaâo do disposlo no art. 514, do CPP, ou seja, concessao do
prazo de 15 dias para os reus responderem por escrito a denuncia, o
que foi deferido apesar do curso da instruqao, pois entendeu o julgador
nao haver prejui'zo para a defesa, ate porque o reu J. G.. ao ser
denunciado,ja nao mais era funcionario ptiblico (fls. 241/242).
No curso da instruâo criminal foram ouvidas tres testemunhas
de acLisaâo (fls. 243/248) e quatro de defesa (fls. 271/276), tendo o
Minist^rio Publico desistido da ouvida de uma testemunha (fl. 259).
A fl. 252, ve-se certidao do cartorio dando conta de que os
acusados nao se manifestaram sobre a denuncia no prazo de 15 dias.
Na fase do art. 499, as partes nada requereram (fls. 270/277).
Em alegagoes finals, o Ministerio Publico requereu a condena-
gao dos reus, por entender comprovada a materialidade e autoria do
delito diante da prova oral colhida, mormente da prova confessional
(fls. 280/282). Por seu turno, a defesa do reu G. pugnou pela sua
absolvigao, entendendo a ausencia de justa causa, e a defesa do reu J.
pugnou pelo reconhecimento e aplicagao de pena minima, alternativa,
posto que o reu confessou o crime (fls. 287/291).
As fls. 292/293, veem-se ceriidoes dando conta de que os rdus
nao possuem antecedentes criminals.
0 relatdrio. Decido.
MOTIVAQAO
Cuida-se de agao penal publica incondicionada, que teve regular
tramitagao, ficando consignado, de logo, que nao foi observado, no
PARTE PRATICA 279
momenlo opoituno, o disposto no art. 514, do CPP; todavia, no cur-

so da instrugao (fls. 241/242), este Juj'zo chamou o feilo h ordem e
mandou nolificar os rdus para os fins dos arts. 514 e 515, do CPP,
por entender nao ter havido prejui'zo para a defesa, ate porque urn
dos rdus, ao ser dcnunciado, ja nao era mais funcionario publico,
aldm do aspecto de que a deniincia se lastreou em inquerito policial. E
OS rûs, notificados, deixaram transcorrer o prazo in albis, conforme
certidao a fl. 252.
Neste diapasao, assim tem-se manifestado ajurisprudencia, verbis:
'"Crime atribufdo a fiinciondrio piiblico - Notificagdo - In

querito policial oil processo administrativo. A notifica9ao
do acusado so e imprescindivel se a dentincia nao estiver ins-
irui'da com inquerito policial ou processo administrativo - arts.
513 e 514. do CPP" (STJ - RHC - Rel. Jose Arnaldo - DJU
29.06.98, p. 235).
"Habeas corpus - Agdo penal - Codigo Penal, arts. 312 e 228 -

Fiinciondrio publico - Codigo de Processo Penal, arts. 514
e segiiintes - Resposta previa. Hipotese em que o acusado,
ora paciente, e ex-funcionario publico e a deniincia esui baseada
em inquerito policial. O disposto no art. 514. do CPP, 6 apli-
cavel tao-sd ao denunciado que seja funcionario publico. Nao
se aplica a especie a Siimula 394. A formalidade do art. 514,
do CPP, de outra pane, e de ser observada, quando a deniincia e
instruida com os documentos ou justificaâo a que se refere o
art, 513 do mesmo diploma legal, sendo dispensavel no caso
de a deniincia basear-se em inquerito policial. Habeas corpus
indeferido"(STF - HC - Rel. Neri da Silveira - RTJ 152/195).
"A resposta previa e inexigivel quando o acusado jii nao osten-

ta a condi9ao de funcionario publico" (TRF da 3." Regiao -
JSTJ 45/550).
"STF: O disposto em tal regra - art. 514, do CPP - 6 aplicavel
tao-s6 ao denunciado que seja funcionario publico" (RTJ 66/63).
Ora, no caso em exame, a deniincia se lastreou em inqudrito

policial e processo administrativo, al6m do que um dos rdus, G. M.
R., nao ser funcionario publico e o co-autor, J. G. A., quando do
oferecimento da dentincia, ou seja, em 18.10.96, jd nao era mais
funciondrio publico, vez que ja demitido desde 16.02.96, consoante
portaria da Camara Municipal de Aracaju (fl. 249).
Numa palavra, consiata-se que o disposto no art. 514, do CPP,

tornou-se inaplicavel h presente 3930, ainda que este julgador, por
caulela excessiva, 0 tenha aplicado,ja quase findo o sumario de culpa.
No meu juizo, pois, nao hi o mmimo ran90 de nulidade procedi-
mental, de qualquer esp^cie.
Doravante, portanto, passo a analisar o mdrilo.
Os indigitados se acham incursos no delito capitulado no an.
312, c/c OS arts. 29 e 71, do CP, ou seja, peculato prdprio, em con
curs© de pessoas, e em carater continue.
Doutrinariamente, o crime imputado aos reus 6 classificado como
peculato proprio (art. 312, caput), cujas condutas tfpicas constituem-
se em apropriagdo ou desvio. O sujeito ativo do crime e o funciond-
rio public©, no ampio conceito do art. 327, do CP, nada impedindo.
por^m, por forga do art. 30, que, havendo concurs© de agentes, seja
responsabilizado por tal ilicito quern nao se revisia dessa qualidade.
como e 0 caso vertente, em que o co-autor, G. M. R., 6 marceneiro.
Ja o sujeito passive e o Estado, pois se trata de crime contra a admi-
nistragao publica. A objetividade juridica a ser tutelada e o interessc
do Estado, no sentido de zelar pela probidade e fidelidade da adminis-
tra9ao. O tipo subjetivo se caracteriza pel© dolo, ou seja, a vontade do
iransformar a posse em dommio, como ocorre com o delito de apro-
priagao inddbita. No que se refere ao tipo objetivo, ou seja, as condu
tas de apropria9ao ou desvio, ocorrendo a primeira delas (apropria-
9ao), o agente ativo se dispoe a fazer sua a coisa de que tern a posse
e, ocorrendo a segunda conduta (desvio), o agente muda, altera o
destine ou a aplicagao, desloca, descaminha, dando a coisa destina9ao
diversa da exlgida, em proveito proprio ou de outrem.
O fato criminoso teve enorme repercussao social, a vista da di-
vulgaqao pela mfdia, mormente em face de o delegado que presidiu o
inqudrito ter requerido a prisao temporaria do enlao presidente da
Camara Municipal, devidamente indeferida, conforme decisao as fls.
179/186, ficando consignado que o delito, de carater continue, teve
im'cio no mes de novembro de 1994 e perdurou atd o mes de agosto/
95, quando entao foi desvendado por uma funcionaria da Camara,
conforme expediente a fl. 142.
O rdu J. G. A. confessou o crime em tres oportunidades; na
sindicfincia, no inqudrito e em Jufzo.
Na sindicancia - inslaurada, processada e conclufda pela Cama
ra Municipal de Aracaju (fls. 67/142), a comissao processanle, em
PARTE PRATICA 281
.seu relatorio final (fis. 61/12), atestou que nao resta duvida quanto d
culpa do servidor J. G. A. pelo cometimento da irregularidade admi-
nistrativa, opinando a comissao pela aplicagao da pena de demissao,
a bem do servigo publico, mediante inquerito administrative. Naquela
ocasiao, em seu depoimento (fls. 78/80), o dito reu detalhou a pratica
do delito, tendo alegado que assim agiu per motive de grave situagao
financeira, tendo incluido o nome do co-reu na folha de pagamento
da Prefeitura inicialmente na Caixa Economica Federal, onde G. ja
tinha conta, e depois, com a transferencia do pagamento da folha para
0 Banco Mercantil de Pemambuco, referido reu mandou G. abrir
conta no novo Banco e dai recebeu cheques assinados em branco por
G., quando entao os ia preenchendo, mes a mes, ficando com os
valores ou quantias e nada repassando para G., seu grande amigo,
mas ate entao inocente.
Ouvido no inquerito (fls. 52/54), assim disse o reu J. G. A.,
verbis:... "Que trabalha na Camara de Vereadores de Aracaju ha nove
anos, que comegou na fungao de revisor, e que esta na parte de Infor-
m^tica ha dois anos e meio; que realmente confirma que fez a inclu-
sao do indiciado G. M. R. na folha de pagamento da Camara a partir
de novembro/94, e que realmente o indiciado G. nao tinha conheci-
mento, pois que o ora indiciado perguntou ao indiciado G. o numero
da conta bancaria do mesmo, pedindo para depositar uma certa im-
portancia, e que nao informou ao indiciado G. a origem do dinheiro;
que afirma que a epoca, novembro/94, a Camara de Vereadores de
Aracaju tinha conta na Caixa Economica Federal, agencia Aracaju, e
que so fez o depdsito nessa conta uma unica vez, porque a Camara
transferiu o dinheiro para o Banco Mercantil de Pemambuco, esclare-
cendo que a primeira conta realmente foi aberta na Caixa Economica
Federal em nome do indiciado G., mas que G. nao tinha conhecimen-
to da origem do dinheiro, e que como a Camara de Vereadores trans
feriu a conta bancaria para o Banco Mercantil de Pemambuco, o ora
indiciado pediu ao indiciado G. que abrisse conta no Banco Mercantil
de Pemambuco, dizendo apenas ao indiciado G. que tinha um dinhei
ro para receber e que nao poderia coloca-lo na conta do ora
indiciado...".
Igualmente em Juizo (fls. 208/211), de maneira categorica e

detalhista, o reu J. G. A. confessou mais uma vez sua conduta tipica,
verbis: "... Que em relagao ao proprio interrogado, o mesmo esclare-
ce que, estando em dificuldades financeiras, procurou seu amigo G.
M. R. dizendo-Ihe que estava em dificuldades financeiras e que que-
ria doravante botar seu dinheiro na conta de G. M. R. e entao o

segundo reu, seu amigo, deu ao interrogado o numero da conta na
Caixa Economica Federal, agenda Santo Amaro, e entao o interroga
do, aproveitando a oportunidade de que na folha de pagamento existia
urn nome similar, incluiu o nome de G. M. R. na folha de pagamento
da Camara Municipal de Aracaju e a partir dai a Camara Municipal
comegou a pagar a G. M. R, e que o dinheiro inicialmente foi deposi-
tado na Caixa Economica Federal, agenda Santo Amaro, e em segui-
da G. retirou o dinheiro e entregou ao acusado, e ate aquele momento
G. nao sabia que o seu nome fora inclufdo na folha de pagamento da
Camara Municipal; que posteriormente a Camara Municipal mudou
de banco e comegou a depositar a folha de pagamento no Banco
Mercantil de Pernambuco, quando ai o interrogado pediu para G.
abrir conta bancaria no Banco Mercantil e que este abriu a conta e
entregou um talao de cheques ao interrogado,ja assinado por G., mas
sem preencher os valores dos cheques, e a partir dai, a Camara comc-
50U a depositar os vencimentos de G. no Banco Mercantil de
Pernambuco e todo raes o interrogado sacava os valores, preenchen-
do OS cheques que G. Ihe tinha entregue e usava os valores para uso
proprio e para sua famflia;... que o interrogado incluiu o nome de G.
na folha de pagamento da Camara Municipal em dezembro de 1994 e
que o interrogado preencheu os cheques de G., do Banco Mercantil
de Pernambuco, sacando valores, de dezembro de 1994 ate junho de
1995, quando entao o caso veio a piiblico e G. tomou conhecimento
do fato;... que nunca dividiu os valores com G. e que todo o dinheiro
sacado, mes a mes, da conta de G., do Banco Mercantil de Pernambuco e
pago pela Camara Muncipal,foi usado exclusivamente pelo interroga
do a fim de ajudar a propria famflia."
Relativamente ao reu G. M. R., constato que o mesmo nao foi
ouvido na sindicancia, mas o foi na policia e em Jufzo; em ambos os
depoimentos alegou ser inocente, pois jamais soube que seu nome
fora inclufdo na folha de pagamento da Camara, tendo apenas, a
pedido de seu amigo J., autorizado o mesmo a receber certa quantia
na sua conta na Caixa, no mes de novembro/94, pois J. nao queria
que a esposa dele soubesse, segundo J. Ihe disse e que, quando o dinhei
ro foi depositado, o reu G. o sacou de sua conta atraves de cheque
avulso e o entregou ao reu J., sendo que tal operagao aconteceu na
Caixa uma unica vez. Ja em Jufzo, ratificou o acima e tambem asse-
verou que, dias apds, J. Ihe pediu para abrir outra conta bancdria no
Banco Mercantil de Pernambuco, e que, em companhia de J., abriu a
PARTE PRATICA 283
conta no Banco Mercantil e entregou a J. o talonario de cheques,

estando entre 8 a 10 cheques assinados em branco, nao tendo, toda-
via, em nenhum momento, indagado de J. o motive da abertura da
conta, mas que J. vinha dizendo que estava em dificuldades financei-
ras e que confiava em J.
A testemunha S. A. B., inquirida na sindicancia, na policia e em
Jufzo, foi sem duvida a pessoa que desvendou o caso, a partir do
momento em que manuseava os contracheques dos funciondrios da
CSmara, quando entao percebeu o de G. e af foi verificar h disposigao
de qual vereador se encontrava, como assessor especial, nao o tendo
localizado, ate porque o assessor G. sequer tinha prontuario.
As demais testemunhas inquiridas em Jui'zo, E. L. G. e J. L. M.,
detalharam ainda mais os fates, de maneira cristalina, inclusive dando
conta da sindicancia e do processo administrative instaurados na Ca-
mara Municipal de Aracaju, os quais, ao final, resultaram na demis-
sao do reu J. G. A.
A meu jui'zo, pois, a prova e inabalavel, inconcussa e firme,
valendo registrar as diversas copias das folhas de pagamento da Cd-
mara encaminhadas aos bancos, das quais consta o nome do r6u G.,
bem como outros documentos acostados por ocasiao da sindicancia,
atestadores da materialidade do delito, cujo prejui'zo para o erdrio
municipal alcangou o patamar de R$ 7.249,48, conforme levanta-
mento datado de 05.09.95 (fl. 86), devendo ser consignada a
desnecessidade de pen'cia contabil na aferiâo da materialidade
delitdgena, segundo posicionamento doutrinario e Jurisprudencial que
acompanho, a vista da confissao em simetria com o restante da pro
va, oral e documental.
O indigitado J. G. foi o autor intelectual e material do delito,
devendo ser reconhecida contra o mesmo a circunstancia agravante
do art. 62, inc. I, do CP, por ser ele o cabeâ e lider, nao se justifican-
do o alibi de que agiu por problema financeiro; de mais a mais, inicial-
mente usou da boa-f6 do seu amigo G., mediante burla e ardil, locu-
pletando-se de todo o dinheiro publico sozinho.
For seu turno, o indiciado G. M. foi o gancho, o apendice, o
cavalo usado pelo co-reu J. G. na consuma9ao delitogena, sendo que,
a meu jufzo, o rdu G. agiu de boa-fe ate a primeira e unica retirada
ocorrida na Caixa Economica Federal, agSncia Santo Amaro, no mes
de dezembro/94, pois a partir de entao, quando da abertura de uma
nova conta em outro Banco, ou seja, no Banco Mercantil, a pedido e
284 SI-NTENgA CRIMINAL
na companhia de J. G., sem duvida alguma o reu G. passou a agir de

md-fd, em concluio criminoso e com dole, posto que, nao sendo se-
quer parentes, e absolutamente inusitado e inven'dico, nos dias atuais.
de extrema inseguranga, desconfiarKja e violencia, que o bom G. ti-
vesse aiitude tao altrufsta a ponto de entregar, sem qualquer vanta-
gem material, cerca de dez cheques em branco a seu bom amigo J. G.
Destarte, registro que a epoca dos fatos o reu J. G. era funciona-
rio publico efetivo da Camara ha nove anos e exercia cargo em comis-
sao, como encarregado da elabora9ao da folha de pagamento, no se-
tor de Informatica, mas o co-reu nao era funcionario publico, nao
sendo tal fato obice na tipificaâo da conduta deste ultimo, a vista do
seguinle entendimento jurisprudencial, verbis:... "E imputavel, tam-
bdm, como reu de peculate, aquele que, mesmo nao sendo funciona
rio publico, participa ou contribui com quern o seja para a pratica do
crime descrito no art. 312, do CP, devendo ser tido, portanto, como
co-autor do delito" (;?r717/441).
Ademais, reconhego que milita em favor do rcSu J. G. a circuns-
tflncia atenuante da confissao espontanea (art. 65, III, d, do CP),
aldm da circunstancia atenuante inominada (art. 66), pelo fato do
arrependimento, reiteradamente manifestado as fls. 54, 80 e 208/211,
diferentemente do co-autor, posto que, em relagao ao reu G., entendo
ter ele agido com dolo menos intenso, vez que sua participaâo foi de
menor importancia, inobstante tenha tambem agido em co-autoria,
isto 6, tenha colaborado voluntariamente com J. G. na prdtica da
mesma infragao penal. Todavia, reconhego militar em favor do reu G.
a causa especial de diminuiâo de pena prevista no art. 29, § 1.", do
Cddigo Penal, consoante bem expressa o julgado seguinte, verbis:
"STJ: Expresso na senten5a o reconhecimento da menor im

portancia do co-reu. imperiosa se torna a diminui9ao da pena,
nos limites percentuais estabelecidos no art. 29, § 1.". do CP"
{RSTJ 8/95).
Em linhas finais, pois, convencido estou de que o delito restou

consumado, de forma dolosa, em carater contmuo e em concurso de
pessoas, conforme corroboram os julgados seguintes:
"A utilizagao, ainda que temporaria, para proveito prdprio, de

dinheiro publico, de que se tern a guarda, bem como o empres-
timo desse dinheiro a si mesmo ou a outrem, sao fatos que
configuram o crime de peculate" (TJSC - AC - Rel. Arruda
Sampaio - RT 366/65).
PARTE prAtica 285
"E desnecessaria a pen'cia contabil para veritlcaâo do desfal-

que configurador do peculate, se a apropria9ao do dinheiro ou
bem piiblico resta comprovada por outre meio. No case, hd
confissao do acusado, confissao que se harmoniza com os
demais elementos de prova" (TFR - AC - Rel. Carlos Mdrio
Velloso - DJU 30.05.79, p. 4235).
"Aquele que reiterada e comprovadamente desvia dinheiro do

erfirio publico em seu proprio beneficio responde pelo crime
de peculato na modalidade dolosa. Se a reiteraâo preenche os
requisites de tempo, lugar e mode, caracteriza-se o crime con-
linuado"(TJPR — AC - Rel. Eros Gradowski - RT 602/413).
Eis assim, em suma, meu veredicto.
DISPOSIQAO
Isto posto,yw/ô procedente a deniincia, em parte, e, per conse-
guinte, condeno os imputados J. G. A. e G. M. R., alhure.s qualifica-
dos, nas reprimendas do art. 312, c/c os arts. 29, 62, I, 65, III, d, 66
e 71, do Cddigo Penal (primeiro reu), e art. 312, c/c os arts. 29, § 1.",
e 71, do Cddigo Penal (segundo reu), passando a dosar-lhes as penas,
na forma do art. 68 do CP, ou seja: os reus agiram com inienso dolo,
mormente o rdu J. G., tendo inclusive sido o mentor do deliio; nao
possuem antecedentes criminais, sendo ambos reus primdrios; nao
notfcia de ma conduta social de qualquer dos dois; possuem persona-
lidade normal, sendo que o rdu J. G. revelou ser astiicioso e habilido-
so; OS motivos do crime foram inconseqiientes e injustificdveis, va-
lendo-se registrar que a alegada dificuldade financeira do rdu J. G. de
modo algum elide sua conduta criminosa e em hipdtese alguma Ihe
serve de alibi; as circunstancias e conseqiiencias do crime demonstra-
ram a gravidade do fato, mormente em face do reu J., que se valeu da
chefia do .setor de Informatica da Camara para dar infcio ao delito; a
vitima manteve-se indefesa ao longo da perpetra9ao do crime, tendo
sofrido prejufzo consideravel; o crime merece repiidio do Estado-
Juiz, com o fito de evitar a impunidade que grassa neste pais, princi-
palmente quando vitimado o erSrio publico, como e o caso verlente.
Assim, condeno:
- o rdu J. G. A., nas penas do art. 312, c/c os arts. 29, 62, I, 65,
III, d, 66 e 71, do CP, fixando-lhe a pena-base em cinco anos de
reclusao e cem dias-multa. Todavia, em face das circunstancias ate-
nuantes capituladas nos artigos 65, III, d, e 66, do CP, diminuo a pena
em urn ano e trinta dias-multa, mas havendo a circunstancia agravan-

te do art. 62, I, do CP (diregao da atividade criminosa), aiimentc a
pena em seis meses e quinze dias-multa, fixando-a, assim, em quatro
anos e seis meses de reclusao e oitenta e cinco dias-multa. Outrossim,
nao havendo causa de diminuigao especial a reconhecer, mas haven-
do a causa especial de aumento prevista no art. 71, capiir (continuida-
de delitiva ao longo de nove meses), aumento a pena em 1/2 (um
meio), tornando-a definitiva, pois, em seis anos e nove meses de
reclusao, em regime semi-aberto (art. 33, §§ 2.°, b e 3.", do CP), e
mais cento e vinte e sete dias-multa, na base de 1/30(um irigdsimo)
do salario mmimo vigente ao tempo do fato.
- o reu G. M. R., nas penas do art. 312, c/c o art. 29, § 1.", e 71,
do CP, fixando-lhe a pena-base em quatro anos de reclusao e paga-
mento de cinqiienta dias-multa, nao havendo circunslancias atenuan-
tes ou agravanies a reconhecer. Contudo, em razao da causa especial
de diminuigao, a vista do concurso de pessoas, de menor parlicipagao
(art. 29, § 1.", CP), diminuo a pena em um sexto, fixando-a, pois, em
tres anos e quatro meses de reclusao e quarenla e um dias-multa.
Inobstanle, havendo a causa especial de aumento do art. 71, capiit,
do CP, por forga do carater contmuo do crime, aumento a pena em 1/2
(um meio), tornando-a definitiva em cinco anos de reclusao, em regi
me semi-aberto (art. 33, §§ 2.", b, e 3.°, do CP), e pagamento de
sessenta e um dias-multa, na base de 1/30 (um trigesimo) do salario
minimo vigente ao tempo do fato.
Publique-se, registre e intimem-se os reus, patronos e Ministdrio
Publico.
Custas de lei, pro rata.
Transitada em julgado, lance-lhes o nome no rol dos culpados,
expegam-se mandados de prisao em triplicata e, apds, remeta-se o
process© a Vara das Execugoes Criminals desta Comarca, com as
cautelas de estilo.
Aracaju (SE), 4 de maio de 2000.

Joao Hora Nefo
Juiz de Direito
6. TrAfico de entorpecente
Processo n....
Aurora: a Justiga Publica

Reu: E. S. S.
PARTE PRATICA 287
SENTENgA
Vistos etc.
O representante do Ministerio Publico com assento neste Jui'zo

ofereceu denuncia em desfavor de E. S. S., qualificado nos autos
como incurs© nas sangoes do art. 12, da Lei 6.368/76, pela pratica
delitiva assim versada na inicial acusatoria:
"... que no dia 22 de agosto de 1999, per volta das 7,30h, o

denunciado foi preso em flagrante per policiais civis e milita-
res no interior do Hotel..., localizado nesta cidade, h aveni-
da..., por guardai" uma 'cabega' de substancia entorpecente, vul-
garmente conhecida por cacama, a qual estava escondida den-
tro de um saco plastico, ja pronta para ser comercializada;
confessou ter vendido duas porgoes para 'Boca' e uma para
'Marajd'..."
Denuncia recebida em 01.09.99, acompanhada do inquerito po-

licial 46/99 - DPA, que se iniciou pel© auto de prisao em flagrante
anexo.
Exame de constatagao da substSncia apreendida ^ fl. 29,e relato-

rio da autoridade policial as fls. 30/32.
Citado, foi interrogado a fl. 36.
Veio a defesa prdvia, atraves da defensoria publica do Estado (fl. 39),
sem arrolar testemunha de defesa.
As testemunhas arroladas na inicial foram ouvidas ^s fls. 48/51,

e conclufda a oltiva da prova testemunhal, aguardou-se o laudo defi-
nitivo do exame toxicologico, que veio a fl. 55.
Alegaôes finals pel© Ministerio Publico as fls. 59/66, pugnando
pela proceddncia da denuncia e consequente condena9ao do acusado.
A defesa, por seu tumo, requer a absolvigao, por insuficiSncia
de prova.
Constam dos autos as demais peâs necessdrias.
A presente agao e penal publica incondicionada, detendo portan-

to o Ministerio Public© a necessaria legitimidade para o desenvolvi-
mento valido e regular do processo, e nao havendo nulidades a serem
sanadas, estd pronto para a analise do merlto.
Com efeito, quanto ao fate tipico descrito na lei antitoxico, veri-

fico que a materialidade esta devidamente comprovada atraves do
exame pericial toxicoldgico, em que se constata ter sido apreendido
sob a guarda e depdsito do denunciado o seguinte objeto:
"MATERIAL A: Trata-se de 0,6 g (sals decimos de grama) de
subsiancia de consistencia pastosa, de cor branca, odor forte,
acondicionada em uma embalagem de cigarro vazia da marca
'Derby', envolvida em pedagos de plastico branco...
O material foi submetido a exame, com reagao de tiocinato de
cobalto, apresentando resultado positive para o princfpio ativo
'benzoilmetilecgo- nina' (BEG), vulgarmente conhecida como
cocama."
Quanto a autoria, ela e incontestavel, vez que confessada pelo acu-

sado, tanto na fase policial quanto neste Jui'zo, bem como corrobo-
rada pelos informes testemunhais carreados aos autos; coraprovou-se
que guardava o material apreendido em seu quarto de hotel sobre
uma mesa, tendo ja comercializado outras porgSes, estando a rema-
nescente embalada na forma de 'cabega', maneira como a droga e
comercializada.
Ademais, no inqudrito policial e no interrogatorio neste Jufzo,

afinnou:
"... que na noile em que chegou a esta cidade, anterior ao dia de

SLia prisao, foi procurado por M. S. C. M., que era seu conheci-
do nesta cidade pai'a que fornecesse a substancia; que alegou
que tinha somente para o seu uso, mas em razao da insistencia
desse elemento, conhecido como 'Boca', repassou ainda duas
cabegas, cobrando-lhe a quantia de R$ 10,00 cada;... que a quan-
tidade que vendeu para 'Boca' foi dividida em duas cabegas
para que ele pudesse avaliar o que estava sendo comercializado;
que no dia 'Boca' chegou ao hotel com J. C. S., vulgo 'Maraj6',
para adquirirem mais substancia entorpecente;... que ante a in
sistencia de 'Boca' e de 'Marajo', tambem com medo de re-
presalias por parte dos mesmos em razao de nao fornecer a
droga, concordou em ceder para 'Marajo' quantidade suficien-
te para um cigarro, tirando parte da 'pelota' que possuia, entre-
gando a 'Marajo' enrolada num papel...; que cobrou de 'Marajo'
pela quantidade fornecida a quantia de R$ 10,00..." (fl. 36).
Portanto, ficou demonstrada satisfatoriaraente a autoria delitiva

do tipo penal do art. 12, da Lei 6.368/76, uma vez que o reu guardava
PARTE PRATICA 289
e trazia consigo substancia entorpecente para fins de comercializaâo,

como ficou demonstrado pela forma de armazenamento, em 'cabe-
gas', em especial ante a confissao de ter vendido.
Quanto a ter informado que e usuario de droga e que a quantida-
de que trazia consigo era do seu uso pessoal, nao pode militar em seu
favor, pois a pequena quantidade apreendida jd era o restante de um
todo cuja outra parte jd tinha sido comercializada.
Conclui-se, portanto, que o acusado veio a este municipio, com
o qua] nao tinha lagos e com pouco dinheiro, com o objetivo unico de
comercializai" a droga que trazia consigo, indo ter com pessoas desta
comunidade sabidamente envolvidas com o consume e venda de subs-
tancias entorpecentes, as quais conhecia, somado ao fato de nao ter
demonstrado possuir ocupagao licita nem exercer a fungao de vende-
dor de livros, como disse em seu interrogatorio.
Desta forma, resta devidamente configurada a figura delitiva do
art. 12, da Lei 6.368/76, vez que todas as provas conduzem a esta
conclusao.
Ademais, a presente conclusao esta embasada tambem nos de-
poimentos prestados pelas testemunhas, que corroboraram a confis
sao feita nas fases policial e judicial; com curial sabenga, a prova
testemunhal direta, somada a indiciaria, pode conduzir a condenagao,
como preleciona o prof. Julio Fabbrini Mirabete:
"Diante do sistema da livre convicgao do juiz, encampado pelo

Codigo, a prova indiciaria, tambem chamada circunstancial, tem
o mesmo valor das provas diretas, como se atesta na Exposi-
gao de Motives, em que se afirma nao haver hierarquia de pro
vas por nao existir necessariamente maior ou manor prestfgio
de uma com relagao a qualquer outra. Assim, iiidicios miilti-
plos, concatenados e impregnados de elementos positives de
credibilidade sao suficientes para dar base a uma decisao
condenatdria, maxima quando excluem qualquer hipotese fa-
voravel ao acusado" (in Codigo de Processo Penal interpre-
tado, 2. ed., Sao Paulo: Atlas, 1994, p. 286).
Por outro lado, apesar de a prova testemunhal ter sido levada a

efeito apenas com depoimentos de policiais, nao influenciaram nos
aspectos essenciais dos fatos e so vieram somar com a robusta prova
produzida em desfavor do acusado, alias o Egregio Tribunal de Justi-
ga do Estado, em acdrdao da lavra do Exmo. Sr. Des. Carmo Anto
nio,jd decidiu que:
"Depoimento de policiais ~ Pequenas contradigdes. Os depoi-

mentos de agentes policiais devem ser valorados como quais-
quer outros, sendo perfeitamente aceitavel a existcncia de pe
quenas contradiôes se as declaraôes sao harmonicas quanto
aos aspectos essenciais do caso."
Assim, nao ha que se falar era insuficiencia de provas da condu-

ta do acusado, como requer o nobre defensor publico em suas alega-
goes finals.
Com estas considera96es, do que dos autos mais consla e do
livre convencimento que formei,jn/go procedente a deniincia, para
condenar o acusado E. S. S. nas penas do art. 12, caput, da Lei
6.368/76 (Lei antitoxico).
Passo a dosar a pena.
Considerando e analisando as circunstancias judiciais estampa-
das no art. 59, do Cddigo Penal, percebe-se que a culpabilidade do
denunciado 6 elevada, pois agiu com dolo intenso ao se deslocar da
cidade de Santana com o fim de praticar o delito neste pacato munici-
pio, premeditando sua aâo, sendo altamente reprovdvel sua conduta.
Ainda nao 6 reincidente pelo que consta dos autos, bem como nao
lem antecedentes desabonadores. Conduta social desviada pela prati-
ca do delito de trafico, nao tendo comprovado o exercicio de nenhu-
ma atividade h'cita; os motivos do crime nao o justificam, pois preten-
dia lucro facil atraves da prolifera9ao dos odiosos entorpecentes em
nossa sociedade; as circunstSncias do crime sao comuns k espdcic,
demonslrando o acusado deterraina9ao na a9ao delituosa; as conse-
qiiencias do delito sao nefastas para a sociedade, pois de grande po-
tencial, 6 responsavel pela ruina de diversos jovens e fami'lias, sendo
tamb^m o move! de diversos outros crimes; por fim, a vi'tima 6 toda a
coletividade; outras circunstancias quanto a sua personalidade e con
duta social nao comportam maiores aprecia96es, ante a ausencia nes-
tes autos de elementos autorizadores para tanto.
Assim, com estas considera9oes, fixo a pena-base no mmimo
legal, qual seja, tres anos de reclusao, e pagamento de 50 dias-multa,
k base de 1/30 (um trigesimo) do salario mmimo vigenle k dpoca do
delito, e restando prejudicada a atenuante da confissao vez que a
pena foi fixada no mmimo legal, nao havendo qualquer circunstancia
agravante, bem como causas de diminui9ao ou aumento da pena,
torno-a definitiva nos mesmos tres anos de reclusao e 50 dias-multa,
pena que devera ser cumprida em regime integralmente fechado, ex
PARTE PRATICA 291
vi do disposto no art. 2°, § 1.°, da Lei 8.072/90, recomendando o

Complexo Penitencidrio do Estado do Amapa, em Macapd, para o
cumprimento da pena.
Deixo de condend-lo nas custas do processo, vez que foi defen-
dido pela Defensoria Publica do Estado.
Com o transito em julgado, lance-se o nome do rdu no rol dos
culpados, remetendo-se os aatos ao contador para o calculo da multa,
intimando-o para o pagamento em 10 dias (art. 50, CP), e expeâ-se
carta de guia, que deverd ser entregue a autoridade policial responsd-
vel pela custddia do preso nesta comarca, determinando ainda a re-
moâo do apenado para o local em que deverd cumprir a pena.
Registre, publique-se, intimem-se.
Macapd (AP), 29 de novembro de 1999.
Valcir Man'ulle
Juiz de Direito
SENTENgAS COM
SUBSTITUigAO DA PENA
1. Crime de imprensa
Processo n....
Querelante: J. S. R.
Querelado: N. B. M.
Sentenca
Vistos etc.
J. S. R., qualificado na inicial, propos queixa-crime contra N. B.
M., igualmente qualificado, com base no art. 22, da Lei n. 5.250/67.
Narra a pe9a acusatoria qua, em 16 de maio de 1996, na fl. 2 do
Jornal do Turfe, n. 60, o querelado, em entrevista, insultou a pessoa
do querelante, entretanto nao houve nenhuma providencia por se tra-
tar de "clima de campanha poli'tica". Ocorre que, em 21 de agosto do
mesmo ano, o querelado mandou publicar um "a pedido", no mesmo
jornal, n. 73, fl. 3, onde constaram termos injuriosos contra o quere
lante, tudo conforme ediâo anexada ao processo. O querelado ofen-
deu a dignidade e a honra do querelante ao chama-lo de cidadao
"conhecido por sua ficha criminal", que "conseguiu aplicar em todos
nds, o que mats aparece em sua vida: o famoso 171". Notificado para
apresentar explicaôes, o querelado ratificou suas ofensas demons-
trando que desejava efetivamente atingir o querelante, como esta no
procedimento acostado com a inicial. Requereu a condenaâo, arro-
lando testemunhas. Foram juntados procuragao e documentos.
Citado, o querelado ofereceu defesa previa. Em preliminar, dis-
se nao ser crime de imprensa, mas crime comum conlra a honra. No
mdrito, afirmou que seu "a pedido" teve por objelivo preservar os
interesses da entidade Jockey Club do RS, dirigida pelo querelante,
pessoa sein condigbes porque com um passado criminal com ampla
divulgagao pelos orgaos de imprensa: inqueritos de estelionalo, trafico
de tdxicos etc. A propria esposa do querelante serla testemunha, subs-
crevendo carta ao Banco Industrial e Comercial S. A., acusando-o de

emissao de cheques sent fundos. Assim, o querelante enganou a to-
dos, e o querelado "so visou a defesa da entidade, como era de seu
dever, da qual e socio e conselheiro". Postulou a improcedencia do
pedido, arrolando testemunha e trazendo documentos.
O querelante (fls. 67/71) manifestou-se relativamente h defesa
prdvia. Disse que o crime e de imprensa porque houve publicagao no
jornal de "a pedido" ofensivo. No merito, referiu que na injiiria nao
cabe "excegao da verdade", analisando a prova trazida com a defesa
prdvia, em especial a carta da esposa, na epoca doente e que teria sido
coagida a assinar.
O Ministerio Publico emitiu parecer (fls. 82/83), opinando pela
rejeigao da preliminar e pelo recebimenlo da queixa-crime.
A fl. 87 foi a queixa-crime recebida, da qual nao houve recurso,
designando-se posteriormente audi€ncia.
Na data aprazada procedeu-se ao interrogatorio do querelado,
ouvindo-se tambem o querelante e as testemunhas. A instrugao foi
encerrada e aberto as partes prazo para as alegagoes finais.
Antes de vir a transcrigao da audiencia, realizada pelo mdtodo
da estenotipia, o querelante jd trouxe suas alegagoes finais (fls. 101/102),
juniando documentos e postulando a condenagao, ja que nada com-
provou o querelado, evidenciando-se a injuria.
A partir das fls. 156/161,em alegagoes finais, o querelado ratifl-
cou sua preliminar da defesa previa, assim como o que disse no mdri-
to, comentando a prova produzida, que confirma a "suposta injuria",
requerendo a improcedencia.
O Ministerio Publico (fls. 164/165) ofereceu parecer contrario &
preliminar e opinou pela procedencia da queixa-crime,ja que evidente
o animus injuriandi.
Quanto & preliminar do querelado,jd decidi a fl. 87, rejeitando-a.

Da decisao nao houve recurso.
O delito, sem diivida, e de imprensa, e competente € este Juizo

para o julgamento do processo.
No mdrito, a materialidade dos fatos estd evidenciada pelo "a
pedido" trazido a fl. 7 do processo.
PARTE prAtica 297
A autoria 6 certa, em nenhum momento contestada, seja na de-

fesa prdvia seja no interrogatorio do querelado.
Quanto a tipificaâo do delito, apos atenta leitura do "a pedido"
de fl. 7, temos que de injuria nao se trata, mas sim de difama?ao.
Assim, a capitulaâo da inicial estd incorreta, nao se tratando do art.
22, da Lei n. 5.250/67, mas sim do art. 21, do mesmo diploma legal.
Passando por expressoes ofensivas ao querelante, colocando-o
como um dos "enganadores" e "bandidos", o querelado imputa urn
fato ao atual presidente eleito do Jockey Club do RS: "o fato de ter
enganado, uma constante em sua vida, possuindo ficha criminal onde
aparece o famoso 171". Assim, o querelado, em progressao crimino-
sa, do crime menor (injuria) passa ao crime maior, a difamaâo. Eis
entendimentojurisprudencial;
"Progressao criminosa em crimes contra a honra - Lei de

Imprensa. E de se reconhecer a existencia de progressao cri-
minosa na conduta do agente que parte da injuria, ofensa me
nor, para a difamaâo, ofensa maior, ocorrendo absor9ao da
prlmeira pela segunda, se praticadas em ensejo unico"(TACrim -
SP - AC 271047 - Rel. Nogueira Camargo).
Ao juiz, no correr do processo, cabe corrigir a capitulaâo da

imputaâo, e e o que ora fa90, na presente sentenâ. Nao hd qualquer
nulidade, eis que o fato estd totalmente descrito na inicial; somente a
capitulaâo foi erronea. Outrossim, a prova dos autos foi praticamen-
te uma excegao da verdade, com documentos juntados e tesLemunhas
ouvidas, inexistindo qualquer cerceamento a defesa.
E de se acrescentar ainda, quanto a diferenga entre injdria e
difama9ao, a li9ao da jurisprudencia, em Leis penais especiais e sua
interpretagao jurisprudencia!, editora Revista dos Tribunals, Alberto
Silva Franco e outros, 1995:
"Difamagao. O preceito do artigo e imputar a alguem um fato

ofensivo a sua reputa9ao, ou seja, objeto jurfdico protegido e
a honra objetiva, o conceito em que cada pessoa 6 tida como
tal"(STJ - RE 26620-1 - Voto vencido, em parte: Pedro Acioli).
"A injuria consiste na opiniao depreciativa em rela9ao d vi'ti-

ma, de sorte a alingir-lhe a honra subjetiva, atravds de sua dig-
nidade ou decoro. Representa opiniao pessoal do agente,
desacompanhada de fates concretos ou precisos" (TACrim -
SP - AC - Rel. Marrey Neto - RJD 13/53).
Passando h analise da prova, pelo interrogatdrio (fls. 113/117), o

querelado afirma sua intengao, com o "a pedido", de abrir os olhos
dos demais, da comunidade geral do Jockey Club do RS, para o tipo
de pessoa que estava dirigindo os destinos da entidade. Seu objetivo
seria de interesse publico, um verdadeiro alerta.
Ocorre que, pelos demais depoimentos ouvidos, observa-se que
o querelado passou a facgao polftica contrîa ao querelante. Alias, e
este ultimo que confirma o ambiente no dia das eleigoes do Jockey,
com panfletos sendo distribuidos, todos ja ofensivos ao depoente (fls.
119/124). A testemunha S. M., na fl. 126, assim fala: "isso ai eu creio
que foi coisa de campanha, ne?". A testemunha A. C. M. V.(fls. 136/140),
que cuidou de cavalos por um tempo e hoje tem lancheria no local,
resume: "af tem muitos lados, tem uns que falam de bem e outros
falam de mal. Eu falo por mim. Eu me dou bem. Nao tem nada
contra". A testemunha V. D. V. (fls. 142/146), ao dizer o que teria
havido, afirma: "essencialmente politica, o meu ponto de vista 6 esse".
Por fim, a testemunha V. I. R. (fls. 148/154) fala (com seu sotaque
castelhano, d bom que se frise, por tal motivo algumas palavras estao
um pouco truncadas, talvez, e com grafia, as vezes, estranha), mencio-
nando os desentendimentos ocorridos entre as facgoes politicas den-
tro do Jockey Club do RS. Refere-se a conselheiros descontentes por
nao ser feita uma auditoria exlerna relativa &s finanqas do Jockey,
tudo para por as claras a administragao do querelante. Entao, segundo
essa testemunha, o querelado, no seu "a pedido", colocou tudo o que
o gmpo descontente estaria pensando: o querelado escreveu deforma
passional. Inclui'da no rol dos conselheiros descontentes estd a prd-
pria testemunha.
Assim, a paitir dessa prova-em conjunto com os recortes de jomais
trazidos, que atd evidenciam agressoes ffsicas entre descontentes, as
sim como o proprio linguajar forte, duro e veemente usado nas peti-
goes dos advogados -, nao e diffcil concluir-se pelo pesado ambiente
formado, a inimizade estabelecida. Ora, nesse contexto, a intengao do
querelado nao foi so a de alertar, mas e evidente, cristalina, dbvia e
caracteristica de inimigos a intengao de ofender. Comeleu um exces-
so, revolveu fatos antigos, tudo para destruir a imagem do querelante
em atitude vingativa, pelos problemas administrativos internos. La-
mentavel 6 que a imagem do Jockey Club do RS, uma inslituigao do
nosso Estado, na verdade ficou e ainda esta abalada. A meu sentir,
configurado esta o delito de difamaqao. Foi impulado ao querelante
falo ofensivo £l sua reputaqao com o dolo caracterfstico, ou seja, a
intenqao de ofender por parte do querelado. Outrossim, apesar de
PARTE PRATICA 299
todas as perguntas feitas testemunhas, em nenhum momento foi

comprovada a veracidade daquilo que foi dito no"a pedtdo" incriminado.
Assim, por infragao ao art. 21, da Lei de Imprensa, cabe a conde-
na9ao do querelado, passando-se a fixaâo da pena.
O querelado agiu com o dolo comum a esse tipo de delito. Nao
tem antecedentes. Sua conduta social e adaptada ao meio em que
vive e a personalidade e normal. Os motives do delito ficaram devida-
mente comprovados, quais sejam o desejo do querelado em denegrir
a imagem do querelante. As circunstancias nao sao desfavoraveis e as
conseqiiencias do delito sao aquelas de todo crime contra a honra e
que ate podem ser ressarcidas, de alguma forma, na esfera civel. Nao
hd prova nos autos de que tenha a vftima contribuido com seu com-
porlamento para a pratica do delito, ao menos provas concretas. As
sim, fixo como pena-base tres meses de detengao e dez dias-multa,
cada um fixado em um quinto do salario mmimo vigente ao tempo do
fato, pena que tomo definitiva por inexistirem circunstancias que a
modiflquem. Para a fixaâo da pena de multa atendi a situa9ao econo-
mica do reu, aplicando o Cddigo Penal, entendendo que a Lei de
Imprensa foi modificada no que se refere a multa. Presentes os requi
sites do art. 44, do Cddigo Penal, substituo a pena privativa de liber-
dade pela restritiva de direitos de prestagao de servi90s a comunida-
de, pena que devera ser cumprida junto a Vara das Execu9oes Crimi
nals e na forma estabelecida por aquele Juizo, de acordo com o art. 46,
do Cddigo Penal.
Face ao exposto,julgo procedente a acusa9ao, por infra9ao ao art.
21, da Lei de Imprensa, e em conseqiiencia condeno N. B. M.a pena de
tres meses de deten9ao e dez dias-multa, cada um fixado em um
quinto do saldrio mmimo vigente ao tempo do fato, substituindo a
pena de deten9ao, com base nos arts. 44 e 46, do Cddigo Penal, por
pena restritiva de direitos, na modalidade de presta9ao de servi90S a
comunidade, que devera ser cumprida junto a Vara das Execu96es
Criminals, e na forma estabelecida por aquele Juizo.
Custas pelo querelado, assim como os honordrios advocati'cios,
que fixo em dois salaries mi'nimos.
Publique-se. Registre-se. Intimem-se.
Porto Alegre (RS), 21 de maio de 1997.
Isabel de Borba Lucas
Jufza de Direito
2. Exercicio ilegal da arte dentAria
Processo n....
Autora: a Justiâ Piiblica
Reu: H. N. J.
Sentenqa
Vistos etc.
O Ministdrio Publico Estadual, por seu orgao com atua9ao neste
Jui'zo, propos a presente agao penal face a H. N. J. (qualificado nos
autos), sob o argumento de que o reu vem exercendo a profissao de
dentista ha aproximadamente 10 anos, neste Municipio, sem que te-
nha frequentado curso superior de Odontologia ou possua registro no
Conselho Regional de Odontologia. O processo teve regular tramitagao,
tendo sido a denuncia recebida por despacho de fl. 65. O rdu foi
citado e notificado îs fls. 69 e 69-v, e Ihe foi apresentada proposta de
suspensao do processo, nos termos do art. 89, da Lei 9.099/95, pro
posta esta recusada (fl. 71).
Interrogado a fl. 71, apresentou defesa previa e rol de testemunhas
(fls. 72/73). Na mesma data foram ouvidas as testemunhas arroladas
na denuncia. Estando o feito regular, sem qualquer vicio a ser sanea-
do, passei a instru9ao e julgamento, ouvindo as testemunhas arroladas
pela defesa.
Passando aos debates, em alega96es orais o Minislfirio Publico,
atraves de fundamentado trabalho, opinou pela procedencia do pedi-
do inicial, pugnando pelo acolhimento do pedido condenatdrio, na
forma da denuncia, enquanto a douta defesa admitiu que o reu vem
exercendo a atividade de dentista prdtico, afirmando que tal exerci'cio
ocorre ha mais de 50 anos, mas argumentou nao ser isto proibido por
lei e decorrer do direito natural de trabalhar livremente, uma vez que
obteve aceita9ao na sociedade, ja estando nesse trabalho ha aproxi
madamente dez anos. Faz referenda a supostos pareceres e acdrdaos
que respaldariam a atipicidade da conduta, e termina por argQir que a
Lei 5.081/66 careceria de regulamenta9ao, nao podendo ser aplicada,
gerando assim, tambdm, a inaplicabilidade do art. 282, do CP, reque-
rendo, conseqQentemente, a absolvi9ao do reu.
Sucintamente relatado, passo h.fundamentagdo e deciscio.
A pretensao do Ministerio Publico e que a conduta do r6u seja
enquadrada no art. 282 e respectivo paragrafo unico, do Cddigo Pe-
PARTE PRATICA 301
nal, que tipifica como crime "exercer, ainda que a ti'tulo graiuito, a pro-
fissao de medico, dentista ou farmaceutico, sem autonza9ao legal ou
excedendo-lhe os limites: pena- detengao, de seis meses a dois anos.
Pardgrafo unico. Se o crime e praticado com o fim de lucro, aplica-se
tambem mulia".
Inquestionavelmente, o conjunto probatdrio indica que o acusa-
do H. N. J. exerce a arte dentaria ha varios anos, ficando patenteado
em seu interrogatdrio e ao longo da defesa que o faz hd aproximada-
mente dez anos, estando sua confissao de exercicio da profissao res-
paldada e ratificada de forma um'ssona pela prova testemunhal con-
sistente nos seis depoimentos produzidos em audiencia, somente nao
estando caracterizado o alegado prazo de 50 anos de profissao. O
mesmo conjunto probatdrio indica que a atividade do acusado inclui
OS mais variados tipos de tratamentos deniarios, lais como obtura-
9oes, extra9oes etc., e que tais atividades vem-se desenvolvendo ao
longo dos anos de forma ininterrupta e conti'nua, caracterizando a
existencia de habitualidade na sua 3920.
Em verdade, a defesa tecnica e a autodefesa nao negaram os falos
imputados, mas defenderam a legitimidade da 3930. Assim,o acusado
afirma: 1. ter firmes conhecimentos e ter sempre atuado sem causar
qualquer dano aos seus vdrios clientes; 2. que tem o direito de exercer
a profissao de dentista, porque a Lei 5.081/66, ao regulamentar 0
exercicio da Odontologia, fez constar no seu art. 12, que necessdrio
seria o advento de decreto regulamentador para que passasse a vigo-
rar; 3. que sua conduta e atipica porque o art. 282 nao exige diploma
de odontologo para o exercicio da arte dentaria.
Contudo, entendo que os argumentos defensivos, data venia,
encontram-se equivocados.A imia, porque o fato de exercer a arte dentdria
com zelo e carinho nao exclui a necessaria e indispensdvel formaqao
tdcnica, prevlsta no art. 2°, da Lei 5.081/66, que dispoe:
"O exercicio da Odontologia no Territorio Nacional so 6 permi-

tido ao cirurgiao-dentista habilitado por escola ou faculdade
oficial ou reconhecida, apos o registro do diploma na Direto-
ria do Ensino Superior, no Servigo Nacional de FiscaIiza9ao da
Odontologia, sob cuja Jurisdigao se achar o local de sua atividade."
A duas, porque nao ha que se falar em necessidade de regula-

menta9ao da Lei 5.081/66, pois a regulamenta9ao a que alude o art.
12 fazia referencia ao assunto versado no artigo 9.", o qual foi vetado,
nao gerando qualquer efeito.
Logo, nada ha a ser regulamentado, pois o que havia nao chegou

a vigorar, em face do veto nao demibado. Ressalte-se que o artigo
vetado fazia referencia ao reconhecimento de direitos em favor de
"praticos" que estivessem exercendo a arte dentSria por ocasiao do
advento da lei.
Contudo, o acusado nao iogrou provar que estivesse exercendo
a profissao por ocasiao do advento daquela lei, estando provado atra-
ves de alvards que comegou a trabalhar em 1990, nao havendo qual-
quer outra prova que sustente sua versao de que trabalha hd aproxi-
madamente dez anos, e mesmo se houvesse, tal direito nao foi res-
guardado pela Lei 5.081/66.
A tres, porque, ao contrario do afirmado, o exercicio da arte
dentaria exige, sim, formagao em curso de Odontologia, conforme
previsto no art. 2.", da Lei 5.081/66. E sabido que a questao relativa
ao exercicio das profissoes de formagao tecnica superior vem sendo
objeto de discussao desde o advento da primeira Constituiqao Repu-
blicana deste pais.
Ja com o advento da Constituigao de 1891, houve acesa discus
sao acerca do livre exercicio profissional, saindo vencedora a corrente
que sustentava que o livre exercicio esta vinculado necessarlamente a
habilitagao estabelecida em lei.
A Constituigao Federal disso nao discrepa, de cujo art. 5.°, XIII,
consta:
E livre o exercicio de qualquer trabalho, ofi'cio ou profissao,

atendidas as qualificagSes profissionais que a lei estabelecer.
Na presente hipotese, a Lei 5.081/66 estabeleceu condigoes que

complementam a norma do art. 282, do CP,estando assim demonstrado
que para exercer a atividade dentaria de forma regular e licita, o acu
sado deveria possuir a autorizagao legal prevista no art. 282, e essa
autorizagao somente pode ser concedida diante da formagao tecnica
superior em Odontologia, que ele nao possui, assim como tambem
nao possui qualquer autorizaâo baseada nos decretos que antecede-
ram a Lei 5.081/66,eis que,conforme noticia Edgard Magalhaes Noro-
nha em sua obra Direito penal, vol. IV, Saraiva, 17. ed., 1986, pag. 56,
"em regra, s<5 podem exercer estas profissoes os formados pelas esco-
las oficiais ou reconhecidas, mediante reglsiro do respective diploma.
Dizemos em regra, porque na arte dentaria ou farmaceutica, ha os
praticos que foram licenciados, na forma dos Decretos n. 20.862, de
1932; 8.345, de 1945; 7.718, do mesmo ano, e Lei 1.314, de 1951".
PARTE prAtica 303
No mesmo diapasao, Julio Fabbrini Mirabete, em seu Manual

de direito penal, vol. 3, 4. ed., Atlas, p. 164, leciona:
"A profissao de dentista, relativa h Odontologia, tern per obje-

to o tratamento das molestias que atingem os dentes. Nao cons-
titui crime o exercfcio ilegal de protetico (RF 207/312; RT
376/329). Nao pode o protetico, porem, embora tenha oficina
licenciada, prestar assistencia dentaria, praticar atos que im-
portem nas fun96es de cirurgiao-dentista (RT 312/346; RT 102/
133). Dispoem sobre o exercfcio da Odontologia as Leis n,
5.081, de 24.08.66; 4.324, de 14.04.64; Decreto-Lei n. 6.360,
de 23.09.76, e os Decretos 20.931, de 11.01.32; 20.862, de
28.12.31; 21.073, de 22.02.32; 22.418, de 31.01.33; 22.501,
de 27.02.33, e 23.540, de 04.12.33."
Quadra enfatizar que a situagao do acusado nao se coaduna com

nenhuma das hipdteses autorizativas do exercfcio da profissao e que
tambem nao demonstrou ele qualquer direito adquirido ao exercfcio
da profissao de dentista.
Ademais, os acdrdaos apresentados pela douta defesa sao anti-
gos e retratam uma realidade totalmente diversa da atual, quando ha
28 cirurgioes-dentistas prestando servigos nesta cidade, muitos dos
quais atraves do SUS (Sistema Unico de Saiide), nao se justificando,
a qualquer pretexto, o exercfcio da profissao por pessoas nao qualifi-
cadas. Ha que se ressaltar que a doutrina patria 6 unissona em reco-
nhecer que o crime tipificado no art. 282, do CP,6 de perigo abstrato,
nao exigindo para sua configuragao a ocorrencia de qualquer dano
efetivo, sendo esclarecedora a liqao extrafda da ja referida obra do
saudoso Magalhaes Noronha:
"Exercendo a pessoa a medicina, a arte dentaria ou farmaceu-

tica, sem habilitagao legal ou excedendo os limites proprios
dessa profissao, atenta contra o bem jun'dico da saiide piibli-
ca. Nao se trata de defesa de classe profissional; nao € a con-
corrSncia ilegal que aqui se tern em vista, mas sim a saude da
coletividade, exposta a perigo por pessoas incompetentes e
desprovidas de conhecimentos. E essa a objetividade jurfdica
tutelada. O delito em questao e, pois, de perigo; perigo abstra
to ou presumido, nao exigindo a lei qualquer lesao ou prejuizo
efetivo, Basta a potencialidade do dano."
A jurisprudencia patria nao discrepa desse entendimento, sendo

esclarecedores os seguintes arestos:
"Exerci'cio iiegal da arte dentaria - Hafaitualidade e finalidade lu-

cradva dernonstradas - Estado de necessidade descaracterizado
- Exisiencia de profissionais habilitados legalraente na regiao -
Condena9ao mantida - Tnteligencia do art. 282, pardgrafo unico,
do CP"(TAPR - Rel. Juiz Dilmar Kessler - RT 693/394).
"Comete o delito do art. 282, do CP, o tecnico em prdtese den

taria que pratica, habitualmente e com finalidade lucrativa, a
profissao de dentista, porquanto destituido de conhecimentos
tecnicos ou autorizagao legal para tanto. A reincidencia, em
virtude de condenagao anterior a pena de mulla, nao impede o
sursis, que pode ser concedido de oficio pelo magistrado, pre-
sentes as condiqdes exigidas pelo art. 77, do CP"(TAMG - Rela.
Myriam Saboya).
For outro lado, a se dar guarida a pretensao da re, estariam aber-

tas as portas a total desregulamentagao das profissoes, voltando-se
assim no tempo, num verdadeiro retrocesso, propiciando aos rabulas
o exerci'cio da advocacia, aos feiticeiros e pajes o exerci'cio da medici-
na e colocando em risco a saude e oulros interesses da sociedade.
Ressalte-se ainda que o acusado goza de bom conceito profissional e
social, conforme dito por seus varios clientes.
Entretanto, a lei nao abre exce9oes. O dentista tem que possuir o
curso de Odontologia e o registro no drgao de classe, independente-
mente de sua capacidade pessoal, nao sendo suficiente prestar bons
servigos e ser bem conceituado profissionalmente.
Indiferente se apresenta tamb6m o periodo longo em que o
acusado vem exercendo a profissao de dentista, pois na verdade isso
ate piora sua situagao, que nada tem de ligagao com o direito natu
ral, at6 porque nosso Direito e Positivo.
Sobreleva reilerar e ter em conla que em Nova Venecia ha apro-
ximadamente 28 cirurgioes-dentistas, devidamente habilitados e que
aproximadamente 10 deles atendem gratuitamente, pelo SUS (Servi-
90 Unico de Saude), alem do que o distrito de Guararema, onde esta
localizado o consultdrio do reu, dista poucos quilometros da cidade de
Barra de Sao Francisco-ES, onde tambem ha vmos odontologos es-
tabelecidos, como afirmaram as testemunhas ouvidas nesta data, nao
se justificando, a qualquer ti'tulo, a atividade informal, mormente quan-
do remunerada, como e o caso destes autos, em que ficou provado
cabalmente que o acusado sempre cobrou pelos trabalhos que fez.
PARTE PRATICA 305
Destarte, ficou provado que o acusado realmente vem exercendo hd

vdiios anos atividades odontoldgicas, de forma remunerada, sem pos-
suir autorizaâo legal ou direito adquirido, estando sua conduta en-
quadrada no art. 282 e respectivo paragrafo unico, do CP, figurando
em seu favor a atenuante da confissao espontanea (CP, art. 65, UI, d).
Dito \sx.o,jidgo procedente a pretensao punitiva estatal deduzida
na peâ acusatdria (fls. 02/04), e por via de conseqiiencia, condeno o
acusado H. N. J. (qualificado nos autos), como incurso na conduta
ti'pica prevista no art. 282, pardgrafo linico, c/c o art. 65, inc. Ill, r/,
ambos do CP.
Atento ks diretrizes do art. 59, do CP, e 5.", XLVI, da Magna
Carla, passo a individualiza9ao da pena e vislumbro que o acusado
agiu com culpabilidade merecedora de reprovaqao social media, pois
a intensidade do dolo foi compati'vel com o tipo penal; os anteceden-
tes do acusado sao imaculados; sua conduta social e boa; sua perso-
nalidade e da pessoa que procura e insiste em exercer uma profissao
de destaque na sociedade e de razoavel retorno economico, mesmo
ciente de que o exerci'cio da atividade dentaria 6 proibida, sem a res-
pectiva autorizaâo legal; os motivos do crime nao o justificam, pois o
acusado poderia estar exercendo outra profissao, assim como o fa-
zem milhoes de brasileiros que nao sao dentistas e nem por isso se
acham no direito de montar consultorio dentdrio; as circunstancias do
crime sao parcialmente contrarias ao reu, pois a testemunha J. G.
afirmou que o reu nao informou que nao possuia formagao tecnica
quando tratou de seus dentes; nao houve conseqliencias extrapenais;
o comportamento das vftimas contribuiu parcialmente para o evento,
eis que alguns dos clientes procuraram o consultorio do acusado cien-
tes de sua falta de habilitaqao tecnica, e o Poder Publico nao cumpriu
seu dever de fiscalizar a atividade irregular, zelando pela saude da
populaqao; a situagao economica do acusado 6 razoavel —, razoes
pelas quais, havendo preponderancia de circunstancias favoraveis ao
acusado, fixo-lhe a pena-base em um ano e tres meses de detenâo, e
dezoito dias-multa, no valor de um decimo do salario mmimo vigente
k epoca dos fates, penas que reduzo em quatro meses de detenqao e
cinco dias-multa em razao de visiumbrar a atenuante da confissao
espontanea (art. 65, inc. Ill, d, do CP), nao vislumbrando qualquer
agravante ou causas de aumento ou diminuiqao da pena, tornando-a,
pois, definitiva em onze meses de detenâo e trcze dias-multa.
Condeno-o, ainda, ao pagamento das custas do processo.
A pena de multa deverd ser paga na forma do art. 50, do CP.
De conformidade com o art. 33, § 2.° c, do CP, o regime inicial

de cumprimento da pena 6 o aberto, observado o disposto no art. 36.
do CP, e art. 115, da LEP. Entretanto, vislumbro que o reu preenche
OS requisites do art. 44, do CP, razao pela qual substituo a pena
detentiva por uma pena restritiva de direitos (art. 44, § 2.", do CP),
qual seja: prestagao de servi90s a comunidade junto h Casa do Vovo.
nesta cidade, equivalendo a uma hora diaria ou sete horas semanais,
pelo mesmo pen'odo da pena substituida (330 horas) e em dias com-
pativeis com suas atividades.
Publicada em audiencia e cientes os presentes.
Registre-se. Transitada em Julgado, lance-se o nome do reu no rol
dos culpados, e procedam-se as comunicagoes de estilo, fazendo-se
conclusao dos autos para a designagao da audiencia admonitoria. Do
que, para constar, eu, ..., escrevente juramentado, o digitei, subscrevi
e encerrei o presente.
Nova Vendcia (ES), 26 de abril de 2000.
Sergio Ricardo de Sauza
Juiz de Direito
3. Porte de arma
Processo n....
Autora: a Justiga Publica
Reus: G. C. P., V. L. S., P. C. K. e D. W.
Sentenca
Vistos etc.
A Dra. Promotora de Ju-stiâ, em 15.04.99, ofereceu denuncia
em desfavor de G. C. P., brasileiro, solteiro, lavrador, nascido em
11.09.71, natural de Pavao, Estado de Minas Gerais, filho de D. C. P.
e M. L. M. S., residente a dpoca na rua.... Ponto Belo, neste Estado e
Comarca; de V. L. S., brasileiro, solteiro, lavrador, nascido em 20.04.79,
natural de Nanuque-MG, filho de A. L. S. e A. O., residente a dpoca
a rua..., Ponto Belo, neste Estado e Comarca; de P. C. K., brasileiro.
solteiro, tecnico em eletronica, nascido em Navirai-MT, em 23.09.74.
residente a dpoca na rua..., em Ponto Belo, neste Municipio e
Comarca; e de D. K., brasileiro, casado. lavrador, natural desta cida
de de Mucurici-ES, nascido em 21.06.62, filho de F. W. e O. R. W..
PARTE PRATICA 307
residente h. dpoca a rua..., Ponto Belo, neste Estado e Comarca,

aduzindo em resume que, no dia 23 de marqo de 1999, per volia das
22,30h, no munici'pio de Ponto Belo-ES, o denunciado G. iniciou
uma discussao com J. S. F., que se encontrava em companhia de V.
L. S. A discussao ocorreu em frente a casa de J. M.S., que relatou os
fatos a autoridade policial. Imediatamente a poh'cia dirigiu-se ao local
dos fatos, encontrando G. de posse de uma espingarda chumbeira,
cano unico, cabo de madeira, e V. portando uma garrucha, marca
Rossi, calibre 22, com 4 cartuchos intactos, emergindo dos autos que
P. C. K. havia adquirido a garrucha de D. W., em troca dos services
de conserto de uma televisao, tendo P. C. vendido dita garrucha a V.,
recebendo como pagamento uma bicicleta e um toca-fitas, razao pela
qual pede a condenagao de G. C. P., V. L. S., P. C. K. e D. W., como
incursos nas saiKjSes do art. 10, da Lei n. 9.427/97, propondo ab
initio, a suspensao do processo em relaqao a P. C. K. e D. W., por-
quanto preenchidos por eles os requisites do art. 89, da Lei n. 9.099/95.
Com a denuncia, que foi recebida em 28.04.99, veio o inqudrito
policial instaurado mediante o auto de prisao em flagrante (fl. 06), no
qual foram ouvidos o condutor, tres testemunhas (fls. 06/07) e os
acusados G. C. P. e V. L. S. (fls. 07/10).
Posteriormente foi ouvida mais uma testemunha (fl. 14).
Auto de apreensao de fl. 13.
Na esfera primaria foram ouvidas ainda as testemunhas de
•fls. 18, 19, e OS acusados P. C. K. e D. W. (fls. 25/26).
Termo de compromisso de peritos e laudo de exame pericial
(fls. 21/22).
Boletins individuais, hs fls. 35/36.
Mantidos os flagrantes (fl. 43).
Ceitificada a condenaqao de G. C. P., nas san^Ses do art. 155, § 4°,
incisos II e III, do CP, com transito em julgado, bem assim que V. L.
S. responde a outre processo por inffagao do art. 10, da Lei n. 9.427/97.
Relatdrio da autoridade policial as fls. 18/19.
Citados, os reus, custodiados, foram interrogados (fls. 55/58).
Concedida liberdade provisdria vinculada a V. L. S.(fl. 58), cujo
defensor em seguida apresentou a defesa prdvia, com o rol de teste
munhas (fl. 64).
Defesa pr^via de G. C. P. (fl. 66).

FACs dos acusados (fls. 67, e 75/76).
Efetivada a suspensao do processo com relaâo a P. C. K. e D.
W. (fl. 70).
Ouvidas as testemunhas do Minist6rio Publico (fls. 80/82), duas
de G.(fls. 84/85), e duas de V. (fls. 86/87).
Alega56es do Ministerio Publico com reiteragao do pedido de
condena9ao, maxime porque "o laudo de exame pericial de fl. 18
atesta que as armas apreendidas sao prestaveis a utilizagao, sendo
assim as provas produzidas nao deixam qualquer margem a duvida
quanto k pratica da conduta delituosa ora impiitada aos acusados"
(fls. 88/90).
A defesa de V., por sua vez (fl. 91), pediu sua absolvigao, com
arrimo nas inforraagoes orais de conduta e por tratar-se de jovem
trabalhador. A de G., na mesma linha de racioci'nio, culminou por
tambem pedir sua absolvigao (fls. 94/95).
Autos conclusos.
O art. 10, da Lei n. 9.437, de 20 de fevereiro de 1997, estabelece:
"Possuir, deter, portar, fabricar, adquirir, vender, alugar, expor

a venda ou fornecer, receber, ter em depdsito, transportar, ce-
der, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar.
manter sob guarda e ocultar arma de fogo, de uso permitido.
sem a autoriza5ao e em desacordo com determmajao legal ou
regulamentar."
Face as novas regras que regulam o porte de arma no pais, aquele

que ajusta sua conduta a qualquer dos nucleos do tipo mencionado
fica sujeito a pena de detengao de um a dois anos, e multa.
Segundo a acusagao, G. C. P. e V. L. S. portavam, o primeiro uma
espingarda chumbeira, e o segundo uma gamacha, conforme se ve do
auto de apreensao de fl. 13. Ambas as armas eram prestdveis para
ocasionamento de lesoes e ofensa a integridade fi'sica alheia, confor
me atestado por dois peritos devidamente nomeados e compromissados
(fls. 21/22).
Consta dos autos que para a posse das armas por G. e V., os
outros dois contribuiram efetivamente, e assim subsumiram suas con-
PARTE PRATICA 309
dutas a um dos niicleos da norma penal incriminadora, sobrevindo,

contudo, merce do preenchimento dos requisitos necessarios, a ob-
tenâo de um dos benefi'cios inscritos na novel Lei n. 9.099/95, en-
contrando-se o processo atualmente suspense em relaâo a eles, pros-
seguindo-se na execugao, ate o momento sem registro de incidentes.
No interrogatorio assim declararam os rûs:
G. (fls. 55/56):
"que no momento da confusao nao estava armado; que em deter-

minado momento Z. G. puxou uma 380 e apontou para o de-
nunciado; que nao estava armado; que em seguida coneu para
uma casa nas imedia?oes; que a poh'cia nao apreendeu a arma
em seu poder, mas sim foi buscfi-la na casa de sua irma."
(fls. 57/58):
"que no dia 23 de marô do coirente, por volta das 22,30h, no

municipio de Ponto Belo, encontrava-se armado com uma
garrucha de dois tiros; que a policia apreendeu a garrucha, que
o interrogando tinha escondido no mato; que as vezes e encon-
trado armado porque negocia com armas e leva a arma para a
venda no bolso; que a arma nao foi apreendida na sua cintura
nas imediagoes do local onde ocorreu a discussao."
O condutor dos dois declarou (fl. 06):
"que foram presos em flagrante-delito os conduzidos em vir-

tude de portarem armas de fogo; que G. portava uma espingar-
da de fabricagao caseira, municiada; que N. portava uma garru
cha calibre 22, Rossi n. 109.022, com quatro cartuchos intactos."
As duas outras testemunhas ouvidas no flagrante (fl. 07) confir-

maram a versao do condutor.
G. declarou naquela oportunidade (fl. 08).-
"que o interrogando tinha uma espingarda chumbeira na casa

de sua irma e a polfcia a apreendeu."
V. disse (fl. 09).-
"o interrogando estava com Z. G. e depois chegou G,, com uma

espingarda chumbeira; que o inteirogando estava com uma garru
cha calibre 22, dois canos, n. 109.022."
A testeinunha de fl. 80, disse em Jui'zo:
"que o depoente e sua mae mostraram a poKcia onde G. C. P.

guardava uma espingarda chumbeira."
A fl. 81, declarou:

"que a chumbeira que disseram pertencer a G. foi encontrada
dentro de um quarto onde G. dormia."
Disse J. H. V. (fl. 82):
"que participou das diligencias que resultaram na apreensao

das armas; que a espingarda chumbeira, cano unico, cabo de
madeira,foi apreendida na casa da irma de G.; que de V. apreen-
deram uma garrucha marca Rossi, calibre 22, que estava no
mato escondida."
Assim, a prova testemunhal colhida, e a apreensao das armas

dentro da esfera de vigilancia dos acusados,em cotejo com as demais
existentes nos autos, e insofismdvel.
Os acusados agiram na conformidade da proibigao contida no
tipo penal incriminador da especie, embora configurado na instrugao
criminal que a apreensao das armas nao ocorreu na forma rigorosa-
mente descrita na denuncia, mas, repito, porque escondidas pelos
reus; contudo, de qualquer sorie, provada a conduta subsumida aos
nucleos do tipo ja mencionado.
G., ao manter em casa a espingarda chumbeira, onde foi apreen
dida, e v., ao esconder no mato a garrucha que antes portava, onde
tambem foi apreendida, tiveram a conduta ajustada ao nucleo do tipo
"manter" sob sua guarda e "ocultar" arma de fogo.
Autoria e materialidade incontestdveis, porquanto configurados
pela confissao parcial, pela unanimidade da prova testemunhal e pelo
auto de prisao em flagrante, bem como pela efetiva preslabilidade das
armas apreendidas.
Nao hd nos autos causas de exclusao ou de isengao de pena a
favor do primeiro acusado, merecendo seus atos reprovagao penal.
Isto poslo,julgo procedente a pretensao punitiva para condenar
0. C. P. e V. L. S., qualificados nos autos, nas iras do art. 10, da Lei
n. 9.437/97, do CP, e passo, em conseqiiencia, a fixar e dosar-lhes as
penas para reprovaqao de sua conduta, conforme as diretrizes dos
arts. 59 e 68, do CP.
PARTE PRATICA 311
G. C. P.
a) culpabilidade: evidenciada; b) antecedentes ruins, com regis-
tro da prdtica de outros crimes contra a propriedade e a pessoa; rein-
cidente em crime da especie (trSnsito em julgado, cerlidao de fl. 51,
19.12.95), tentativa de homicidio(3 vezes) e furto qualificado; c) sua
conduta social 6 pessima; d) personalidade voltada para o crime; e)
motives do crime injustificaveis, nao o favorecendo; f) circunstancias,
relevantes; g) conseqiiencias, igualmente desfavordveis, mesmo por-
que sua atitude estimula o uso de armas; h) o comportamento dos
demais envolvidos nao contribuiu para a pratica do crime.
A situagao economica do reu nao e boa.
Apds a analise das circunstancias judiciais, tenho que preponde-
ram as desfavoraveis, e sendo assim,fixo sua pena-base em dois anos
e oito meses de detengao e vinte dias-multa sobre um trigesimo do
saldrio-minimo vigente a epoca dos fatos, e no tocante as legais, face
h circunstancia atenuante da alfnea d, inciso III, do art. 65, diminuo a
pena em dois meses de detengao e dez dias-multa. Contudo, face a
regra do art. 61, inciso I, agravo sua pena, aumentando-a em quatro
meses, para fixa-la em definitivo em dois anos e dez meses de deten-
gao e dez dias-multa, tl mfngua de outras circunstancias atenuanles ou
agravantes ou causas de diminuiâo ou de aumento da pena.
O regime de prisao para o imcio de cumprimento da pena serl o
fechado, face a necessidade expressa no art. 33, in fine, e por ser
reincidente, nao militando tambem em seu favor as regras da alfnea c,
§ 1.°, do art. 33, nao havendo fmaimente convergencia em seu favor
daquelas inscritas no inc. II, e § 3.°, do art. 44, do CP.
Face & hipossuficiSncia financeira do reu, isento-o do pagamen-
to das custas processuais.
y. L. s.
a) culpabilidade: evidenciada; b) antecedentes ruins, com regis-
tro da prdtica de outro crime da mesma especie, embora tecnicamente
primario; c) sua conduta social e pessima; d) personalidade voltada
para o crime; e) motivos do crime, injustificaveis, nao o favorecendo;
f) circunstancias, relevantes; g) conseqUencias,igualmente desfavora
veis, porque encoraja e estimula o uso de armas o fato de dedicar-se a
sua venda, conforme confessou; h) comportamento dos demais en
volvidos nao contribuiu para a pratica do crime.
A situagao economica do reu nao 6 boa.

Apos a anîse das circunstancias judiciais, tenho que preponde-
ram as desfavoraveis ao acusado, e sendo assim, fixo sua pena-base
em dois anos e oito meses de detengao e vinte dias-multa sobre um
lng6simo do salario-mi'nimo vigente dpoca dos fatos, e no tocante as
legais, face h. circunstancia atenuante contida na alinea d, inc. Ill, do
art. 65, diminuo sua pena em dois meses de detengao e dez dias-
multa. Contudo, face k regra do inc. I, do art. 61, agravo sua p)ena, au-
mentando-a em quatro meses, para fixa-la em definitive em dois anos
e dez meses de detengao e dez dias-multa, a mfngua de outras cir
cunstancias atenuantes ou agravantes ou causas de diminuigao ou
de aumento da pena.
Estabelego como inicial do cumprimento da pena o regime aber-
to, ex vi da alfnea c, § 2", do art. 33, cujas condigoes deixo de fixar,
em razao da substituigao que se operard na forma do § 3.°, do art. 44,
do CP.
Atento ao disposto no inc. IV, do art. 43, e nos incisos I, II e III,
do art. 44, substituo a pena aplicada por prestagao de servigos k co-
munidade ou a entidades publicas, mais a multa original (Luiz Fldvio
Gomes, in Penas e medidas alternativas d prisdo, 1. ed., Sao Paulo:
RT, 1999, p. 121.- "o intuito sempre e o de evitar, tanto quanto possf-
vel, a prisao. Desse modo, no final, o reu sera condenado a uma pena
restritiva substitutiva mais a multa original ou a uma multa substitutiva
juntamente com a multa original — sao duas multas, mas cada uma
com sua natureza propria. Nao havendo lei que impega a substituigao
da prisao quando ela e cominada cumulativamenie com a multa, nao
hd como nao admiti-la, ate porque cabera sempre ao juiz, em cada
caso concrete, ditar a resposta estatal justa e suficiente. Ele nao e
obrigado a optar pela multa substitutiva. Se entender que e insuficien-
te, pode impor uma oulra pena restritiva")-
Na forma do § 2.", do art. 46, do CP, fixo as regras para o
cumprimento da pena substitutiva imposta.
I. Restritiva de direitos - prestagao de servigos k comunidade
por meio de entidade piiblica.
a) o apenado prestard servigos durante oito horas semanais, por
um ano, divididas em sabados e domingos, no hospital local
mantido pela municipalidade, no servigo de limpeza e atendi-
mento ao publico,ficando a criterio da diregao da instituigao a
distribuigao de tarefas ou a adequagao destas as aptidoes do
apenado, prevalecendo nesse caso, o interesse do hospital.
PARTE PRATICA 313
b) visando a nao prejudicar ajomada normal de trabalho do conde-

nado, a diretoria do hospital podera distribuir as horas de tra
balho tambdm aos sdbados, feriados e dias uteis.
c) a instituiâo comunicard, mensalmente, o comparecimento e
comportamento do reu.
d)oficie-se a diregao do hospital, oportunamenie.
II. Pena de multa. Apds os calculos do contador, intime-se o rdu
para pagamento em dez dias.
in. Decreto o perdimento das armas para futura incineragiao.
Isento-o do pagamento das custas processuais, em razao de sua
hipossuficiencia financeira.
Oportunamente, lance-se o nome dos rdus no rol dos culpados.
Oficiem-se os drgaos de identifica9ao e estati'stica criminal do
Estado.
Recomende-se o apenado preso, na cadeia local.
Transitada esta em julgado, venham-me os autos conclusos para
a admoestagao e provid6ncias consectarias.
Publique-se. Registre-se. Intimem-se e comuniquem-se.
Mucurici (BS), 7 de Janeiro de 2000.
Carlos Roberto Almeida Amorim
Juiz de Direito
JUKI
1. HOMICfDIO E OCULTACAO DE CADAvER
Processor....

RSus: S. P. S. e M. F. S.
Sentenqa
Vistos etc.
1-Alendendo-se a que o Juri, por unanimidade, i-econheceu que

o rdu S. P. S., no dia 11 de julho de 1996, por volta das 16h,
no lugar Cdrrego do Frio, distrito de Vila Nelita, neste munici-
pio e comarca,juntamente com terceira pessoa, fazendo uso
de uma faca e um machado, desferiu golpes contra as vftimas
E. B. L. e D. G. L., causando-Ihes as lesoes corporals descri-
tas nos laudos de exame cadaverico de fls. 43 e 45;
2-Atendendo-se a que, por unanimidade, entendeu o Juri que des-
sas lesoes resultou a morte das vltlmas;
3-Atendendo-se a que, por unanimidade, rejeitou o Juri a tese
da defesa, de legitima defesa prdpria (terceiro quesito);
4-Atendendo-se a que, por unanimidade, rejeitou o Juri a tese
da defesa, de legitima defesa de terceiros (quarto quesito);
5-Atendendo-se a que, por imanimidade, entendeu o Juri que o reu
praticou os crimes por motivo futil (decimo segundo quesito);
6-Atendendo-se a que, por unanimidade, entendeu o Juri que o
rdu praticou os crimes com requintes de crueldade (ddcimo
terceiro quesito);
7-Atendendo-se a que, por unanimidade, entendeu o Juri que os
crimes foram praticados mediante recursos que dificultaram a
defesa das vftimas (decimo quarto quesito);
8-Atendendo-se a que, por unanimidade, entendeu o Jiiri que

no mesmo dia, hora e local, o reu S. P. S., juntamente com
terceira pessoa, ocultou o cadaver das vitimas no fundo de
lagoa existente nas imediagoes (decimo quinto quesito);
9-Acendendo-se a que, por unanimidade, entendeu o Juri que o reu
confessou espontaneamente os crimes (ddcimo sexto quesito);
10- Atendendo-se a que o Tribunal do Juri 6 soberano em suas
decisoes, declaro o reu S. P. S. incurso nas penas do art. 121,
§ 2°, incisos II, III e IV, art. 211, na forma do art. 69, c/c o
art. 29 (duas vezes), e art. 65, inc. Ill, letra d, todos do Cddi-
go Penal;
11-Aiendendo-se, finalmente, aos principios informativos do
art. 59, do Codigo Penal, passo a analisar as circunstancias
judiciais quanto ao reu: antecedentes sem registro; conduta
social boa; personalidade do homem comum,interiorano, nao
maculado por desvios de conduta; os motivos do crime sao
desfavoraveis ao reu; as circunstancias do fato nao sao de
tudo desfavordveis ao reu; as conseqiiSncias extrapenais nao
se fazem presentes nos autos; o comportamento da vftima
nao contribuiu para a agao do reu. Assim, fixo a pena-base
em 13 (treze) anos de reclusao, relatives ao crime de homicf-
dio qualificado, e 1 (um) ano e 2 (dois) meses de reclusao, e
10 (dez) dias-multa, relatives ao crime de ocultagao de cada-
veres, fixando a pena em 14 (catorze) anos e 2 (dois) meses
de reclusao e 10 (dez) dias-multa, Tratando-se de concurso
material, na forma do art. 69, do Codigo Penal, some as pe
nas impostas, fixando-as em 28 (vinte e oito) anos e 4 (qua-
tro) meses de reclusao, e 20 (vinte) dias-multa, calculados
unitariamente em um trigesimo do salario-minimo. Face d con-
fissao espontanea do reu, reduzo-lhe a pena em 4 (quatro)
meses, tornando-a definitiva em 28 (vinte e oito) anos de
reclusao e 20 (vinte) dias-multa.
Quanto ao segundo reu, M. F S.:

1-Atendendo-se a que o Jiiri, por unanimidade de votos, reco-
nheceu que, no dia 11 de julho de 1996, por volta das 16h, no
lugar Corrego do Frio, distrito de Vila Nelita, neste municipio
e comarca, o niu M. F. S., juntamente com terceira pessoa,
fazendo uso de uma faca e um machado, desferiu golpes con
tra as vitimas E. B. L. e D. G. L., causando-lhes as lesoes
coipoiais descritas nos laudos de exame cadavdrico de fls. 43 e 45;
PARTE prAtica 319
2-Atendendo-se a que o Jiiri, por unanimidade, reconheceu que

essas lesoes, por sua natureza e sede foram a causa eficiente
da merle das vftimas;
3-Atendendo-se a que o Juri, per maioria de votes (6 x I),
reconheceu que os crimes foram praticados por motivo futil
(terceiro quesito);
4-Atendendo-se a que o Jiiri, por unanimidade de votos, enten-
deu que o reu praticou os crimes com requintes de crueldade
(quarto quesito);
5-Atendendo-se a que o Juri, por unanimidade de votos, reco
nheceu que o reu praticou os crimes mediante recursos que
dificultaram a defesa das vitimas (quinto quesito);
6-Atendendo-se a que o Jiiri, por unanimidade de votos, enten-
deu que no mesmo dia e local, o reu,juntamente com terceira
pessoa, ocultou o cadfiver das vftimas no fundo de lagoa exis-
tente nas imedia9oes (sexto quesito);
7-Atendendo-se a que o Tribunal do Jiiri e soberano em suas
decisoes, declaro o reu M. F. S. como incurso nas penas do
art. 121, § 2°, incisos IT, III e IV, art. 211, na forma do art. 69,
c/c art. 29 (duas vezes), e art. 65, inc. Ill, letra d, todos do
Cddigo Penal;
8-Atendendo-se, finalmente, aos princfpios informativos do art.
59, do Cddigo Penal, passo a analisar as circunstancias judiciais
quanto ao rdu: antecedentes com registro, embora tecnicamente
primdrio; conduta social boa; personalidade do homem co-
mum,interiorano; os motivos do crime Ihe sao desfavordveis;
as circunstancias do fato nao sao de todo desfavordveis; as
conseqilencias extrapenais nao se revelam presentes nos au-
tos; o comportamento das vftimas nao contribuiu para a aâo
do rdu. Assim, fixo a pena-base em 13 (treze) anos de reclu-
sao, relatives ao crime de homicfdio qualificado, e 1 (um)ano
e 2(dois) meses de reclusao, e 10 (dez) dias-multa, relatives
ao crime de oculta9ao de cadaveres, fixando a pena em 14
(catorze) anos e 2 (dois) meses de reclusao e 10 (dez) dias-
multa. Tratando-se de concurso material, na forma do art. 69,
do Cddigo Penal, some as penas impostas, fixando-as em 28
(vinte e oito) anos e 4(quatro) meses de reclusao e 20 (vinte)
dias-multa, calculados unitariamente em um trig^simo do sa-
Idrio-minimo, pena que torno definitiva, a ausencia de outras
circunstancias a serem consideradas.
Recomendem-se os reus na prisao em qua se encontram.

Os rdus deverao cumprir a pena qua Ihes foi imposta am regime
fechado, por se tratar da crimes hediondos.
Condeno os rdus ao pagamanto das custas processuais pro rata.
Dou esta per publicada am planarlo do Juri, a dala intimadas as
partes.
Com o trSnsito em julgado, se mantida a condanaâo, expeâm-
se cartas da guia.
Registre-se e comunique-sa.
Sala das sessoas do Tribunal do Juri da
Agua Doce do Norte (ES), aos 23 da setambro da 1997.
Jorge Luiz Ramos
Juiz-prasidenie
2. HOMICIDIO, VILIPENDIO E OCULTAgAO (VfXIMA: CRIAN(pA)

Processo
Autora: a Justiâ Publica

Reus: J. A. M. a J. F. N.
Vmrna: J. S. N.
SENTENCA
Vistos etc.
J. A. M. a J. F N., ja qualificados nos autos, foram pronuncia-
dos, respectivamente, nas iras dos arts. 121, § 2.", incisos I, III. IV, c/c
o art. 211, a art. 212, na forma do art. 29; a o segundo danunciado,
no art. 121, § 2.", incisos n a IV, c/c o art. 211, em co-autoria, art. 29,
todos do Cddigo Penal, crimes esses praticados em 17 de agosto de
1991, no bairro Belvedere, Serra-ES, tendo como vitima a menor J.
S. N., de ires anos de idade.
Submetidos a julgamento ante o Tribunal do Juri, dacidiu o Con-
salho da Santan(ja:
Quanto ao reu J. A. M.:

Primeira serie: Homicidio qualificado
Ao apreciar os quesitos primeiro a segundo, autoria a materiali-
dade, os jurados enteiidaram por reconhece-las, sendo o primeiro que-
sito por maioria de votos, a o segundo, a unanimidade.
PARTE PRATICA 321
Foi reconhecida sua semi-imputabilidade, por maioria de votos.

As qualificadoras do motive torpe, tortura e recurso que impos-
sibilitou a defesa da vftima foram acolhidas, por maioria de votos. O
mesmo se deu em relagao k agravante da prdtica de crime contra
crianga, prevista no art. 61, II, h.
Segunda serie: Vilipendio a cadaver
Os jurados, por maioria de votos, reconheceram a autoria do
reu.
A unanimidade, nao reconheceram nenhuma atenuante em fa

vor do rdu.
Terceira serie: Art. 212, do CP

Os jurados, a unanimidade, reconheceram a autoria e a semi-im-
putabiliclade, assim como a agravante da prdtica de crime para ocuIta9ao
de outro crime.
A unanimidade, nao reconheceram qualquer atenuante em favor
do rdu.
Quanta ao reu J. E N.:

Primeira serie: Homicidio qualificado
Os Jurados, por maioria de votos, reconheceram a autoria do
reu, com as qualificadoras insertas nos quesitos de numeros 4 e 5.
Reconheceram tambdm a agravante da prdtica de crime contra
descendente.
A unanimidade, nao acolheram nenhuma atenuante.
Segunda serie: A/t. 211, do CP
Por maioria de votos, os jurados reconheceram a autoria do rdu,
e a agravante do art. 61, II, b.
Isto posto, de acordo com a decisao soberana do Conselho de
Sentenâ, estd o rdu J. A. M. incurso nas iras do art. 121, § 2.",
incisos I, III e IV, combinados com os arts. 211 e 212, na forma do
art. 29, co-autoria, com o reconhecimento da atenuante da semi-im-
putabilidade e das agravantes de crime contra crianga (art. 61, II, h),
em face do homicidio; e para ocultar outro crime (art. 61, II, b), em
face do crime de subtragao e ocultagao de caddver, todos do Codigo
Penal.
O rdu J. F. N. estd incurso nas iras do art. 121, § 2.", incises I e

III, c/c o art. 211, na forma do art. 29; reconhecidas em seu desfavor
as agravantes da pratica de crime contra descendente (art. 61, II, e).
em face do crime de homicidio; e da pratica de crime visando a ocultagao
de outro crime (art. 61, II, i>), em relagao ao crime de ocultagao c
subtragao de cadaver, todos do Codigo Penal.
Passo, pois, a dosimetria da pena, com observancia dos precei-
los insertos nos arts. 59 e 68, do CP.
O rdu J. A. M. apresenta culpabilidade evidenciada e altamente
reprovavel. Os antecedentes, apesar de tecnicamente primdrio, nao
sao abonadores, muito ao contrario. Personalidade de pessoa de com-
portamento irregular. Os motives Ihe sao totalmente desfavoraveis, e
pesa contra o reu o fate de haver praticado crimes barbaros contra
pessoa que iniciava seu desabrochar para a vida. O comportamenlo
da vi'tima nao contribuiu em nada para a ocorrencia dos crimes. As
circunstancias do crime sao inaceitaveis e prejudiciais ao reu. Sopesa-
das, assim, as circunstancias judiciais, fixe a pena-base, em face do
crime de homici'dio qualificado, em 20 (vinte) anos. Aumento-a em 1
(um)ano, pelo reconhecimento da agravante do crime contra crianga.
Reduzo-a em 1/3 (um tergo), ante o reconhecimento da semi-im-
putabilidade, convertendo-a, em definitive, pela prdtica do crime dc
homicidio, em 14 (catorze) anos.
Quanto ao crime de vilipendio a cadaver, fixo a pena-base em 3
(tres) anos, reduzindo-a em 1/3(um tergo), ante o reconhecimento da
semi-imputabilidade, o que a faz passar para 2 (dois) anos, e ser dc-
finitiva, ante a ausencia de circunstancias atenuantes ou agravantes,
assim come causas especiais de aumento ou diminuigao da pena.
Em relagao ao crime de ocultagao, destruigao e subtragao de
cadaver, fixo a pena-base em 3 (tres) anos, agravando-a em 6 (seis)
meses, pelo disposto no art. 61,11, b, reduzindo-a em 1/3(um tergo).
ante o reconhecimento da semi-imputabilidade, o que a faz passar
para 2(dois) anos e 4 (quatro) meses, que converto em definitiva.
Nos termos do art. 69, aplico-lhe cumulativamente as penas,
perfazendo o total de 18 (dezoito) anos e 4 (quatro) meses, sendo o
regime inicial de cumprimento da pena o fechado.
Quanto ao reu J. F. N., a culpabilidade esta evidenciada e d
altamente reprovdvel. Os antecedentes sao imaculados, apesar de o
rdu ter comportamento irregular e ser dado a ingerir bebidas alcodli-
cas. Personalidade de pessoa de atos irregulares. Os motivos Ihe sao
PARTE PRAtICA 323
desfavoraveis ao extremo, pesando contra o mesmo o fato de haver

compartilhado de ato abominavel, praticado contra crianga de tenra
idade. O comportamento da vi'tima nao colaborou para a pralica do
crime, muito ao contrario, sendo uma crianga docil. Sopesadas as
circunstancias judiciais, fixo a pena-base, em face do crime de homi-
ci'dio qualificado, em 14 (catorze) anos. Aumento-a em 1 (um) ano e
6 (seis) meses, pelo reconhecimento da prdtica de crime contra des-
cendente. Converto-a, assim, em defmitivo, em 15 (quinze) anos e 6(seis)
meses, ante a inexistencia de circunstancias atenuantes ou causas es-
peciais de aumento ou diminuigao da pena.
Em relagao ao crime de ocultagao, destruigao e subtracao de cada
ver, fixo a pena-base em 3 (tres) anos, agravando-a em 12 (doze)
meses, pelas agravantes reconhecidas do art. 61,11, b & e, converten-
do-a, em definitivo, em 4 (quatro) anos.
Cumulativamente, nos termos do art. 69, perfaz a pena final 19
(dezenove) anos e 6 (seis) meses de reclusao, sendo o regime inicial
de cumprimento o fechado.
Deixo de condena-Ios na pena de multa por falta de condigoes
financeiras.
Mantenho a prisao decretada em desfavor do reu J. A. M., reco-

mendando-o no presidio em que se encontra, devendo aguardar, pre-
so, o julgamenlo de eventual recurso a ser interposto pela douta defe-
sa, pois segundo corrente jurisprudencial emanada do Supremo Tri
bunal Federal:
"Rîi, condenado pelo Tribunal do Jdri, que se encontrava pre-

so, em virtude da sentenga de proniincia, embora primario e de
bons antecedentes, nao tem direito de apelar em liberdade"
(STF, RHC, Rel. Min. Neri da Silveira, RTJ 110/105).
E do Superior Tribunal de Justiga:
"Apelagao em liberdade. Estando o reu pre.so em razao de cus-

todia decretada apos a sentenga de pronuncia e levado ao Tri
bunal do Juri, sendo condenado, nao Ihe assiste o direito de
apelar em liberdade. Recurso improvido"(STJ, RHC n. 1023-MG,
Rel. Min. Edson Vidigal, DJU 22.04.91, p. 4796).
Neste sentido, o Egregio Tribunal de Justiga deste Estado, en-

frentando o tema no juigamento do HC 10093007834, em que foi
relator o eminente Desembargador Geraldo Correia Lima, decidiu.

em perfeita sintonia com os Tribunals Superiores:
"... per outre lado, a regra e que em se tratando de reu preso,

nessa condi9ao aguarde o desfecho do recurso. Afinal seria
um 'non sense' absolute, que determinado reu respondesse
preso a determinado processo, e depots de condenado fosse
colocado em liberdade para recorrer..." {DJEES 05.08.95, p. 6).
Expega-se mandado de prisao em desfavor do rdu J. F. N., els que

entendo inconcebfvel que um cidadao, condenado pelo Conselho de
Senten9a, com sua soberania constitucional e com a representativida-
de de que dispoe, pela prdtica do homicidio de sua prdpria filha, de 3
anos de idade, saia llvre e lepido deste plenario, como se nada houvesse
ocorrido e aguardando llvre o julgamento de eventual recurso.
Neste sentido tern decidido nosso Superior Tribunal de Justlâ:
"ApeIa9ao em liberdade. Necessidade de pr6vio recolhimento

k prisao (art. 594, do CPP). AIega9ao de Incompatlbilidade
dessa exigencia com o precelto do art. 5.°. LVII, da Constltui-
930. Improcedencia dessa alega9ao, jd que a prisao provisdria
processual, como providencla ou medida cautelar, estd expres-
samente prevista e permitida pela Constitui9ao em outro man-
dado judicial - art. 39,1, do CPP"(STJ, HC n. 1790-0-SP. Rei.
Min. Assis Toledo, DJU 08.09.92, p. 14369).
"Apela9ao em liberdade. O art. 594, do CPP, compatibiliza-se

com o art. 5.°. LVII e LXV, da CP. ao teor da jurisprudencia
pacificada deste STJ, 'ex vi' da Sumula n. 9, pela qual 'a exi
gencia da prisao privisoria, para apelar, nao ofende a garantia
constitucional da presun9ao de inocencia'" (STJ, RHC n. 1354-RJ,
Rel. Min. Flaquer Scartezzini, DJU 30.09.91, p. 13495).
Isento-os das custas judiciais.

Dou esta senten9a por publicada em plenô, e dela intimadas
as partes.
Sala das sessoes do Egregio Tribunal do Jdri do Juizo da Serra,
comarca da Capital, aos 18 de junho de 1996.
Aldary Nunes Junior
Juiz-Presidente
PARTE prAtica 325
A titulo de ilustraâo, transcrevo a ata do julgamento:
Ala da segunda.sessao dejulgamento do Tribunal do Juri da Comarca

da Serra, no correnie ano de 1996, na forma abaixo:
Na hora marcada, aos dezoito dias do mes de junho do ano de

mil novecentos e noventa e seis, nesta cidade e comarca da Serra,
Estado do Espi'rito Santo, no salao do Juri, forum local, onde se
faziam presentes o Exrao. Sr. Dr. Aldary Nunes Junior, MM.Juiz de
Direito, Presidente do Egregio Tribunal Popular do Juri, adiante
nominado, e a Exma. Sra. Dra. Maria Jose Folador Cassaro, DD.
Promotora de Justiga, teve imcio a sessao, com as solenidades le-
gais. Cumprindo o MM. Juiz-Presidente o disposto no art. 442, do
CPP, abriu a urna contendo as cedulas com o nome dos jurados,
verificando-se, afinal, o comparecimento dos seguintes: 1 - A. L.
B.; 2 - C. F. D.; 3 - E. S. L.; 4- L. A. S.; 5 - G. M. S.; 6 - R. M.
C.; 7 - M, F. C,; 8 - V. S. M. B.; 9 - J. M. M.; 10 - O. B. F; 11 -
P. R. M.; 12 - V. M. B.; 13 - A. C. B.; 14 - P. C. S.; 15 - O. M. N.;
16 - R. P. R.; 17 - A. M. M. F.; 18 - M. P. P.; 19 - A. S. P.; 20 -
M. G. M.; 21 - M. R. B. Havendo, assim, numero legal de jurados,
o MM. Juiz-Presidente declarou instalada a 2." sessao ordindria do
Tribunal do Juri desta Comarca da Serra, no corrente ano, proce-
dendo a verificaâo das cedulas com o nome dos jurados presentes,
recolhendo-as na urna especial, que foi fechada. A seguir, anunciou
que seriam submetidos a julgamento os reus J. A. M. e J. F. N., nos
autos do proc. n. 061/95, em que e autora a Justiâ Ptiblica, cujos
reus foram incursos nas penas do art. 121,§ 2.°, incisos I, III e IV, c/c o
art. 29, e tambem nas sanôes do art. 211, c/c art. 29, e ainda art.
212, todos do CP, para o reu J. A. M.; e art. 121, § 2.", incisos II e
IV, c/c art. 29, e tambem art. 211, c/c art. 29, do CP, para o rû J. F.
N., determinando, em consequencia, ao oficial de justiga, servindo
de porteiro, apregoasse as partes e testemunhas, tendo respondido
ao pregao os rdus que, introduzidos em plenario, declararam cha-
mar-se J. A. M., com 30 anos de idade, e ser seu advogado o Dr.
Aercio Barcelos Muniz, que se encontrava presente e foi convidado
a ocupar a tribuna da defesa. Nao foram arroladas testemunhas a
serem ouvidas em plenario. Apos, foi introduzido em plen&rio o reu
J. F. N., que disse ter 39 anos de idade e ser seu advogado o Dr.
Vitor Marcos Farizel. Ato contmuo, o MM. Juiz-Presidente anun
ciou que iria proceder ao sorteio dos senhores jurados para compor
o conselho de sentenga, advertindo a todos do disposto no art. 458 e

seu § I.", e do art. 462, ambos do CPP, passando, a seguir, a retirar
da urna as cddiilas, uma de cada vez, qua foram lidas em voz alta
pelo MM. Juiz-Presidente, verificando-se, afinal, terem sido sortea-
dos OS seguinies jurados: 1.°) A. M. M. R; 2.") L. A. S.; 3.") G. M.
S.; 4.") M. P. P.; 5.") M. G. M.; 6.") V. S. B.; 7.") A. C. B. Recusas;
nao houve recusas pelo Ministerio Publico. Pela defesa: 1 - P. C. S.;
2 - M. R C. Formado o Conselho de Sentenga e esiando todos de
pe, o MM. Juiz-Presidente fez aos jurados a exortagao do disposto
no art. 464, do CPP, recebendo de cada um deles o compromisso
legal, conforme termo em separado. Dispensados os senhores Jura
dos nao sorteados, apos sua convocagao para a sessao do dia deze-
nove de junho de 1996, as 8h. E interrogados os rdus, conforme
termo nos auios, o MM. Juiz-Presidente procedeu ao relatdrio oral
do processo, na forma do art. 466, do citado Codigo. Pelo douiro
advogado do acusado J. A. M. foi solicitada a leitura das fis. 9, 13.
41, 94, 126, 155. Pelo douto advogado do acusado J. F. N. foi
solicitada a leitura das fls. 31 e 167/171. Dada a palavra Dra.
Promotora de Justiga. Pela Dra. Maria Josd Folador Cassaro, DD.
Promotora de Justiga, foram lidos o libelo-crime acusaidrio e o in-
terrogatdrio na esfera judicial, concluindo por pedir a condenagao
dos reus nos termos do libelo, usando da palavra das 9,55 as 1 l,17h.
Dada a palavra h defesa: o Dr. Aercio Barcelos Muniz, ilustre advo
gado do reu J. A. M., expos as provas constantes dos autos, tendo
como lose a semi-imputabilidade, e pedindo a absolvigao do rdu,
usando da palavra das 11,17 Ss ll,45h. O Dr. Marcos Farizel, ilus
tre advogado do acusado J. F. N., exp5s para os jurados as provas
constantes dos autos, tendo como tese, negativa de autoria, e pedin
do sua absolvigao. Replica: a ilustre representante do Ministerio Pu
blico foi a replica, usando da palavra das 14.40 as 15,10h. Treplica:
o Dr. Aercio Barcelos Muniz foi a treplica, usando da palavra das
15,10 as 15,40h, enquanto o Dr. Marcos Farizel usou da palavra
das 15,40 as 16,01h. Enceirados os debates, o MM. Juiz-Presiden
te passou a formular os quesitos, depois do que, os leu e explicou
aos senhores jurados e as partes. Nao havendo sido feito sobre os
mesmos qualquer requerimento ou reclamaâo pelas partes, quando
consulladas, o MM. Juiz-Presidente indagou dos jurados se esiavam
habilitados a julgar a causa ou se necessitavam de mais alguns escla-
recimentos, tendo os mesmos afirmado que se julgavam habilitados
a proferir o veredito. A seguir, o MM. Juiz-Presidente convidou as
PARTE PRATICA 327
partes e jurados para se recolherem a sala secreta para votagao, e ai,

com as portas fechadas, sob sua presidencia, presente a Dra. Pro-
motora e os advogados dos reus, comigo escriva judiciaiia substitu-
ta, e dois oficiais de justiga servindo na sessao, com observancia do
que dispoem os arts. 481 e seguintes do CPP, os jurados responde-
ram aos quesitos formulados na conformidade do termo lavrado nos
autos. Em seguida, retornando a plenario, presentes os jurados, os
reus, seus advogados, a Dra. Promotora de Justiga e os circunstan-
tes, o MM. Juiz-Presidente leu a sentenga que lavrara, de acordo
com a decisao do Juri, condenando o rdu J. A. M., como incurso nas
iras do art. 121, § 2.", incisos I, III e IV, c/c arts. 211 e 212, na
forma do art. 29, co-autoria, com o reconhecimento da atenuante da
semi-imputabilidade e das agravantes do crime contra crianga (art.
61, II, h), em face do homici'dio, e para ocultar outro crime (art. 61,
II, b), em face do crime de subtragao e ocultagao de cadaver, todos
do Cddigo Penal, e o rdu J. F. N., incurso nas iras do art. 121, na
forma do art. 29; reconhecidas em seu desfavor as agravantes da
pratica de crime contra descendente (art. 61, II, e), em face do
crime de homici'dio; e da pratica de crime visando a ocultagao de
outro crime (art. 61, II, b), em relagao ao crime de ocultagao e
subtragao de cadaver, todos dispositivos legais do CP.
Fixada a pena-base, em face do crime de homici'dio qualificado,
em 20 (vinte) anos, aumentando-a em 1 (um) ano, pelo reconheci
mento da agravante do crime contra crianga. Reduzida em 1/3, ante o
reconhecimento da semi-imputabilidade, convertendo-a, em definiti
ve, pela pratica do crime de homici'dio, em 14 (catorze) anos.
Quanto ao crime de vilipendio a cadaver, fol fixada a pena-base
em 3 (tres) anos, reduzindo-a em 1/3, ante o reconhecimento da semi-im
putabilidade, o que a faz passar para 2 (dois) anos, e ser definitiva,
ante a ausencia de circunstancias atenuantes ou agravantes, assim
como causas especiais de aumento ou diminuigao de pena.
caddver, fixo a pena-base em 3 (tres) anos, agravando-a em 6 (seis)
meses pelo disposto no art 61, U, b^ reduzindo-a em 1/3, ante o reconheci
mento da semi-imputabilidade, o que a faz passar para 2(dois) anos e
4 (quatro) meses, em definitive.
Nos termos do art. 69, pois, foram aplicadas cumulativamente
as penas, perfazendo o total de 18 (dezoito) anos e 4 (quatro) meses,
sendo o regime inicial de cumprimento de pena o fechado.
Deixo de condena-lo nas penas de multa por seu estado de pobreza.

O reu J. R N. teve sua pena-base fixada em face do crime de
homicidio qualificado,em 14(catorze) anos, aumentando-a em 1(um)
ano e 6 (seis) meses pelo reconhecimento da pratica de crime contra
descendente. Convertida, assim, em definitivo, em 15 (quinze) anos e
6 (seis) meses, ante a inexistSncia de circunstancias atenuantes ou
causas especiais de aumento ou de diminuigao da pena.
cadaver, foi fixada a pena-base em 3 (tres) anos, agravando-a em 12
(doze) meses pelas agravantes reconhecidas do art. 61, II, bee,
convertendo-a, em definitivo, em 4 (quatro) anos.
Cumulativamente, nos termos do art. 69, perfaz a pena final 19
(dezenove) anos e 6 (seis) meses de reclusao, sendo o regime inicial
de cumprimento o fechado.
Nao condenado na pena de multa por sua falta de condigoes
financeiras.
Recomende-se o reu J. A. M. no presidio em que se encontra.
Expega-se mandado de prisao em desfavor do reu J. F. N.
Isento-os das custas judiciais.
Dada a sentenga por publicada em plenario e dela intimadas as
partes.
Recomende-se o reu na prisao em que se encontra.
Apos a leitura da sentenga, o MM.Juiz-Presidente dispensou os
jurados, convocando-os para a proxima sessao a se realizar no dia 19
de junho de 1996, as 8h, declarando, em seguida, encerrada a presen-
te sessao ks 18,22h. Durante a sessao, houve dois intervalos, de vinte
e oito minutos e oito minutos, respectivamente. Conforme certifica-
ram nos autos os senhores oficiais de justiga, os membros do conse-
Iho de sentenga se mantiveram incomunic^veis entre si, partes e assis-
tentes, desde o compromisso ate o veredito final. E para constar,
lavrou-se a presente ata que, depois de lida e achada conforme, vai
devidamente assinada. Eu, ..., Heloisa Figueiredo Abaun'e, escriva
judiciaria substituta, foi quern a digitou e subscreveu.
Aldary Nunes Junior
Juiz-Presidente
Maria Jose Folador Cassaro

Promotora de Justiga
PARTE PRATICA 329
3. PRONCNCIA (HOMICfDIO E OCULTAgAO DE CADAvER)

Processo n....

Reus: S. P. S. E M. F. S.
Sentenqa
Vistos etc.
O represenlante do Ministt^rio Publico desta Comarca ajuizou a

presente aâo penal em face de S. P. S. e M. F. S., qualificados nos
autos, imputando-lhes apratica dos delitos capitulados no art, 121, § 2°,
inc. II(motivo futil), III(meio cruel), e IV (de modo que dificultou ou
tomou impossfvel a defesa das vftimas), e art. 2II, na forma do art. 69,
c/c art. 29 (duas vezes), todos do Codigo Penal, argumentando que no
dia 28 de julho de 1996, por volta das 16h, no local Corrego Frio,
distrito de Vila Nelita, neste municipio e comarca, os denunciados,sem
qualquer motivo justificavel, armados com faca e machado, desferiram
golpes contra a pessoa das vftimas E. B. L. e D. G. L., malando-as.
Segundo a exordial, apds praticarem os crimes, os denunciados,
fazendo uso do machado, esquartejarara o cadaver da vftima E. B. L. e
o acondicionaram em sacos de estopa a pMstico, adicionando a estes
algumas pedras, e o lanqaram nas profundezas de lagoa existente nas
proximidades da residencia dos mesmos.
Prosseguindo na naiTativa dos crimes, o Ministerio Publico, com
base no inquerito policial que sustentou as acusagoes, disse que com
referencia ao caddver da segunda vftima, D. G. L., os denunciados, apds
enrola-lo em sacos de estopa, amarraram-no a motocicleta do mesmo
e o atiraram, tambem, nas profundezas da lagoa.
A denuncia, acompanhada do rol de testemunhas e do inquerito
policial, foi recebida em 18.03.97, quando foi determinada a cita9ao
dos reus e designada audiencia para o interrogatdrio (fls. 56 e 56-v).
Regularmente citados e conduzidos a Jufzo, o reu S. P. S., inter-
rogado, disse que sao verdadeiras as imputagdes que Ihe foram feitas
na denuncia, pois matou as vftimas e jogou os corpos na lagoa. O reu
M. F. S. negou ter participado dos crimes (fls. 63/67).
A defesa dos reus ofereceu, no prazo legal, as alegaôes prelimi-
nares, arrolando testemunhas (fls. 69, 71 e 72).
Na coiheila da prova oral judicidria, foram ouvidas as testemu-

nhas e informantes M. G. M. S., V. M. S., V. D., G. A. D., J. C. F.,
C. N. M., C. P. A., J. P. S. M., P. L. R, A. V. R., M. A. M., M. V. R.,
E. F. R., E. F. R. e S. O. F. R. (fls. 103/110, 131/137 e 204).
Em alegagoes finals, a acusagao argumentou cer sido provada a
materialidade e a autoria dos delitos, razao per que requereu fossem os
reus pronunciados nas penas dos arts. 121, § 2.°, incisos II, III e IV, c
211, na forma do art. 69, c/c art. 29 (duas vezes), todos do Cddigo
Penal, corroborando os termos da exordial acusatoria (fls. 239/240).
Por SLia vez, a defesa pediu a impronuncia do reu M. F. S., ante
prova de sua nao participagao no evento, e a absolvigao sumaria do
reu S. P. S., sob o argumento de que as provas dos autos Ihe sao, dc
forma categdrica, favoraveis (fl. 254).
E o relaldrio. Deciclo.
Na decisao de pronuncia, e vedada ao juiz a analise aprofundada

do merito da que.stao, tendo em vista ser atnbuigao dos integrantes do
Conselho dc Sentenga do Juri Popular, por forga do ail. 5.", inc. XXXVIII,
alinea c, da Constituigao Federal.
Malgmdo essa vedagao, a fundamentagao da decisao de pro
nuncia e indi.spensavel, conforme preceitua o art. 408, do Cddigo de
Processo Penal, bem como art. 93, IX, da Carta da Republica.
Assim, passo a analise dos elementos contidos nos autos.
A materialidade dos crimes de homicidio esta inserta nos laudos
de exame cadaverico, fls. 43 e 45, dos autos.
O rdu S. P. S. confessou tanto a autoria dos crimes de homicidio
quanto dos crimes de ocultagao de cadaver, conforme se ve de fls. 63/65.
Conforme consta dos autos, ha informantes visuais da agao cri-
minosa, que apontam o rdu como autor.
No que respeila ao segundo reu, M. F. S., h& indicios de que
possivelmente tenha participado dos crimes.
Embora negue tenha contribuido para a consumagao dos delitos
apurados, ceilo 6 que nao produziu prova negativa suficiente pai'a ensejar
sua impronuncia, o que somente ocorre em casos esiremes de duvidii.
Nesia fase processual, nao deve a causa ser subirafda da aprecia-
gao do seu Jufzo Natural, que e o Tribunal do Juri, posto que se irata
de crimes dolosos contra a vida.
PARTE PRATICA 331
Melhor sera qua os senhores jurados do Conselho de Sentenga

apreciem a possi'vel tese de negativa de autoria a ser patrocinada pela
douia defesa do rdu.
A agao dos reus corresponde, em tese, aos tipos dos arts. 121, § 2.",
incisos II, III e IV, c/c arts. 69 e 29 (duas vezes), todos do Codigo
Penal, sendo o Tribunal do Jurl o Jufzo competente para apreciaqiao
desses ilicitos penais.
Ante o exposto, pronuncio os acusados S. P. S. e M. F. S.,
qualificados iios autos, nas penas dos arts. 121, § 2.", incisos II, III e
IV, e 211, c/c arts. 69 e 29 (duas vezes), todos do Codigo Penal, para
que sejam oportunamente submetidos ao Tribunal Popular do Jiiri
desta Comarca.
Os crimes foram praticados de forma barbara e tiveram grande re-

percussao nesta cidade e adjacencias, causando elevada comogao social.
Com a'vigencia da Lei n. 8.930/94, o crime de homicidio quali-
ficado passou a ser considerado hediondo, nao permitindo a conces-
sao de liberdade provisoria.
For tais razoes, mantenho a prisao preventiva a seu tempo de-
cretada, devendo os reus serem recomendados na unidade prisional
em que se encontram recolhidos, intimando-se-os, tambem, desta de-
cisao de pronuncia.
Agua Doce do Norte (ES), 14 de agosto de 1997.
Jorge Luiz Ramos
Juiz de Direito
4. Pronuncia (homicidio em acidente de transito -

BEBADO AO VOLANTE)
Processo n....
Autora: a Justi9a Piiblica
Reu: J. T. M.
Sentenca
Vistos etc.
J. T. M.,jd qualificado nos autos, foi denunciado porque, no dia

23.07.97, por volta das 16,30h, na rodovia "Alberto Antonio Silva",
que liga Sao Gabriel da Palha a Nova Venecia-ES, o acusado, em

excessiva velocidade, ao fazer uma curva, passou para a contramao
de diregao, chegando a sair da pista, e adentrando o acostamento da
contramao e a esta voltando, colidiu frontalmente com o vei'culo
Chevrolet C-1404, que vinha normalmente em sua mao de diregao.
Consta ainda que o veiculo VW Gol, piaca DC 0105, vinha no
mesmo sentido que a camioneta, quando colidiu com o caminhao,
vindo a capotar e incendiar-se logo em seguida.
O motorista ora acusado foi encaminhado para a Delegacia de
Policia local, e por estar visivelmente bSbado, foi submetido a teste
de embriaguez alcodlica com o uso de bafometro, acusando 0,06 graus,
tendo sido ainda submetido a exame ffsico e ch'nico para constatagao
da embriaguez, com resultados tambem positives.
Por este fato, foi o acusado denunciado como incurso nas san-
g5es dos arts. 121, § 2.", inciso IV (seis vezes), 129, § 1.°, incisos I e II
(duas vezes), e 129, caput, tudo c/c o art. 70, do Cddigo Penal.
Serviu de base a denuncia o inquerito policial, constante de fls.
05/76.
Auto de prisao em flagrante, fls. 06/08.
Nota de culpa, fl. 10.
Cdpia do comunicado de prisao em flagrante, fl. 11.
Exame clmico para constatapao da embriaguez, com o respecti
ve termo de nomeagao e compromisso de peritos, fls. 12/13.
Auto de apreensao do caminhao causador do acidente, fl. 16.
Auto de entrega do caminhao, fl. 18.
Boletim de acidente de transito, fls. 19/23.
Fotografias esclarecedoras do local do acidente, fls. 24/28.
Constalagao de embriaguez alcodlica, com especificagoes tdcni-
cas sobre o bafdmetro (BF 01), fls. 43/44.
Laudos de exame de lesoes corporals, fls. 46/48.
Laudos de exames cadavericos, fls. 50/55.
Laudo pericial relative ao acidente, fls. 56/73.
Relatdrio do Dr. Delegado, fls. 75/76.
Comunicado de prisao em flagrante (original), acompanhado de
cdpia do respective auto, fls. 78/81.
Pedido de relaxamento da prisao em flagrante, fls. 86/88, acom
panhado de documentos, fls, 89/98.
PARTE PRATICA 333
Pedido de liberdade provisoria, fls. 104/105.

Parecer do Ministdrio Publico, fl. Ill, opinando contrariamente
ao pedido.
Despacho de fls. 112/113, indeferindo o pedido.
Mandado de citaâo, fl. 116, com a designaâo de audi6ncia
para o interrogatorio.
Interrogatdrio, fls. 121/122, ocasiao em que negou os falos que
Ihe foram atribuidos, dizendo que contrariamente ao disposto na de-
nuncia, foi a camioneta a causadora do acidente, pois a mesma veio
de encontro ao caminhao, embora tenha tudo feito para desvid-Io da
iminente colisao, nao o conseguindo.
Na mesma assentada, fls. 122/124, reiteragao do pedido de li
berdade provisdria.
Manifesta9ao do nobre RMP, contrariamente a pretensao, adu-
zindo, pelo contrdrio, ser caso de decretagao de prisao preventive, o
que requereu logo a seguir.
Despacho denegando, uma vez mais, a pretendida liberdade pro-
visdria e acolhendo o requerimento do Ministdrio Piiblico, com decre-
to de prisao preventive, conforme termos de fls. 123/124.
Defesa prdvia e rol de testemunhas, fl. 125.
Laudo toxicoldgico, fls. 133/134.
Instruâo, fls. 136/146, tendo sido ouvidas nove testemunhas
arroladas pelo Ministdrio Publico.
Continuagao da instrugao (fls. 151/153), com a oitiva de uma tes-
temunha remanescente do Ministerio Publico, e a seguir foram ouvi
das cinco testemunhas arroladas pela defesa (fls. 154/159).
Offcio com cdpia de pedido de habeas corpus (fls. 161/171).
Informagoes para instruir o pedido acima (fls. 102/103).
Precatdrias para a oitiva de testemunhas arroladas pela defesa
(fls. 181/190 e 203/224).
As fls. 193/195, novo pedido de liberdade provisdria, subscrito
pelo ilustre causfdico Dr. H. J. M.
Parecer contrdilo do MP, fls. 198/199.
Pedido de desistencia da oitiva de duas testemunhas pela ilustra-
da defesa, fls. 200/202.
Alega9oes finals pelo Ministerio Publico, fls. 227/229, pedindo
seja o acusado pronunciado na forma da lei, pleiteando seja o mesmo
submetido ao Egr6gio Tribunal do Juri, como incurso nas penas dos

arts. 121, § 2.'\ inciso IV (seis vezes), 129, § 1.", incises I e II (duas
vezes), e 129, caput, tudo c/c o art. 70, do Cddigo Penal, conforme
pe9a prefacial denunciatoria.
Laudo de exame de lesoes corporals (complementar), de E. A.
M. (fl. 235).
Alegagdes finais da defesa (fis. 237/.245), fazendo considera-
goes de ordem doutrinaria e jurisprudencial, para enfim pedir a des-
classificagao da imputagao para crime culposo [j/c].
Relatados, decido.
Em que pese a negativa de autoria pelo acusado por ocasiao do
seu interrogatorio, em suas alegafoes finais implicitamente a admitiu,
ao pedir a desciassificagao da impulagao para crime culposo.
A par da confissao imph'cita, a prova testemunhal colhida con-
duz a mesma conclusao (fls. 140/143).
No que tange a materialidade, encontra-se esta sobejamente com-
provada pelos laudos de exame de lesoes corporals (fls. 46/48) e lau-
dos de exame cadaverico (fls. 50/55).
Apesar dos ingentes esforqos da ilustrada defesa ao longo de
todo este processo,findando por produzir erudita e bem fundada pe9a
(fls. 237/245), como espelho de suas alega96es finais, nao logrou o
acusado descaracterizar o acidente que provocou, de sua tipifica9ao
como dolo eventual.
A prova tecnica produzida logo apds o evenio (fl. 43), com a

constatagao de embriaguez alco61ica atraves de bafometro (n. 08744,
serie 3816), acusando 0,06 graus, devidamente teslemunhada e con-
firmada por dois ch'nicos com a chegada do acusado ao hospital (fl. 13),
e corroborada pela prova testemunhal (fls. 138, 143/146), traz a clara
comprova9ao de que o acusado esiava bebado quando do acidente,
resultando em seis mortes e lesoes corporals era tres pessoas.
Diante do quadro de embriaguez do acusado, tendo insistido em
conduzir seu caminhao carregado de cimento, assumiu, consciente-
mente, o risco de produzir o resultado danoso ora em analise.
Neste sentido, a deniincia estd lastreada na boa doutrina e farta
jurisprudencia, nao havendo como fugir a tipifica9ao de homicidio
doloso, embora em carater eventual o ato praticado.
PARTE PRATiCA 335
No que tange a qualificadora insita na denuncia, a ilustrada defe-

sa trouxe subsi'dios jurisprudenciais para dizer de sua impossibilidade,
a par do dolo eventual.
De fato, quando o agente pretende surpreender sua vftima, pas-
sa por sua mente uma pre-eiucubra9ao, como que visando ao sucesso
do empreendimento (crime) por eie pretendido.
Neste sentido, acolho a bem posta colocagao da doutra defesa, para
rejeitar a qualificadora "surpresa", componente da tipificagao trazida
na denuncia.
Feitas estas consideragoes e por tudo mais que dos autos consta,
julgo procedente a denuncia, com ressalva da qualificadora "surpre
sa", ali integranle da tipificaâo, e pronuncio o acusado J. T. M., ja
qualificado, como incurso nas penas dos arts. 121, caput (seis vezes),
129, § 1.°, incisos I e II (duas vezes), e 129, caput, tudo c/c o art. 70,
do Codigo Penal, submetendo-o a julgamento pelo E. Tribunal do Jiiri
desta Comarca.
P. R. I.
Sao Gabriel da Palha (ES), 11 de novembro de 1997.

Jose Machado de Sauza
Juiz de Direito
5. Caso lider sem-terra
Processo n. 024.990.031.544 (1433/99)

Acusado: J. R. J.
Art. 121, § 2.", IV (duas vezes), c/c art. 29. ambos do CPB
Absolvigdo
Sentenca
Vistos etc.
Considerando que o Conselho de Sentenga, ao votar a primeira
e segunda series, quanto ao primeiro e segundo quesitos, reconheceu,
h unanimidade de votos, que no dia 5 de junho de 1998, por volta das
7,30h, na Fazenda Ipuera, localidade "Floresta do Sul", comarca de
Pedro Canario-ES, terceiras pessoas, munidas de arma de fogo, efe-
tuaram multiplos disparos contra as vftimas J. M. N. e S. N. S.,
produzindo-lhes as lesoes descritas nos laudos de exame cadaverico
de fls. 34 e 36 do processo original, e 18 e 20 do traslado enviado a
esta Vara, e que tais lesoes foram a causa eficiente da morte das
mesmas;
Considerando que o Conselho de Sentenga, ao votar o terceiro

quesito, da primeira e segunda series, negou, por maioria de votos, que
o reu J. R. J., corao organizador do grupo e inclusive dando fuga aos
autores dos disparos, concorreu deste mode para a prdtica dos crimes;
Considerando que assim decidindo,o Conselho de Sentenâ aca-
tou a unica tese da defesa, ou seja, negativa de co-autoria para ambos
OS homici'dios,
Absolvo o reu J. R. J., ja qualificado, da imputaâo criminal que
Ihe foi feita, como incurso nos artigos 121,§ 2.°, IV (duas vezes), c/c art.
29, ambos do Codigo Penal, para que surta seusjuridicos elegais efeitos.
Custas na forma da lei.
Dou esta por lida e publicada em plenario e dela intimadas as
partes.
Registre-se e comunique-se.
Transitada em julgado,e feitas as comunicagoes de praxe, aiquive-se.
Sala das sessoes do Tribunal do Juri de Vitdria-ES, tendo o jul-
gamento iniciado dia 3 de abril de 2000, e terminado dia 5 de abril dc
2000, as 17,15h.
Domingos Gongalves de Souza
Juiz-Presidente
6. HOMICIDIO E OCULTAgAO DE CADAVER
Proc. n....
Autora: a Justifa Pdblica
Reus: L. C. e L. R. P. S.
Sentenqa
Vistos etc.
Quanta ao acusado L. C.:

Quanta aa crime de hamicidio:
Considerando que o Conselho de Sentenga, a unanimidade de
votos, afirmou que terceira pessoa desferiu varios golpes de faca,
PARTE PRATICA 337
facao e machadinha na vftima M. N. S. L., causando-lhe, em conse-

qUSncia, as lesoes descritas no laudo de exame cadav^rico de fl. 56;
Considerando qua o Conselho de Sentenâ, h unanimidade de votes,
afirmou qua essas lesoes, em face de sua natureza e sede se constituf-
ram em causa da morte da vi'tima;
Considerando qua o Conselho de Sentenâ, a unanimidade de
votos, afirmou que o reu concorreu de alguma forma para a prdtica
do crime;
Considerando que o Conselho de Sentenâ, por maioria de votos,
negou que a participagao do reu tenha side de menor importancia;
Considerando que o Conselho de Sentenga, por maioria de vo
tos, afirmou que o reu praticou o crime de forma cruel;
Considerando que o Conselho de Sentenga, por maioria de
votos, negou existirem circunstancias atenuantes em favor do reu.
Quanta ao crime de ocultagao de cadaver:
Considerando que o Conselho de Sentenga, h. unanimidade de
votos, afirmou que no dia 22 de agosto de 1995, terceira pessoa enro-
lou em um carpete o corpo da vftima, M. N. S. L., arremessando-o
em seguida a um pogo existente proximo ao local do delito, ocultando
assim seu corpo e consumando-se o crime de ocultagao de caddver;
votos, afirmou que o rdu L. C. concorreu de alguma forma para a
prdtica do crime de ocultagao de cadaver;
votos, negou ter sido de menor importancia a participagao do reu L.
C. no crime;
tos, negou a existencia de circunstancias atenuantes em favor do rdu.
Quanta d acusada L. R. P. Sc.

Quanta ao crime de homicfdia:
Considerando que o Conselho de Sentenga, h unanimidade de
votos, afirmou que terceira pessoa desferiu varios golpes de faca,
facao e machadinha na vftima M. N. S. L., causando-lhe em conse-
qUencia as lesoes descritas no laudo de exame cadaverico de fl. 56;
votos, afirmou que essas lesoes, em face de sua natureza e sede, se
constitufram em causa da morte da vftima;
Considerando que o Conselho de Sentenja, k unanimidade de

votos, afirmou que a re concorreu de alguma forma para a prdtica do
crime de homici'dio;
Considerando que o Conselho de Sentenâ, por maioria de vo
tos, negou que a participagao da re tenha sido de menor importancia;
Considerando que o Conselho de Sentenâ, por unanimidade de
votos, negou existirem circunstancias atenuantes em favor da t€.
Quanta ao crime de ocultagdo de cadaver:
Considerando que o Conselho de Sentenga, a unanimidade, afir
mou que no dia 22 de agosto de 1995, terceira pessoa enrolou em um
carpete o corpo da vitima M. N. S. L., arremessando-o em seguida a
um pogo existente proximo ao local do delito, ocultando assim seu corpo
e consumando-se o crime de oculta9ao de caddver;
tos, afirmou que a re L. R. P. S. concorreu de alguma forma para a prStica
do crime de ocultagao de cadaver;
Considerando que o Conselho de Sentenga, k unanimidade de
votos, negou ter sido de menor importancia a parlicipa9ao da rd L, R.
P. S. no crime;
Considerando que o Conselho de Senten9a, k unanimidade dc
votos, negou a existencia de circunstancias atenuantes em favor da re.
Declaro os aciisados L. C. e L. R. P. S. como incursos nas
san96es dos arts. 121, § 2.", inc. Ill, c/c os arts. 211 e 29, do Codigo
Penal, no forma da Lei 8.930/94.
Atendendo ao disposto nos arts. 59 e 68, do Codigo Penal, pas-
so a dosar-lhes a pena-base.
Quanta a L. C.\
Quanta an crime de homicidia:
Levando-se em considera9ao que o reu L. C. d tecnicamenle pri-
inario, mas nao possui bons antecedentes, que sua personalidade e
conduta social sao as do homem comum, que as circunstancias do
crime nao o favorecem, e as conseqUencias foram graves, bem como
o comportamento da vitima em nada contribuiu para a pratica do
crime, fixo-Ihe a pena-base em 17 (dezessete) anos de reclusao, pena
esta que lorno definitiva ante a inexistencia de circunstancias atenuan
tes ou agravantes, bem como de causas de diminui9ao ou aumento a
serem consideradas.
PARTE PRATICA 339
Quanto ao crime de ocultagdo de cadaver:

Levando-se em consideraâo a mesma analise feita anteriormente,
no qua se refere as circunstancias judiciais do art. 59, do Codigo
Penal, fixo-lhe a pena-base em 2 (dois) anos de reclusao, pena esta
que torno definitiva ante a inexistencia de circunstancias atenuantes
OLi agravantes, bem como de causas de diminuigao ou de aumento a
serem consideradas.
Quanta a L. R. P. S.:
Quanto ao crime de homicfdio:
Levando-se em consideragao que a re L. R. P. S. e tecnicamente
primaria, mas nao possui bons aniecedentes, que sua personalidade
demonstra certo desvio, que sua conduta social e a da pessoa comum,
que as circunstancias do crime nao a favorecem e foram graves, bem
como o comportamento da vftima em nada contribuiu para a pratica
do crime, fixo-lhe a pena-base em 17 (dezessete) anos de reclusao,
pena esta que tomo definitiva ante a inexistencia de circunstancias ate
nuantes ou agravantes, bem como de causas de diminuigao ou au
mento a serem consideradas.
Quanto ao crime de ocultagao de cadaver:

Levando-se em consideragao a mesma analise feita anteriormente,
no que se refere as circunstancias judiciais do art. 59, do Codigo
Penal, fixo-lhe a pena-base em 2 (dois) anos de reclusao. pena esta
que torno definitiva ante a inexistencia de circunstancias atenuantes
ou agravantes, bem como de causas de diminuigao ou de aumento a
serem consideradas.
Assim exposto, tendo em vista a vontade soberana do Juri e o
comando legal contido no art. 69, do Cddigo Penal, condeno L. C. e
L. R. P. S., nestes autos qualificados, a pena de 19 (dezenove) anos
de reclusao.
Condeno ainda os acusados L. C. e L. R. P. S., ao pagamento
das custas do processo.
Transitada em julgado, lance-se o nome dos reus L. C. e L. R.
P. S. no rol dos culpados e expegam-se as respectivas guias de reco-
Ihimento h Vara de Execuôes Criminals, mantendo-os por ora na
prisao onde se encontram.
Fixo-lhes o regime fechado para o im'cio de cumprimento da
pena, a ser cumprido em estabelecimento prisional do Estado.
Oficie-se para anotaâo aos brgaos de estati'stica criminal do

Estado.
Dou a presente per lida e publicada em plendrio e dela intimadas
as panes.
Registre-se.
Viana (ES), 19 de junho de 1997.
Vladson Coulo Bittencourt
Juiz-Presidenie
SENTENCAS
ABSOLUTORIAS
1. Apropriaqao ind^:bita
Processo n....
Reus: E. N. S. e S. M. C.
VUima: C. T. L.
Sentenâ
Vistos etc,
O Minisl^rio Publico de Sergipe, atraves do seu representanle
legal, com exercfcio ne.sta vara criminal, instaurou a presente aâo
penal publica incondicionada, com base nos arguinenios faticos e ju-
ridicos delineados no procedimento administrativo inquisitorial, em
face de E. N. S. e S. M. C., qualificados na pega de intrdito, pela
pratica de fato lipico definido no art. 168, § 1.°, inc. Ill, c/c o art. 29,
do Cddigo Penal.
Irroga-lhes a persecutio criminis de fls. 02/04 dos autos, a prd-
tica do delito sob o nomen juris de apropriagao inddbita, praticado em
detrimenio da firma C. T. L., de propriedade de O. C. C.
Alega a exordial que "... aos nove dias do mes de novembro do
ano transato, os denunciados, no exercfcio da sua profissao de moto-
rista e ajudanie de carga, respectivamente, dirigiram-se a cidade de
Tobias Barreto-SE, com o objetivo de fazer entrega de confecgoes a
comercianles daquela regiao...".
Narra ainda a inicial que "... os denunciados entao, nao sabendo
da 'missao' que fora atribuida ao Sr. A., antes de fazer a entrega
pararam o vefculo e abriram uma das caixas que transportavam, apro-
priando-se as,sim indevidamente de catorze bermudas e dezoito cal-
fas, conforme coraprova o auto de apreensao a fl. 8,.,",
A proemial foi recebida em 22.01.99, sendo designado o dia
22.02.99 para proceder a audiencia de qualificagao e interrogatorio
dos denunciados.
No interrogatdrio, fls. 52/59, os denunciados confessaram a

autoria do delito.
No trfduo legal qua se seguiu, foram apresentadas as alegagoes
preliminares dos denunciados, subscritas, respectivamente, pela Dra....
e pelo Defensor Piiblico, com assenlo nesla Vara Criminal, Dr....
Na instrugao criminal, em duas assentadas, foi ouvida uma tes-
temunha, requerida pelo Orgao Ministerial, e outra, requerida pela
defesa tecnica do denunciado E. N. S.
O prazo diligencial, enunciado no art. 499, do Codigo de Ritos,
transcorreu in albis pelas partes.
Em alegagoes finais, o ilustre representante do Ministerio Piiblico
entendeu demonstradas no contraditorio penal a materialidade,
tipicidade, bem como a autoria e responsabilidade penal dos denuncia
dos, requerendo a final a condenagao dos mesmos como incursos nas
sangbes do art. 168, § I.", inc. IE, c/c o art. 29, do Codex Repressivo.
A ilustrada defesa, em detalhado arrazoado, pugnou pela absol-
vigao dos acusados.
Os autos volveram-me conclusos para sentenga.
E o relatorio. Decide.
Tratam os presentes autos de agao penal piiblica incondicionada,
na qual se procura apurar a pratica delitiva de apropriagao indebita,
praticada pelos denunciados E. N. S. e S. M. C., contra a firma C. T. L.,
propriedade de O. C. C.
Fundamentos de Fata e de Direito

Preleciona Damdsio E. de Jesus que apropriagao indebita "... e o
fato de o sujeito apropriar-se de coisa alheia mdvel, de que tenha a
posse ou detengao...".
A apropriagao inddbita consiste em o agente ter a anterior posse
da coisa alheia, que Ihe foi confiada pelo ofendido, mas inverte a
posse, isto e, passa a agir como se fosse ele o dono da coisa. E mister
que a coisa mdvel deva ser entregue ao agente pelo ofendido, sem
fraude ou violencia, ou seja, sem vicio de consentimento. Ai esta o
pressuposto material da apropriagao indebita - a posse ou detengao.
Nela, a coisa nao e subtraida ou ardilosamente captada do seu dono.
Qualifica-se o delito de apropriagao indebita em razao de oficio
ou profissao, em que haja relagao de confianga, especialmente quanto
ao emprego.
PARTE PRATICA 345
Na apropria9ao nao dolo ab initio, mas um dolo sub sequens:

a malfcia sobrevdm a posse ou detenâo li'cita da res.
O caso sub ocullum, para uma pane da doutrina, caracteriza um
dos chamados crimes putativos por obra de agente provocador, cri
me de ensaio, de experiencia, no qual o agente e induzido por tercei-
ros (ou policiais), de forma insidiosa, a prdtica de um crime, ao mes-
mo tempo em que toma providencias para que o mesmo nao se con-
suma, visando em conseqiiencia a efetuaâo da prisao em flagrante,
que in casu nao chegou a ocorrer. Porem, se tivesse ocorrido, estan'a-
mos diante do flagrante preparado, nao aceito em nosso ordenamento
jun'dico. Nao ha crime quando a preparagao do flagrante pela poh'cia
torna impossi'vel sua consumagao. E diferente do flagrante esperado,
em que a atividade policial ou de terceiro e apenas de alerta, sem
instigar o mecanismo causal da infraâo, frustrando sua consumagao,
quer porque recebera Informa^bes a respeito do provdvel cometimen-
to do crime, quer porque exercia vigilancia sobre o delinqiiente.
SegLindo li9ao de Nelson Hungria, somente na aparencia, nesses
casos, e que ocorre crime exteriormente perfeito. O elemento subjeti-
vo do crime existe, mas sob o aspecto objetivo nao hd viola9ao da
norma penal, senao uma insciente coopera9ao para ardilosa averigua-
9ao da autoria de crimes anteriores.
Para o professor Mirabete, cuida-se de crime impossi'vel, verifi-
cando-se que hd ineficdcia absoluta do meio ou absolula improprieda-
de do objeto; caso contrdrio, ha tentativa punivel.
Ante o exposto, ve-se que o caso ora sub judice, nao se subsume
perfeitamente ao tipo legal previsto no preceptivo 168 do Cddigo Pe
nal, cujos denunciados participaram de um simulacro de a9ao, ou
seja, desde o come90 havia a viligancia de um terceiro - A. M., cu-
nhado da vitima -, tomando impraticavel a real consuma9ao do cri
me. Se nao hd possibilidade de enquadramento do fato concreto a
norma penal, diz-se entao que a conduta e atfpica, porque nao hd
crime, nao hd pena, sem prdvia comina9ao legal - nulliim crimen
nulla poena sine praevia lege, tudo em aten9ao ao princfpio da reser-
va legal.
Outrossim, nao restou provado nos autos quern chamou e quem
foi chamado para a prdtica do crime; se os denunciados convidaram
A. M., cunhado da vitima, ou se este foi convidado por aqueles a
cometer o crime. Os denunciados afirmaram que foram convidados d
pr^tica do ili'cito, enquanto A. M. revidou as acusagoes iinputando-

Ihes a iniciativa, s'enao vejamos:
"... disse que durante o percurso A. M. convidou o denunciado
para se apropriarem da mercadoria, tendo o interrogado con-
cordado com a proposta..." (E. N. S., a fl. 52).
"... disse que no dia do fato dirigiam-se para a cidade de Tobias

Barreto, quando no percurso A. M., que e cunhado do proprie-
tario da Transportadora, convidou o denunciado para se apro
priarem indevidamente de mercadorias que transportava, e que
o interrogado concordou, entao abriram uma caixa e dela reliraram
32 pegas de roupas, entre calâs e bermudas..."(S. M. C., fl. 56).
"... disse que no dia do fato dirigiram-se para a cidade de Tobias

Barreto-SE, quando no percurso os denunciados chamaram para
sublrair pegas de roupa de uma entrega, e que concordou..."
(A. M. S., fl. 75).
Perlustremos os elementos probat6rios: prova direta, indicios c

circunstancias.
Anote-se que as declaragoes da vftima O. C. C., quando inquiri-
da neste Juizo, a fl. 73, disse que:
"... no dia do fato os denunciados, na companhia do seu cunhado.

dirigiam-se para a cidade de Tobias Barreto, onde fariam a en
trega de mercadorias, quando, no meio do percurso, A. M.,jun-
tamente com os denunciados, subtratram algumas pe9as de rou
pa de dentro de uma caixa, que seria entregue naquela cidade a
um cHente. Disse que, ao retomarem, A. M. comunicou os fa-
tos ao gerente, o qual mandou que os mesmos entregassem a
mercadoria para que nao levasse ao conhecimento da policia...".
Nao se exerce o Direiio Penal de forma abstrala ou imaginativa;

tudo deve ocorrer dentro do significado do princi'pio da legalidade.
E cedigo que basta uma prova perfeita para nos autorizar uma
condenagao. Nao obstante, d impossi'vel condenar com base em varias
provas imperfeiias. Analisando preceito similar, vejo em Liebman:
"... a demonstragao dos fatos em que assenta a acusagao e da-

quilo que o rdu alega em sua defesa e o que constitui a prova.
Toda afirmagao feita pelas partes em Jufzo consiste, em liki-
PARTE PRATICA 347
ma analise, em deduzir determinadas conseqiiencias juridicas

de alguns fatos acontecidos no passado. Nestas circunstancias,
necessario ao magistrado ter a possibilidade de formar uma
opiniao sobre estes fatos; e nisto, precisamente, consiste o
objetivo das provas...".
Para Florian, o thema probandum 6 a coisa, fato, acontecimento

ou circunstancia que deva ser demonstrada no processo, de qua o juiz
deve adquirir o necessario conhecimento para decidir. E a sonaa dos
fatos produtores da convicâo dentro do processo.
A prova penal e urn episodic do processo, porque nele 6 que tern
de ser demonstrada a procedSncia ou improcedencia da pretensao
punitiva, com o conseqtiente reconhecimento, na ultima hipotese, de
estar o reu inocente da acusagao contida na denuncia.
Constitui a prova, como problema juridico, o centro della scienza
del processo penale, segundo expressao de Giovani Leone.
No processo penal brasileiro, vigora o princfpio da verdade real,
no que tange a produgao de provas, consoante se colhe do art. 155,
do Cddigo de Processo Penal. A regra imperante, por outra parte, no
que concerne a apreciaâo das provas, e a que vem exposta no art.
157, do mesmo Codex, onde o juiz formara sua convicâo pela livre
aprecia9ao da prova.
Circunstancias Judiciais
Desta forma, conclui'da a prova emergente do alveo processual,
uma certeza verte inconcussa: a materialidade encontra-se sobeja-
mente comprovada atraves do auto de apreensao de fl. 12, nao obstante
ser duvidosa a autoria.
A prova colhida na dilaâo e desarmonica.
Por tudo que foi delineado, ante a forma combinada como agi-
ram vitima e seu cunhado A. M. com o objetivo de surpreender os
denunciados cometendo o crime ora examinado, estamos diante de
crimes putativos por obra de agente provocador, crime de ensaio,
de experiencia, cuja conseqtiencia e a atipicidade do fato, coroando,
indiscutivelmente, o princfpio da reserva legal, ou seja, nullum crimen
nulla poena sine praevia lege.
Ademais, na instruqao probatoria, nao estando suficientemente
provada a autoria do delito, cumpre ao juiz absolver pela nao-existen-
cia de prova suficiente para a condenaâo, nos termos do que estatui
o art. 386, inciso VI, do Codigo de Ritos.
Para Sabatini, nenhuma pena deve ser aplicada sem a mais com-
pleta certeza da falta. A pena disciplinar ou a criminal atinge a digni-
dade, a honra e a estima da pessoa, ferindo-a gravemente no piano
moral, alem de representar a perda de interesses materials.
A condenagao exige certeza, e nao basta a probabilidade, que 6 ape-
nas um jui'zo de incerteza da nossa mente em torno da existencia de
certa realidade.
Preleciona Mauro Capelletti que a certeza nao admite graus; tem
que ser conscientia dubitandi secura.
Secundando o arcabougo probatorio, verifica-se que estamos
diante de indi'cios, presungoes e suspeitas, fundamentos estes inad-
missiveis no nosso sistema jun'dico penal. De mais a mais, a prova
colhida na dilagao probatoria 6 insuficienle para autorizar uma con-
denacao. A prova deficiente, incompleta ou contraditoria, deixando
margem a duvida, conduz a absolvigao, porque milita em favor do
acusado a presungao de inoc8ncia.
E cedigo que para uma condenagao e indispensavel que a acusa-
gao se mostre nos autos com nitidez e firmeza, sem qualquer tergiver-
sagao. Assim tem decidido o Tribunal de Justiga de Sergipe:
"Prova para a condenagao. Insuficiencia. Sentenga condenatdria

que se reforma, absolvendo-se os apelantes. Para servir de sus-
tentdculo a sentenga penal condenatdria, a prova ha de ser com-
pleta, plena, inteira e induvidosa, Juizo de probabilidade nao
autoriza decreto condenatdrio. Sem a certeza da responsabili-
dade penal do acusado, a absolvigao 6 caminho unico a .ser se-
guido pelo magistrado. Condenar com base em prova duvidosa
e o mesmo que condenar sem prova. Apelo conhecido e provi
de, para cassar a sentenga recorrida e absolver os apelante.s"
(Apelagao Criminal n. 21/94 — Acdrdao n. 363/96 — Rel. Des.
Josd Barreto Prado - CSmara Criminal do TJSE).
Conclusdo
O Direito Penal nao opera com conjeturas, e a justiga penal nao
se realiza a qualquer prego. Sem a certeza total da autoria e culpabili-
dade, nao pode o juiz criminal proferir sentenga condenatdria.
Por estas razoes, nao havendo prova escorreita de duvida, nao
se justifica a condenagao.
Bxistem na verdade, limitagoes impostas por valores mais altos
que nao podem ser violados.
PARTE PRATICA 349
Ao lume do expositado, sou por julgar improcedente a pretensao

punitiva estatal, para absolver os denunciados E. N. S. e S. M. C.,
ambos devidamente qualificados na pepa de introito, o que faQO com
suporte no preceptivo 386, inciso VI, do Cddigo de Ritos.
DS-se baixa na distribuiâo.
R R. 1. C.
Aracaju (SB), 28 de outubro de 1999.
Ruy Pinheiro da Silva
Juiz de Direito
2. CalOnia
Processo n....
Querelante: J. R. S.
Querelado: A. B. S.
Sentenâ
Vistos etc.
J. R. S., qualificado, via defensoria publica ofertou queixa-crime

em desfavor de A. B. S., aduzindo que, no dia 25.02.99, o querelado
afirmou h PM local que o querelante havia subtraido da residencia
daquele a importancia de R$ 2.750,00, de um montante de R$ 5.500,00
que all tinha guardado.
Disse tambem que em face disso foi o querelante conduzido & De-
legacia de Policia local, onde permaneceu preso na noite de 25 para
26 de fevereiro de 1999, quando veio a ser liberado por ausencia de
provas indiciarias da pratica do fato que se Ihe imputou, para acres-
centar que logo em seguida k sua soltura o querelado continuou a
afirmar as pessoas da comuntdade local que ele, querelante, havia-lhe
furtado a quantia ja informada.
Juntou procurapao e c6pia xerografica de sua c6dula de identida-
de (fls. 04/05).
Designada audiencia conciliatdria, foram as partes notiflcadas
(fl. 10-v), nao tendo o querelado comparecido ou justificado sua au
sencia, pelo que infrutffera restou a reconciliapao, ocasiao em que a
queixa-crime, datada de 05.04.99, foi recebida, aos 11.05.99. desig-
nando-se data e horîo para interrogatdrio (fl. 12).
Devidamente citado (fl. 16-v), o querelado foi interrogado, nao

concordando com os termos da queixa, para asseverar que, realmen-
te, em fevereiro do ano em curso sumira de sua residencia a impor-
tancia de R$ 2.750,00 que ali guardara, e que na casa, alem de sua
esposa, apenas encontravam-se o querelante e A., o que o levou, por
orientagao do policial civil de nome A. a procurar a DP local e regis
trar ocorrencia sobre o fato, acrescentando que nao sabia a quern
atribuir o desaparecimento do dinheiro (fl. 19).
Alegagoes pr(5vias a fl. 23, apresentadas tambem por advogado
dativo, que rcquereu prazo para nomear o rol defensivo, para lanto
invocando o principio da ampla defesa, o que foi deferido no proprio
rosto da pega preliminar, se Ihe assinando o prazo de dez dias para tal,
que escoou in albis.
As fls. 34/36, foram colhidos os depoimentos de todas as tesie-
munhas indicadas na exordial, nenhuma diligencia tendo sido requerida.
Alegagoes derradeiras do querelante as fls. 38/40, onde se pug-
nou pela condenagao do querelado nas sangoes previsias no art. 138,
do CP, por se entender haver restado provada a vontade deste em
caluniar, em face da prova oral produzida.
O querelado igualmente apresentou suas alegagoes finals as fls.
46/49, argUindo a fragilidade probaloria diante da prova colhida, em
que ficou patente a inexistencia de dolo, e conseqiientemente sua
culpabilidade, pelo que, citando julgados diversos sobre a matdria,
pleiteou sua absolvigao.
Vieram-me os autos conclusos.
Relatei. Decido.
Em se tratando de crime contra a honra, deve-se de piano, ave-
riguar a vontade do autor na realizagao do ato reprovdvel, pois que
imperativo o proposito de ofender {animus injuriandi on difamandi)
como elemento subjetivo do tlpo.
E que, como se encontra anotado na valiosa obra Codigo Penal
e sua Interprelagdo Jurispnidencial, Alberto Silva Franco e outros,
4. ed., 1993, p. 936, RT,"nao ha dolo, na calunia, sem consciencia e
vontade de lesar a honra objetiva de outrem. Destarte, nao age dolo-
samente quern e impelido pela vontade de gracejar, aconselhar etc."'
No caso concreto, do exame percuciente da prova reunida nos
autos, creio que o querelado, sem transpor os limites do toleravel.
PARTE PRATICA 351
buscou a reparti9ao policial,em exercicio regular de direito,objetivando

providencias ao esclarecimento do crime de furto, ali indicando sus-
peitos, dentre estes o querelante.
Ora, assim agindo, nao teve per fim ofender, atingir a reputa9ao
da vi'tima. Tanto assim que compareceu k delegacia per orienta9ao de
um policial, o qual, ouvido & fl. 36, declarou: "que nao ouviu em
momento algum o querelado acusar o querelante de Ihe haver furtado
certa quantia em dinheiro; que esclarece que o querelado esteve na
delegacia de poKcia local, onde fez o registro de que havia sumido
uma certa quantia em dinheiro que Ihe pertencia, e que isso ocorrera
em sua residencia; que o querelado disse que na sua residencia so se
encontravam na data do desaparecimento daquele dinheiro, as pessoas
do querelado e M.".
Assim, sem o surgimento do dolo especifico - que constitui o ele-
mento indispensavel do crime de calunia, alias, de qualquer das moda-
lidades de crimes contra a honra nao ha como vingar um decreto
condenatdrio.
E de se salientar que o animus defendendi e o animus narrandi,
projetados nestes autos, nao se conciliam com o dolo, pelo que o
tenho por afastado.
For fim, por bem se amoldar k vexata quaestio, trago a cola9ao
o aresto a seguir:
"Nao configura calunia ou difamagdo alguem solicitar pro

videncias d policia indicando suspeitos ou testemunhas, vi-
sando ao esclarecimento de crime de que tern interesse de ver
apurado" (TJSC - Rec. Crim. - Rel. Des. Marcflio Medeiros,
RT 511/422).
Isto posto,julgo improcedente a queixa apresentada, e, de con-

seqiiencia, com fulcro no art. 386, III, do CPP, absolve o querelado
do crime que se Ihe atribuiu.
Sem custas.
P. R. I.
Apds o transito em julgado, com as cautelas de estilo, arquive-se.

Tartarugalzinho (AP), 21 de outubro de 1999.
Petrus Scares Azevedo
Juiz de Direito
3. FURTO
Processo n....
Riu: L, S. S.
SENTENCA
Vistos etc.
O representante do Ministerio Publico com atribuigoes nesta vara,

embasado em inqu6rito policial, ofereceu denuncia em face de L. S.
S., brasileiro, solteiro, vigilante, nascido em..., na cidade de Macapa-
AP, filho de B. C. N. e M. N. S., residente e domiciliado na ma...,
bairro..., nesta cidade, como incurso nas penas do art. 155, c/c o art. 14,
inciso II, ambos do Codigo Penal, pelapraticado seguinte fato delituoso:
"qua no dia 26 de maio de 1999, por volta das 9,30h, no interior

do Supermercado..., localizado na rua..., o deminciado foi pre-
so em flagrante quando tentava fugir com os objetos descritos
no auto de apresentagao e apreensao de fl. 8. O denunciado
estava no interior do estabelecimento, escolhendo produtos e
escondendo-os na cintura. Quando tentou sair sem pagar, foi
preso em flagrante por funcionarios do Supermercado. Desse
modo, o delito nao se consumou, por causa alheia & sua vontade."
Recebida a denuncia, foi o acusado devidamente citado, requisi-

tado e inteiTogado (fls. 28, 34 e 36).
Por declarar-se pobre, foi-lhe nomeado defensor, o qual, dentro
do prazo legal, apresentou a defesa previa, deixando de arrolar teste-
munhas (fl. 41).
Durante a instmgao processual, foram ouvidas tres testemunhas
(fls. 44/46).
Na fase do art. 499, do CPP, o Ministerio Publico requereu a
juntada do laudo de avaliaqao dos bens encontrados com o acusado
(fls. 50/51), nada tendo requerido a defesa (fl. 43).
As partes ofereceram suas alegagoes finais, atravds de memoriais
escritos, sendo que o Orgao Ministerial pugnou pela procedencia da
denuncia e conseqiiente condenagao do acusado pelo crime de furto,
por entender sobejaraente comprovadas a autoria e materialidade deli-
tiva, aplicando ao mesmo o beneficio do furto privilegiado (fls. 53/54).
PARTE PRATICA 353
A douta defesa, por seu turno, requereu a absolviqao, entenden-

do que a vitima nao suportou nenhum prejui'zo, al6m de os objetos
serem de valor I'nfimo. Em pedido alternative, requereu tamb^m, em
case de condenagao, o reconhecimento de crime privilegiado (fls. 88/89).
Relatados sucintamente, decido.
Busca a presente agao apurar a pratica de delito contra o
patrimonio.
A materialidade delitiva de furto restou comprovada atravds dos
autos de apresenta9ao e apreensao e da entrega de fls. 11/13, e ainda
pelo laudo de exame merceologico de fls. 50/51.
Vejamos, pois, a autoria. O acusado, quando interrogado em
Jui'zo, declarou que "realmente foi preso ao tentar furtar do supermer-
cado dois fiascos de shampoo; que cometeu o crime para vender os
produtos e amenizar o pagamento de uma divida junto ao Juizado
Especial; que ia passando na frente do supermercado e decidiu furtar"
(fl. 36).
A testemunha R. N. P. C. informou ao Jui'zo que:
"6 repositor do supermercado; que na 6poca dos fatos traba-

Ihava iia embalagem e percebeu quando o acusado ocukou urn
fiasco de condicioiiador denlro da 03)93; que logo em seguida
foi para o caixa pagar outra mercadoria; que o seguran9a do
supermercado fez a abordagem do acusado no caixa e este fu-
giu do local, sendo apanhado em uma rua, bem proxima do su
permercado; que ele foi conduzido ao supermercado e poste-
riormente a delegacia" (fl. 45).
A testemunha J. J. S., fiscal do supermercado/vitima, disse que:
"o rû, tres dias antes dos fatos ja tinha entrado no supermer
cado e furtado dois vidros de desodorante; que na oportunida-
de dos fatos o depoente flcou de olho no r6u e pode perceber
quando ocultou dentro da cal9a dois condicionadores; que o
rdu foi abordado para efetuar a devolu9ao, ocasiao em que saiu
correndo, sendo apreendido numa rua apos" (fl. 46).
Jd a testemunha C. S. C. M., sargento da poh'cia militar e condu-

tor do acusado, nada esclareceu de importante; por isso, desnecessd-
ria a transcrigao de suas declaragoes (fl. 44).
Ao analisar os depoimentos supratranscritos, constata-se que o
acusado realmente tentou praticar o furto de dois fiascos de condicio-
nador e um frasco de shampoo, cujo delito somente nao se consumou

por questoes alheias a sua vontade, estando, pois, presentes todas as
elementares do tipo previsto no art. 155 e art. 14, inciso II, ambos do
Cddigo Penal. Portanto, sua conduta e tida como tipica e antijurfdica.
O laudo de exame merceoldgico de fls. 50/51 afirma que referi-
dos objetos perfazem o valor de R$ 10,00. O estabelecimento comer-
cial/vitima recuperou os mesmos, intactos, enquanto que o acusado,
por conta do seu ato, permaneceu preso no Complexo Penitencidrio
Estadual por quatro meses e vinte e seis dias (fls. 05/06 e 42).
Diante disso, observo que ao Estado nao interessa mais punir o
acusado, pois, conforme assevera o eminente Toledo de Assis:
"As lesoes insignificantes, inexpressivas, ficarao igualmenle

exclufdas do tipo injusto, porque, realmente, 'de minimis no
curat praetor'. E desse estreito intercambio entre o tipo e a
ilicltude, no interior do conceito de injusto, que os unifica,
surgird, seguramente, um renovado direito penal" (in Princi-
pios Bdsicos de Direito Penal, 5. ed., p. 164, Saraiva).
Ademais, preve o art. 59, do CP, que na decisao condenatdria o

juiz estabelecera a pena "conforme seja necessdrio e suficiente para a
reprovagao e prevengao do crime".
Diante desses princtpios (necessidade e suficiencia), assim vem
decidindo o Tribunal de Justiga do Rio Grande do Sul:
"Nenhuma pena devera ser quantitativamente superior dquela

necessdria a reprovagao e prevengao criminals nem ser exe-
cutada de forma mais aflitiva do que exige a situagao"(ACRIM
28.701.369, JTARS 65/38).
"Assim, imp6e-se a pena necessdria para atender ds circuns-

tSncias judiciais conforme seja necessdrio e suficiente para
atender ao grau de reprovagao da conduta. E ela deve ser sufi
ciente para prevenir o crime (prevengao gendrica especifica)"
{Codigo Penal Anotado, Damasio E. de Jesus, 7. ed., p. 157,
Saraiva).
Assim sendo, e que prospera cada vez mais o princfpio da insigni-

ficancia, o qual 6 agasalhado pelo Supremo Tribunal Federal e Superioi-
Tribunal de Justiga, e que objetiva humanizar o direito, aplicando a sangao
penal somente quando conveniente a reprovagao e prevengao do crime.
PARTE prAtica 355
A propdsito, mister a transcrigao dos seguintes julgados:
"Agao ti'pica - Furto de bagatela - Rejeigao da denuncia.

Em caso de subtraâo de coisa insignificante, como algumas
melancias da lavoura, o dano e tao pdrvulo que o tipo nao se
integra, e a rejeigao da denuncia impoe-se. Recurso provide"
(TARS, SER 28423298, rel. Celeste Vicente Rovani, 28.08.84).
"A lesao patrimonial deve conceber-se na sua concreta reper-

cussao no ambito da vida de uma pessoa e nao como uma di-
minuigao abstrata de valor do seu potencial econdmico. O cri
me nao tern apenas um modo de ser objetivo que o caracteriza,
mas tambem um limite de suficiencia, por qualidade e quanti-
dade da empresa criminosa. Aquem desse limite quantitativo-
qualitativo nao ha racionai consistencia de crime nem justifi-
cagao da pena" (TACrim, apel. 262.549, rel. Silva Franco,
09.11.82).
Finalmente, nao ha espago para a argumentagao de que a aplica-

gao do principio da insignificancia seria um incentlvo a criminalidade
e desestimulo para as policias, com riscos h previsao legal, isto por-
que, coino preleciona Mauncio Antdnio Ribeiro Lopes:
"Conquanto nao positivado na lei escrita, o princi'pio da insig

nificancia surge como recurso teleologico para integragao
semSntica e polflica do Direito Penal. E sabido que a norma
escrita nao contem todo o Direito Penal e que a construgao
tedrica de princfpios, como o da insignificancia, nao fere o
mandamento constitucional da legalidade ou da reserva legal"
(in Principio da Insignificancia no Direito Penal, p. 170, RT).
Assim sendo, em relagao a denunciada tentativa de furto, tenho

que nao houve lesao ao patrimdnio da vi'tima e a reprovagao de sua
conduta Jd foi devidamente aplicada, uma vez que permaneceu preso
no Copen por 4 meses e 26 dias.
Tendo os objetos apreendidos side avaliados em R$ 10,00, pos-
sfvel a aplicagao do principio da insignificancia, sempre atento ds di-
retrizes do art. 59, do Cddigo Penal (pena necessaria e suficiente).
Isto posto, absolve L. S. S. do crime de furto que Ihe foi imputado.
Sem custas.
Ocorrendo o transito em julgado, expe9a-se alvard. para levanta-

mento da impoitancia depositada a titulo de fianga (fl. 11-v), proceden-
do-se ainda ds comunicagoes e baixas necessdrias.
Apds, arquivem-se os autos.
Santana (AP), 8 de margo de 2000.
Carlos Alberto Canezin
Juiz de Direito
4. RECEPTAgAO
Processo n....
Riu: J. M.
Sentenqa
Vistos etc.
Relatdrio
Pretensao punitiva deflagrada pelo representante do Ministerio

Publico em face de J. M., qualificado, incursando-o nas sangoes do
art. 180, caput, do Cddigo Penal, pelo fato de o mesmo ter recebido
dos assaltantes G. F. e M. V. S. - denunciados na mesma agao penal
pela pratica do crime previsto no art. 157, §§ 1." e 2.°, incisos I e 11, do
me.^mo Codex, mas que tiveram o processo desmembrado no curso
da instrugao - a quantia de R$ 120.000,00, em dinheiro, padrao mo-
netario vigente h epoca, bem como inumeros cartoes para refeigao
(tfquetes-refeigao), roubados durante assalto praticado pelos ultimos
no Supermercado..., no dia 29.02.1992, no bairro..., neste Municfpio.
Denuncia recebida com o despacho positivo a fl. 02. Nao encon-
trado (certificado afl. 63-v),o reu foi citado pela via editali'cia (fl. 112), e
nao atendendo ao chamaraento judicial, foi-Ihe decretada a sangao
processual, com nomeagao de defensor piiblico (fl. 113), que apre-
senlou as alegagoes preliminares a fl. 114. No entanto, logo em segui-
da, por provocagao do seu prdprio advogado, o reu foi localizado -
encontrava-se preso razao pela qual novo interrogatdrio foi desig-
nado e realizado, conforme termo de fls. 123/124. Nova defesa pre-
via as fls. 127/128.
PARTE PRATICA 357
Por forga de conflito negative de competSncia suscitado pelo

Jufzo da 6." Vara Criminal desta Comarca, os autos foram remetidos
ao Egregio Tribunal de Justiga, que ap6s as deliberaôes pertinentes,
determinou sua remessa a esta Vara, competente para o processo e
julgamento do feito (fls. 152/168).
Na seqilencia da persecuâo penal foram inquiridas as testemu-
nhas arroladas pelo Minist^rio Publico (fls. 184/185), que, atravds
das promo9oes langadas as fls. 133 e 183, desistiu da oitiva das pes-
soas remanescentes. Em face da renuncia do advogado constituido
(fl. 196), a da nao-localiza9ao do r6u para a constitui9ao de novo
defensor (ceilificado a fl. 192-v), este Jufzo nomeou para o patrocf-
nio de sua defesa a Dra..., que, aceitando o encargo, tamb^m desistiu
da inquiri9ao das testemunhas nao encontradas (fl. 197-v).
Na fase do art. 499, do Codigo de Processo Penal, o Ministerio
Publico requereu FAG atualizada do acusado, o que restou deferido
(fl. 198-v). A defesa nao requereu nenhuma diligencia (fl. 200-v).
Em razoes fmais, o Fiscal da Lei, apos breve relate dos fatos, e
com enfase nos elementos de prova colhidos em inquerito policial,
inclusive com a transcri9ao de ementas jurisprudenciais, opinou pela
condena9ao do rû nas penas do art. 180, caput, do Cddigo Penal
(fls. 207/208). A defesa, por seu turno, tambem com o apoio em
prova testemunhal obtida, assinalou que, apesar dos seus anteceden-
tes, a prova existente nos autos nao autoriza um decreto condenatdrio,
eis que nao comprovada a procedencia criminosa dos objetos (fls.
210/211).
Ha, nos autos, registros desabonadores dos antecedentes do reu
(fl. 203).
Fundamentagdo
A regra concernente ao onus probandi, ao encargo de provar, 6
regido pelo princfpio actori incumbit probatio, vale dizer, deve in-
cumbir-se da prova o autor da tese levantada. Essa 6 a ratio essendi
do art. 156, primeira parte, do Codigo de Processo Penal.
No caso sob exame, perscrutei toda a prova carreada ao proces
so. Na esfera inquisitorial, na qual se apdia, unicamente, a ilustre
representanie do Parquet, hd os depoimentos da companheira do t6u,
R. S. - nao encontrada para depor (certificado a fl. 70-v) que teria
dito que a polfcia invadiu sua residencia h procura do assaltante D.;

que nao sabe com quern L. (o reu) conseguiu os tfquetes-refeigao
encontrados em sua residencia, e dos demais co-reus, G. F. (fls. 15/16)
e M. V. S. (fls. 22/24).
No interrogatdrio, o reu J. M.(fls. 123/124) negou os fatos ani-
culados na denuncia, afirmando desconhecer a existencia de ti'quetes
e que estes foram apreendidos em poder de sua corapanheira R., sem
qualquer alusao a numerdrio, sendo que, ao final desse ato, foi revo-
gado o custodiamento preventivo do acusado. Ja as lestemunhas ar-
roladas pelo Mlnisterio Publico, E. A. e C. S., unicas ouvidas (fls.
184/185), salientaram que nadasabiam em relagao a imputagao dirigida
ao acusado. Nenhuma prova, pois, foi produzida na instrugao crimi
nal levada a efeito neste Jui'zo. A materialidade do delito, no que
concerne ao crime imputado ao reu J. M., esta indemonstrada, pois
embora anexados os autos de apreensao e entrega de parte dos obje-
tos supostamente subtraidos (fls. 27 e 205)- segundo a Dra. Promo-
lora de Justiga, lavrados na presenga de lestemunhas, que nao estao
idendficadas e que sequer foram ouvidas -, nenhuma prova isenta,
para efeiio de convencimento deste magislrado, foi colecionada indi-
cando sua apreensao em poder do acusado e a ciencia de sua origem
criminosa.
Define Manzini que "a prova penal 6 a atividade dirigida a apu-
ragao da verdade real, visando a oferecer ao juiz elementos de con-
vicgao acerca de afirmativas ou negativas respeitantes a acusagao,
que interessam a decisao que deverd oferecer".
Nao vejo, no entanto, ao contrario do que sustenta a ilustra Dra.
Promotora de Justiga, que reconhece, inclusive, a inexistencia de pro
va jurisdicionalizada, como emitir decreto condenatorio baseado tao-
somente em elementos indiciarios, sem convergencia e concatenagao
com OS demais elementos de prova, sendo, portanto, insatisfatoria
para a formagao de convicgao. Agir, assim, seria negar vigencia ao
princfpio constitucional do contraditorio e do devido processo legal, o
que se me afigura insustentavel, em fungao da presuncao universal de
inocencia.
Ora, a prova produzida na fase judiciario-oral, decididamente
nao conduz k verdade real, objetivo supremo do processo penal, pos-
to que, all, nada, absolutamente nada adquire relevancia especial para
a aferigao da culpabilidade. Nao posso, assim, repito, para emissao de
um decreto condenatorio, como pretende o drgao promotorial, basear-me.
PARTE PRATICA 359
exclusivamente,em indi'cios colhidos em inquerito policial. Essa "pro-

va" foi tomada sem observancia do princfpio do coniraditorio, em
procedimento meramente instrutdrio, sem defesa do acusado, e, mais,
nao esta corroborada por nenhum outro elemento de prova. Registre-
se, nessa seara, que igual raciocmio desenvolvo quanto aos registros
crimindgenos apontados na vita anteacta do acusado, que, segundo
anota^des da FAC (fl. 203-v), foi indiciado em alguns inqueritos pela
prdtica de crimes contra o patrimonio e denunciado por crime previs-
to na Lei n. 6.368/76 - sem no entanto apontar condena9ao com
transilo em julgado visto que, para a infli9ao de pena tal circunstan-
cia nao se apresenta como elemento de convencimento, mas sim com
aspectos reflexivos na dosimetria da san9ao juridica.
"O juiz - assinala Camelutti -, ao julgar, quer saber o que hou-

ve mais aldm do presente, no passado da pessoa a quem se jul-
ga, o que fara no fuluro; se cometeu ou nao um certo crime, e
se uma certa pena valera ou nao para os fins de prevenfac e de
repressao. O Juizo e, definitivamente, uma espdcie de salto
mais al6m; mas para saltar e necessario algo firme sob os pes.
Este algo firme presente, do qual se ergue aquele desconheci-
do passado ou futuro, sao as provas."
Os Juizos aceitos no processo criminal serao sempre de certeza,

jamais de probabilidade, que equivale a inseguran9a. Estaria este ma-
gistrado, se assim procedesse, violando, expressamenle, os princi'pios
constitucionais insculpidos nos incisos LIV e LV, da Carta Magna.
Neste sentido, a doutrina majoritaria tern ensinado:
"Para que o juiz possa proferir um decreto condenatdrio e pre

cise haja prova da materialidade delitiva e da auloria. Na duvi-
da, a absolvigao se impoe. Evidenle que a prova deve ser sdria,
ao menos sensata. Mais ainda: prova seria e aquela colhida sob
o crivo do contraditorio. Na hipotese de na instru9ao nao ter
sido feita nenhuma prova a respeito da autoria, nao pode o juiz
louvar-se no apurado na fase inquisitorial presidida pela auto-
ridade policial. Nao que o inqudrito nao apresente valor pro-
batdrio; este, contudo, somente podera ser levado em conta se
na instru9ao surgir alguma prova, quando, entao, e Hcito ao
juiz considerar tanto as provas do inquerito quanto aquelas por
ele colhidas, mesmo porque, nao fosse assim, estaria profe-
rindo um decreto condenatorio sem permitir ao reu o direito
constitucional do contraditorio. Idem se a dnica prova colhida
for a palavra de co-reus. E possfvel ate tenham eles razao, mas

nem per isso devera sua palavra se sobrepor ao preceito cons-
titucional, que exige regular contraditorlo.
Assim, se o Codigo nao permile possam as partes formular

reperguntas ao r6u, obviamente se urn co-rdu acusa o outro,
nao havendo nova prova a ser constderada, a solugao certa,
deixando de lado a famigerada iddia do 'jus corrigendi' e a ab-
solvigao, com fulcro no Inciso VI, do art. 386" {Codigo de
Processo Penal Comentado, Fernando da Costa Tourinho Fi-
Iho, 1. ed., 1996, p. 576-577, Saraiva).
Ainda sobre a especie, o eminente e culto Desembargador Anto

nio Jose Miguel Feu Rosa, em sua obra Processo Penal (2. vol., 1. ed.,
p. 255/256), transcreve, em caso concreto, voto magistral do honrado
ministro da Suprema Corte, Pedro Chaves, que entendo oportuno
transcrever:
"O inquerito policial e um procedimento investigatorio, infor

mative, de natureza inquisitorial. Serve de orientaâo para o
titular da agao penal. A agao penal, ao contrario, 6 um proces
so sujeito ao principio constitucional do contraditorio.
Servindo de base a 3930 penal, o inquerito em geral nao cons-

titui uma prova preconcebida do ato delituoso. Essa prova deve
ser produzida na fase da instru9rio, assegurada a defesa do acu-
sado e 0 contraditdrio... Se ao juiz se defere o chamado 'livre
convencimento', com o abandono irrestrito do antigo sistema
de certeza legal, nao se Ihe alarga a faculdade de decidir no
pleno donunio do arbitrio para o efeito de se Ihe conferir a
atribui9ao de fundar seu convencimento exclusivamente em
provas do inquerito policial... Ponto fundamental, de jurispru-
dencia pacifica no pai's, e o de que as provas de inquerito poli
cial apenas tern valor subsididrio para o livre convencimento
do juiz, se nao forem infirmadas na instrugao.
No caso, nenhuma prova foi produzida na instru9ao. A senten-

9a condenatoria estd baseada exclusivamente na prova teste-
munhal colhlda no inquerito. Essa prova foi tomada sem ob-
servancia do principio do contraditorio, em procedimento me-
ramente instrutdrio, sem a defesa do acusado. Senten9a basea
da em prova dessa natureza d senten9a sem fundamenta9ao, e
senien9a nula, e a prisao conseqiiente dela 6 evidente cons-
trangimento a liberdade do pacienie".
PARTE PRATICA 361
Registre-se, ainda, que a jurisprudencla predominante e nao dis-

crepante da doutrlna, informada especificamente pelo reno-
mado mestre Damasio E. de Jesus, em seu Codigo de Proces-
so Penal Anotado, 5. ed., p. 5, ensina que, de acordo com o
Excelso Supremo Tribunal Federal, a declsao condenatdria
apoiada exclusivamente no inquerito policial, conlraria o prin-
cfpio constitucional do contraditorio, nao podendo, tal peâ,
meramente informativa, ser sede de senten9a condenatoria,
porquanto a prova lestemunhal que nele se acolhe s6 adquire
valor jun'dico por intermddio de sua jurisdicionaliza9ao. que
so acontece no sumdrio" {RTJ 59/789, 40/745 e 67/74).
Aqui, mesmo diante desse tenue indi'cio, que, repito, nao esta
corrcborado na fase de jurisdicionalizagao da prova - e, aid mesmo
porque a Constitui9ao Federal tutela a presungao de inocencia, que
somente cede com a exisiencia de prova firme e idonea, a ser produ-
zida pelo titular da agao penal nao tenho, em hipdtese alguma,
como acolher a tese acusatdria, face a indiscutivel insuficidncia de
provas. O decreto absolutdrio se impde.
Dispositivo
Posto isto, julgo iinprocedente o pedido constante da denuncla,
proclamando, em conseqilencia, a absolvicao do acusado J. M., qua-
lificado, com fulcro no art. 386, inc. VI, do Codigo de Processo Pe
nal, relativamente a imputa9ao a que se sujeitou nestes autos.
Sem custas.
P. R. I. Comunique-se.
Transitada em julgado, arquive-se.
Vila Velha (ES), 10 de margo de 1998.
Ubiratan Almeida Azevedo
Juiz de Direito
SENTENQAS-
CASOS ESPECIAIS
1. Transfusao de sangue
Decisao
Vistos etc.
Sao 22,10h e recebo determinagao do Exmo. Sr. Presidente do
Egrdgio Tribunal de Jusliga do Estado do Espirito Santo, de conhecer
e decldlr pedido de autorizagao para ministrar transfusao de sangue a
paciente M.L. N., brasileira, solteira, com 39 anos de idade, professante
religiosa do Cristianismo, seita "Testemunhas de Jeovd", que se en-
contra, neste momento, sob cirurgia no Hospital Sao Lucas, nesta
Capital, subscrito pelos medicos Drs. Eliza Leal Suzano, Robson
Denadai, Josd Alcino do Carmo e Manoel Neves Pimentel, este dire-
tor clfnico do referido hospital.
O pedido sustenta que a paciente "necessita de intervengao cirur-
gica (craniotomia para drenagem de hematoma cerebral traumdtico
extradural), podendo ser necessaria transfusao de sangue, face ao
risco de complicaôes pos-operatdrias, tipo choque hipovolemico e
infec9oes". E informa que 6 "paciente com traumatismo cranio-ence-
fSlico, contusao fronto-temporal bilateral, acordada, porem confusa,
sem condiôes de decisao, entretanto familiares responsaveis, neste
caso a senhora L. N., nao autoriza a transfusao de sangue em fun9ao
da religiao que professa". Junta tambem ao pedido Tenno de Isengdo de
Responsabilidade,subscrito pela paciente, no qual declara:"nao aceito
nenhuma transfusao de sangue ou de constituintes do sangue (total,
globulos vennelhos,gldbulos brancos, plaquetas ou plasma sangiimeo)."
Como disse, neste momento a paciente ja se encontra sob cirur
gia, e assim o afirmo porque estas sao as noticias que me foram
passadas por telefone pelo Dr. Diretor-Clmico do Hospital.
Trata-se, pois, de questao urgente e que clama por decisao ime-
diata. A transfusao estd condicionada a necessidade, pois assim se
infere dos termos do pedido. Todavia, havendo necessidade no trans-
curso dos procedimentos medicos, tal necessidade poderd transfor-

mar-se em impresclndibilidade, com efetivos rlscos k mantenâ da
vida da paciente, e que nao demandara tempo para uma intervenâo
judicial. Urge, pois, uma decisao como medida acauteladora da legali-
dade dos procedimentos que os medicos poderao ter que tomar du-
rante a cirurgia queja se desenvolve e mesmo no pos-operatorio.
Estou ciente de que a Constituiâo Federal assegura que "c
invioldvel a liberdade de consciencia e de crenâ, sendo assegurado o
livre exerci'cio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
prote9ao aos locais de culto e a suas liturgias", como tambem que
"sao invioldveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizagao pelo dano material ou
moral decorrente de sua viola9ao". Coniudo, encontro-me diante de
um possivel exerci'cio de liberdade de consciencia ou mesmo de inti
midade ou vida privada em confronto direto com o direito a vida que
compete ao Estado garantir, zelar, defender e assegurar aos seus cidadaos.
M. L. N. subscreveu o "Termo de Isen9ao de Responsabilida-
de" evidenlemente quando ja acometida de "traumatismo cranio-en-
cefdlico, contLisao fronto-temporal bilateral". Tal quadro clinico me
impoe questionar sua higidez mental e sua capacidade de entendimen-
to da real situa9ao e sua capacidade de autodetermina9ao para assinar
referido termo. Alias, os proprios facultativos subscritores do pedido
afirmam que se encontra a paciente "acordada, porem confusa, sem
condi96es de decisao, entretanto familiar responsavel, neste caso a
senhora L. N., nao autoriza a transfusao de sangue em fun9ao da
religiao que professa".
Duas questoes sobrelevam: uma a negativa da paciente; outra, a
dos familiares. A primeira e, sem duvida, relevante; a segunda, nao.
Nao porque a condi9ao de familiar nao outorgue o direito de decidir
sobre a vida das pessoas e, assim, considero totalmente irrelevante a
manifesta9ao da Sra. L. N., porque era a paciente, nos momentos
precedentes aos fatos que a vitimaram, plenamenle capaz para todos os
atos da vida civil. O parentesco nao tern o condao de outorgar ao
parente o direito de decisao. A incapacidade civil e suprida por Jui'zes.
pelo Poder Judiciario enquanto orgao da soberania do Estado.
Afirmei a relevancia da negativa da paciente porque reconhe90
existirem preceitos constitucionais que Ihe garantem o direito subjeti-
vo de liberdade de consciSncia e tambdm porque "ningudm sera obri-
gado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senao em virtude de lei".
Nao hd lei que obrigue a paciente a permitir que se Ihe ministre san
gue, reconhe9o. Todavia, como disse alhures, hd uma duvida respei-
PARTE PRATICA 367
tante h. higidez mental da paciente -em razao do traumalismo crSnio-

encefdlico que nao permite postergagao temporal para a verificagao
de sua procedencia. Encontro-me, pois, diante de valores religiosos e
de valores ^ticos. £ticos porque entendo que a defesa e a manutengao
da vida, mesmo que de terceiros, e imposigao decorrente da prdpria
condigao humana.
Mas, em respeito h propria motivacao da paciente - questao
religiosa, questao de fe devo considerar que as razoes religiosas
que a movem sao calcadas em afirmacoes do Velho Testamento, da
Bfblia, cuja exegese hoje ja e reconsiderada pelo proprio Judafsmo,
que se fundamenta exclusivamente nele. Ha o Novo Testamento, que
fala de tolerancia, perdao, vida, e "vida em abundancia".
Nao posso, ciente da situagao em que se encontra a paciente,
deixar de acatar o pedido dos eminentes medicos subscritores. E nao
posso, porque compete ao Estado, do qual sou drgao constitucional-
mente investido, preservar todos os bens e valores dos seus cidadaos,
dentre os quais a vida e o maior deles.
Do exposto, defiro o pedido contido no requerimento hoje a
mim apresentado, para autorizar os requerentes a ministrarem pacien
te M. L. N., sangue humano, via transfusao, e adotai-ein todos os
procedimentos tdcnico-medicos respaldados pela etica mt^dica que se
fizerem necessaries para preservarem-lhe a vida, bem supremo, valor
maior do ser humano, dadiva divina irrenunciavel.
Sirva-se uma das copias desta decisao, que vai por mim subscrita,
como alvard e ordem de prisao a quern a ela se opor.
Deixei de ouvir o orgao do Ministerio Publico, por total impossi-
bilidade, dada a urgencia reclamada pelo caso. No entanto, d6-se-Ihe
ciencia do inteiro teor desta.
Leve-se a distribuigao. Registre-se e autue-se.
Vitoria (ES), 4 de maio de 2000, Ss 23,5 Ih.
Nelson Darby de Assis
Juiz de Direito da 7." Vara Criminal do Juizo de Vitdria-ES.
2. AUTORIZAgAO PARA ABORTO

Sentenca
Vistos etc.
D. T. M. e J. A. S., devidamente qualificados nos autos, atravds
do seu advogado, requereram perante este Jui'zo, alvard auiorizativo.
com o intuito de realizarem um aborto, tendo em vista o exposto no

pedido, que cabe esclarecer.
A requerente, gravida, em 4 de junho de 2000 realizou uma eco-
grafia obstetrica, em que, conforme laudo as fis. 14 e 15, se constata-
ram anomalias no feto.
Tendo em vista o constatado, em 29 de junho de 2000 foi realiza-

do novo exame, em que a ultra-sonografia demonstrou clararaente a
malforma9ao fetal, com a ocorrencia de anencefalia — ausencia da
calota craniana e dos hemisferios cerebrals.
A titulo de se certificar da exatidao e diante da possibilidade de
que tivesse havido erro, a recorrente, em companhia do seu compa-
nheiro, realizou novo exame, na Clfnica Huntington — Centro de Me-
dicina Reprodutiva.
Parecer da medica Ana Kaelina N. A. de Alencar: "observa-se a
ausencia total de imagem da calota craniana e dos hemisferios cere
brals — achados ultra-sonogrdficos sugestivos de anencefalia" (fl. 18-v).
Vislumbrando a possibilidade de erro no exame, realizou nova
ultra-sonografia, em que o Dr. Coridon Franco da Costa, confirmando
o diagndstico, emitiu novo parecer: "durante a avaliagao morfologi-
ca, observamos a ausencia da calota craniana" (fl. 21).
No laudo a fl. 25, o mesmo medico. Dr. Coridon Franco da Costa,
declai-ou: "a gestagdo da Sra. D. M. encontra-se incompati'vel com a
vida extra-uterina, par informagdes dos laudos ultra-sonogrdficos."
A presente agao foi distribuida a Terceira Vara Criminal desta
Comarca, porem o MM. Juiz declinou da competencia alegando que
o processo deveria ser encaminhado h. Primeira Vara Criminal (Jiiri),
em razao de sua competencia para analise da materia relacionada a
aborto, seja ilicito ou mesmo Ifcito.
O Ministdrio Piiblico, as fls. 36/38, manifestou-se favoravel ao
pleito dos requerentes, trazendo inclusive jurisprudencia e doutrinas
que amparam seu parecer.
Atendendo a despacho deste magistrado (fl. 42-v), com o fim de

se eliminar qualquer diivida quanto a capacidade dos requerentes,
ambos foram encaminhados ao Servigo Psicoldgico deste Fdrum para
avaliaqao do seu grau de consciencia quanto a medida requerida, e
dos efeitos psfquicos decorrentes da situa9ao enfrentada.
E o relatorio. Decido.
PARTE PRATICA 369
O pedido 6 de diffcil solu9ao, uma vez que mexe com a estrutura

emocional e social dos envolvidos, sendo agravada pela falta de previ-
sao legal.
Em tal contingencia, ha de se usar subsidiariamente o Cddigo de
Processo Civil e tratar a agao como cautelar satisfativa ou autdnoma,
que se encerra em si (art. 798), cujos polos passivos sao o Estado e o
nascituro, aqui representados pelo Ministerio Pdblico, que defende a
Ordem Jundica e os interesses socials e individuals indispom'veis (art.
127, CF).
O Cddigo Penal, no seu art. 128, incisos I e II, despenalizou e
autorizou o aborto tao-somente quando nao ha outro meio de salvar a
vida da gestante ou se a gravidez resulta de estupro, e neste ultimo
caso deverd haver o consentimento da gestante, ou quando incapaz,
do seu representante legal.
Os requerentes, de posse dos exames medicos comprobatdrios
de que o feio 6 portador da anomalia relatada, que impediria sua
sobrevida extra-uterina, requereram o pedido de alvard autorizativo
para efetuar o aborto.
Sustentam que a gravidez Ihes trara danos psicoldgicos conside-
rdveis,jd que, se levada a termo, o feto nascera com total impossibili-
dade de vida extra-uterina.
O pedido veio instruido com os laudos dos exames ultra-sono-
graficos realizados, e com o parecer psicologico (fls. 49 a 51) rela-
tando nao possufrem os requerentes condigoes emocionais para adiar
0 ato postulado e muito menos para completar os nove meses da
gestagao, esperando o filho nascer como se nada houvesse de errado.
A ansia de ter um filho 6 baseada na esperanga de poder crid-Io. Com
rela9ao ao pedido, segundo o proprio laudo psicoldgico, os pais apre-
sentam lucidez e informagoes suficientes para uma decisao conscien-
te e irrevogdvel quanto h interrup9ao da gravidez.
Ainda no laudo psicologico elaborado, consta que os requeren
tes - que formam um casal bem estruturado, cujo relacionamento
teve infcio por completa afinidade —,resolvendo formar um lar, plane-
jaram a chegada de um filho, ate Ihe dando um nome (Matheus), mas
diante das circunstancias, nao querem adiar seu sofrimento; por maior
que seja sua dor, desejam "enterra-lo", ja que a vida para ele serd im-
possi'vel. Acham inclusive que o Poder Judiciario estd demorando
demais na sua decisao, desconhecendo, todavia, que esta deve ser
muito bem ponderada e fundamentada.
Com relagao condigoes psiquicas dos requerentes, a psicdlo-

ga prevg o agravamento do seu sofrimento caso a gestagao se prolon-
gue,em cuja hipdtese podera ocorrer a desestruturagao da saude mental
de ambos.
Os laudos emiiidos pelos medicos responsaveis apontam a im-

possibilidade de qualquer condigao de vida extra-uterina, de que 6
exemplo o juntado k fl. 25,em que o medico, Dr. Cassio Luiz Laiber,
declarou, para fins de direiio, que a gestagao da Sra. D. T. M. apre-
senta-se incompatfvel com a vida extra-uterina, repetindo o que cons-
ta dos laudos ultra-sonograficos em posse da gestante.
Os tres exames efetuados apresentam o mesmo resultado, ou
seja,o fete caracteriza-se pela anecefalia, ou ausencia da calota craniana
e dos hemisferios cerebrals (fls. 15, 18-v e 21).
A palavra "anecefalia", no Novo Dicionario da Lingua Portugue-
sa, de Aurelio Buarque de Holanda Ferreira, e definida como uma
doenga de anomalia do desenvolvimento, consistente na ausSncia da
abdbada craniana, estando os hemisferios cerebrals ausentes ou re-
presenlados per massas pequenas que repousam na base. "Monstrtio-
sidade consistente na falta de cerebro."
Tecnicamenle, Keith L. Moore (Embriologia Bdsica, 2. ed.,
Interamericano) explica que anecefalia e uma grave malformagao do
encdfalo, resultante do fechamento incorreto do neuroporo anterior
durante a quarta semana. Como resultado, o primdrdio do cerebro
anterior 6 normal ou ausente e a abobada do embriao e exposta ou
proeminente do cranio (exencefalia).
O art. 4°, do Cddigo Civil, protege a personalidade civil do ho-
mem e o poe a salvo desde a concepgao, preservando os direitos do
nascituro, mas pela interpretagao deste juiz, atentando para a Exposlgao
de Motivos do referido Estatuto Legal, verifica-se que a intengao dos
legisladores era proteger os fetos com possibilidade de vida ultra-uterina.
Convem frisar que autorizar nao significa obrigar a gestante a
executar o abortamento, mas consentir, dar licenga, permitir que esta
se submeta a uma interrupgao da gravidez de fete inviavel, pois o ato
de provocar o aborto e considerado crime pela legislagao penal vigen-
te, conforme arts. 124 e 128, do Codigo Penal. O objeto jun'dico que
o Estado protege 6 o direito a vida do nascituro. Sendo assim, de
posse do alvard judicial, a mulher podera ou nao efetivar o aborto.
Contudo,diante da evolugao da sociedade e das novas tecnologias,
tornou-se imperativa a adaptagao do ordenamento jun'dico, codifica-
PARTE PRATICA 371
do em 1940, aos novos comportamentos. Por isso, a nova Parte Es

pecial do Codigo Penal encontra-se em fase de elaboragao, inserindo-
se, dentre muitos temas a serem analisados, o do aborto, como no
presente caso.
Apesar de o pedido nao se enquadrar em nenhuma das duas
hipoieses legalmente previstas, observamos que, dentre as fontes do
Direito, esta a analogia, como forma de auto-integra9ao da lei.
Enti:etanto, o juiz nao e um ser inerte na sociedade, pois dela par-
ticipa e vivencia os mesmos problemas que os jurisdicionados. Quan-
do se debate a questao do aborto no Brasil, como atualmente se faz
no Congresso Nacional, a discussao tende a polarizar-se entre os mo-
vimentos de mulheres, de um lado, reivindicando um direito reco-
nhecido em muitos paises, e correntes religiosas, sobretudo a Igreja
Catdlica, do outro,influindo para impedi-lo quando o feto e malformado
ou a gravidez e indesejada.
De todos OS lados, as tentativas de solugao do problema causam
mal-estar, mas o juiz tem que estar moral, emocional e Juridicamente
acima de tudo e precisa dar uma resposta ^s afligoes dos Jurisdicionados.
Por falta de previsao legal, a doutrina e a jurisprudencia se posi-
cionaram favoraveis k concessao do pedido de aborto terapSutico,
como no caso dos requerentes. Em razao da reforma do Codigo Pe
nal, discute-se, no Poder Legislative, a ampliagao do rol de excludentes
de antijuridicidade para o aborto, incluindo-se ai a malformagao do
feto, sem possibilidade de sobrevida ap6s o parto.
Muitos alvaras tem sido concedidos pelo Poder Judiciario em
casos de malforma96es graves, medianie prova cientffica e irrefutavel
de o feto nao dispor de qualquer condi9ao de sobrevida. Nao e qual-
quer anomalia que perraite a autoriza9ao judicial para o abortamento.
Somente anomalias que inviabilizem sua vida extra-uterina.
Analisando com amplitude a questao, o Codigo Penal preve a
possibilidade de se realizar aborto em fetos perfeitamente normals,
pordm resultantes de crime de estupro. A permissao concedida so
pode fundamentar-se na considera9ao de repercussoes negativas do
nascimento indesejado. Nada impede, contudo, que a autoriza9ao se
estenda a casos de maiforma9oes do feto, cujos efeitos psicologicos
para a gestante sao conhecidos. O art. 5.°, da Lei de Introdu9ao ao
Codigo Civil, que e lei especial, preponderando sobre outras, estabe-
lece que, na aplica9ao da lei, o juiz atenderd aos fins sociais a que ela
se dirige e as exigencias do bem comum.
A requerente esta quase no sexto mes da gravidez e quanto mais

a gestagao avanqa, mais perigoso fica o ato cirurgico, a por isso a
decisao tem que ser urgente.
Isto posto, diante das circunstancias especialissimas que se apre-
sentam, faz-se necessaria uma interpretafao extensiva da excludente
de punibilidade contida no inc. I, do art. 128, do Codigo Penal. Apli-
cando-se o princfpio da analogia, admitido no art. 3.°, do Codigo de
Processo Penal, e levando-se em conta o art. 5.°, da Lei de Introdu-
qao ao Codigo Civil, determino expega-se alvard, autorizando D. T
M., devidamente qualificada nos autos, a que, de livre e espontanea
vontade, se submeta a aborto terapeutico de sua gravidez, cuja con-
cepgao se deu aproximadamente no principio de fevereiro do cor-
rente ano, a ser realizado por medico especializado do Sistema Onico
de Saude (SUS), ou outro devidamente habilitado.
Levada a efeito a presente autorizagao, o medico responsdvel
pelo procedimento devera encaminhar a este Jui'zo, relatorio do abor
to realizado, no prazo de dez dias apos a efetiva9ao.
Sem custas.
Transitada em julgado, expega-se alvard na forma mencionada,
e apds a juntada do relatdrio, arquive-se o processo, com as cautelas
de estilo.
P. R. I. Cumpra-se.
Vitoria (ES), 28 de julho de 2000.
Juiz de Direito
3. Perdao tAcito (ACAO privada)

Sentenca
Vistos etc.
O Ministdrio Pdblico, no uso de suas atribuiqoes legais, ofereceu
denuncia contra A. M. R., devidamente qualificado k fl. 11, como
incurso nas penas do art. 220, c/c o art. 228, III, do Codigo Penal,
pelos fatos seguintes:
"No dia 5 de junho de 1984, durante a madrugada, em local
proximo a residSncia da vi'tima, no distrito de Presidente Kennedy,
neste Munici'pio e Comarca, o denunciado raptou a menor N. F. S.
(com dezesseis anos de idade), com o seu consentimento, praticando
PARTE PRATICA 373
com a mesma conjungao carnal (laudo de fl. 18), sendo necessâ a

intervengao da policia para o retomo da vitima ao convivio familiar."
A denuncia veio lastreada no respectivo inqu^rito policial, onde
consta o termo de entrega da ofendida (fl. 18), laudo de exame de
conjungao carnal (fl. 21), certidao de casamento do acusado (fl. 28),
relatorio, al6m de outros elemenlos.
Regularmente citado (fl. 40-v.), foi o acusado interrogado (fl. 41),
vindo, tempestivamente, as alegagoes preliminares (fl. 42).
Foram inquiridas 4 (quatro) testemunhas, arroladas na peâ
acusatoria. A defesa, por seu tumo, desistiu da oitiva das testemunhas
por ela indicadas, que uma havia falecido e as outras duas foram
ouvidas, arroladas que foram pelo Ministerio Publico.
Na fase de diligencias, as partes nao apresentaram qualquer re-
querimenlo. Em alega9oes finais, o Parquet pugnou pela absolviqao
do acusado, baseando-se, exclusivamente, em molivo de cunho social
que fato desta natureza merece. A defesa, ap6s tecer elogios ao Pro-
motor de Justiga, ratificando suas alegaôes finais, requereu, tam-
bem, a absolvigao do acusado.
^ o relatorio.
Fundamentando, decido.
Rendo minhas sinceras homenagens ao Dr. Carlos Augusto da
Silveira Galo, DD. Promoter de Justiâ desta Comarca. Seu zelo,
lucidez e cultura juridica pontificam tambem neste feito. Poderia co-
locar-se na soleira do Direito e simplesmente postular a aplicagao da
lei. Poderia ter-se colocado em favor do pedido inicial, num apanagio
ao formalismo anacronico. Mas nao definiu posi5ao firme e corajosa
ao lado da absolvijao, ou melhor, da Justiâ. Demonstra conhecer
profundamente o seu munus publico, engrandecendo-se como fiscal e
executor das leis, defensor dos fracos e oprimidos, dos interesses
sociais e gerais. Trata-se, sem duvida, de ornamento do Minist6rio
Piiblico capixaba.
As razoes aduzidas pelo Ministerio Publico jd seriam suficientes
para a absolvigao do acusado, ante a relevancia dos subsidies conti-
dos em suas alegagoes finais. Entretanto, outros caminhos tambem
podemos trilhar, para alcanârmos o mesmo objetivo, qual seja, a
absolvigao do reu.
O Direito 6 ciencia hiimana e nao exata; esta em evolugao conti-
nua e nao em posijao estdtica; existe para o homem e nao este para
aquele. A doutrina e a jurisprudencia interpretam e moldam as nor-
mas jundicas, dao-lhe o sentido social exato nos embates dos cases
concretes. O Juiz, mormente o criminal,6 um ser que vive e se move
num contexto social, nao podendo alhear-se dos reclames do dla-a-dia.
E certo que no art. 107, do Cddigo Penal, nao se encontra elen-
cado o concubinato como causa de extin9ao de punibilidade. Entre-
tanto, in casu, nao posso deixar de dar relevancia a uniao existente
entre acusado e ofendida. O acusado, em seu interrogatdrio, manifes-
tou o desejo de se casar com a vitima, esperando apenas o lapso
temporal necessario para divorciar-se de sua mulher, de quem ja esta
separado de fato desde muito tempo antes da ocorrencia do fate
delituoso, e efetivar o referido enlace. Afirma, ainda, que vive era
completa harmonia e ama sua companheira, sendo que da uniao
concubinaria advieram dois filhos.
A ofendida, por sua vez, tambem vive em intensa felicidade
com o acusado, nao tendo qualquer pretensao de ve-lo punido pela
Justi9a. Os pais da ofendida se relacionam muito bem com o acusado,
nao havendo entre eles qualquer constrangimento.
E de se perguntar; a quem interessaria punir o denunciado? Re
gular ou irregulaiTnente vitiraa e acusado, juntamente com mais dois
filhos, constituem uma famflia, e qualquer condena9ao s6 traria pre-
juizos a tal famflia. Duvida nao resta que a puni9ao seria apenas um
onus ditado pela letra fria da lei, sem qualquer objetivo pratico.
Por outro lado, ao assumir a vida em comum com o rSu, a ofen
dida, tacitamente, concedeu-lhe o perdao. Quero ressaltar que ate
hoje nao vi razao para que vitima de tal crime nao possa perdoar o
acusado, simplesmente porque a iniciativa passou a ser do Ministerio
Publico, por mera filigrana juridica, quando poderia faze-io na a9ao
de iniciativa privada.
Sei, perfeitamente, que o concubinato nao e previsto na legisla-
9ao penal como fato ensejador da extin9ao de punibilidade, porque
ali, dentre outras coisas, se contempla apenas o casamento regular-
mente efetivado. No entanto, numa epoca em que nossa legisla9ao
civil vai equiparando a concubina em quase tudo a esposa legitima -
principalmente com o advento da nova Constitui9ao Federal, onde os
poderes da companheira foram amplamente alargados -, nao vislum-
bro motivos plausiveis para que a uniao concubinaria nao seja motivo
a ensejar a extin9ao de punibilidade do acusado pelo crime de rapto
consensual dessa mulher, com a qual vive.
De tudo que li nos autos, sendo o rdu confesso, pois reconheceu
a prdtica do crime que Ihe 6 imputado, a condena9ao seria o desfecho
PARTE PRATICA 375
natural desta aqao penal, fato que atentaria contra as exigencias do

bem comum, assim como aos fins sociais.
Observa-se, ainda, que a ofendida, com o seu procedimento, con-
cedeu o perdao tacito ao acusado, pois ate a presente data vive com o
mesmo, na mais perfeita harmonia.
Vale ressaltar que o casamento da ofendida com terceiro, ate
algum tempo atrds, nao era causa de extinâo da punibilidade, haven-
do sido institufda no inciso IX, do antigo art. 108, do Codigo Penal,
per forâ da Lei n. 6.416/66, que veio impulsionada por reiteradas
decisoes dos nossos Tribunals. Tal fato evidencia que o rol do art.
107 nao 6 taxativo, podendo outras hlpdteses serem acrescentadas
pela doutrina e jurisprudencia. Ademais, ao aplicar a lei, deve o juiz
atender 5s normas contidas no art. 5.°, da Lei de Introduâo ao C6di-
go Civil.
Nao ha neste caso concreto interesse em punir o acusado. A
vi'tima nao o deseja. Ofendida e acusado formam uma farrulia, junta-
mente com dois filhos, e vivem bem. A concublna desfruta hoje de
reconhecimento geral na area social e legislativa, com inumeros direi-
tos assegurados, quase se equiparando a esposa legi'tima.
Assim como o concubinato nao e causa de extin9ao de punibili
dade, tambdm nao existe dispositive legal a permitir a concessao do
perdao na agao penal publica, momento em que, atendendo aos recla
mes da minha consciencia, que brada per absolvigao, recorro a analogia,
com lastro no art. 4.°, da Lei de Introduâo ao Codigo Civil. E nao
vejo nenhum motive de ordem social ou pratica para que assim nao proceda.
Pelo exposto, e mais que dos autos consla,jt<lgo extinta a puni
bilidade do acusado A. M. R., brasileiro, casado, lavrador, residente
no municipio de Presidente Kennedy, e assim o faô com suporte nos
arts. 106 (perdao tacito) e 107, Vn (casamento), do Codigo Penal,
aplicando-se os principles contidos nos arts. 4." (analogia) e 5.° (fins
sociais das leis e exigencias do bem comum), da Lei de Introdu9ao ao
Codigo Civil.
Ap6s o transito em julgado, de-se baixa na distribui9ao, toman-
do-se as providencias de praxe e, apds, arquive-se, observadas as
formalidades legais.
P. R. I.
Presidente Kennedy, 2 de fevereiro de 1990.

Juiz de Direito
4. UNIFICAgAO DE PENAS
SENTENgA
Vistos etc.
M. F. M. P., jd qualificado nos autos, foi condenado, com scn-

ten9a iransitada em julgado em 14.08.95, a uma pena de um ano de
reclusao e 30 dias-multa, per infragao ao artigo 171, § 2.°, VI, da Lei
Penal, no processo n. ...
A fl. 98, o ilustre Representanie do Ministerio Publico requer a
unificagao das penas.
Certidao da Sra. Escriva informando que o apenado sofreu ou-
tra condenagao, a uma pena de vinte e cinco anos de reclusao e 50
dias-multa, na agao penal n.... Certifica, ainda, a chefe da Escrivania,
que atd a presente data o condenado cumpriu dois anos, seie meses e
22 dias de efetiva prisao.
Sobre unificaâo da pena, dispoe o art. 66, III, "a", da Lei de
Execugao Penal, e art. 82, 2." parte, do Cddigo de Processo Penal,
que, quando houver condenagao per mais de um crime, no mesmo
processo ou em processes distintos, deverao ser somadas as penas
para que se respeitem as normas do concurso de crimes.
No caso em andlise, verifico que o reu sofreu duas condena-
goes, recebendo duas penas privativas de liberdade, que somam 26
(vinte e seis) anos de reclusao. Descontando-se a pena efetivamenie
cumprida ate a presente data (dois anos, oito meses e seis dias de
reclusao), alcanga-se o total de 23 (vinte e tres) anos, trSs meses e 24
dias de pena privativa de liberdade a ser cumprida.
Isto posto, com fundamento nos artigos supracitados, procedo d
unificagao das penas imposias ao condenado, que perfazem o total
de 26 (vinte e seis) anos de reclusao, restando, ainda, 23 (vinte e
tres) anos, tres meses e 24 dias de reclusao a serem cumpridos.
P. R. I.
Colatina, 19 de margo de 1996.

Nelly Labrunie Martineili
Jui'za de Direito
PARTE PRATICA Zll
5. DIREITO DE RESPOSTA
SENTENgA
Vistos etc.
1. Relatorio:
1.1. M. F. M., brasileiro, casado, mddico, por seu advogado, devida-
mente autorizado, ajuizou o presente pedido de resposta contra R. G. C.(A.
G. do E. S.- R. E. T.), pessoa jurfdica de direito privado, R. T. N., pessoa
jundica de direito privado, T. V. Ltda., pessoa jurfdica de direito privado, T.
C. Ltda., pessoajurfdica de direito privado.
1.2. Segundo a inicial (fls. 2/5), "e intengao do Governo do
Bstado do Espfrito Santo, conforme edital jd expedido e intensa cam-
panha publicitdria veiculada nos diversos meios de comunicagao, en-
tregar a iniciativa privada, mediante privatizagao, a Rodovia do Sol
(ES-060), com inclusao da Terceira Ponte, fato que vem provocando
reagao reprovadora por parte da maioria da populagao do Estado,
principalmente daquelas pessoas que sofrerao diretamente o 6nus da
infeliz iniciativa".
1.3. Um dos maiores opositores da agao governamental, susten-
ta, d o D. E. M. P., filho do postulante, tendo em vista que a priva-
tizagao fere interesse do Estado, com grande prejufzo para a popula-
gao, jd que a ponte "C. M.", Terceira Ponte, estara paga no ano 2001
(dois mil e um), e mesmo assim o Governo Estadual pretende prorro-
gar a cobranâ do pedagio por mais vinte e cinco anos,com possibili-
dade ainda de prorrogajao.
1.4. Aduz, por igual, que enfrentando legftima oposiqao da po-
pulagao, e inclusive dos Poderes Legislative e Judicidrio, alem do
Tribunal de Comas, o chefe do Poder Executivo, em grande e dispen-
diosa campanha publicitdria veiculada nos diversos meios locals de
comunicaQao sob o tftulo A verdade sobre a concessdo da Rodovia
do Sol e peddgio da 3." Ponte, mesmo com a situagao financeira
caotica enfrentada pelo Estado, vem alardeando as vantagens do pro-
jeto, nao se preocupando sequer com a honra alheia, in casu, do
postulante, entao Governador do Estado por ocasiao da realiza9ao
das obras de finalizagao e inaugura9ao da ponte.
1.5. Argumenta que, na propaganda veiculada pelas empresas
requeridas (Rddio, Jomal e Televisao), vem o Governo do Estado
usando e divulgando de forma maliciosa, indevida e nao autorizada,

imagem da pessoa do postulante, ao mesmo tempo em que, medianie
montagem de textos jornalisticos, procura passar a populaqao fatos
inexistentes, nao verdadeiros, ate comprometedores, como se fossem
efetivamente praticados pelo postulante em periodo preterito,insinuan-
do, ate, de forma leviana, que teria beneficiado uma das empreiteiras.
1.6. Afirma que, inegavelmente e de forma desesperada, pois
nao consegue veneer o poder soberano do povo, tenta o Sr. Governador
manchar a honra do postulante, e de forma indireta, a de seu maior
opositor, o Deputado antes nominado.
1.7. Diz tambem que as mentiras assacadas contra a honra de
um homem integro nao podem prevalecer, devendo este ser contem-
plado, no mfnimo, com o sagrado direito de responder aqueles que o
acusam e informar a verdade a opiniao publica.
1.8. Colaciona a regra trazida pelo art. 5.", V, da Constituiâo
Federal, do teor seguinte:
"E assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,

alem da indenizaâo por dano maferial, moral ou a imagem."
1.9. Evidencia, tambem, o entendimento preconizado na Lei

n. 5.250/67, que afirma:
Art. 29. Toda pessoa natural ou juridica, orgao ou entidade

publica, que for acusada ou ofendida em publicagao feita em
jomal ou periodico, ou em transmissao de radiodifusao, ou a
cujo respeito os meios de informagao e divulgagao veicularem
fato inveridico ou erroneo, tem direito a resposta ou retificagao,
1.10. No seu entender, e conhecido publicamente por ler pauta-

do sua atividade poli'tica com obediencia aos princfpios da moralidade,
o que Ihe ocasiona, ate hoje, constantes criticas por parte daqueles
que nao puderam se beneficiar de favores e beneffcios ilegais e imo-
rais, nao podendo agora, o postulante, calar-se diante das criticas
levianas, infundadas, mentirosas e maliciosas.
1.11. Em razao disso, protestou junto as requeridas (fls.16/25),
no sentido de que veiculassem sua resposta, nao tendo logrado exito
porque estas, conforme informaram, nao sabiam a quem endereqar a
cobran9a relativa a produgao e veiculaqao pretendidas.
1.12. Ajuizado o pedido, seguiu-se a citaqao das requeridas para que
informassem o motive da negativa, bem como o valor das despesas.
PARTE PRATICA 379
1.13. Todas responderam e revelaram os valores medios de pro-

du9ao e veiculagao cobrados (fls. 32 a 98).
1.14. Vale ressaltar ainda, conforme incidente em apenso, que a
primeira requerida argiliu a incompetSncia do Jufzo primitive, de Vila
Veiha (2° Vara Criminal), para processar e julgar este feito, tendo os
autos, com a concordancia do requerente e do Ministerio Publico,
side enviado para esta Vara (fls. 99).
2. MotivaQao:
2.1. O presente feito envolve direito de resposta, hipotese pre-
vista na Lei n. 5.250/67, tendo em vista que o postulante, conforme
bem demonstrado nos autos, foi citado na propaganda divulgada pelo
Governo do Estado, de forma indevida, sem autorizaâo, inclusive
com divulga9ao do seu norae e de sua imagem pessoal.
2.2. A reprodu9ao da propaganda publicada nos jomais "A G."
e "A T.", e tambem por todas as requeridas, via Televisao, deixa clara
a inten9ao do anuncio, que e a de atingir diretamente a pessoa do Sr.
M. F. M., outrora Governador do Estado, em mais um capftulo da
tentativa do Governo Estadual de privatizar a Rodovia do Sol, em-
preitada jd obstaculizada pelos Poderes Legislative e Judiciario, bem
como pelo Tribunal de Contas.
2.3. Em hipdteses tais, preve com absoluta clareza o art. 29,
caput, da Lei de Imprensa:
Art. 29. Toda pessoa natural ou jun'dica, orgao ou entidade

publica, que for acusado ou ofendido em publica9ao feita em
jornal ou periodico, ou em transmissao de radiodifusao, ou a
cujo respeito os meios de informa9ao e divulgaâo veicularem
fato inveridico ou erroneo, tern direito a resposta ou retificagao.
2.4. Nao 6 diferente o preceito contido na Constitui9ao Federal

(art. 5.°, V), e as respostas enviadas pelas requeridas, como bem
explicitado na Lei de Imprensa, nao tem o condao de impedir o defe-
rimento da pretensao aforada, muito embora todas elas, com razao,
tenham demonstrado suas preocupa9oes quanto ao recebimento dos
valores relatives ao servi9o a ser prestado (produ9ao e veiculaqao da
resposta).
2.5. Nem mesmo pode ser reconhecida como publica9ao oficial
a materia veiculada, cujo direito de resposta pretende o requerente,
pois atos e publica96es oficiais nao se confundem com propaganda.
"O inciso em questao deverd ser assim interpretado: a respos-

ta sera negada pelo juiz quando se tratar de atos ou de publica-
goes oficiais, isto d, atos e publica9oes que as emissoras de
radiodifusao, as agendas de notfdas, os jomais ou os periodi-
cos sao obrigados a transmitir ou a inserir em suas colunas."
2.6. Ha quem defenda o direito de resposta mesmo sem qual-

quer ofensa, so com a simples divulga9ao do nome da pessoa, confor-
me entendimento esposado por J. C. J., citado na inicial, pelo autor.
Na verdade, nem poderia ser de outra forma, pois:
"A imprensa tornou-se efetlvamente um poder. A evolugao dos

meios de comunicaâo superou a expectativa do homem e re-
duziu o mundo a uma aldeia global. As grandes redes de comu-
nicafao fazem e desfazem tdolos, constroem e destroem re-
putaôes, tudo numa velocidade incontrolavel.
As consequdncias desse avanô nas comunicaôes podem ser

positivas ou negativas conforme o use que se pretende alcan-
9ar. No aspecto positivo, destacamos as campanhas filantrdpi-
cas, educativas, aquelas utilizadas pelo Ministerio da Saiide etc.
No aspecto negativo, ressaltam-se casos como o da Escola-
Base, em Sao Paulo, as acusa^Ses sem provas, a invasao de
privacidade, inclusive atravds de fotos etc. Os telejornais ar-
voraram-se em tribunais que julgam inaudita altera pars. Essa
ambivalencia de efeitos desafiam uma conclusao sobre uma
finalidade e um disciplinamento mais responsavel que tanto
assegure o direito a informagao quanto o do respeito a pessoa
humana. A ascensao e queda do Presidente C. e um exemplo
recente que reflete todo o alcance desse poder, que
MONTESQUIEU nao imaginou que um dia viesse surgir para
alem da sua divisao tripartida. Os tecnicos em comunicagao
falam em fenomeno de vitimizaâo coletiva, para indicar as
manobras de forma9ao de opiniao publica com materias fal-
sas" (Lourival de Jesus Serejo Souzza - RJ n. 225, p. 13).
2.7. E bom que se diga, inclusive, que as requeridas teriam que

acatar o pedido administrativamente, e o requerimento judicial so se-
ria exigi'vel se fossem elas responsaveis pelo custo da resposta, o que
nao e o caso (art. 31, § 2.").
3. Declsao:
3.1. Isto posto, com base na Lei n. 5.250, arts. 32, §§ 3.°, 4." e
6.°, julgo procedente o pedido ajuizado e concede ao postulante, M.
PARTE PRATICA 381
F. M., qualificado, o direito de resposta, devendo as requeridas

veicularem a resposta, com observancia do mesmo piano de mfdia,
quantidade (3 VTs), conforme informagao de fl. 37, inclusive com
tomadas extemas, quantidade de mser9oes diarias e tempo de dura9ao.
3.2. As duas primeiras requeridas deverao, tambdm, publicar a
resposta nos jornais "A G." e "A T.".
3.3. For for9a do que dispoe o art. 32, § 6.", da LI, imponho ao
ofensor, Governo do Estado do Espirito Santo, o onus do pagamento
da resposta, inclusive produ9ao, devendo o pre90 ser fixado pelas
requeridas, de acordo com suas tabelas vigentes na data do cumpri-
mento desta senten9a, e cobravel por via executiva (art. 30, § 5." da
LI), apds a divuIga9ao.
3.4. Para o caso de descumprimento desta senten9a, imponho
ks requeridas multa diaria no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reals),
na forma prevista no § 5.°, do artigo 32, da lei invocada.
3.5. Expe9am-se os mandados para o cumprimento desta sen-
ten9a.
3.6. P. R. I. Intimem-se.
Vitoria (ES), 27 de agosto de 1997.
Jorge do Nascimento Viana
Juiz de Direito
6. XRANSFERliNCIA DE REGIME
Sentenâ
Vistos etc.
A. P., anteriormente qualificado nos aulos, foi condenado pelo
Egrdgio Tribunal Popular do Jiiri, pela pratica do crime descrito no
art. 121, § 1.°, do Cddigo Penal Patrio, a cumprir uma pena privativa
de liberdade de cinco anos de reclusao, em senten9a transitada em
julgado em 03.10.95.
A fl. 164, requer a progressao de regime, alegando ter cumprido
mais de um sexto da pena.
Cerlidao da Sra. Escriva, de 06.12.95, informando ter o apenado
cumprido nove meses e vinte e oito dias de prisao.
O Ministdrio Ptiblico emitiu parecer de que o apenado preenche
OS requisites do artigo 112, da LEP, merecendo a progressao de regi
me, do fecliado para o semi-aberto.
Para a transferencia de regime mais rigoroso de cumprimento da

pena a outro menos rigoroso, o legislador exige estarem presentes
dois requisitos materiais: o tempo de efetivo cumprimento da pena, e
uma condicionante subjetiva, qual seja, o comportamento geral do
apenado a indicar sua provavel adaptagao a um regime mais brando
de cumprimento da sanqao, mas que imponha maior responsabilidade
ao condenado.
No caso em analise, verifico que o sentenciado preenche o re

quisite objetivo ou temporal, tendo cumprido ate a presente data, em
regime fechado, mais de um sexto da pena privativa de liberdade.
Quanto ao requisite subjetivo, nao ha nos autos, suficientes ele-
mentos indicadores de o apenado ter comportamento revelador de
capacidade para adaptar-se ao regime semi-aberto. Entretanto, em
face da ausencia de qualquer informa9ao negativa, ha presunqao fa-
voravel ao condenado, e, levando-se em consideragao palavras do
sen advogado, de que e homem trabalhador, e ainda o pronunciamen-
to do Orgao Ministerial, hei por bem considerar presente a condigao
subjetiva para a concessao da progressao do regime de pena.
Isto posio, com fundamento no art. 112, da Lei de Execugao
Penal, transfiro o regime de cumprimento da pena de A. P., qualifica-
do nos autos, do regime fechado para o semi-aberto, desde que aceite
e cumpra as condifoes abaixo transcritas.
Em nao havendo nesta Comarca estabelecimento penal adequa-
do para a execuâo do novo regime de pena, conforme determina o
artigo 91, da LEP, determine que o sentenciado cumpra a pena onde
se encontra, mas nas seguintes condigdes:
1. Arrumar ocupagao licita, recolhendo-se todas as noites a ca-
deia local, podendo sair para trabalhar as 6 (seis) horas da
manha, e retornando as 18 (dezoito) horas.
2. Permanecer recolhido nos sabados, domingos e feriados.
3. Nao ingerir bebida alcodlica, nem se ausentar da cidade sem
expressa autorizagao da autoridade judiciaria.
4. Nao portar arma.
P. R. I.
PARTE PRATICA 383
Oficie-se ao presidio, informando-c ap6s o transito em julgado,

e voltem-me os autos conclusos para designaâo da audiencia de ad-
vertencia.
Colatina (ES), 18 de dezembro de 1995.
Nelly Labrmiie Martinelli
Jui'za de Direito
SENTENQAS CONCESSIVAS
DE MEDroA DE SEGURANgA
1. DESINTERNAgAO
Sentenqa
Vislos etc.
J. L. B., ja qualificado nos autos, cumprindo, no Manicomio Ju-

diciSrio deste Estado, medida de seguran9a de internagao pelo prazo
mi'nimo de dois anos, conforme decisao do MM.Juiz de Direito da 4."
Vara Criminal de Cariacica, foi examinado em 11.08.98, em cujo lau-
do (fls. 18/20) OS peritos conclui'ram que;
"O periciado revela ser portador de quadro de psicose epiletica,

totalmente assintomatico, controlado e compensado com tra-
tamento especifico efetuado, tendo condigSes de retornar ao
convfvio sdcio-familiar, desde que se submeta a tratamento am-
bulatorial de 30 em 30 dias, com acompanhamento'psiquiairi-
co e social."
Com a prova tecnica contida nos autos, e a posigao do Fiscal da

Execuâo Penal, o caminho a ser seguido e adotar o que os peritos
concluiram.
Diante do esposto, com fulcro no art. 178, da Lei n. 7.210/84,
determine a desinternagdo do paciente J. L. B., acima qualificado,
impondo-lhe, portanto, pelo prazo de um ano, as seguintes condiqoes:
1. Comparecer mensalmenre perante a Seiîgo Social e Psico-
Idgico desta Vara, siibmetendo-se a acompanhamento
psicossocial;
2. Ndo mudar do territorio da Comarca onde reside sem pre-
via autorizagao deste Juizo;
3. Recolher-se d sua habitagao ate as llh, ndo freqiientando
bares, botequins ou similares;
4. Ndo ingerir bebidas acodlicas, ou andar armado;
5. Fazer tratamento ambulatorial junto ao Manicdmio Judicid-
rio, comprovando mensalmente nos autos.
Decorrido esse prazo, seja o mesmo submetido a exame psicos-

social.
Expega-se autorizagao de desinteniagao, com a notificagao de
que o paciente deverd ser conduzido ao Servigo Social e Psicoldgico
desta Vara, sendo entao posteriormente liberado.
P. R. I.
Vitdria (ES), 1 de setembro de 1998.
Antonio Leopoldo Teixeira
Juiz de Direito
2. Cessacao da periculosidade
Decisao
V. C. S., devidamente qualificado, foi absolvido peio cometi-

mento de crime capitulado no art. 121, § 2°, incisos II e IV, e art. 211,
c/c o art. 69, do Cddigo Penal, por ter sido reconhecido em seu favor
a inimputabilidade, com base nas diretrizes do art. 411, do CPP, c/c o
art. 26, do CP. Em conseqtiencia, foi-lhe aplicada medida de seguran-
ga pelo prazo mi'nimo de tres anos, nos termos do art. 97, do Cddigo
Penal, c/c o art. 411, do CPP.
As fls. 25/29 dos autos, consta laudo medico-psiquiatrico foren-
se conclusivo da cessagao de periculosidade de V. C. S., portador de
doenga mental cai-acterizada, atualmente sob controle medicamentoso;
"Tem cessada portanto sua periculosidade, Seu familiar de cria-

gao - filho adotivo raramente comparece a este Hospital e
assim mesmo depois de muita insistencia do Servigo Social.
Esse por sua vez nao quer assumir compromissos com a saida
do paciente. Assim sendo, sugerimos sua alta deste MJ, com
sua transferencia para hospital publico de maior porte, como
o Hospital Adauto Botelho - com o que concorda o paciente -,
onde podera ter mais recursos e espago vital para sua melhor
recuperagao."
O digno representante do Ministdrio Publico, em sua cota, opi-

nou pelo deferimento do pedido.
Examinando os autos, constato vencido o prazo da medida apli
cada, que foi de trSs anos. Todavia, solicito o encaminhamento de
offcio ao Manicomio Judicidrio, a fim de que os peritos respondam as
perguntas abaixo relacionadas:
PARTE prAtica 389
1. Se o examinado e capaz de entender o cardter iUcito do fato,

ou de detenninar-se de acordo com esse entendimento;
2. Se tern capacidade de autodeterminagdo;
3. Se, com a interrupgdo do tratainento com medicagao, o qua
dra clmico poderd modificar-se e de que maneira;
4. Quanta ao motivo do pedido de transferencia do examinado
para o Hospital Adauto Botelho, se o laudo afirma que o
mesmo tem sua periculosidade cessada.
, Diligencie-se.
Vitoria (ES), 29 de setembro de 1995.
Vdnia Massad Campos Buaiz
Juiza de Direito
3. JtJRI (HOMICfDIO SIMPLES)
Sentenqa
Vistos etc.
O representante do Ministerio Publico da Comarca de Concei-
930 do Castelo impetrou a presente agao criminal contra I. B., brasi-
leiro, solteiro, com 19 anos de idade, lavrador, filho de A. B. e D. S. B.,
o qua]se encontra no Manicomio JudiciSrio deste Bstado como incurso
nas san95es do art. 121, caput, c/c o art. 14, II, do Codigo Penal, por
ter, no dia 16.06.94, por volta das 16 horas, neste Municfpio, utllizan-
do-se de uma foice, desferido um golpe na pessoa de L. M. Z., pro-
vocando-lhe graves ferimentos, cuja inten9ao era ceifar a vida da vfti-
ma, nao conseguindo por circunstancias alheias h sua vontade.
Com a criagao desta Comarca, o Juizo de Concei9ao do Castelo
declinou de sua competencia a fl. 42.
Recebida a deniincia, fl. 66-verso, foi instaurado o incidente de
insanidade mental, fl. 71, dando-se curadorao rdu, cujo laudo psiquia-
trico foi subscrito pelos medicos A. P. S., A. P. V. G. e C. L. V. A.,
fls. 16 a 21 dos autos em apenso.
Aberta vista as partes, fl. 78, tanto a defesa, fl. 80, quanto o
Orgao Promotorial, fl. 81-verso, pediram a absolvigao do acusado,
com aplica9ao de medida de seguran9a.
Entretanto, foi o acusado citado, por intermddio do seu curador,
fl. 90, e interrogado, fl. 93, tendo ofertado defesa prdvia, fl. 95. Su-
raario de culpa, fl. 102, oportunidade em que foram ouvidas tres
testemunhas, quando as demais testemunhas foram dispensadas pelas

partes.
Em alegagoes finais, tanto o Orgao Promotorial, fl. 108. quanto
a defesa, fl. 109, propugnaram pela absolvigao do acusado, com apli-
cagao de medida de seguranga.
^ o relalorio. Decido.
Na conformidade dos autos, a autoria e a materialidade foram
devidamente comprovadas ante a confissao do acusado, fls. 08/09 e
93, corroborada per prova testemunhal, fls. 103 a 105, auto de apreen-
sao de fl. 15 e laudos de lesbes corporals, fls. 18 e 45.
O laudo psiquiatrico concluiu que o acusado "...d portador de
doenga caracterizada... deficiencia mental moderada, oligofrenia for-
mada moderada..." (fl. 19 dos autos em apenso), e ainda afirmou-se
que o acusado, ao tempo da agao, era inteiramente incapaz de enten-
der o cardler criminoso do fato.
Segundo Damdsio de Jesus, in Comentdrios ao Cddigo Penal,

nalipificagao da inimputabilidade sao necessaries os requisitos: causal
(doenga menial), cronologica (o tempo da agao) e o conseqiiencional
(inteira incapacidade de entender o carater criminoso do fato impulado).
O laudo preenche tais pressupostos.
Enquadra-se o acusado, assim, como inimputavel, ex vi do arti-
go 26, do atual ordenamento jundico, devendo, na hipdtese, ser apli-
cada a regra do artigo 411, do Cddigo de Ritos, em combinagao com
o artigo supra, pois que, sendo a inimputabilidade uma das causas de
exclusao da culpabilidade, a pena nao pode ser aplicada, por ausencia
de reprovabilidade.
Tanto o Orgao Promotorial quanto a defesa foram unanimes em
pedir a absolvigao do acusado e a aplicagao de medida de seguranga.
Islo poslo, e por mais que dos autos consia,julgo improcedenie
a preteusdo punitiva estatal, e absolve o acusado I. B., anleriormen-
te qualificado, da imputagao criminal a que se sujeitou, de conformi
dade com o art. 386, inciso V, do Cddigo de Processo Penal.
Aplico, exercendo a faculdade do livre convencimento, Medida
de seguranga pessoal deteniiva, na forma preconizada no artigo 96,
inciso I, do Cddigo Penal, determinando a internagdo do acusado
em hospital de custodia e tratamento psiquidtrico, por tempo
indeterminado, perdurando enquanto ndo for averiguada, atraves
PARTE PRATICA 391
de pencia midica, a cessagdo da periculosidade, cujo periodo nao

podera ser inferior a urn ano, segundo disposto no § 1.°, artigo 97, do
mesmo Diploma Penal.
Declaro a perda, em favor da Uniao, da arma apreendida e rela-
cionada no aulo de n. 15, de acordo com o estabelecido no artigo 91,
II, a, do CPS.
Subam os autos ao Egregio Tribunal de Justiga, em cumprimen-
to ao enunciado no artigo 411, do Cddigo de Ritos, independentemen-
te de recurso voluntario.
P. R. I. Comuniquem-se.
Venda Nova do Imigrante (ES), 5 de outubro de 1995.
Antonio Carlos de Oliveira Dutra
Juiz Substitute
4. Re que mata filhos
SENTENgA
No umbral da etemidade, as falhas da Justiga

terrena serdo reparadas — Tornaghi.
Vistos etc.
O Ministdrio Publico ofertou denuncia em face de F. F. S. R,
brasileira, casada, do lar, filha de L. S. e I. G. O. S., residente a rua...,
Coqueiral de Aracruz, neste municipio e Comarca, porque, na manha
do dia 27.10.95, a rd, fazendo uso de uraa faca e um punhal, apreendi-
dos (fl. 16), provocou nos infantes J. S. R,com 7 anos de idade, e J. V.
5. R, com 2 anos, as lesoes descritas nos laudos de exame cadaverico
de fls. 25 e 26, o que ocasionou a morte das vitimas.
Narra ainda que a acusada era mae das vitimas, com quem con-
vivia normaimente no lar conjugal.
Informam os autos que F. alegou ter praticado o crime para que
as vi'timas pudessem ter paz celestial eierna.
Pelo ato, a re incorreu, em tese, nas sangoes do art. 121, § 2.°,
II, III e IV, c/c o art. 70,todos do Cddigo Penal, aldm da agravante do
artigo 61, inc. II, almeas e,/e h, do mesmo Codex, sendo a denuncia
recebida h. fl. 53, determinando a citagao e designagao do interrogatd-
rio (fls. 56 e 56-v).
Alegagoes preliminares 2is fls. 57/58, com o respectivo rol.

A pega inicial noticia que a prisao ocorreu em flagrante. Os au-
tos do inquerito, que serviram de suporte k denuncia, trazem varias
declaragoes, um auto de apreensao das armas do crime, e laudos
cadavericos, as fls. 25/26.
Registra-se que em autos apartados, confonne determina o artigo
149, do Codigo de Processo Penal, foi instaurado incidente de insa-
nidade mental, cujo resultado sera objeto de analise por este magistrado.
SumSrio de culpa as fls. 62 usque 67, com oitiva de um infor-
mante e quatro testemunhas.
Sumario de defesa as fls. 69/72.
Na fase do artigo 406, do CPP, o Ministerio Publico pugnou
pela aplicagao do artigo 97, § I.", do Codigo Penal, tese tambem
defendida pela ilustrada defesa.
A FAC esta acostada a fl. 90, sem nada noticiar.
Consigno, nesta oportunidade, que somente hoje me foi possi'-
vel proferir julgamento, visto que respondo por esta Comarca ha um
ano e oito meses,respondendo tambem pela 1." Vara Eleitoral e Juizado
Especial, ja tendo proferido, so este ano, mais de 1.200 sentengas.
E o breve relatdrio. Passo &s razoes do meu convencimento
para decidir.
Vou distribuir Justiga, que nada mais e do que um ato de amor, e
amor € fazer o que 6 preciso, de acordo com as circunstancias, o
momento, o clamor, a dor de quern sofre.
O Livro dos Salmos (88, 11) nos ensina:
"A Justiga e a obra do bom Juiz, a paz e a obra da Justiga."
Neste momento em que me despojo da veste comum dos mor
tals para vestir a toga e proferir meu veredicto, sabedor e consciente
da minha pequenez, olho para os ceus e pego ao Criador Maior que
me prepare e me eduque para ver e sentir que esta troca de roupagem
nao e uma simples troca comum do dia-a-dia, comum no final de uma
tarde estafante de trabalho, em especial j3 em uma sexta-feira, era
final de tarde de temperatura elevada.
Em verdade, toda vez que estou coberto da toga do Juiz, sinto
uma aproximagao maior de Deus. Renova em mim um compromisso
novo assumido diante da sociedade, mas acima de tudo, diante do
meu Deus, fonte na qual confio e a minha vida a Ele entrego.
PARTE PRATICA 393
Gibran Khalil Gibran jd dizia que nossos filhos nao sao nossos
filhos, mas sim, ansia da vida.
O Papa Joao XXIII, conhecido como bonachao, nos legou que
gostaria de ler um coragao de crianâ porque as criancinhas nao guar-
dam mdgoa nem rancor e que o seu reino e o ceu.
E neste instanie, pergunto-me:
"Onde estao J. e J. V.?"
Outra resposta nao pode ser — ao lado do Pai Maior - protegidos
sob Seu Manto Sagrado.
Confesso que a sentenâ era langada muito me fez reflelir, tal-
vez por acreditar que a condiâo do homem e de vidente - viver ou
morrer - e nesta anLi'tese passamos por mementos inexplicdveis, tal-
vez como condigao essencial e fundamental para provar a nds mes-
mos da nossa importancia nesta vida que nao e etema, mas sim pas-
sageira, eis que por certo outra melhor vird.
Busco encontrar explicaâo, justificativa para o comportamento
de R, e nao da re, conforme e chamada no processo penal. Entretanto,
de inicio tudo e vao. Mas continue a insistir e chegarei ao final no meu
simples convencimento com uma justificativa para tal comportamento.
Examinando os autos em todo o seu conteudo, quer pelo inter-
rogatdrio da re, quer pelas provas testemunhais, nada ha para Justificar.
P., apds devolver seus filhos a Deus, de forma anormal - matan-
do-os —, ao estar com seu esposo, disse que assim o fez para que ganhas
sem vida eterna.
Entretanto, volto a indagar:
"Atd que ponto, meu Deus, uma mae que sempre teve compor
tamento calmo, tranquilo e equilibrado, que gostava e amava seus
filhos, que nunca deu sequer um tapa corretivo, e capaz de cometer
ato tao violento e deprimente?!"
Estou certo que cada profissional em sua drea de atua9ao dara
uma explicaâo. Entretanto, mesmo nao querendo acreditar, mas fa-
zendo um mergulho profundo no mundo de R, sou obrigado a crer
que, alem do exame de insanidade mental, dando-lhe como inimputdvel,
naquele fatidico dia estava ela apossada de espfritos malignos.
Revivendo a instruâo processual como um filme fotografico,
vejo R, fria e distante de todos e de tudo. Nem uma palavra, nem um
gesto, e sequer Idgrimas. Mais parecia um ser ausente com um corpo
presente.
Os membros da Igreja que freqiientava nada notaram de anor-

mal, a nao ser uma grande dedicagao a sua f6.
E ai, outra indagagao:
"At6 que ponto a fe chega ao fanatismo, e se chega, serd porque
o Arquiteto do Universe da tal permissao?"
A verdade e que nao sei. Sao misterios que nos envolvem desde
a criagao do Mundo.
Contudo, de forma Idgica ha que se concluir que tudo o que exce-
de e prejudicial ao ser humano.
Para o Juiz criminal nao basta avaliar um fato, o que ja nao e
pouco. Incumbe-Ihe penetrar no mais mtimo da alma, revolver os
profundos e obscuros caminhos da mente, per vezes nao apenas
sombrios, mas tenebrosos. Importa ao juiz conhecer o temperamento, o
carater, as emogoes, as paixoes, e tudo aquOo que possa influir na inteli-
gencia e na vontade, e mesmo assim nao pode afirmar estar seguro de
haver conhecido o homem.
Gordon W. Allport ja dizia: "ninguem pode compreender qual-

quer outra pessoa, porque nenhum ser humano participa diretamenle
dos motives, pensamentos e sentimentos de outra pessoa."
Ao ser empossado, o juiz jura cumprir as leis e a Constituigao, e
e certo que tern diante de si a Lei. Mas a dificuldade nao termina ai.
Ao contrario, ai € que ela comega: a Lei e igual para todos, mas as
condigoes pessoais exigem tratamento individualizado, que so o juiz,
e somente ele, podera usar.
E cedigo que € bom ter boas leis, mas melhor ainda ter bons
juizes; a partir de agora, no silencio da meditagao judicial, afundado
em Deus, ecoam e ressoam clamores, mas farei uso de uma visao
penetrante a ponto de compreender que os comportamentos, as agoes
humanas hao de encontrar, do outro lado, uma resposta a um juiz
preocupado em continuar a obra da criagao do seu corpo, da sua
alma, do seu mundo.
Sinto neste memento o perfume do lirio, o perfume da rosa, da
murta e da baunilha.
Estou sensivel, capaz de ouvir uma musica sem que seja tocada.
Estou e sou juiz, por isso farei justiga.
Vou aos autos, tao-somente para o exame de insanidade mental,
buscar a conclusao que nao poderia ser outra, que F. "6 portadora de
um quadro psicotico delirante-alucinatorio (doenga mental), sendo to-
PARTE prAtica 395
talmente irresponsSvel pelos atos da vida civil, nao tendo condifdes

de autodeterminar-se, nem reger sua pessoa e bens, devendo ser en-
quadrada nas sangoes do artigo 26, do Codigo Penal".
Outro nao foi o entendimento do Parquet e da defesa.
Firmo men convencimento de que F. e inimputdvel, e assim
sendo, esta isenta de pena.
Isto posto^ por tudo mais que dos autos consta, e estribado no
artigo 411, do CPP, hei por bem absolver F. F. S. R, suficientemente
qualificada, da imputaqao que anteriormente Ihe foi feita, aplicando-
Ihe, porem, nos termos do artigo 97, § 1.°, do mesmo Codex, Medida
de Seguranga consistente em internaqao em hospital de custodia e
tratamento psiquidtrico do Estado, pelo prazo de tres anos, mas re-
correndo de offcio ao Egregio Tribunal de Justiga, que melhor dira.
Esta 6 a decisao de dizer, onde tu dizes lei, eu digo Deus. Onde
tu dizes paz, justiga, amor, eu digo Deus. Onde tu dizes Deus, eu
digo liberdade, justiga e amor.
Transitada em julgado esta decisao,expega-se guia de intemamento,
conforme preceitua o artigo 171 e seguintes, da Lei n. 7210/84.
Procedam-se ds devidas anotagoes.
P. R. I.
Aracruz (ES), 7 de novembro de 1997.

Juiz de Direito
Recurso ex officio n. 006.989.000.028- Aracruz

Recte: Juiz de Direito 2." Vara Criminal Aracruz
Recda: F. F. S. F.
Relator: Des. Paulo Nicola Copolillo
FUNDAMENTAgAO E VOTO
A mao pesada da morte foi acionada na manha do dia 27 de

outubro de 1995, no bairro..., rua...., na Comarca de Aracruz, pela
prdpria mae, F. F. S. R, contra seus dois filhos menores, J. S. F. e J.
V. S. R, com sete e dois anos, respectivamente, fazendo uso de faca e
punhal, causando-lhes a morte de forma dantesca, conforme descrito
nos laudos de exame cadaverico e na prova fotografica, para que ambos
pudessem ter paz celestial eterna.
Do incidenle de sanidade mental apenso, resultou provado que

F. era, ao tempo da agao criminosa, inteiramente incapaz de entender
o carater criminoso do fato, possuidora que era de esquizofrenia
paranoide, tornando-a inimputavel.
O MM. Juiz, ao proferir sua senten9a diante dos fatos, deixou
aflorar seu sentimento como homem e juiz, seniimento que o envol-
veu na dupla condigao de que estava investido.
De ca, nesta instancia,ja distante dos fatos, e atraves das folhas
frias do processo, ao examina-lo fui tambem tomado de profundo
sentimento na dupla condi9ao de homem e julgador. E em tais mo-
mentos que os sentimentos e o espi'rito se desprendem para percorrer
o infinito e implorar, tal qual o poeta:
"Deus, 6 deus, onde estds que nao respondes?

Em que mundo, em qu'estrelas lu t'escondes?
Embugado nos ceus?
Na ansia da morte, em vdoforam as suplicas das vitimas:
Onde estds, senhor deus?... hoje, par ceno, no ceu chorando gritam:
'Abrigai-nos, Senhor!...
For que estava fazendo aquilo com ela? For que nao detiveste a
mao que ceifava a infancia daquelas crianqas, em nome de uma pos-
sivel paz eterna?
Creio que ambas estao sob o amparo celestial.
Diante de tudo, nada mais resta do que conhecer do recurso ex
officio, negando-lhe provimento, e manter a sentenqa remetida.
E como voto.
SENTENÂS CONCESSIVAS
DE PERDAO JUDICIAL
1. Homicidio culposo I
SENTENCA
Vistos etc.
Trata-se de agao penal publica incondicionada movida pela Justiga

Publica contra J. M.O. R., brasileiro, solteiro, natural de Nova Venecia-
ES,filho de A. M. O. R. e M. J. O., residente no Cdrrego do Alecrim,
municipio de Nova Venecia, porter, no dia 10.01.91, por volta das 15
boras, na rodovia que liga Barra de Sao Francisco a Ecoporanga, no
Distrito Paulista, Corrego da Sapucaia, causado um acidente de mo-
tocicleta, vindo a falecer, em conseqiiencia, seu pai, A. M. O. R.
Diz a deniincia que no dia e horario mencionados, o acusado,
pilotando a motocicleta Honda, CG 125, com seu genitor na gai-upa,
em velocidade incompati'vel com o local e sem o devido material de
seguranga e tambem nao estando habilitado para dirigir tal vefculo,
em dado momento deparou-se com um cao atravessando a rodovia, vindo
a atropela-lo, tendo seu pai sido jogado ao solo e falecendo minutos apos.
Denuncia as fls. 2/3. Boletim de Acidente de Tr§nsito hs fls. 7/8.
Laudo de Bxame Cadavdrico a fl. 12. InteiTogatorio a fl. 48. Testemunhas
arroladas, inquiridas as fls. 58/59.
Em alega96es finais, requer o Ministdrio Piiblico a aplicagao
do § 5.°, art. 121, do Codigo Penal, alegando que as conseqiiencias
do acidente atingiram o agente de forma muito grave, tornando-se desne-
cessaria a aplicaâo da sangao penal. A defesa ratifica o pedido do
Ministdrio Publico.
E o relatorio. Passo a proferir minha decisdo.
1. Fundamentos de fato e de direito
J. M. responde & presente agao como incurso nas san9oes do

art. 121, § 3.°, do Codigo Penal.
Deixo de apreciar a tipificagao do delito previsto no art. 144,

almea/, contida na deniincia, por nao encontrar qualquer relagao com
o fato tratado nos autos.
Provada restou a pratica do crime, na modalidade culposa.
O acusado, tanto em suas declaragoes perante a autoridade poli-
cial quanto em seu interrogatorio, confessa a autoria dos fatos.
A tragedia o atingiu por demais, e a sens familiares. O Promotor
de Justiâ, em suas sensatas alegagoes, reconhece que o rû, mesmo
nao sendo habilitado, nao agiu com culpa.
Segundo entendimento jurisprudencial,"a falta de habilitagao por
si so nao conduz ao delito culposo"(JUTACrim-SP, 66/414; 73/274).
E mais, nao ficou comprovado estar o acusado dirigindo com ve-
locidade incompativel com o local.
Atraves do perdao judicial, previsto no art. 120, do Cddigo Pe
nal, o Bstado renuncia a pretensao executoria; deixa de impor qual
quer apenamento, declarando extinta a punibilidade.
"A sentenga que concede o perdao judicial e apenas declaratoria

da extingao da punibilidade, nao chegando a ser condenatdria"
(JUTACrim-SP, 89/384; 82/371; 91/409; 92/320; RT 608/352;
607/319; 604/359; 610/367).
2. Conclusao
Diante do exposto, nos termos dos arts. 120 e 121, § 5.°, do

Codigo Penal, considerando dispensavel a aplicagao da sangao penal,
concedo ao acusado J. M. O., ja qualificado, o perdao judicial, de
clarando extinta a punibilidade, com base no art. 107, IX, do Codigo
Penal.
Isento-o das custas processuais.

De-se baixa em sua culpa.
Transitada esta em julgado, arquive-se, com as cautelas devidas.
P. R. I.
Barra de Sao Francisco (BS), 20 de outubro de 1992.

Janete Vargas Simdes
Jm'za de Direito da 2.^ Vara
PARTE PRATICA 401
2. Homicidio culposo II
SENTENCA
Vistos etc.
G. M., devidamente qualificado nos autos, foi denunciado pelo

Ministerio Publico em 29 de junho de 1996, como incurso nas penas
do artigo 121, § 3.°, do Cddigo Penal, porque no dia 16 de marco de
1995, conduzindo um automdvel Volkswagem, tipo Fusca, placa
n. 0881, pela via secunddria, rua Augusto Ruschi, Coqueiral de Itapa-
rica, nesta Comarca,no sentido do interior do bairro para a orla marfti-
ma,adentrou na Rodovia do Sol sem prestar a devida atengao, momento
em que foi atingido por uma ambulancia que trafegava com a sirene
ligada, causando acidente em que morreu sua esposa, a vitima O. B. M.
Acompanhou a denuncia o competente inquerito policial, cujo
infcio se deu por portaria da autoridade. De relevante, o inquerito
policial contem laudo de exame cadaverico a fl. 36, boletim de ocor-
rencia policial de acidente de transilo (fl. 09), depoimentos das teste-
munhas e demais documentos necessaries.
A denuncia foi recebida por despacho de 02.08.96, e o acusado,
nao aceitando a proposta de suspensao do processo, prevista no arti
go 89, da Lei n. 9.099/95 (fl. 85), foi interrogado, nomeando-se-lhe
entao defensor publico, que h fl. 89 apresentou defesa previa.
Foram ouvidas as testemunhas arroladas na denuncia (fls. 95/97),
e a fl. 87-verso, foi exarado despacho saneador, deferindo-se as pro-
vas, tempestivamente requeridas, e designado-se audiencia de instru-
gao e julgamento para oitiva das testemunhas indicadas pela defesa,
que foram as mesmas da acusagao.
Seguindo o procedimento processual competente, em alegaqoes
finals o Ministdrio Publico requereu a condenaqao do acusado, mas
que Ihe concedesse o perdao judicial, no que foi acompanhado pela
defesa.
Folha de antecedentes criminals a fl. 76 dos autos.
Carteira Nacional de Habilitaqao a fl. 23.
E o relatdrio.
Decido.
O acusado, G. M., em seu interrogatorio a fl. 85, diz que no dia
dos fatos trafegava com seu veiculo por uma rua secundma, e que
teria olhado para os dois lados da pista para observar o transito, en-
trando entao na Rodovia do Sol, que e via preferencial, quando foi
colhido por uma ambuiancia, causando o acidente em que morreu sua
esposa, O. B. M.
As declaraôes prestadas quando do interrogatorio tem que ser
coerentes com todo o conjunto da prova dos autos para que tenha
valor jun'dico, na forma do que estabelece o Codigo Penal.
Tomando-se por base o principio da verdade real estabelecido
no artigo 155, do Codigo de Processo Penal, o magistrado, em sua
senten9a, analisa todos os fatos para escolha do caminho a tomar, de
absolvigao ou condena9ao.
No nosso sistema penal a culpa e objetiva, e diante da situaâo
que se apresenta, nao resta opgao a este juiz, a nao ser tecer pondera-
qoes de ordem moral e jurfdica oportunas ao caso.
O automdvel representa, no mundo moderno, um meio de loco-
mogao imprescindivel, tomando-se indispensavel a qualquer pessoa.
Nao se pode falar que seja um luxo, mas sim necessidade. Integrou-se
na vida conlemporanea de tal mode que hoje torna-se necessdrio a
qualquer trabalhador que tenha que se locomover com mais rapidez
ou veneer grandes distancias.
O uso freqtiente que se faz do vei'culo tornou-o um meio apto a
criar maiores riscos, nao s6 para os proprios usudrios como tambem
para a populagao em geral. Passou a constituir fonte permanente de
preocupaâo para o povo, representando perigo nao so seu uso regu
lar, mas principalmente o abuso que se verifica por parte dos motoristas.
De todos OS usuarios da via publica, o pedestre e o mais frdgil,
embora se reconhega que muitas vezes ele procede com imprudencia
e ate temeridade, provocando o acidente pela sua propria conduta.
Apesar de se atribuir ao pedestre parcela de responsabilidade por mui-
tos acidentes, a verdade e que o pedestre e o grande sacrificado na
disciplina do transito.
Para o nosso Codigo Penal, delitos culposos sao causados por
imprudSncia, negligencia ou impen'cia. Nao se refere o Cddigo ao
conceito de culpa, mas apenas as possfveis modalidades de culpa.
Todos OS delitos sao determinados pela existencia de uma ou mais
dessas modalidades, podendo coexistir no mesmo crime. A impru-
dSncia traduz forma ativa de agir sem a cautela necess^ria. A negli
gencia supoe inercia, inagao, passividade, decorrendo de uma inativi-
PARTE PRATICA 403
dade material (corpdrea) ou subjetiva (psiquica). A imperfcia, por sua

vez, consiste na incapacidade, ou falla de conhecimento, ou inabilita-
gao para o exercicio de determinada funâo.
Nao existe no nosso Cddigo Penal responsabilidade sem culpa.
E mister apurar-se a existencia do nexo causal entre a a9ao e o resul-
tado. So com a ocorrencia desse nexo e que se pode falar em imputa-
gao. O problema ainda merece especial atenâo no que tange ao estu-
do do delito culposo quando se trata de compensagac de culpas,
inexistente no Direito Penal. A culpa da vftima nao exclui a do agente,
como no presente caso, sendo manso e pacffico na doutrina e na
jurisprudencia.
As testemunhas arroladas peio Ministerio Publico, que depuse-
ram em jui'zo &s fls. 95/97, em especial S. A. P., declararam ter visto
quando uma ambulancia da Prefeitura Municipal de Vila Veiha, com a
sirene ligada, vinha pela Rodovia do Sol, na sua mao de dire9ao,
trafegando no sentido Guarapari X Vila Velha, quando o acusado saiu
com seu automdvel de uma rua secundaria e entrou na via preferencial,
causando o acidente em que faleceu a vftima.
Pela prova testemunhal, verifica-se que o acusado agiu com im-
prudencia ao sair da rua secundaria e entrar na Rodovia do Sol, que d
via preferencial, sem prestar a devida atenâo ao fluxo de veiculos,
causando o acidente em que morreu sua esposa,companheira de muitos
anos de convivio, com quern provavelmente teve filhos, que lamen-
tam o seu falecimento.
Convem acrescentar que o acusado ajudou a prestar socorro &
vftima.
As testemunhas arroladas pela defesa, nenhum subsidio trouxe-
ram para minorar a culpa do acusado.
A materialidade do delito se consubsianciou pelo laudo de exa-
me cadavdrico, de fl. 36.
Este juiz d competente para processar e julgar o acusado, e nao
houve prescri9ao no presente caso, e nem existe excludente de antiju-
ridicidade em seu favor.
Assim sendo, deve prosperar a tese do Ministdrio Publico, para
condenar o acusado nos termos da denuncia, pois esta restou provada.
Os bens tutelados pelo Estado, no caso vertente, sao a vida e a
paz publica.
Passo, agora, a analisar as circunstancias extrajudiciais previstas
404 SENTEN?A CRIMINAL
no artigo 59, do Cddigo Penal, com relaâo ao acusado G. M.

Culpabilidade comprovada, tendo o rdu agido com culpa moderada.
Nao h& registro de reincidencia ou antecedentes criminals com
relaâo ao acusado.
Sua conduta e ilibada e nada se tem que deponha contra ele.
As conseqiiSncias extrapenais do crime sao relevantes, levando-
se em conta que morreu pessoa idosa, que era esposa do proprio
acusado.
Nao houve incenrivo ou colaboraâo por parte da vi'tima para
que o acusado perpetrasse o crime.
Isto posto, julgo procedente a acusaâo estatal formulada na
denuncia, para condenar G. M., devidamente qualificado nos autos, a
pena-base de um ano e seis meses de detenâo, como incurso no
artigo 121, § 3.°, do Cddigo Penal, tornando a pena definitiva por nao
existirem causas de aumenio ou diminuiqao ou circunstancias atenuan-
tes ou agravantes.
O crime culposo praticado pelo acusado custou a vida de sua
esposa, O. B. M., o que consequentemente Ihe causou muita dor,
razao pela qua!6 de bom senso conceder-Ihe o perdao Judicial previs-
to no § 5.", artigo 121, do Cddigo Penal, deixando, assim, de aplicar a
pena cominada, pois as conseqiiSncias da infra9ao foram tao graves
que a tornam desnecessaria.
Sem custas (sentenciado defendido pela Defensoria Pdblica).
Transitada em julgado, arquive-se o processo, com as cautelas
de estilo.
Vila Velha (ES), 27 de junho de 1997.
Juiz de Direito
3. HOMlCiDIO CULPOSO E FALTA DE HABILITAQAO

Sentenqa
Vistos etc.
N. V. C., devidamente qualificado nos autos, foi denunciado pelo
Ministdrio Public© em 1." de abril de 1996, como incurso nas penas
do art. 121, § 3.", c/c o art. 129, § 6.", e art. 70, todos do Cddigo
Penal, alem do art. 32, do Decreto-Lei 3.688/41, porque no dia 21 de
PARTE prAtica 405
Janeiro de 1995, per volta das 11 horas, conduzindo um fusca na rua

29, bairro Novo Mexico, nesta Coraarca, perdeu a diregao do veiculo
e colidiu com um poste sobre a calgada, causando a morte de sua filha
L. M. T. C., e lesoes corporais de natureza leve em sua companheira
C. R. S. e em sua sogra A. M.
Acompanhou a denuncia o inquerito, cujo inicio se deu pot
portaria da autoridade policial. De relevante, o inquerito trouxe lau-
dp de exame cadaverico e de les5es corporais (fls. 13 e 42), boletim
de acidente de transito (fl. 09), depoimentos das testemunhas, e
demais documentos.
A denuncia foi recebida em 01.08.96, e o acusado, nao aceitan-

do a proposta de suspensao do processo prevista no art. 89, da Lei
9.099/95, foi interrogado, entao nomeando-se-lhe defensor piiblico,
que a fl. 55 apresentou defesa previa.
Foram ouvidas as testemunhas arroladas na denuncia (fls. 79/81),
e ^ fl. 56, exarado despacho saneador, onde foram deferidas as pro-
vas tempestivamente requeridas, e designada audiencia de instrupao e
julgamento para oitiva das testemunhas indicadas pela defesa, que
foram as mesmas da acusapao.
Seguindo o procedimento processual prdprio, em alegapoes fi
nals o Ministerio Piiblico requereu a procedencia da denuncia, pois o
acusado teria agido com impericia. For seu turno, a defesa pediu a
absolvipao, alegando nao ter ele agido com culpa.
Folha de antecedentes criminais k fl.... dos autos.
O acusado nao tinha carteira nacional de habilitapao.
E o relatorio.
Decido.
O acusado N. V. C., de forma evasiva, com a finalidade de
escapar da apao da Justipa, em seu interrogatorio a fl. 53 diz que no
dia dos fatos, sem habilitapao para conduzir veiculo, transitava com
seu automovel pela rua 29, do Bairro Novo Mdxico, nesta Comarca,
a uma velocidade media de 40 km/h, quando um Monza de repente
entrou em sua frente, fazendo com que tivesse que desviar, assim
cohdindo com o poste e causando a morte de sua filha L. M. T. e ferindo
levemente sua sogra, A. M.
As declarapoes prestadas no inten'ogatorio tem que ser coeren-
tes com todo o conjunto probatorio para que tenham valor juridico,
na forma do estabelecido no Codigo Penal.
Tomando-se por base o principio da verdade real contido no

artigo 155, do Codigo de Processo Penal, o magistrado analisa todos
OS fatos para concluir pela absolvigao ou condenagao.
No nosso sistema penal, a culpa e objetiva, e diante da situagao
que se apresenta, nao resta alternativa ao juiz senao tecer pondera-
goes de ordem moral e jun'dica que o caso requer.
O automovel representa, no mundo moderno, um meio de loco-
mogao imprescindi'vel, nao se podendo falar que seja um luxo, mas
sim necessidade. Integrou-se na vida contemporanea de tal modo que
hoje torna-se necessario a qualquer trabalhador que tenha que se
locomover com mais rapidez ou veneer grandes distancias.
O uso freqiiente que se faz do vefculo tornou-o tambem um
meio apto a criar maiores riscos, nao so para os seus proprios usuarios,
como tambem para a populagao em geral. Passou assim a constituir
fonte permanente de preocupagao para o povo, representando perigo
nao s6 seu uso regular, mas principalmente o abuso por parte de
certos motoristas.
De todos OS usuarios da via publica, o pedestre e o mais frlgil,

embora se reconhega que rauitas vezes ele procede com imprudencia
e ate temeridade, com sua conduta provocando acidente. Porera, ape-
sar de se Ihe atribuir parcela da responsabilidade por muitos acidenies,
a verdade e que ele e o grande sacrificado na disciplina do transito.
Para o nosso Codigo Penal, delitos culposos sao causados por
imprudencia, negligencia e impen'cia. Nao se refere o Codigo ao con-
ceito de culpa, mas apenas as possiveis modalidades de culpa. Todos
OS delitos sao determinados pela existencia de uma ou mais dessas
modalidades, podendo coexistir no mesmo crime. A imprudencia tra-
duz forma ativa de agir sem a cautela necessaria. A negligencia ja
supoe inercia, inagao ou passividade, decorrendo de uma inatividade
material (corporea) ou subjetiva (psiquica). A impericia, por sua vez,
consiste na incapacidade, falia de conhecimento ou inabilitagao para o
exercicio de determinada fungao.
Nao existe no nosso Codigo Penal responsabilidade sem culpa.
E mister apurar-se a existencia do nexo causal entre a agao e o resulta-
do. S6 com a ocorrencia desse nexo e que se pode falar em imputagao.
O problema ainda merece especial atengao no que tange ao estu-
do do delito culposo quando se trata de compensagao de culpas, inexis-
tente no Direito Penal. A culpa da vi'tima nao exclui a do agente, como
no presente caso, sendo manso e pacffico na doutrina e jurisprudencia.
PARTE PRATICA 407
A testemunha presencial do delito, A. M. M. A., que depos k fl.

79, diz que o acusado conduzia o automovel pela rua 29, do bairro
Novo Mexico, em frente a sua residencia, quando perdeu o controle
sobre o vei'culo e colidiu com um poste, causando os ferimentos nas
vftimas, uma das quais, L. M. T., veio posteriormente a falecer, no
Hospital Santa MCnica.
Segundo a prova testemunhal, a perda do controle do carro e a
colisao com o poste sobre a calgada se deveu a k impericia do acusa
do, pois nada teria contribufdo para tal.
A versao de que um automovel Monza te-lo-ia feito perder o
controle do seu carro nao encontra respaldo nas provas dos autos.
Desta forma, por imprudencia, o acusado causou a moite de sua
filha e a lesao corporal em sua companheira e sua sogra, evidenciando
o concurso formal previsto no artigo 70, do C6digo Penal, pois o denun-
ciado, mediante uma unica aâo, praticou dois crimes.
Quanto as lesoes noticiadas na deniincia, provocadas em C. R.
S., nao ha nos autos prova de sua materialidade, conforme exame de
corpo de delito, razao pela qual deve ser desconsiderada.
O acusado, alem de ter incorrido em culpa por impericia ao
perder, sem justificativa, o controle do seu carro, tambem nao tem
carteira nacional de habilitaqao, o que caracteriza a contraven9ao do
artigo 32, do Decreto-Lei 3.688/41.
A jurisprudSncia, em casos semelhantes, estabelece que:
"A contravenâo da falta de habilila9ao para dirigir veiculo nao

e absorvida por subseqiiente acidente culposo de transito, ainda
que decorrente a infra9ao maior, de impericia do piloto"
(TACRIM-SP - AC - Rel. Prestes Barra - JUTACrim 401318).
Convem acrescentar que o acusado ajudou a prestar socorro is

vftimas.
As testemunhas arroladas pela defesa, as fls. 81 e 82, nenhum
subsfdio trouxeram para atenua9ao da culpa do acusado.
A materialidade do delito se comprova pelo laudo de exame ca-
davdrico de fl. 13, e laudo de lesoes corporals a fl. 42.
Este juiz 6 competente para processar e julgar o acusado, e nao
houve prescri9ao nem excludente de antijuridicidade em seu favor.
Assim sendo, deve prosperar a tese do Ministdrio Piiblico, para
condenar o acusado nos termos da denuncia.
O bem tutelado pelo Estado, no case vertente, sac a vida e a paz

pdblica.
Passe, agora, a analisar as circunstSncias extrajudiciais previslas
no artigo 59, do Codigo Penal, com relaâo ao acusado N. V. C.
Culpabilidade comprovada, tendo o reu agido com grau mdximo
de culpa.
Porem, nao ha registro de reincidencia ou antecedentes criminals.
A conduta do acusado nao e recomendavel, e a personalidade,
reprovavel.
As conseqiiencias extrapenais do crime sao relevantes, levando-
se em conta que morreu uma crianga de apenas dois anos, que nao
tinha condigoes de autodeterminar-se para estar no local da infra9ao,
e nem pode proteger-se no momento do acidente.
Nao houve incentive ou colaboragao por parte da vitima para a
agao do acusado.
Isto posto, julgo procedente a acusaqao estatal formulada na cie-
ndncia, para condenar N. V. C., devidamente qualificado nos autos, come
incurso nas penas do art. 121, § 3.°, do Cddigo Penal, assim fixando a
pena-base em um ano e seis meses de deien9ao. Por for9a do aitigo 70,
do mesmo Diploma Legal, aplico somente a pena do crime mais grave,
aumentando-a para dois anos de deten9ao, e tomando-a defmitiva por
nao existirem causas de aumento ou de diminui9ao, ou circunstancias
atenuantes ou agravantes a serem consideradas.
O crime praiicado pelo acusado custou a vida de sua filha L. M. T.
C., de apenas dois anos como ja registrado, o que Ihe vem causando
muita dor, razao pela qual, de bom sense conceder-lhe o perdao judicial
previsto no § 5.", art. 121, do Codigo Penal, para deixar de aplicar a pena
fixada, pois as conseqiiSncias da infra9ao foram tao graves que a tomam
desnecessaria.
Com rela9ao a contravengao penal prevista no artigo 32, do

Decreto-Lei 3.688/41, esta nao comporta o perdao. Aplico tao-so-
mente a pena de trinta dias-multa sobre um trigesimo do salario mfni-
mo vigente na epoca do fate, devidamente corrigido quando do paga-
mento, tambem mantendo-a definitive por nao existirem causas de
aumento ou de diminui9ao, e nem circunst^cias atenuantes ou agra
vantes a se analisar.

PARTE PRATICA 409
Transitada em julgado a presente decisao, lance-se o nome do

acusado N. V. C. no rol dos culpados, e paga a pena de multa, arqui-
ve-se o processo, com as cautelas de estilo.
Vila Velha (ES), 10 de margo de 1997.
Juiz de Direito
SENTENgAS
ELEITORAIS
1. Transferencia ilegal de ti'tulos eleitorais
Proc.... - Comarca de Linhares-Es

Autor. o Ministerio Piiblico Eleitoral
Re: E. L.
Inc. Penal: Art. 350, do C6d. Eleitoral, C/C O art. 71, do C6d. Penal
SENTENCA
Vistos etc.
O ilustrado Promotor Eleitoral ajuizou a presente aâo penal em

face de E. L., brasileira, divorciada, funcionaria piiblica municipal,
filha de A. L. e M. B. L., residente na avenida..., bain'o Interlagos,
nesta cidade e juiisdigao, incursando-a nas sangoes previstas no art. 350,
do Codigo Eleitoral, c/c o art. 71, do Codigo Penal.
Descreve a peâ inicial de acusagao que a denunciada, funciond-
ria piiblica municipal, com exercicio no Cartorio Eleitoral deste Juizo,
procedeu a transferencia ilegal de titulos eleitorais de pessoas residen-
tes no bairro Interlagos para Corrego d'Agua e Cdrrego Alegre, pro-
metendo ajuda pessoal aos eleitores.
A deniincia foi recebida em 14.10.93,consoante despacho exarado
em seu frontispfcio, acompanhada das pe9as de informaâo em que
se embasou.
A re foi regularmente citada (fl. 18-v.), tendo oferecido contes-
taâo (fls. 19/20), com rol de quatro testemunhas.
Procedida a qualificagao da acusada (fl. 26), inquiridas tres tes
temunhas da acusa9ao (fls. 28/30), e realizadas as diligencias determi-
nadas pelo despacho de fl. 31, foram ouvidas quatro testemunhas da
defesa (fls. 37 e 38 v.).
Em alega96es finals, o douto drgao do Ministerio Piiblico Eleito
ral, a fl. 40, pediu a procedencia da deniincia nos termos em que
formulada, enquanto a ilibada defesa, ks fls. 41/42, alegando inexis-

tencia de prova, culminou por requerer a absolvigao de sua defensada.
Restou comprovado nos autos que a acusada, na qualidade de

funciondria da Prefeitura Municipal de Linhares, foi colocada d dispo-
sigao da Justiqa Eleitoral, prestando servigo no Cartorio Eleitoral des-
te Juizo no periodo de 03.01.93 a 31.05.93, conforme certidao de fl.
32 e documentos de fls. 33/34.
Nessa qualidade, a acusada fez a transferencia ilegal de titulos

de eleitores de Linhares, bairro Interlagos, para Cdrrego d'Agua, in
clusive o ti'tulo dela prdpria, visando ao plebiscite de emancipagao da-
quele distrito, realizado em 21.04.93.
A prova arregimentada ao processado, quer documental, quer
oral, e toda no sentido de demonstrar, de modo claro e induvidoso, o
delito praticado pela servidora.
Com efeito, os FAE (formularios de alistamento eleitoral) de fls.
15 e 16 atestam que os eleitores C. M. e F. P. S. transferiram seus
titulos em maio de 93, de Linhares para Coirego d'Agua, por inter-
medio da acusada, tornando-os aptos a votar no ja referido plebiscite.
A prdpria acusada, segundo se constata pela certidao de fl. 14,
tambem transferiu seu titulo para Cdrrego d'Agua, onde votou no
plebiscite de 21.04.93,tendo depois,em outubro daquele ano, iransferi-
do-o novamente para Linhares.
Ocorre que tanto a acusada quanto os eleitores indicados sem-
pre residiram no bairro Interlagos, nesta cidade, conforme se compro-
va dos termos de qualificagao dos depoimentos prestados na fase de
instruqao do feito.
Indispensavel registrar que, inquiridas em Juizo, as testemunhas
confirmaram haver transferido o titulo a pedido da acusada, mediante
insinuagao de favorecimento future.
A testemunha C. M., sobre o fate, disse que procedeu & trans
ferencia a pedido da acusada, a quern entregou seu titulo eleitoral e as-
sinou a FAE (fl. 15) no mesmo dia, na casa dela (fls. 6 e 28).
A testemunha F. P. S., igualmente, afirmou que aceitou transfe-
rir seu titulo de Linhares para Cdrrego d'Agua atendendo a proposta
da acu.sada, e que tambem assinou a FAE de fl. 16 na residencia da
acusada (fls. 9 e 29).
PARTE PRATICA 415
A testemunha A. N. relatou que tomou conhecimento, atraves

das testemunhas referidas, que quern quisesse transferir tftulos para
Corrego d'Agua era so procurar a acusada, que ela providenciaria a
transferencia, e que so nao fez isso porque achou inconveniente para
ele (fls. 10 e 30).
As demais testemunhas nada disseram sobre o fato, e nem in-
formaram ou contrariaram os depoimentos incriminatdrios, antes colhidos.
A conduta delituosa atribufda a re culminou devidamente com-
provada e sua responsabilidade penal 6 evidente. Ela inseriu declai'a-
âo falsa ou diversa no documento FAE (enderego, para fins eleito-
rais), permitindo a transferencia de ti'tulos de eleitores que votaram na
consulta plebiscitaria visando a emancipaâo do distrito de Corrego
d'Agua. Foram pelo menos tres condutas: a de transferir seu proprio
titulo, e a de transferir os tftulos de C. M. e F. P. S.
Pelas condiôes de tempo,lugar e maneira de execugao,a ativida-
de delituosa enquadra-se na hipotese prevista no art. 71, do Cddigo
Penal (crime continuado).
E lastimavel que um funcionario publico, designado para o Ser-
vifo Eleitoral, aja da forma como agiu a indigitada servidora. Refugindo
ao padrao etico, traindo a confianga de quern a requisitou, e pratican-
do crime eleitoral dentro do proprio Cartorio Eleitoral, merece sdria
reprimenda, como manda a lei.
A Justiâ Eleitoral, gra9as a abnegagao e espfrito publico da gran-
de massa de servidores que a compoem,adquiriu respeito e credibilidade
perante a nagao. E precise que os maus servidores e aqueles que len-
tam em vao denegrir sua imagem,sejam dela imediatamente exclufdos,
e quando flagrados ou de qualquer sorte tiverem provada sua responsa
bilidade penal, sejam punidos nos termos da lei.
Isto posto, e atento quanto ao mais que dos autos consta,julgo
procedente a pretensao contida na pega inicial de acusagao e, em
conseqiiSncia, condeno E. L., qualificada nos autos, como incursa
nas sangoes do art. 350, do Cddigo Eleitoral, em combinagao com o
art. 71, do Cddigo Penal.
Tendo em conta as diretrizes tragadas pelos arts. 59 e 68, do
Cddigo Penal, e considerando que se trata de rd primdria e sem ante-
cedentes criminals, produtiva no meio social, embora com culpabili-
dade intensa, a meu ver, pois praticou o fato trabalhando no Cartorio
Eleitoral, e considerando ainda os motivos egofsticos e de interesse
eleitoreiro, sou por fixar a pena-base em dois anos de reclusdo e dez
dias-multa.
Em face da agravante contida no parigrafo unico, do art. 350,

do Cddigo Eleitoral, aumento referida pena em mais trea meses de
reclusdo e cinco dias-midta, transformando-a, pois, em dois anos e
tres meses de reclusdo e quinze dias-multa.
Acresgo a pena ainda de um tergo em razao do disposto no art. 71,
do Cddigo Penal.
Assim sendo, fica a rd definitivamente condenada ao cumprimen-
to da pena de tres anos e quatro meses de reclusdo e vinte dias-multa.
Fixo o valor do dia-multa em dois irinta avos do saldrio mmimo
vigente ao tempo do fato e devidamente atualizado, a teor da norma
contida no art. 49, do Cddigo Penal.
Tendo em conta a disposigao inserta no art. 33, § 2.°, c, do
Cddigo Penal, determino o im'cio de curaprimento da pena restritiva
da liberdade em regime aberto, com recolhimento celular nos dias de
folga, mediante as condigoes que serao estabelecidas pelo Juizo das
Execugoes Criminais, desta Comarca, apds o transit© em julgado des-
ta decisao.
P. R. I.
Transitando em julgado, lance-se o nome da re no rol dos culpa-

dos e remetam-se os autos ao douto Jui'zo das Execugoes Criminais
desta Comarca.
Linhares (ES), 25 de julho de 1994.
Clodoaldo de Oliveira Queiroz
Juiz Eleitoral
2. AFIXAgAO DE CARTAZES COM PROPAGANDA ELEITORAL
Proc. n....
Aiitor: o Ministerio Public© Eleitoral
Reus: F. F. O. e I. F. O.
SentenCA
Vistos etc.
O Ministerio Publico Eleitoral ofereceu denuncia contra F. F. O.
e I. F. O., qualificados na exordial, com© incursos nas sangdes do art.
329, caput, da Lei 4737/65, c/c o art. 29, do CPB, alegando, em
sintese, que consoante apurado em inqu^rito policial, no dia 8 de
novembro de 1994, por volta das 13,15h, na Av. N. S. dos Navegantes,
PARTE PRATICA 417
Vitoria-ES, foram os denunciados flagrados por agentes do Poder

Judiciario, afixando cartazes com propagandas eleitorais do candidlato
a Governador, C., nos muros, postes e arvores do logradouro, sendo,
na ocasiao, apreendidos com os mesmos,34 (trinta e quatro) cartazes
de propaganda eleitoral, conforme auto lavrado as fis. 10/11.
Instaurado o procedimento com o recebimento da denuncia, fo
ram OS reus citados para contestar no prazo de 10(dez) dias. As fls. 48/50,
na defesa apresentada, alegaram, em resumo, que trabalharam na
carapanha em razao de necessidades financeiras por estarem desem-
pregados, tendo sido detidos quando ti-ansportavam material para um
correligionario, e que o perito em seu laudo disse nao haver constata-
do "a presenga de cartazes de propaganda eleitoral afixados em pos
tes, muros e arvores", apds coraparecer de imediato ao local. Por fim,
apresentaram rol de testemunhas.
Procedida a instrugao, foram ouvidas as testemunhas arroladas
pela acusa9ao e pela defesa.
Nas alegagoes finals, a ilustre representante do MP entendeu
que OS fatos articulados na denuncia nao restaram provados, pleitean-
do a improcedencia da agao, com a absolvi9ao dos reus.
E o sucinto relatorio.
Tudo ponderando, decido.

Trago a lume, desde logo, as alega96es finals exaradas pela mcli-
ta representante do Parquet, que assim afirmou importante salientar
que as declara96es prestadas perante este juizo, pelas testemunhas de
fls. 58/59, sao conflitantes em reIa9ao ao laudo de exame produzido
as fls. 32/33.
Ainda assevera: "Cora efeito, nao poderiam os denunciados ter

sido presos em flagrante-delito, se o laudo de exame feito no local da
apreensao nao detectou a presen9a de cartazes de propaganda eleito
ral, afixados em postes, muros e arvores."
Ora, em sede penal, sabe-se que so e plausivel a imputa9ao de
uma ilicitude penal a um deterrainado agente, se ele deu causa ao fato
inquinado de delituoso, e se houve um liame entre a causa e o resulta-
do, considerando a a9ao ou omissao sem a qual o resultado nao teria
ocorrido. A rigor, trata-se de certeza quanto a autoria do fato e sua
indiscutivel materialidade, que devem ser extremes de duvida.
A toda evidencia, como reforgado pelo MP, £i mingua de provas,

nao se confirmou a conduta delituosa, impondo-se sua improcedencia
e, conseqUentemente, a absolviqao dos denunciados.
Ante o exposto, e pelo que mais dos autos consia,julgo impro-
cedenie a presente a9ao penal eleitoral movida contra F. P. O. e I. F. 0.,
ja qualificados, absolvendo-os da imputagao que Ihes foi airibuida na
pega inaugural.
P. R. I.
Vitdria (ES), 8 de margo de 1996.
Jorge Gdes Coutinho
Juiz Eleitoral
3. INDUZIMENTO A IRREGULAR ALISTAMENTO ELEITORAL
Processo n. ...
Autor. o Ministerio Publico Eleitoral
Reu: S. B. A. e S. G. S.
Art. 290, do Cddigo Eleitoral
SENTENgA
Vistos etc.
Trata-se de agao penal publica, intentada pelo digno represen-
tante do Ministdrio Publico, em face de S. B. A. e S. G. S., devidamente
qualificados nos autos, dando-os como incursos nas sangoes previstas
nos arts. 290 e 299, do Cddigo Eleitoral, Lei n. 4.737/65, porque
segundo a denuncia (fls. 02/04), a partir do final do ano passado
(1991), OS ora denunciados iniciaram uma verdadeira corrida aos elei-
tores, induzindo-os e oferecendo-lhes vantagens, no afa do pleito vin-
douro (03.10.92), chegando a efetuar vdrias transferencias irregulares
e fraudulentas de tftulos.
Acionada a Poh'cia Federal para apurar as fraudes eleitorais no
Municipio de Ibitirama, sob esta jurisdigao, a mesma tomou vdrios
depoimentos, chegando a uma conclusao, qual seja, a de que os dois
indiciados aliciaram e ofereceram vantagens a varias pessoas, nao so
daquele Municipio como tambem do Munici'pio de luna, terra natal
do 1." indiciado, vantagens estas que, segundo o prdprio indiciado S.,
a fl. 34-v, diz claramente que se utilizara de um trator do tipo patrol,
de propriedade da Prefeitura de Ibitirama, que se encontrava na Pre-
PARTE PRATICA 419
feitura de luna, para fazer teireiro e carreador de cafd nas terras de

seu tio, de nome A. B. V.
Diz ainda a pega informativa, que os ora denunciados "visita-
ram" vdrias fami'lias, bem como consigo levavam formuldrios de alis-
tamento eleitoral, o que e defeso por lei, chegando aX6 a levar alguns
titulos de pessoas da comunidade, com o intuito de "providenciar" as
transferencias dos mesmos.
Conforme se dessume do depoimento de H. B., ^ fl. 40, tal
pratica por parte dos denunciados estaria sendo facilitada pela
preparadora do distrito de Santa Martha, Sra. S. O., que por coinci-
dSncia e nora de S. G. S.
Com a pega vestibular veio o inquerito policial, onde se desta-
cam as seguintes pegas tecnicas:
1. portaria, fl. 7;
2. declaragoes de testemunhas, fls. 40/42, 46, 66/67, 70/80 e
85/87;
3. oficios, fls. 8, 10, 22, 33, 54 e 68;
4. xerox de ofi'cios, fls. 12, 15, 23 e 27;
5. xerox de edital, fls. 16/20;
6. relatdrio da autoriadade policial, fls. 89/91.
A fl. 96-v®, este Juizo recebeu a deniincia, no dia 19 de agosto
de 1992.
Os denunciados, devidamente citados, ofereceram contestagao,

com o rol de testemunhas (fls. 106/109 e 110/112), onde alegam, preli-
minarmente, a incompetencia, em razao de os denunciados nao se
terem manifestado anteriormente no processo, alegando ainda que a
citagao foi procedida com defeito, por nao se sujeitar as regras impos-
tas pelo art. 32, do Codigo Eleitoral.
Este Jufzo, as fls. 117-v e 202, determinou a oitiva das testemunhas
arroladas na denuncia e na defesa previa, respectivamente.
Foram tomados os depoimentos das testemunhas arroladas na de
nuncia, fls. 130/134, 146, 169, e 195/195-v, e na defesa pr6via, 216/217,
228/229 e 239/242-v.
Vieram as alegagoes finais da digna representante do Ministdrio
Publico (fls. 244/247), onde, apos analisar a prova, conclui pedindo a
condenagao dos acusados, nos termos da pega denunciatoria.
A douta defesa, as fls. 249/254, pede que o acusado S. G. S.

seja absolvido das imputagoes constantes da denuncia (fls. 02/04), eis
que nada se apurou contra o denunciado, e com relagao ao acusado
S. B. A., alega ter feito a transferencia de ti'tulos por desconhecimen-
to das regras normativas, e conclui pedindo sua absolvigao, ou se nao
for este o entendimento, que seja a pena conveitida em multa, dentro
das condigoes do acusado.
Em resumo, e o Relatorio.
Decido.
Cuida a presente agao de atos ilicitos previstos nos artigos 290 e

299, do Codigo Eleitoral.
O denunciado S. G. S. nega, em seu interrogatorib (fl. 82-A) na
esfera policial, quando diz "que nao sao verdadeiras as denuncias do
vereador L. J., references a transferencia de eleitores de Iiina para
Ibitirama-ES; que naquele municipio, nunca esteve na posse de docu-
mentos privativos do Cartbrio Eleitoral para providenciar transferen
cia de eleitores de Iiina".
O denunciado S. B. A. afirma, na esfere policial, fl. 47, "que
desconhecia a legislagao eleitoral, tendo por esse motivo transferido
eleitores do Municipio de luna para Ibitirama; que outro motivo para
as transferencias foi o fato de que anteriormente soldado, ou melhor,
militar nao votava, contribuindo para o seu desconhecimento eleito
ral; que ao todo o interrogando transferiu trinta e tres ti'tulos eleitorais
de luna para Ibitirama".
Retira-se dos depoimentos prestados em Jui'zo, que;
H. B., fl. 130, diz que "o vereador M. F. S., na 'Tribuna da
CSmara', fez uma denuncia dos fatos; que o depoente, pessoalmente,
nao presenciou nenhum dos fatos contidos na dendncia; que nao tern
conhecimento se os denunciados utilizaram trator para benefi'cio da
campanha poh'tica; que soube, atraves do vereador J. G., da Coraarca
de luna, que o denunciado S. B. A. procedeu a transferencia de ti'tu
los de moradores do Municipio de luna para Ibitirama".
A. M. M., fl. 131, diz que "ouviu comentario de que S. estava
transferindo li'tulo de moradores do municipio de luna para o Munici
pio de Ibitirama, mas nao sabe esclaracer detalhes sobre as atividades
de transferencia".
PARTE PRATICA 421
G. G. C., fl. 132, diz que "ouviu dizer que eram moradores dos
Municipios de Guagui e luna que transferiram irregularmente seus
titulos para Ibitirama; que ouviu dizer que eram os dois denunciados
que faziam estas transferencias; que o depoente, quando emprestou
OS caminhoes para S. transportar areia, foi de sua propriedade e nao
da Prefeilura; que nao e do seu conhecimenlo que a Prefeitura tenha
emprestado maquinas e caminhoes ao denunciado S.".
A. S.(fl. 133), diz que "estava em sua casa quando ali chegaram
S. G. S. e o senhor V., que Ihe deram uma folha pedindo assinasse;
que OS dois disseram que era para fazer titulo eleitoral; que o depoen
te morava em Ibitirama e tinha tftulo em Gua9ui'; depois transferiu o
tftulo para Ibitirama, quando foi cancelado pela Justi9a Eleitoral; que
pode informar que S. e V. foram em varias casas tambem para fazer
transferencias de ti'tulos; que o depoente nao chegou a ver outras
folhas com S. e V.".
V. M. O. (fl. 134), diz que "ouviu dizer que no ano de 1990
foram passados as maos do Sr. S. formuldrios para transferencia de
titulos eleitorais, que esses forrauldrios foram passados ao Sr. S. pelo
Sr. E., que nao sabe explicar como E. conseguiu esses formulîos
nem por ouvir dizer; que ouviu dizer que o ex-prefeito, G. G. C.,
pediu a E. para entregar os formularies de transferencia de titulos ao
Sr. S., que isto foi contado atraves do Sr. S. G. S.; que o depoente
teve a oportunidade de ir a uma resid8ncia em companhia do Sr. S. e
isto foi antes das ultimas eleiqoes; que a residSncia era do Sr. A. S.;
que o depoente colheu a assinatura do Sr. A. S. com o objetivo de
verificar se ele sabia assinar".
R. S. A.(fl. 195-v), diz "que conhece os denunciados, tendo um
maior conhecimento com S., mas que foi procurada por S., "da Far-
macia"; que foi procurada em sua casa, no mes de agosto, e que Ihe
foi pedido para assinar um papel em branco; que o depoente assinou;
que ainda antes da eleigao o segundo denunciado procurou a depoen
te e Ihe disse que aquele papel era para a mesma votar em Ibitirama,
mas ela residia e votava no munici'pio de luna; que S. Ihe disse que
iria transferi-la para votar em Ibitirama, no candidato dele, ou melhor,
nele, pois S. era candidato a vereador por Ibitirama".
As testemunhas arroladas pela defesa, em seus depoimentos,
afirmam que;
T. J. C.(fl. 216): "que conhece os acusados ha mais de 30 anos;
que tern conhecimento do passado dos acusados, e so pode afirmar
que se trata de pessoas trabalhadoras, de bem, e honestas."
J. S. N.(fl. 229): "que o denunciado S. G. S. nao possuia condi-

goes financeiras e nem influSncias para conseguir favores para quern
quer que fosse com intuito eleitoral; que nunca ouviu comentarios
que pudessem desabonar a conduta do denunciado."
Nao restou comprovada a pratica do ib'cito previsto no art. 299.
Nao ficou demonstrado que os denunciados deram, ofereceram van-
tagem de qualquer natureza para fins eleitorais.
Deixo de considerar o ili'cito previsto no art. 299, por entender
que nao resultou devidamente comprovado.
O art. 290, do Codigo Eleitoral, usa um s6 verbo (induzir) para
exprimir toda a agao tipica.
Pode-se compreender que induzir significa instigar, sugerir, per-
suadir, incutir.
"A incitagao, a instigagao, o estimulo e o auxflio material tam-
bem levam ao crime" (J. J. Candido, p. 245).
Tenho que considerar o momento consumativo da infraqao, que
esta na realizagao do alistaraento, a demonstrar a eficacia da influen-
cia nociva do sujeito ativo do induzimento.
O induzimento ao irregular alistamento, ainda que para fins de
transferencia, com a exibigao de mentirosa declaragao de nova resi-
dencia, e bastante para que se entenda consumado o crime do art. 290,
do Codigo Eleitoral, independentemente de haver, ou nao, sido deferida
a inscriqao (TRT-SP, RC 110/323).
Pouco importa se a transferSncia chegou ou nao a se consumar.
A verdade e que os denunciados, conscientes da ilicitude, induziram
A. S. (fls. 70 e 133), R. S. A. (fls. 71 e 195-v) e outros, conforme
confissao de S. B. A. (fl. 47), a transferirem seus ti'tulos de luna para
Ibitirama, orientando-os a fazerem declaragoes falsas de domicflio.
Cabe notar que o delito de induzimento a inscrigao eleitoral (art.
290), traduz comportamento formal do agente. Basia que, colhendo
oportumstico proveito da ingenuidade ou ignorancia das vftimas,como
no caso presente, fraudulentamente consigam sua concordSncia ao
alistamento proposto. Significa dizer que basta o induzimento, com o
objetivo de levar terceiro a pratica do ato fraudulento, para se ter a
consumagao do crime tipificado no art. 290, do Codigo Eleitoral, in-
dependente da existencia ou nao da oferta de vantagens. Basta o
induzimento, ou seja, basta estimular, insinuar, inspirar, persuadir al-
guem a pratica do ato. Basta criar, na iddia de outrem, desenvolvi-
raento de uma atividade criminosa.
PARTE prAtica 423
Restou patenteado nos aulos que os denunciados esiimularam,

insinuaram, inspiraram eleitores domiciliados no municipio de luna a
transferirem seus titulos eleitorais, de maneira fraudulenla, para o
municipio de Ibitirama.
Nao obstante o esforgo, zelo, inteligSncia e cullura demonstra-
dos pelo ilustre advogado, nao posso aceitar que fatos dessa natureza
aconte9am sem um Juizo de censura.
As causas trazidas pelos denunciados nao sao suficienies para
exonera-los de culpa, pois nao Ihes era h'cito alegar ignorancia e nega-
tiva de participagao do ato criminoso por eles praticado, pois a inten-
qao de fraudar estd insita no fato de se terem deslocado de suas cida-
des, onde o recadastramento era feito, para obterem declaragdes e
assinaturas em documentos proprios para transferencias de pessoas
amigas em outro municipio. Eram candidatos a vereador e prefeito,
respectivamente; portanto sabiam o que faziam e nao podem exi-
mir-se de culpa.
Ao ingressar na culpabilidade,tenho que admitir que os denuncia
dos agiram com dolo, pois induziram terceiros, com a intengao de
fraudar suas inscrigoes eleitorais no municipio de Ibitirama.
Encontro na conduta dos denunciados, a vontade livre e consciente,
e o fim de induzir terceiros, eleitores do municipio de luna, a transfe-
rir fraudulentamente seus ti'tulos para o municipio de Ibitirama.
O fato e tipico, culpavel, estando os denunciados a merecer uma
reprimenda, nao havendo nenhuma causa justificadora de conduta ou
de isengao de pena.
Devo considerar os denunciados primarios e de bons antecedentes.
Posto isto, e considerando tudo mais que dos autos consta,jul-
go procedente, em pane, a pretensdo punitiva do Estado, para con-
denar, como defato condeno, os acusados S. B. A. e S. G. S., devida-
mente qualificados, como incursos nas sangdes previstas no art. 290,
do Codigo Eleitoral.
Passo a dosar-lhes as penas:
Quanto ao acusado S. B. A.:
Atendendo aos principios do art. 59, do Codigo Penal, e consi
derando a culpabilidade do acusado, que agiu com dolo, que resultou
comprovado, com conduta reprovdvel; considerando os seus antece
dentes, que sao bons e que o favorecem; considerando sua conduta
social, que 6 boa, pois trabalhador e bera considerado onde vive;
considerando sua personalidade, ainda nao voltada ao crime, o que Ihe
e favordvel; considerando as circunstancias dos fatos praticados, que

nao sao favorSveis ao rdu; considerando as conseqiiencias do crime,
que nao foram graves, entretanto, trazem despresti'gio ao processo
politico -fixo a pena-base em iim ano de reclusdo e multa, com
pagamenio de quinze dias-multa, sendo cada dia equivalente a tres
trigesimos do saldrio inmimo vigente ao tempo do fato e devida-
mente corrigido qiiando do sen efetivo pagamento, que torno defini-
tiva e concreia em razao da ausencia de atenuantes, agravantes ou
causas de aumento ou diminuigao da pena.
Quanta ao acusado S. G. S.:
Atendendo aos principios do art. 59, do Codigo Penal, e consi
derando a culpabilidade do acusado, que agiu com dolo, que resultou
comprovado, com uma conduta reprovavel; considerando os seus
antecedenles, que sao bons e que o favorecem; considerando sua
conduta social, que e boa, pois trabalhador e bem considerado onde
vive; considerando sua personalidade, ainda nao voltada ao crime, o
que Ihe 6 favoravel; considerando as circunstancias dos fatos pratica
dos, que nao sao favordveis ao reu; considerando as conseqiiencias
do crime, que nao foram graves, entretanto, trazem despresti'gio ao
processo politico,/ixo a pena-base em iini ano de reclusdo e multa,
com pagamento de quinze dias-multa, sendo cada dia equivalente a
tres trigesimos do saldrio minimo vigente ao tempo do fato e devi-
damente corrigido quando do seu efetivo pagamento, que torno defi-
nitiva e concreta em razao da ausencia de atenuantes, agravantes ou
causas de aumento ou diminui9ao da pena.
Considerando o art. 77 e seus itens, do Codigo Penal, concedo,
aos rûs S. B. A. e S. G. S., o beneficio da suspensao condicional da
pena privativa de liberdade (SURSIS), pelo prazo de (2) dois anos,
mediante as condigoes que Ihes serao impostas em audiencia
admonitdria, e apds o trSnsito em julgado, e atendidas as disposigoes
contidas nos arts. 78 e 79, do Cddigo Penal.
Apds o transito em julgado, fagam-se as anotagoes e comunica-
goes de estilo.
Condeno ainda os acusados ao pagamento das custas processuais,
pro rata.
Alegre (ES), 2 de outubro de 1995.
Jose Alvanir Rozendo do Nascimento
Juiz de Direito
PARTE prAtica 425
4. ALTERAgAO FRAUDULENTA DE RESULTADOS ELEITORAIS
Proc. n....
Autor. o Ministerio Publico Eleitoral
Reus-. F. C. F. e A. P. F.
Sentenca
Vistos etc.
F. C. F. e A. P. F, qualificados nestes autos de processo penal

eleitoral, foram denunciados como incursos nas penas, respectiva-
mente, dos arts. 299 e 71, c/c os arts. 287 e 15, da Lei n. 6.996/82(Lei
de Processamento Eletronico de Dados), nos termos do apenamento
abstrato do artigo 315, da Lei 4.737/65 (C6digo Eleitoral), combinado
com o artigo 71, do Cddigo Penal, argumentando a pega inaugural
que cada qual manteve conduta diversa.
A exordial, baseada no conteiido formal e ideologico do inqueri-
to policial, relata que: o denunciado F. C. F., candidate a vereador por
este Municipio no pleito de 03.10.96, e receoso de que nao conseguiria
eleger-se, no dia 26 de setembro de 1996, quando se encontrava no
Centro Cultural de Campo Grande, nesta cidade e Comarca, ali, em
conversa com o tambem denunciado A. P., e apos tomar conheci-
mento de que o mesmo participaria da apuragao de votos, ofereceu-
Ihe promessa de vantagem patrimonial que consistia em R$ 10.000,00
(dez mil reals), um veiculo Escort, um telefone celular, alem de um
emprego na Administragao Piiblica deste Municfpio, tao logo fosse
empossado no cargo de Vereador, devendo para tanto o denunciado
A.P. favorecer-lhe,fraudando o processo eleitoral quando da digitagao
da totalizagao dos votos dos candidates.
Os fates continuam sendo minuciosamente narrados, com a in-
formagao de que A. P. F, apos tudo combinado, ficou encarregado
de transportar os numeros do boletim de urna para a central computa-
dorizada de totalizagao, quando deixaria de computar votos de outros
candidates a vereador para desvia-los e inseri-los em favor do primei-
ro denunciado e tambem candidate a vereador F. C. F, alterando,
desta forma, o verdadeiro resultado da vontade popular.
Assim, o acusado A. P., no dia 4 de outubro de 1996, desviou
em favor de F. F. varios votos das segoes 010, Oil, 015, 016, 017,
018, 021, 022, 023, 024, 025, 026, 027, 029, 030, 031 e 032, todas
da 5." Junta Apuradora, que funcionou no Esporte Clube Brasil, nesta
426 SENTEN?A CRIMINAL
Coraarca. E no dia seguinle, mantendo o combinado e continuado

com sua prdtica delituosa, tamb^m desviou, em favor de F. P., vdrios
votos da se9ao 176, da 3." Junta Apuradora, que funcionou no CAIC
- Centro de Atenâo Integral a Crianga. Porem, apesar das condutas,
P. F. nao conseguiu eleger-se, e A. P. P. nao recebeu o combinado.
A denuncia foi recebida, em parte, atrav^s da declsao de folhas
05/06, com a materia dispositiva consignando uma emendatio libelli,
nos seguintes termos:
"Isto posto, RECEBO A DENUNCIA, em parte, para excluir

da adequa9ao legal a falsidade ideologica, entendendo que pe-
los fatos narrados na minuciosa exordial, ha de ser necessaria
a consignaâo do artigo 29, do Codigo Penal, para, a pedido do
M. P. Eleitoral, responderem a a9ao penal pelo crime do arti
go 67, VIII, da Lei 9.100/95, em continuidade delitiva (art. 71,
do C6digo Penal).
Desnecessiria a emenda da inicial, pela aItera9ao simplesmente

da capitula9ao, restando, contudo, amplamente atendido o prin-
cipio da ampla defesa aos denunciados."
O inqu6rito policial instrui a exordial, com pegas de depoimento

e documentais.
Regularmente citados, responderam e acompanharam a instru-
9ao da agao devidamente representados.
A primeira contesta9ao foi ofertada por A. P. P., manifestando-se
pela absolvi9ao, alegando, em sfntese, que as alterapoes nao foram
praticadas por ele, esclarecendo que nao foi designado pelo TRE e
sim colocado comofree lance pela contratada daquele tribunal, a quem
caberia responder por alguma falha no manuseio do equipamento.
A segunda pe9a de resposta, lan9ada pela defesa de P. C. P.,
argumenta minuciosamente que as declara95es de A. P. P. sao desme-
recedoras de credito.
Alega que tudo nao passa de uma vingan9a de C. C., atual Pre-
feito do Municfpio.
Requereu, ao final, seja julgada improcedente a denuncia.
Decisao de folha 155 indeferiu pedidos da defesa de P. C. P., em
particular, ofi'cio a Policia Federal, com solicita9ao de pe9as de inque-
rito de objeto diverso do destes autos, e oficio il municipalidade para
fornecer cdpia do ato que nomeou G. M.S. para o cargo comissionado
de Secretario Municipal.
PARTE prAtica 427
Resposta de diligencias deferidas nos teiTnos de fl. 164, identifi-

cando a natureza da relagao de trabalho de A. P. F. para com a Justiâ
Eleitoral.
Audiencia para a oitiva de testemunhas, consoante regra do aiti-
go 360, do Codigo Eleitoral, iniciada em 3 de novembro e finalizada
aos 11 dias do mesmo mes e ano. Foram colhidos 14 depoimentos,
sendo que, pela acusagao, urn informante (pai do acusado A. P. F.) e
uma testemunha; pela defesa de F. F., quatro testemunhas; pela defe-
sa de A. F., sals testemunhas, alem dos depoimentos de M. C. N. e A.
S. R., com oitivas determinadas de oficio por este Magistrado Eleitoral.
O Ministerio Pubhco pugna pela condenagao de ambos os acusados:
Os acusados infringiram a norma do artigo 315, do Codigo Elei
toral, na forma do art. 15, da Lei n. 6.996/82, c/c os arts. 29 e 71, do
Codigo Penal, pelo que propugna este Orgao pela condena9ao.
Argumenta o digno representante do Parquet Eleitoral, que a
prova de desvio de votos em favor do acusado F. C. F., indiscutivel-
mente ja restava detectada, a olhos desarmados, mesmo antes da
abertura do inquerito policial, mediante mero contraste entre boletins
de umas e seu espelho, realizado por este Juizo, ratio da instauragao
da investigagao que culminou por apontar os ora denunciados como
autores.
Expoe extensa materia a respeito, resumidamente transcrita:
"O acusado A. P. F., quando em depoimento na fase inquisitorial,

confirmou a suspeita que sobre ele recaia, informando que re-
cebeu proposta do prdprio denunciado F. P. para desviar votos
em seu favor, que em troca Ihe daria um telefone celular, um
veiculo Escort, dez mil reais e um emprego.
A. P. relata detalhadamente que recebeu a proposta de fraude
de F. F, por ter sido um dos digitadores da apuragao de votos.
Ressalta tambem que foi o prdprio F. que Ihe explicou minucio-
samente, e por mais de uma vez, que o desvio de votos deveria
ser feito apds a expediâo do boletim de urna e no momento
em que os iiumeros fossem repassados para os espelhos, que
formariam a totaliza9ao. Confessou tambdm que aceitou a pro
posta e alterou diversos espelhos, transferindo votos de candi
dates a vereador para F.
Ainda na fase policial, em segundo depoimento (fl. 108), o
denunciado A. P. F. manteve seu depoimento sobre a conversa
que teve com R, pois naquela oportunidade Ihe foi perguntado
sobre fatos do seu primeiro depoimento.
Durante a instrugSo processual, embora os denunciados nao

se tenham acusado mutuamente de forma direta, o denunciado
F. F. lentou demonstrar que se A, F. praticou aquela conduta
criminosa, o fez a servigo do entao candidate a Prefeito, C. C..
pois este foi visto juntamente com A. e outras pessoas no local
de apuragao da 1." Junta da 34.° Zona, no segundo dia de apura-
9ao (fls. 126 e 200).
A narrativa da presenga de C. C. era um dos locals de apura9ao.
juntamente com o denunciado A. F., se verdadeira. daria novo
rumo aos fatos e, em razao disso, foi exaustivaraenie
investigada nesta instrugao. Todavia restou cabalmenie demons-
trado pelos depoimentos de fls. 214/215, 216/217, bem como
por todo o conjunto probatorio, que o Prefeito C. C. sequer
conhece o denunciado A. F., como tamb6m jamais esteve pre-
sente em qualquer local de apuragao, tendo permanecido na
residencia de R. S.. de onde acompanhou e era constantementc
informado de todo o desenrolar da apuragao. Depoimentos
deixaram claro que aquela altura, a popularidade do C. C. ja
nao Ihe pennitia passar despercebido em qualquer lugar, prin-
cipalmente nos dias de apuragao. Pelo contrario, sua presenga
era nolacla e sempre cercada de verdadeiro alvorogo por onde pas-
sasse, vulendo dlzer que nao era precise ve-lo para saber onde
esteve.
Na tentativa de esconder a verdade. A. P. prossegue em seu

depoimento relatando que viu o Prefeito C. C. na companhia do
acusado A. P. F. Este fato, em linhas anteriores, foi devida-
mente demonstrado tratar-se de falacia que tinha por escopo
estabelecer que A. teria agido manipuiado por C."
Apos argumentagoes de ordem meritoria, subscreve considera-

goes sobre a capitulagao legal, com sustentagao da tese de que a
adequagao tipica tem normatizagao segundo a regra do aitigo 15, da
Lei 6.996/82, para ambos os acusados. Revela o conteiido das normas
em questao e busca aclarar a melhor tipicidade.
A defesa de F. C. P., em razoes finals, pugna pela absolvigao.
alegando que:
"Nao obstante a salutar e substanciosa tese esposada pela douia

acusagao, V. Exa. hd de concluir que no caso emergente.
independe de maiores elucubragoes pai-a, sob o manto das pro-
vas incrustadas nos autos, se deduzir, sem a menor margem de
en'O, que o acusado nao cometeu o crime que Ihe 6 imputado."
PARTE PRATICA 429
Mantem a tese inicial de que o acusado F. C. F. nao passou de

vitima, e sustenta imprestdvel o depoimento de A. P. P. para embasai-
um decreto condenatorio, expondo:
"Induvidoso que o conjunto probatorio demonstra a plausibili-

dade da tese esposada pela defesa, de que o acusado foi vi'tima
de uma trama maquiavelicamente urdida pot poh'ticos de
Cariacica, com o manifesto animo de vinganâ contra o t6u,
em decorrencia de fatos ocorridos durante a campanha eleito-
ral do exercicio preterito.
A prova coligida apontou o interesse do entao candidate C. C.
em vingar-se do acusado. Apontou ainda que convinha ao can
didate a Prefeite, viterioso naquele pleite eleitoral, a eleiâo
de atual presidente da Camara, bem cemo a vitdria de G. M.,
fatos que acabaram per se concretizar.
As testemunhas ouvidas afirmaram categoricamente que C. 6
capaz de qualquer coisa, e ainda treuxeram a baila fatos que o
envolvem em fraudes na apuragae das elei96es com a cenivdn-
cia de pesseas da Justiâ Eleitoral, para beneficiar os candida
tes a Vereador per Cariacica, R. S. e G. M."
For sua vez, a defesa de A. P. P. sustenta a versao de manifesta9ao

teraeraria na fase inquisitorial, em razao do depoimento de fls. 73/75:
"Nota-se claramente que em momento algum firmou-se no pro-

cesso a verdade real, apenas o ilicite apentade. O temer se
prende a fatos acontecidos, de conhecimento geral, de que
principalmente quando um paciente se acha sob a custddia policial,
assina quaisquer declaragoes, mesmo que elas Ihe venham tra-
zer danos futures."
Arguiu,em sucinto paragrafo, a incompetencia da Justi9a Eleito

ral para julgar o segundo acusado:
"Entende o subscritor desta, que a competencia para julgar e

processar o segundo acusado nao seria da Ju$ti9a Eleitoral,
pela falta das prerrogativas que a fungao ocupada pelo segundo
acusado necessitaria, e por conseguinte nao tem o mesmo qual
quer interesse eleitoreiro."
Pinalmente, requer a absolvi9ao por nao ter A. P. P. agido por

sua livre vontade, e por entender que as declara95es na fase policial
nao podem ter valor probante em Jufzo.
Da competencia:
Inverto a ordem instrumentalizada nos autos e passo a analisar, por
prejudicialidade tecnica, a competencia da Justiga Eleitoral para pro-
cessar e julgar os acusados, argiiida pela defesa de A. P. F. (fis. 233).
A zelosa defesa entende que nao seria competSncia da Justiga
Eleitoral, por falta das prerrogativas que a fungao ocupada pelo se-
gundo acusado necessitaria e, por conseguinte, nao tem o mesmo
qualquer interesse eleitoreiro (fls. 233).
Apenas para adequar historicamente, a Justiga Eleitoral no Bra-
sil tem seus primdrdios nos anos 30 deste seculo. O pioneiro Cddigo
Eleitoral 6 de 1932, inspirado no Tribunal Eleitoral tcheco, com base
nos notaveis pensamentos de Hans Kelsen. A Justiga Eleitoral foi
criada para aplicar o processo eleitoral, administrar as eleigoes, prepa-
rando-as, realizando-as, e servindo a todo esse propdsito, apurando-as.
Ultrapassada a fase da ditadura Vargas, a Lei Constitucional n. 09,
de 28.02.45, recriou a Justiga Eleitoral. Doravante, todas as constitui-
gdes do nosso pai's mantiveram em seu corpo a Justiga Eleitoral como
instituigao.
Nesse caminho, surgiu a Lei n. 4.737, de 15.07.65, texto conso-
lidado, que instituiu o Cddigo Eleitoral. Referida norma traz em seu
ai't. 283 OS agentes considerados membros e funcionarios da Justiga
Eleitoral:
Art. 283. Para os efeitos penais, sao considerados membros e

funcionarios da Justiga Eleitoral;
II - OS cidadaos que temporariamente integrain drgao da Justi
ga Eleitoral;
§ 1.° Considera-se funcionario publico, para os efeitos penais,
aldm dos indicados no presente artlgo, quern, embora transito-
riamente ou sem remuneragao, exerce cargo, emprego ou fun
gao publica.
Essa norma nao exige hermeneutica profunda para o entendi-

mento de que A. P. F., contratado da Empresa de Processamento de
Dados do Estado do Espfrito Santo, empresa publica de direito prlva-
do deste Estado, detinha a qualidade de funcionario publico para os
efeitos da legislagao eleitoral.
PARTE PRATICA 431
A prova constante de fls. 165/178 nao hesita em demonstrar o

vmculo juridico entre o ora acusado e a Justiga Eleitoral.
Mesmo que nao detivesse a qualidade de agente pilblico, crimes
eleitorais sac julgados pela Justija Eleitoral. Nesta smtese, o magiste-
rio do Ministro C. M. da S. V., A Refomia Eleitoral e os Rumos da
Democracia no Brasil, artigo publicado em "Direito Eleitoral", Edito-
ra Del Rey, 1996:
"A Justiâ Eleitoral foi criada para o fim de realizar a verdade

eleitoral, a verdade das urnas. Esta e a sua missao bdsica, fun
damental, como condisao da democracia."
RazSes pelas quais rejeito a argUigdo de que o processamento e

julgamento nao competem a Justiga Eleitoral.
Merita
O procedimento registra rigoroso cumprimento as regras do C6-

digo Eleitoral,inexistentes vicios ou irregularidades.
O conteudo instrutdrio demonstra que F. C. F. e A. R F. pactua-
ram, mediante pagamento e sob violajao de dever inerente ao oficio,
a promogao das alteragoes, no momento da digitagao, dos boletins
010, Oil, 015, 016, 017, 018, 021, 022, 023, 024, 025, 026, 027, 029,
030, 031 e 032, da 5." Junta, alem da alteraâo do boletim 176, da 3."
Junta, ambas desta Zona Eleitoral.
A. P. F. confessou que tudo se deu quando os acusados se en-
contraram, dia 26.09.96 (quinta-feira antes das eleigoes), no Centro
Cultural desta Cidade, e F. C. F. tomou conhecimento de que o segundo
denunciado trabalharia na digitaâo das eleifoes de 03 de outubro de
1996. O combinado restou resumido em R$ 10.000,00(dez mil reals)
em dinheiro, um veiculo Escort, um telefone celular e um emprego na
Adminisirafao Publica deste Munici'pio.
A realizaâo material do delito se deu por A. P. R, que na quali
dade de digitador recebia os boletins de urna e, ao executar o offcio
que Ihe foi confiado, alterava aleatoriamente o numero de votos, nao
escolhendo um candidate especifico, retirando votos de um e transfe-
rindo-os para F. C. F.
A prova € toda nesse sentido.
De inicio, o depoimento de A. P. F., prestado na presenga do
seu proprio advogado. Dr. C., foi de que foi incessantemente assedia-
do per F. C. F. para que efeCuasse a alteracao dos boletins de uma

quando de sua digitagao.
O depoimento realizado na esfera policial tern subsiancial valor
probante, principalmente quando acompanhado de advogado, sem
qualquer alegagao de constrangimento, em especial quando a instru-
gao judicial nao prev6 o interrogatorio, como 6 o caso do procedimen-
to criminal eleitoral, nos termos dos arts. 359 e 360, do Cddigo Eleitoral.
A matdria jd foi ha muito analisada pelo Poder Judicidrio Eleito
ral, de que e exemplo o acordao unanime n. 6 (de margo de 1991),
processo n. 16 - classe 8.^, julgado pelo E. Tribunal Regional Eleito
ral do Estado do Espirito Santo, que teve como relator o Des. Arione
Vasconcellos Ribeiro, e do qual participaram o Des. Geraldo Correa
da Silva,juiz Maurflio Almeida de Abreu, e o jurista Milton Murad:
"Nao hd nulidade do processo pela ausencia de interrogatorio,

porque no processo por crime eleitoral o rdu 6 cltado para
apresentar defesa e nao para interrogaidrio" (cf. Walter P, A.
Costa, in Processo dos Crimes Eleitorais, p. 514).
Nao houve qualquer fato comprovado nos autos, de que a ver-

sao cristalinamente apresentada por A. P. F., em seu depoimento, nao
fosse verdadeira.
Aldm de o segundo acusado ter assumido a digitagao de todos os
boletins de urnas alterados, os cddigos e senhas referentes a identifi-
cagao do digitador (0016524341490) denunciam documentalmente o
fato de que somente A. P. F. poderia ser o executor das alteragoes,
conforme provas documentais de folhas 12, 13, 15, 17, 19, 21, 23, 25.
26, 28, 29, 32, 34, 36, 38, 39, 41, 43, 45, 47, 49, 50 e 80. Ninguem
melhor do que esse acusado para saber o porque da sua conduta
delituosa.
A resposta esta, alem da declaragao de A. P. F., em que o mentor

e mandante foi F. C. R, na propria prova documental apresentada na
instrugao. Trata-se de dezoito boletins alterados, em dias distintos,
com a transposigao de 439(quatrocentos e trinta e nove) votos. Qual
quer versao de que tudo nao passou de armadilha contra o primeiro acusa
do, enquadra-se no campo do irreal.
Ne.ste sentido, nao prospera a tese de F. C. F. de que tudo nao
passou de uma armadilha para prejudicd-lo, em particular uma trama
do atual Prefeito Municipal, conhecido como C. C.
PARTE prAtica 433
Sem contar com a robusta prova da ligaâo do primeiro acusado

com a alteragao dos boletins, a tese de uma armadilha contra si nao
foi provada.
O linico fato que ligava o atual Prefeito, C. C., ao primeiro
acusado, foi a subscrigao, porparte deste, da impugna9ao da candida-
tura daquele, decidida em ultima instancia duas semanas antes das
eleifoes, fato que contribuiu para a vitoria do atual Prefeito, que deve
estar agradecido por toda a propaganda eleitoral gratuita que a midia
proporcionou por conta do episodio.
O maior prejudicado e que sofreu todos os efeitos da fraude
praticada com a altera9ao dos boletins foi J. C. S., que esteve presen-
te a 3." Junta Apuradora, cujo depoimento encontra-se a fl. 198, sen-
do transparente o conhecimento de que tudo nao passou de uma com-
posi9ao entre os acusados:
"Perdeu as elei96es em razao da fraude que aconteceu na Junta

Apuradora do C.; esclarece que tern conhecimento de que no
dia da digitaqao, que culminou com a retirada de vinte e um
votos, em particular vinte no C., o acusado A. P. F. estava la no
C., digitando boletim e ate foi retirado pela Jufza daquele lo
cal, nao sabendo o declarante dizer por qual motivo; afirma
que OS votos retirados em detrimento de sua pessoa foram para
beneficiar o outro acusado, F. C. F., nao tendo conhecimento
de qualquer outra manipulaqao ou interesse de alguem neste
particular acontecimento, que resuitou na nao-eleiâo do de-
poente; nao ere tenha havido uma movimenta9ao para que ou-
tros candidates ou outros polfticos fossem beneficiados, que
nao o acusado F. F.; que tern certeza, na qualidade de leitor do
depoimento de A. P. F. e de informa9bes generalizadas, de que
tudo se deu com a afao do segundo acusado para beneficiar e
eleger o outro acusado, a epoca candidate a um cargo na Ca-
mara Municipal desta cidade; que nao acredita em qualquer
outra hipotese, senao a de beneficiar o primeiro acusado."
O depoimento de A. P. S. P., arrolada pelo acusado F. C. P.,

trouxe fatos que culminaram na decisao deste magistrado em realizar
a oitiva de A. R. e M. C. N.
Princfpio basico no processo penal e o culto a verdade. Mas o
instituto da verdade real s6 e passfvel de existir, em concreto no pro
cesso, se sens agentes contribuirem para tal. A. P. S. P. relatou, k fl.
200, que pode esclarecer que no segundo dia das apuraqoes, durante
o dia, teve a oportunidade de ver A. F. conversando, no Centro Cul-
tural (local de apuraâo da 1." Junta da 34." Zona Eleitoral), com o

"C. C." e o "F. R"; que chegou a escutar e ver o "C. C." apontando
para o R R e dizer: "foi essezinho ai, a batata dele ta assando."
Mesmo que aparentemente tal fato nao tivesse importancia, liga-
ria o segundo denunciado e executor das alteraôes, a C. C. De piano,
vislumbram-se muitas contradi9oes no depoimento de A. R S. P. O
local informado pela testemunha nao corresponde ao verdadeiro re-
trato do imdvel. Como exemplo, nao havia cordas na entrada, nem na
parte de baixo. Nao houve apura96es na parte de baixo do predio. O
atual Prefeito nao compareceu aquele local, nem no dia informado
pela depoente, nem em qualquer outro dia das apura96es, situa9ao
confirmada pelo depoimento do escrivao eleitoral, que la trabalhou
nas elei9oes, aldm dos esclareclmentos prestados pelo coordenador
da campanha do prdprio C. C.
O depoimento de A. P. S. P. nao espelha a verdade, contrastan-
do radicalmente com as demais provas - mentiu a depoente as fls.
200/201. Se partirmos do fantasioso pressuposto de que havia uma
composi9ao criminosa entre o segundo acusado e o atual Prefeito, ne-
nlium motivo teriam os supostos envolvidos em se expor. A versao
nao encontra um desdobramento razoavel, onde o conteudo probatdrio
que se tentou fazer esbarrou no prdprio razoavel.
Nesse raciocmio, alem de qualquer conluio que fosse hipoteti-
camente efetuado contra o primeiro acusado, nao seria mediano,
nao sd a divulga9ao acentuada por A. P. S. P., como grande numero
de boletins alierados. Significa dizer que a tese de um piano contra
R C. F. nao tem ressonancia com a prova que tentou produzir, a
exemplo de que a liga9ao de A. P. F. com o atual Prefeito era conhe-
cida e apresentada a todos, a ponto de estarem juntos na apura9ao.
Nem se faz razodvel o grande numero de boletins alterados. Razoes
eslas que trazem a certeza de que nao houve outra composi9ao
criminosa, que nao a dos denunciados, com a precipua finalidade de
transferir votos para a elei9ao de R C. F.
Restou comprovado que F. C. R e A. P. F. agiram mancomu-
nados, com a finalidade de alterar os boletins de uma. A inten9ao era
eleger F. C. F. vereador.
Da (ipicidade:
Leciona o Prof. Julio Fabbrini Mirabete que a tipicidade 6 a
correspondencio. exata, a adequagdo perfeita entre o fato natural,
concrete, e a descrigao conlida na lei.
PARTE PRATICA 435
Registra-se a conclusao de que F. C. F. e A. P, F. alteraram os

resultados dos boletins de urna quando da digita9ao para efeito de
totalizaqao.
A Lei n. 6.996, de julho de 1982, em seu artigo 15, expoe:
"Incorre nas penas do art. 315, do Codigo Eleiloral, quern, no

processainento eletrSnico das celulas, alierar resultados, qual-
quer que seja o metodo utilizado."
O inciso VIIl, do artigo 67, da Lei 9.100/96, tern em sua redagao:
"Tentar desenvolver ou introduzir comando, instruâo ou pro-

grama de computador, capaz de destruir, apagar, eliminar, alte-
rar, gravar ou transmitir dado, instruâo ou programa, ou pro-
vocar qualquer outro resultado diverso do esperado em siste-
ma de tratamento aulomatico de dados uiilizados pelo servigo
eleitoral."
A principal analise esta em se saber em que norma penal incrimi-

nadora os acusados tem suas condutas amoldadas.
O artigo 15, da Lei 6.996/82, traz norma paralela, relativa h alte-
ra9ao dos antigos mapas. O incremento da informatiza9ao no processo
eleitoral obrigou o legislador a adequar a nova sistemdlica procedimental
a um tipo penal, quando as altera96es se realizassem por mecanismos
informatizados.
Daf, nenhuma dificuldade em conciliar e concluir pela possivel

adequa9ao da conduta dos denunciados ao artigo 15, da Lei 6.996/82.
A conclusao nao parece tao simploria, vez que o legislador, em
normatiza9ao as elei96es municipals de 03 de outubro de 1996, criou
a figura do artigo 67, VIII, da Lei 9.100/96. O novo tipo penal, apesar
de possibilitar sua adequaqao a introdu9ao de comando que provoque
resultado diverso do esperado, representa conteudo de conduta crimi-
nosa laborada dentro do software.
Com essa assertiva, distanciam-se as duvidas sobre a adequaqao
ti'pica, bem se diga, conclusao exteriorizada pelo DD representante do
Parquet Eleitoral, as fs. 226/227, verbis:
"A primeira, introduzindo-se comando ou in.stru9ao no pro-

prio software (sistema de tratamento automatico de dados uti-
llzados pelo servigo eleitoral) existente no computador, capaz
de, per exempio, ao se digitar 10, o software registrar ndmero
diverso, para mais ou para menos. Ou seja, a digitaâo corres-

pondera sempre aos numeros contidos nos boletins das urnas,
enquanto que o software se encarregara da alteragao.
A segunda, introduzindo-se NOVO software ao ja existente no
computador, capaz de provocar a mesma situa9ao do exemplo
supra.
Resumidamente, podemos dizer que a pratica delituosa con-

siste em alterar o software.
Nestes casos, reprimiu a lei, tambdm, o mero desenvolvimen-

to do programa, sem necessidade de sua introduâo (crime de
perigo).
A conduta dolosa aqui apurada consistiu na reiterada digitaqao
de numero DIVERSO do contido nos boletins, sem qualquer
alteraqao no software."
A instruqao criminal demonstrou que a execu9ao nao se deu

atraves de alteraqao no software. A realizaqac da conduta foi direta, e
tao-somente na digitaqao dos votos, mantendo-se intangi'vel o sistema
informatizado. A aplicagao correta da capitulagao, nos termos do arti-
go 383, do Cddigo de Processo Penal, permite ao magistrado reco-
nhecer definigao juridica diversa da que constar da denuncia, restan-
do nesta fase mtegra possibilidade dessa adequagao.
Conclusdo:
Isto posio, aplicando o principio do artigo 383, do CPP,julgo o

pedido constante da pretensao (fls. 02/04), procedente em parte.
Julgo e declaro F. C. F. e A. P. R, qualificados, como incursos
nas sangoes do artigo 315, da Lei n. 4.737/65 (Codigo Eleitoral), na
forma da adequagao tipica do art. 15, da Lei n. 6.996/82 (Lei de Pro-
cessamento Eletrdnico de Dados), c/c os arts. 71 (crime continuado)
e 29 (concurso de agentes), ambos do Codigo Penal, em permissivo
contido no artigo 287, do Cddigo Eleitoral.
Da aplicagdo da pena:
Tendo em vista os principios dos arts. 59 e 68, passo a andlise
individualizada das penas:
Para F. C. R,verifico existir intensidade extrema do dolo, inclu
sive com instigagao a execugao do crime; antecedentes, nao hi prova
de que sejam desabonadores; conduta social e personalidade, favori-
veis; motivo ignobil; circunstincias: utilizagao da confianga deposita-
PARTE prAtica 437
da no executor pela prdpria Justiâ Eleitoral; e conseqiiSncias irrever-

sfveis, com a mudanga de resultado do pleito eleitoral do Municipio.
Levando-se em conta qua, alem de direto prejudicado com a nefasta
faânha delituosa face h. inversao do resultado, o proprio Estado
prestador dos servifos eleitorais foi vilima. Combinando os artigos 284,
2.''parte, e 315, ambos do Cddigo Eleitoral, fixo apena-base em 1(um)
ano e 6 (seis) meses de reclusao e 10 (dez) dias-multa, a base de 1
(um)salario-mmimo vigente a epoca do fato.
Nada a considerar quanto as circunstSncias atenuantes e agra-
vantes, nem quanto as causas de diminuigao.
Encontra-se comprovada a causa de aumento, nos termos do arti-
go 71, do Codigo Penal (crime continuado), pelo que aumento a pe-
na-base em 1/3 (um terô), ficando a pena de reclusao em 2 (dois)
anos e a pena de multa em 13 (treze) dias-multa, a base de 1 (um)
salario-mmimo vigente a epoca do fato, corrigido. Nestes limites, tor-
no as sanfoes definitivas.
Para A. P. P., verifico existir intensidade extrema do dolo, inclu
sive com dissimula9ao na execugao do crime; antecedentes: nao ha
prova de que sejam desabonadores; conduta social e personalidade,
favoraveis; motivo igndbil; circunstancias: utilizagao da confianpa de-
positada no executor pela prdpria Justiâ Eleitoral; e consequencias
irreversfveis, com a mudanga de resultado do pleito eleitoral. Levan
do-se em conta que, aldm de direto prejudicado com a nefasta fa9a-
nha delituosa face a inversao do resultado, o prdprio Estado prestador
dos servi90s eleitorais foi vitima. Combinando os artigos 284, 2." par-
te, e 315, ambos do Cddigo Eleitoral, fixo a pena-base em 1 (um)ano
e 6 (seis) meses de reclusao e 10 (dez) dias-multa, a base de 1/2
(meio) salario-rrunimo vigente a epoca do fato, por recentemente ter
constituido fanulia, com reconhecido aumento das despesas alimentares.
Nada a considerar quanto as circunstancias atenuantes e agra-
vantes, nem quanto as causas de diminui9ao.
Encontra-se comprovada a causa de aumento, nos termos do
artigo 71, do Cddigo Penal (crime continuado), pelo que aumento a
pena-base em 1/3 (um ter9o), ficando a pena de reclusao em 2(dois)
anos, e a pena de multa em 13 (treze) dias-multa, a base de 1/2
(meio)salario-rrunimo vigente a dpoca do fato, corrigido. Nestes limi
tes, tomo as san9oes definitivas.
As multas deverao ser pagas nos termos dos artigos contidos na

Se9ao III, Capitulo I, Ti'tulo V, do Cddigo Penal.
Consoante artigo 33, § 2°,"c", do Cddigo Penal, fixo o Regime
Aberto para o ini'cio de curaprimento da pena privativa de liberdade,
para ambos os condenados.
No magisterio do Prof. Adalto Dias Tristao, in Sentenga Crimi
nal, 3. edigao, Editora Del Rey, pag. 157:
"Ao Estado nao interessa, tao-soraente, o encarceramento do

apenado. Adota outras medidas de profilaxia, as quais visam
mormente a reeducagao do delinquente."
"Os arts. 77 e 78 do CP estabelecem as regras para a conces-
sao do sursis, as quais figuram, tambem, no art. 696 e seguin-
tes, do CPP."
"A despeito do termo podera, constante do § 2.", art. 77, do CP
6 um direito do condenado, desde que satisfaga os requisites."
Nao poderia haver outra conclusao, senao nos termos permissi-

vos do artigo 77, do Codigo Penal, com ambos condenados a pena
privativa de liberdade nao superior a 2 (dois) anos, primdrios, com
circunstancias judiciais que autorizam a substitui9ao da pena.
Assim, fazem jus a Suspensao Condicional da Pena, que desde
Ja concedo, com pen'odo de prova de dois anos, e condi96es a serem
impostas no momento da admoesta9ao, fase posterior ao transito em
julgado.
Condeno-os, ainda, nas custas processuais, pro rata.
Mesmo reconhecendo iratar-se de efeito automatico, declaro-os
inelegfveis pelo prazo de 3 (tres) anos apos o cumprimento da pena.
por pratica de crime eleitoral, consoante regra do artigo 1.°, I, e da Lei
Complementar n. 64, de 18 de maio de 1990(Lei da Inelegibilidade).
Apos o transito em julgado deste comando judicial condenatdrio.
lance-se o nome dos condenados no rol dos culpados.
Na qualidade de titular do exerci'cio da 3930 penal, notifique-se o
Ministerio Publico sobre o reconhecimento do falso testemunho, para
as diligencias que entender de direito.
Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Comunique-se.
Cariacica (ES), 13 de fevereiro de 1998.
Fernando Estevam Bravin Ruy
Juiz Eleitoral
SENTENgAS PROLATADAS
PELA JUSTigA FEDERAL
1. FALSIFICAgAO DE PASSAPORTE
Proc. n.... — 6.° Vara — SJ/ES

Autor: o Ministerio Piiblico Federal
Reus'. C. B. S. e outros
SENTENgA
Vistos etc.
Trata-se de agao penal pdblica incondicionada ajuizada pelo Mi
nisterio Publico Federal em face de C. B. S. S. H. e A. C. P. M.,
pela pratica dos crimes descritos no art. 297, c/c o art. 29,todos do Codigo
Penal.
A exordial esta vazada nos seguintes termos:
"Consta do incluso inquerito policial que o primeiro denuncia-

do, C. B. S., fazendo-se passar per despachante, falsificava pas-
saportes com o objetivo de conseguir visto consular para que
as pessoas que contratassem seus servigos pudessem viajar
para os Estados Unidos.
O segundo indiciado, S. H., tambem conhecido como..., ajuda-
va na falsificaâo de passaportes, pela quantia de US$ 1.600,00
(mil e seiscentos ddlares) ou US$ 2.500,00 (dois mil e qui-
nhentos dolares).
O terceiro denunciado, A. C. P. M., utilizando-se da fungao de
policial aposentado e como tinha facil acesso a Delegacia
Marftima A^rea e de Fronteiras DPF/SRES, participou do cri
me ao providenciar junto aquela Delegacia os passaportes fai-
sos de fls. 20/21. levando a docuraentagao e indo busca-los.
A materialidade esta coraprovada pelo Laudo de Exame
Documentoscopico (Grafotecnico), acostado as fls. 103 a 106,
que demonstram que os passaportes foram falsificados, inclu
sive o documento de fls. 16/17, que promanou do prdprio pu-
nho do primeiro denunciado - C. B. S.
As folhas de antecedentes dos indiciados S. H. (fls. 78/79) e

C. B. S. (fl. 79), demonstram que ambos ja praticaram crimes
previstos no art. 297 do Codigo Penai, pois o primeiro denun-
ciado responde perante esta Vara pela afao penal..., tendo sido
denunciado em 07.06.91. e o segundo denunciado responde pela
agao penal numero..., que se encontra na Polfcia Federal para
diligencia desde 09 de junho do corrente (...)."
Instruiu-se a deniincia com o inqiierito policial de fls. 06/129.
A inicial foi recebida a fl. 132 verso.

Os acusados foram interrogados as fls. 145/146 (A. C. P. M.),
147/148 (S.) e 185/187 (C. B. S.).
Defesa previa as fls. 149, 153/154 e 188/189.
As testemunhas arroladas pela acusajao foram ouvidas confor-
me depoimentos de fls. 199/207 e 254/259.
As testemunhas arroladas pela defesa do acusado A. C. P. M.
foram ouvidas as fls. 218/220, 224/225 e 247/249, enquanto aquelas
arroladas pela defesa dos demais acusados nao depuseram, pois a
oitiva foi dispensada pelas proprias partes interessadas, que se deram
por satisfeitas com a prova oral jd produzida (fls. 254/255).
O acusado A. C. P. M., na fase do art. 499, requereu as fls. 261/264
que se juntassem aos autos certidSes negativas, passadas pelo Juizo
Criminal e pelo Distribuidor de Agoes da Comarca de Barra de Sao
Francisco-ES.
Em alegagoes finals, insertas as fls. 268/269, o dominus litis

insistiu na condenagao dos acusados, reiterando, em todos os termos,
o contido na deniincia.
Sucessivamente, as defesas apresentaram, por igual, suas res-

pectivas razdes as fls. 271/275, 279/286 e 291/293, todas postulando
a absolvigao dos acusados ao argumento de que as acusagoes auferidas
na deniincia nao restaram provadas. A defesa de C. B. S. arguiu ainda
nao se ter configurado o crime de falsificagao de documento piiblico,
nao cometendo o acusado o crime, previsto nos arts. 297 e 298, do
Codigo Penal. Ja a defesa de A. C. P. M. pugnou por sua absolvigao,
eis que as provas dos autos nao demonstraram qualquer participagao
do acusado. Por ultimo, a defesa de S. H. alegou nao ter restado
provada a participagao deste no ato criminoso, impondo-se, destarte,
sua absolvigao.
PARTE PRATICA 443
^ o relatdrio. Passo a decidir.
1 - Freliminarmente
A defesa dos acusados S. e A. levantou a preliminar de inepcia

da inicial, pelo fato de a mesma nao informar a data do fato ocorrido.
A preliminar nao merece prosperar.
No sistema de nulidades do processo penal brasileiro vige o prin-
cipio do prejui'zo: pas de nullite satrs grief. Segundo esse prlnci'pio,
previsto expressamente no art. 563, do CPP, ocorre nulidade do ato
somente quando houver irregularidade formal que cause prejui'zo a
parte interessada.
O prejui'zo, portanto, se caracteriza, na pratica, em duas situa-
(joes: 1." - quando provoca dano ao contraditorio ou ao direito de
ampla defesa do acusado; 2.^ — quando o vi'cio compromete a prolaâo da
sentenga.
No caso em questao, nao se configurou prejui'zo ao contraditd-
rio e nem ao direito de defesa dos acusados, haja vista ao fato de que
o proprio inquerito que instruiu a exordial menciona a data da ocor-
r6ncia do delito. Esta omissao, tambem, nao acarretou comprometi-
mento da formaâo do convencimento deste magistrado, uma vez
que o conjunto probatorio foi abrangente.
Pelo exposto, rejeito a preliminar.
2 — No merito
O pedido que consta da inicial merece prosperar, em parte.
O artigo 297, do Codigo Penal, dispoe quefalsificar, no todo on
em parte, documento publico, ou alterar documento piiblico verda-
deiro - Pena: reclusdo, de dots a seis anos, e multa.
Nao ha duvida de que a conduta imputada aos denunciados C. B.
S. e S. H. se ajusta perfeitamente as elementares do delito em questao.
Conforme restou comprovado nos autos, os acusados S. H. e C.
B. S. faziam-se passar por despachantes, e falsificavam passaportes com
o objetivo de conseguir visto consular para que as pessoas que con-
tratassem seus servigos pudessem viajar para o exterior.
A conduta dos acusados consiste na alteragao da verdade em area
da maior respeitabilidade, qual seja, a de identificagao civil do cida-
dao, tratando-se, pois, de fato juridicamente relevanti'ssimo.
Serve como prova contrdria aos acusados S. e B. o testemunho

em juizo de P. C. M. M., que afirmou as fls. 203/205 que o primeiro
acusado, mais conhecido como..., havia-lhe pedido passaportes de
parentes que residiam nos Estados Unidos, alegando que, assim, seria
mais fdcil conseguir o visto para aquele pais, e que por este "servi9o"'
havia pago ao acusado o valor de US$ 2.500,00 (dois mil e quinhen-
tos dolares), alem de entregar ao mesmo fotos e copias de seus do-
cumentos. Confiimou ainda que C.B.Ihe foi apreseniado como sdcio de S.
A testemunha L. B. M. M. tambem confirmou, &s fls. 206/207,
que S. H. a C. B. providenciaram novos passaportes para que ela e
seu marido, P. M., tentassem novamente conseguir o visto do consulado
americano.
Ainda que os acusados S. e C. nao tenham confirmado em Jui'zo
a prdtica do delito, seus depoimentos sao em parte coincidentes com
OS de algumas testemunhas, fato que corrobora a tese da acusagao.
Quando interrogados em Juizo, os acusados S. (fls.147/148) e C.
(fls. 185/187) confessai'am que receberam a documentagao de P. M. e L,
M. para providcnciar junto a Polfcia Federal a emissao de passapoites.
A malerialidade do delito restou provada pelo laudo de examc
documentoscdpico (grafotdcnico), acostado as fls. 103 a 106, que dc-
monstra que os passaportes foram falsificados, e que tal contrafagao
partiu do punho do acusado C. B.
Nao se pode deixar de considerar que nao e a primeira vez que
OS denunciados S. e C. sao acusados da pratica do crime em questao.
Basta uma simples leitura de suas folhas de antecedentes criminals
(fls. 84 e 158) para se chegar a tal conclusao.
Quanto ao acusado A., o nobre e culto representante do Minis-
terio Publico, em alegagoes finals (fls. 268/269) sustenta que o mes
mo concorreu para a efetivagao do crime previsto no artigo 297, do
Cddigo Penal. Defendeu o Parquet que tal acusado compareceu ao
Servigo de Polfcia Man'tima, Aerea e de Fronteiras e protocolizou
requerimentos em nome de J. P. M. e L. F. M., apresentando fotoco-
pias dos docLimentos legalmente exigidos. Que pelo fato de Ja ter sido
funcionario daquela repartiâo, deveria ter conhecimento de que 6
necessdria a apresenta9ao da documenta9ao original e tambem que os
documentos de passaporte somente podem ser entregues aos respec-
tivos interessados. Em razao disso, sua insistencia era burlar as nor-
mas internas revela fortes indfcios de co-autoria.
PARTE PRATICA 445
A douta defesa de A. entende que nao ha como prosperar a tese

da acusagao, pois o acusado nao tinha ciencia de que estava colaboran-
do para que alguem obtivesse passaporte de forma irregular.
A prova caireada para os autos 6 contundente no sentido de que
o acusado realmente requereu os passaportes e se utilizou da confian-
9a e amizade que detinha naquele drgao para nao cumprir as exigencias
legais, conforme se constata pelo depoimento das testemunhas arrola-
das pelo Ministerio Publico (fls. 200/202). Todavia, nao comungo
com a tese defendida pelo nobre Procurador da Republica, uma vez
que nao esta patente o fato de A. ter conhecimento da contrafa9ao.
Alem disso, este acusado nao participou da negocia9ao e nem sequer
foi reconhecido por P. M. e L. M. Logo, sao fortes os indfcios de que
agiu de boa-fe e desconhecia a falsificagao praticada por S. e C., con-
soante demonslrado nos tdpicos anteriores.
Assim, entendo que o conjunto probatdrio produzido nao foi
suficiente para demonstrar se o acusado A. foi co-autor da conduta des-
crita no artigo 297, do Cddigo Penal.
Em razao disso, & mi'ngua de prova nos autos, entendo que o
melhor caminho e a absolvi9ao, uma vez que a jurispruddncia dos
nossos tribunais aponta que nao se deve condenar alguem por presun-
9ao, ila9ao ou dedu9ao.
3 - Dispositivo
Pelo exposto:
1)Julgo procedente o pedido que consta da inicial, em relagao
aos acusados C. B. S. e S. H., devidamente qualificados,
razao pela qual os condeno nas sangoes dos arts. 297 e 29, do
Codigo Penal;
2)Julgo improcedenle o pedido que consta da denuncia em
relagao ao acusado A. C. P. M., devidamente qualificado,
por falta de provas, razao pela qual o absolvo, nos termos do
art. 386, IV, CPP.
Passo a dosimetria da pena.
Quanta ao acusado C. B. S.:
Sua culpabilidade e evidente, em face do conjunto probatorio ja
ressaltado nesta decisao.
Seus antecedentes sao pessimos, conforme se constata pela sua
FAC (fl. 84).
Sua conduta social nao demonstra ser reprovdvel, vez que tem
profissao e possui familia constituida.
Sua personalidade parece ser voltada para o crime.
Os motivos, circunstancias e conseqiiSncias dos crimes per ele pra-
ticados Ihe sao favoraveis, vez que as conseqQencias extrapenais nao
foram graves, pois o acusado nao causou graves prejuizos a coletividade.
Sendo assim, fixo a pena-base relativa ao crime de falsificagao
de documento piiblico (2 a 6 anos de reclusao e multa), em 3 (tres)
anos de reclusao e, atento as condigoes economicas do rdu, fixo a
pena de multa em 120 (cento e vinte) dias-multa, adotando como
valor do dia-multa, um trigdsimo do salario mmimo vigente a epoca
da denuncia, o qua! deverd ser atualizado monetariamente quando da
execugao.
A falta de circunstancias atenuantes ou agravantes, bem como
de causas especiais de diminuigao ou aumento de pena, torno a pena
anteriormente fixada, definitiva.
Regime inicial: aberto (§ 2.°, c, e § 3.°, do art. 33, do CP), tendo em
vista as circunstancias judiciais (art. 59, do CP) do rdu e que o mes-
mo nao 6 reincidente.
Deixo de promover a substituigao da pena privativa de liberda-

de, em face da culpabilidade e dos maus antecedentes do acusado
(art. 44, III, CP).
Quanta ao reu S. H.:
Sua culpabilidade e evidente, em face do conjunto probatdrio ja
Seus antecedentes nao sao bons, conforme se constata pela sua

FAC (fl. 158).
Sua conduta social nao demonstra ser reprovdvel, vez que tern
profissao e possui familia constituida.
Sua personalidade parece ser voltada para o crime.
Os motivos, circunstancias e consequSncias dos crimes por ele pra-
ticados Ihe sao favordveis, vez que as conseqtlencias extrapenais nao
foram graves, pois o acusado nao causou graves prejuizos a coletividade.
Sendo assim, fixo a pena-base relativa ao crime defalsificagao
de documento piiblico (2 a 6 anos de reclusao e multa), em 3 (tres)
anos de reclusao e, atento ds condigoes econbmicas do rdii, fixo a
pena de multa em 120 (cento e vinte) dias-multa, adotando como
PARTE prAtica 447
valor do dia-multa, um trig6simo do saldrio mmimo vigente a 6poca

da denuncia, o qual deverd ser atualizado monetariamente quando da
execugao.
A falta de circunstincias atenuantes ou agravantes, bem como
de causas especiais de diminuiâo ou aumento de pena, tomo a pena
Regime inicial: abeito (§ 2°, c, e § 3.°, do art. 33, do CP), tendo
em vista as circunstancias judiciais (art. 59, do CP) do reu, e que o
mesmo nao e reincidente.
Deixo de promover a substituiâo da pena prlvativa de liberda-
de, em face da culpabilidade e dos maus antecedentes do acusado
(art. 44, IE, CP).
Custas pelos condenados, pro rata.
Transitada em julgado a condenagao, lance-se o nome dos reus
no rol dos culpados, fazendo-se as comunica9oes de estilo.
P. R. I.
Vitdria (ES), 19 de Janeiro de 2000.
Alexandre Miguel
Juiz Federal
2. Falsidade ideol6gica
Proc. n.... - 6." Vara - SJ/ES

Autor: o Ministerio Piiblico Federal
Riw. C. R. D.
SENTENgA
Vistos etc.
Trata-se de agao penal publica incondicionada ajuizada pelo Mi
nisterio Publico Federal em face de C. R. D., pela pratica dos cri
mes descritos nos arts. 289, § 2°, 299 e 304, todos do Codigo Penal.
A exordial esta vazada nos seguintes termos:
"Consta do inqudrito policial federal n. ... - SPF/ES-99 (regis-

tro...), que o era denunciado, em 25 de mar90 do corrente, foi
preso em flagrante quando transitava pelo Municipio de
Itapemirira, Estado do Espirito Santo. Naquela ocasiao, e im-
portante frisar, o denunciado portava documentos falsos (car-
teira de identidade e carteira de trabalho) era norae de A. M. P.,

aldm de vdrios outros documentos.
Ocorre que no vefculo cutrcra alugado pelo denunciado em

Belo Horizonte, cujo prazo de locagao ja se havia esgotado,
forara encontradas seis cedulas de cinqiienta reais falsas. For
outro lado, no quarto de hotel (H. B.), onde ainda estavam os
pertences do denunciado, forara encontradas mais dezoito ce
dulas falsas, todas de cinquenta reais.
Em sede policial o denunciado confessou ter, livre e esponta-
neamente. adquirido tais cedulas sabidamente falsas de um
individuo que conheceu num bar situado no bairro Cidade Nova,
em Belo Horizonte, tudo com o fito de auferir indevido lucro,
lesando assim outrera. Disse mais: afirraou que sua vinda ao
Estado do Espirito Santo tinha por objetivo exclusive introdu-
zir era circulagao tais cedulas falsas.
Acrescentou, ainda, que sua prisao, a princfpio, deveu-se ao
fato de que o veiculo por ele alugado (modelo PARATI, marca
Volkswagen), junto h empresa..., em 02 de marge de 1999, te-
ria sido objeto de registro de ocorrencia per apropriagdo
ind/'bita junto & Policia Civil de Minas Gerais, por motivo de
sua nao-devolugao no prazo avengado.
Aduziu o denunciado que, de posse da carteira de identidade
falsa, dirigiu-se ao orgao do Ministerio do Trabalho e la io-
grou obter a carteira de trabalho e previdencia social. Posterior-
mente, logrou ele abrir conta bancaria junto ao BRADESCO,
agenda 0466-9 RZ CTA. 0095906-5 em nome de A. M. P., utili-
zando tais documentos.
Consla tambem do inquisitorlo, que o denunciado ja foi con-
denado, junto a Comarca de Belo Horizonte, por pratica de
estellonato, na modalidade 'emissao de cheques sera fundos'.
O denunciado. ao adquirir e portar cedulas que sabia serem falsas,
incorreu no tipo previsto no art. 289, § 2.", do Codigo Penal, in-
dependentemente de ter logrado introduzi-las era circulagao.
Ao fazer use de dociimento falsa junto a repartigao do Mi
nisterio do Trabalho,junto ao H. B.(onde se hospedou) e junto
aos policiais militares, civis e federals, incorreu no tipo penal
previsto no art. 304, do Codigo Penal, de forma continuada.
Ao apresentar-se com identidade falsa e ao lograr abrir conta
bancSria junto a instituigao financeira era nome de A. M, P.,
fez inserir em documento bancario declaragao falsa, com o fito
de prejudicar direito, criar obrigagao e alterar a verdade sobre
PARTE prAtica 449
fato juridicamente relevante, circunstSncia que recomenda sua

condena9ao Ss penas do art. 299, do Cddigo Penal.
De todas as circunstancias contidas nos autos, ve-se, sem qual-
quer dificuldade, que o ora denunciado, dolosa e premedita-
damente, agiu para lesar a fd publica, e reflexamente, o patri-
monio de outrem. Sua conduta, conforms se depreende dos
autos do apuratorio, descortina animus intenso de perseguir o
resultado ilfcito almejado.
Os antecedentes do denunciado, conforms ele proprio revela,
sao pessimos, e aconselham energica reprimenda criminal.
O conjunto probatdrio carreado para o inquisitorio e eloqiien-
te e bem caracteriza a autoria e materialidade dos delitos perpe-
trados, consistindo em um todo harmonioso.
Assim sendo, requer seja a presents recebida e rsgularmente
processada.
Requer-se a citagao do denunciado, junto a Superintendencia
de Polfcia Federal deste Estado, eis que la se encontra preso.
Requer-se a condenagao do denunciado as penas da lei."
Instrui-se a denuncia com o inquerito policial de fls. 08/68.
O acusado foi interrogado as fls. 120/121.
Defesa previa & fl.l23.

As testemunhas arroladas pela acusa9ao foram ouvidas fls.
137/138 e 178/180.
As testemunhas arroladas pela defesa foram ouvidas as fls. 200
e 221.
Em alegaqoes finals, insertas as fls. 236/238, o dominus litis

insistiu na condenaqao do acusado, reiterando, em todos os termos, o
contido na denuncia.
A defesa apresentou, por igual, suas razoes hs fls. 242/247, postu-

lando a absolviqao do acusado, ao argumento de que as cedulas falsas nao
estavam em seu poder do mesmo, segundo o depoimento das testemunhas
da acusaqao, e tambem que o crime de falsidade ideoldgica (art. 299, CP)
foi absorvido pelo de uso de documento falso (art. 304, CP).
E o relatorio. Passo a decidir.
1. Do crime de moeda falsa

O artigo 289, do Codigo Penal, preve referido crime, que con-
siste cm falsificar, fabricando-a ou alterando-a, moeda metdlica on
papel-moeda de curso legal no pais ou no estrangeiro.
§ 2." Quern, tendo recebido de boa-fe, como verdadeira, moeda

falsa ou alterada, a restitui b circulagao, depois de conhecer afalsida-
de, e punido com detengdo de 6(seis) meses a 2(dais) anos, e multa.
Nao hd duvida de qua a conduta imputada ao denunciado C. R. D.
se ajusta perfeitamente as elementares do deliio em questao.
Em primeiro lugar, o prdprio estado de flagrancia revela a tipicida-
de do crime de moeda falsa na modalidade prevista no artigo 289, do CR
A materialidade esta perfeitamente demonstrada pelos autos de
fls. 17/22, e pelo laudo de fls. 54/56.
A autoria tambem esta caracterizada. Conforme restou compro-
vado nos autos, o acusado foi preso em flagranle, por ocasiao de uma
operagao policial iniciada logo apds a 3." CIA. do 9." Batalhao da
Policia Militar-ES, sediada em Marataizes-ES, ser comunicada do re-
gistro de ocorrencia na Policia Civil do Estado de Minas Gerais, de que
o vefculo Parati, placa GWC-6367 - Belo Horizonte-MG, de pro-
priedade de uma locadora de vei'culos, havia sido apropriado indebi-
tamente por C. R. D. O aulomdvel foi localizado e apreendido em 25
de mar90 de 1999 na cidade de Maraiafzes-ES, e o acusado encami-
nhado para a DPI de Itapemirim-ES, sendo que no mesmo dia foi
autuado em flagranie-delito por policiais federais da SR/DPF/ES pelo
fato de terem sido encontradas no interior do vefculo 6 (seis) cedulas
falsas de R$ 50,00 (cinqilenta reais).s
Serve ainda como prova contrSria ao acusado o fato do mesmo,
na fase do inqudrito policial, ter confessado com riqueza de detalhes a
prdtica do crime em questao (fls.13/16), aldm de terem sido encontra
das no interior do quarto do hotel em que C. estava hospedado mais
18 (dezoito) cddulas de R$ 50,00 (cinqiienta reals), tambem falsas,
consoante laudo de exame documentoscopico (fls. 54/56) realizado
na fase inquisitorial.
Em Jufzo o acusado alegou que confessou a pratica do delito
perante a Policia Federal porque foi espancado por policiais; no entanto,
as demais provas e indfcios foram suficientes para formar o convenci-
mento acerca da pratica do ilfcito.
As tesiemunhas J. C. C. (fl. 178) e R. A. S. (fl. 179) confirma-
ram que enconlraram cedulas falsas dentro do automdvel Parati, lo-
cado por C.
Aldm disso, nao hA qualquer contradigao entre os depoimentos das
testemunhas e o do acusado, colhidos na fase inquisitorial.
PARTE PRATICA 451
2. Do crime de Falsidade Ideoldgica

O artigo 299, do Codigo Penal, prevS qua omitir, em documento
publico ou particular, declaragdo que dele devia constar, on nele
inserir oufazer inserir declaragdo falsa ou dlversa da que devia ser
escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigagdo ou alterar
a verdade sobre fato juridicamente relevante.
Tambem restou comprovado pelas provas constantes dos autos
que a conduta tipica descrita acima foi praticada pelo acusado. Tal
constatagao decorre tanto do depoimento perante a autoridade que o
prendeu em flagrante (fl. 14), quanto do interrogatorio do denunciado
(fl. 121).
Alem destas provas, pesa contra o acusado o fato de haver sido
encontrado em seu poder documento de identidade adulterado, com-
provando a materialidade da conduta criminosa.
A conduta do. acusado consistiu na alteragao da verdade em area
da maior respeitabilidade, qual seja, a de identificaâo civil do cida-
dao, tratando, pois, de fato juridicamente relevantissimo.
No caso em questao, nao hd qualquer duvida a respeito da
tipicidade da conduta.
3. Do crime de Uso de Documento Falso
O crime de documento falso esta previsto no art. 304, do C6di-

go Penal, que dispSe, in verbis : "Fazer uso de qualquer dos papdis
falsificados ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 302."
O acusado, em seus prdprios depoimentos, confessou o delito.
Tanto perante a autoridade policial (fl. 14), quanto em Jui'zo (fl. 121),
C. afirmou ter trocado a foto de carteira de identidade encontrada em
Belo Horizonte-MG, pela sua fotografia, e que, em seguida, utilizan-
do-se do documento falsificado, abriu uma conta-corrente em nome
de A. M.P. junto a agencia do Banco Bradesco, de Cidade Industrial-
MG, alem de ter utilizado, ainda, a identidade falsa para obter, junto
ao Ministerio do Trabalho, Carteira de Trabalho e Previdencia Social,
e que com este documento locou um automdvel da empresa... e regis-
trou-se como hospede em um hotel em Maratai'zes-ES.
Ora, em face de toda a argumenta?ao exposta nos itens anterio-
res, nao resta duvida a respeito da tipificaâo de tal delito em face da
conduta do acusado. C. R. D. fez uso de docuraentos falsificados e
alterados, de forma continuada (art. 71, caput), caracterizando de
forma indubitavel o dole, consistente na vontade de fazer uso de tais

documentos e no conhecimento da falsidade.
4. Da consungao (ou absorgdo) do crime previsto no art. 299 (falsi

dade ideologica) pelo delito previsto no art. 304 (uso de documento
falso), todos previstos no Codigo Penal
Questao relevante, cuja discussao se impoe a esta altura, e a
anaiise a respeito da consungao do delito previsto no art. 299, com-
provadamente praticado pelo acusado (conforme ja foi demonstra-
do), pelo crime tipificado no art. 304, todos do CP.
Sem embargo da discussao doutrinariaejurisprudencial a respeito
do tema, tenho o entendimento de que a absorgao (consuncao) deve
ser efetivada em hipdteses corao a presente. Isto porque a solugao, in
casii, nao ha de ser buscada nas regras do concurso (material ou
formal) de crimes, mas siin na chamada teoria do "concurso aparente
de normas", que impoe a aplicagao do principio da absorgao ou
consungao, ficando absorvido o crime-meio (falsidade de documento
ou falsidade ideologica) pelo crime-fim (uso de documento falsificado).
Neste sentido, trago a colagao o seguinte julgado:
''Penal - Falsidade ideologica - Autoria e materialidade

comprovadas - Irrelevdncia do prejuizo - Falsidade e uso
do documento falso - Absorgdo - Inaplicahilidade da regra
do concurso material — Recurso do reu parcialmente provide.
1. Provadas a autoria e a materialidade dos crimes de falsidade
documental e falsidade ideologica, consistentes na adultera-
gao de documentos publicos (carteira de identidade, cartao de
beneficidrio do INSS. titulo de eleitor e certificado de reser-
vista) e na insergao de contrato de trabalho falso na CTPS.
2. Configurado o crime de uso de documento falso, com a apre-
sentagao dos documentos falsos a autoridade policial quando
autuado em flagrante, e perante a autoridade do Ministerio do
Trabalho quando solicitou e obteve a CTPS.
3. Nao se pode falar em falsificagao grosseira se foi ela apta
a iludir a autoridade policial e a autoridade do Ministerio do
Trabalho.
4. Irrelevancia do prejuizo a terceiros, vez que os crimes de

falsidade documental, falsidade ideologica e uso de documen
to falso tem como sujeito passive o Estado.
PARTE prAtica 453
5. Os crimes praticados pelo rdu nao sao crimes proprios, ra-

zao pela qual € irrelevante o fato de ser ou nao o reu funcion^-
rio publico.
6. Reconhecimento da absorâo do crime-meio (falsidade do
cumental) pelo crime-fim (use de documento materialmente
false)- Siimula 17, do STJ.
7. Inaplicabilidade da regra do concurso material para os cri
mes de falsidade ideologica e use de documento false, visto
que a solufao nao ha de set buscada nas regras do 'concurso
de crimes', mas sim nas regras do 'concurso aparente de nor-
mas', ao qual se aplica o principio da absorgao (ou da consun-
gao), ficando absorvido o crime-meio (falsidade ideologica)
pelo crime-fim (o uso de documento assim falsificado).
8. Recurso do reu parcialmente provide para reconhecer a
absorgao do delito de falsidade ideologica pelo uso de docu
mento false, diminuindo a pena privativa de liberdade imposta
ao reu.
(TRF 37 Regiao - ACR n. 03069551/SP - 57 T. - Rel.: Jui'za

Tania Marangoni - DJU 25/11/97)".
Tal decisao, mutatis mutandis^ se aplica perfeitamente ao case

em questao.
Neste caso (falsificapao de documento publico para uso prd-
piio), o delito em questao acabou sendo absorvido pelo crime previs-
to no art. 304 do CP.
5. Do crime continuado
O art. 71,do Cddigo Penal, dispoe que quando a agente, mediante

mats de uma agdo ou omissdo, pratica dois ou mais crimes da mes-
ma especie e, pelas condigoes de tempo, lugar, maneira de execugdo
e outras semelhantes, devem os subseqiientes ser havidos como con-
tinuagdo do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um so dos crimes, se
identicas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer
caso, de um sexto a dois tergos.
O concurso de crimes pretendido pelo Ministerio Publico na ini-
cial ocorreu neste caso. A conduta do acusado, de fazer uso de docu-
mentos alterados por varias vezes, tem conexao de cardter espacial
(mesma localidade), temporal (pequeno lapso de tempo) e de forma
de execucao. O denunciado, ao fazer uso de documento falso junto a
repartigao do Ministerio do Trabalho, junto ao Hotel...(onde se hos-

pedou),junto a autoridade policial, e junto ao Banco Bradesco, prati-
cou o tipo penal previsto no art. 304, do Codigo Penal, de forma
continuada, consoante infere-se da analise das provas contidas nos
autos.
No case em questao, nao ha qualquer diivlda a respeito da existen-

cia do crime continuado.
6. Dispositive
Pelo exposto, o pedido que consta da inicial merece prosperar,
em parte.
Assim, nos termos do art. 383, do CPP, tenho o acusado como
incurso nas iras dos arts. 289, § 2.°, e 304, c/c 71, caput, na forma do
art. 69, todos do Codigo Penal.
Passo entao k dosimetria da pena.
Sua culpabilidade 6 evidente, em face do conjunto probatorio ja
Seus antecedentes sao aparentemente bons, conforme se cons-
tata pela sua FAC (fl. 229).
Sua conduta social nao demonstra ser reprovavel, vez que tem
profissao e possui famflia constituida.
Sua personalidade nao parece ser voltada para o crime.
Os raotivos, circLinstancias e conseqiiencias dos crimes por ele pra-
ticado Ihe sao favoraveis, vez que as conseqiiencias extrapenais nao fo-
ram graves, pois o acusado nao causou graves prejuizos a coletividade.
Sendo assim, fixo a pena-base, relativa ao crime de moedafalsa
(6 meses a 2 anos de detengao e multa -§ 2.°, do art. 289), em 6(seis)
meses de detengao e, atento as condigoes economicas do reu, fixo a
pena de multa em ICQ (cem) dias-multa, adotando como valor do dia-
multa, um trigesimo do saldrio mmimo vigente a epoca da denuncia, o
qual devera ser atualizado monetariamente quando da execucao.
A falta de circunstancias atenuantes ou agravantes, bem como
de causas especiais de diminuiqao ou aumento de pena, tomo a pena
Quanto ao crime de uso de documento falso, fixo a pena-base,
pelos mesmos motivos ja apontados, em 1 (um) ano de reclusao e,
atento as condigoes economicas do rdu (art. 60, do CP), fixo a pena
PARTE PRATICA 455
de multa em 120 dias-multa, adotando como valor do dia-multa, 1/30

do salario mmimo vigente a epoca da denuncia, o qual dever^ ser
atualizado monetariamente quando da execu9ao.
Nao incidem circunstancias atenuantes ou agravantes e nem cau-
sas especiais de diminuigao de pena. Estd caracterizada, no entanto, a
causa especial de aumento de pena relativa ao crime continuado, ra-
zao pela qual aumento a pena anteriormente fixada em um sexto,
atingindo 1 (um) ano e 2(dois) meses de reclusao e 140 (cento e qua-
renta) dias-multa, que torno pena definitiva.
Em face da regra contida no art. 69, do Cddigo Penal, imponho
ao acusado a pena definitiva de 1 (um) ano e 2(dois) meses de reclu
sao,6 (seis) meses de deten9ao e 240 (duzentos e quarenta) dias-multa.
Regime inicial: aberto (§ 2.°, c, e § 3.°, do art. 33, do CP), tendo
em vista as circunstancias judiciais (art. 59, do CP)favoraveis ao r6u,
que nao e reincidente.
Presentes os requisites do art. 44, do Codigo Penal, substitute
as penas privativas de liberdade aplicadas, nos seguintes termos:
1. A pena privativa de liberdade de 6 (seis) meses de deten9ao
sera substituida pela pena de multa, de 90(noventa dias-multa),
sendo que cada dia-multa corresponderd a 1/30 do saldrio
mmimo vigente d epoca da denuncia (§ 2.°, art. 44, primeira
parte, do CP).
2. A pena privativa de liberdade de 1 (um) ano e 2(dois) meses
de reclusao sera substituida por: a) uma pena restritiva de
direitos, de presta9ao de servi90S & comunidade ou a entida-
des publicas (art. 46, do CP), consistente na prestagdo de
servigos de informdtica gratuitos em entidades assistenciais,
hospitals, escolas, orfanatos, forum e/ou outros estabeleci-
mentos congSneres, a criterio do Juizo da execugao, a razao
de uma hora de tare/a por dia de condenagao, de modo a
nao prejudicar a jornada normal de trabalho, durante o pe-
rwdo de um ano (§§1.°, 2.°, 3.° e 4.°, do art. 46, do CP); e b)
uma pena de multa de 90 (noventa dias-multa). Dia-multa:
1/30 do saldrio mmimo vigente d epoca da denuncia (§ 2.°,
do art. 44, segunda parte, do CP).
3. A pena de 240 (duzentos e quarenta) dias-multa anterior
mente fixada, permanece inalterada.
Presentes os motivos que justificaram a manuten9ao daprisao em
flagrante do acusado, mantenho-o custodiado cautelannente (art. 393,
I, c/c o art. 312, CPP), ate o transit© em julgado da presente decisao.
Transitada em julgado a condenagao, lance-se o nome do rdu no

rol dos culpados, fazendo-se as comunicaôes de estilo.
Custas ex lege.
P. R. 1.
Vitdria (ES), 10 de Janeiro de 2000.

Alexandre Miguel
Juiz Federal
3. Crime contra a fauna
Proc. - 3." Vara - SJ/ES

Autor. 0 Ministerio Publico Federal
Reus: G. e O.
Sentenqa
Vistos etc.
Cuidam os autos de 3930 penal publica incondicionada oferecida
pelo Ministerio Publico Federal em face de G. e O., imputando-lhes
OS crimes previstos nos arts. 1.° e 10, Je I, da Lei n. 5.197/67, com a
redagao dada pelo art. 27, § 1.°, da Lei n. 7.653/88.
Narra a dendncia que os acusados foram presos em flagrante no
dia 6 de agosto de 1992, por volta das 23 horas, no munici'pio de Baixo
Guandu-ES, por Policiais Militares lotados no 1.° Batalhao de Poh'cia
Florestal em Colatina, por estarem conduzindo uma embarca9ao que
trazia em sen interior apetrechos usados para ca9a notuma, uma espin-
garda e uma capivara morta. Segundo o libelo, os denunciados confes-
saram o delito.
Destaca ainda a inicial que os laudos periciais comprovaram a
materialidade do delito, vez que a capivara pertence h. fauna silvestre
brasileira e foi abatida com muni9ao de caqa. atravds de arma capacitada
para efetuar disparos com eficiencia.
A denuncia, recebida em 08.10.92 (fls.), veio acompanhada do
Inquerito Policial de fls.
Uma vez citados, os denunciados compareceram perante este
Juizo, tendo sido interrogados, conforme termos de fls.
Folhas de antecedentes criminals insertas hs fls.
PARTE prAtica 457
Malgrado regularmente intimado a apresentar a defesa pr^via, o

advogado constitufdo pelos acusados quedou-se inerte, conforme certi-
dao de fl.
As testemunhas arroladas pela acusagao foram ouvidas, confor
me depoimentos de fls.
Na fase do art. 499, do CPP, o M. P. F. requereu fossem solici-
tadas as demais Varas da Se9ao Judici^ria deste Estado e aos Jmzos
Criminals do domicilio dos acusados, certidoes sobre seus anteceden-
tes criminals, o que restou deferido. Em resposta, foram juntadas aos
autos as certidoes de fls., corroborando a inexistencia de registros
contra os acusados. A defesa, malgrado regularmente intimada, dei-
xou transcorrer in albis o competente prazo.
A audiencia de instru?ao e julgamento, designada a fl., foi rede-
signada, ante o nao-comparecimento do defensor dos acusados (fl.).
Nova assentada a fl., sendo novamente adiada a audiencia,face
ao nao-comparecimento do representante do Ministerio Publico Fe
deral e do defensor dos acusados. Nessa oportunidade foi noraeado o
defensor pdblico Dr. Franz Robert Simon para prosseguir na defesa
dos reus.
Ante a impossibilidade, mais uma vez, de se realizar audiencia
de instrugao e julgamento, nos termos da assentada de fl., concedeu-
se prazo ao Ministdrio Publico Federal e h defesa para apresentagao
das alegagoes finais.
O dominus litis, em suas alega96es finais, destacou o fato de
que OS acusados sac pessoas humildes, ligados ao meio raral e com
reduzida forma§ao escolar, demonstrando que pouca ou nenhuma
consciencia tinham da ilicitude de seu ato; assim, ante a insignifican-
cia da lesao causada ao bem jurfdico tutelado, propoe a absolviâo
dos acusados, com fundamento no art. 386, VI, do CPP.
A defesa, por seu turno, ratificou o pedido de absolvigao (fls.).
E o relatorio, no essencial. Passo a decidirfundamentadamente.
As vezes indago-me: que d de a razao de algumas aôes penais?
Sera que os juizes federals devem ocupar-se com questoes do jaez da
presente? Sera que nao hd outros fatos criminosos mais significantes
e graves a merecer a atengao do Poder Judiciario, a justificar todo o
custo de sua atuagao?
Pois bem, esta 3930 d exatamente um exempio da falta de bom
senso, atribui'vel, exclusivamente, ao Sr. Procurador, subscritor da
deniincia.
Destaco que os acusados, pessoas pobres e humildes,sem condi-

gSes de contratar um bom e caro advogado, padeceram, efetivamen-
te, a merce desta agao penal sem qualquer defesa. Nao se apresentou
defesa previa e, com isso, nao se ouviu testemunha de defesa. Nao se
requereu qualquer diligencia na fase do art. 499, do CPP. Quando da
fase do art. 500, como nao podia persistir a ausencia formal de defe
sa, nomeou-se defensor dativo, in casu, coincidentemente um defen-
sor publico, que nenhum contato manteve com os acusados para ofe-
recer as alegagbes finals.
Somente com base nestas circunstancias processuais, ve-se pos-
sivel a decretagao de nulidade de todo o procedimento desde os in-
terrogatorios, por ausencia substancial de defesa. Os escolios jurispruden-
ciais, a partir do S.T.F., sao unissonos nesse sentido.
Entretanto, a atipicidade da conduta dos acusados e flagrante e,
ictu oculi, por ocasiao do recebimento da denuncia, poderia ser detec-
tada e, com isso, rejeilada a denuncia.
Conquanto o Ministdrio Publico Federal, mesmo que ligeiramente,
tenha sustentado uma inconsciencia do ilicito por parte dos acusados,
acredito que esse fato nao se justifica. Possui'am sim a conscibncia da
licitude do fato de que cagar animals silvestres e proibido, conforme
interrogatorios. Entretanto, esse juizo de valor sobre a reprovagao de
sua conduta, realmente, era mitigado,em razao de sua reduzida forma-
gao escolar.
Nao obstante isso, a conduta dos acusados transparece insignifi-
cante dentro do universo da Lei n. 5.197/67, em razao do bem juridi-
camente tutelado. O que se visa tutelar com as normas penais insertas
nesta lei sao, efetivamente, os bens descritos no respectivo art. 1.°, ex
vi do § 1.°, do art. 27.
Ora,se assim o e, a conduta, para ser lesiva a esses bens, necessa-
riamente deve ser de tal ordem a provocar-lhes uma lesao de dificil
reparagao ou irrepar^vel. A Lei n. 5.197/67, ao disciplinar e prever as
infragoes penais cometidas em desfavor da fauna patria, tern por es-
copo as agbes ilegais que, potencialmente, servem a comprometer a
sobrevivencia das esp^cies, principalmente aquelas em extingao. Ao
que parece, a espdcie alvejada e abatida — uma Capivara — nao se
encontrava, como nao se encontra, em perigo de extingao. E, nesse
passo, deveria o Ministdrio Pdblico Federal certificar-se do disposto
nos arts. 7° e 8.°, da Lei n. 5.197/67. Alids, a Capivara 6 um mamife-
ro, roedor, que desconsola os proprietarios dos imoveis rurais ribeiri-
PARTE prAtica 459
nhos, uma vez que sua populagao vem crescendo sem controle e,
assim, passam a alimentar-se das cultures como arroz e milho, levan-
do-os ao desespero.
A caâ e o abate de urn animal Capivara, conforme narrado na
denuncia, nao se apresenta como conduta lesiva de expressao do pon-
to de vista social. O que se pretende, realmente, e combater a pratica
predatdria da caâ, pesca, perseguigao, comdrcio etc., de forma profis-
sional (art. 2°).
A ca9a amadora somente deve ser reprimida quando potencial-
mente lesiva, como acima destacado.
E cediqo que a populagao rural, principalmente os varoes que a
compoem, e crlada e educada a praticar ca9a e pesca para o consumo
humano da propria famflia, independentemente de constituir uma con
duta exclusivamente famelica. Nesse pormenor, a conduta ve-se social-
mente aceita, ou seja, adequada socialmente. Isso nao pode constituir
crime, com muito mais razao quando a ca9a se justifica em face de uma
situaqao de m'lida necessidade de sobrevivencia.
Essa 6 a situa9ao de, pelo menos, um dos acusados. Sr. O. M., a
dpoca desempregado, com uma filha de um ano e qualro meses, pas-
sando necessidades.
Ademais, o denunciado justificou seu ato no fato de que estava
desempregado e passando necessidades. Essa circunstancia, diante da
maxima da experiencia, a partir do que ordinariamente ocorre na drea
mral, tem-se por verdadeira, tanto que os acusados abateram apenas
um animal.
Diante desse quadro, nao se poderia esperar outra conduta do
agente. Estaria, assim, ate mesmo delineado um quadro de excludente
de culpabilidade, ja que nao se insere dentre as causas de justifica-
gdo previstas no CP (arts. 23 a 25).
O que esperar dos acusados, pessoas do meio rural, com pouca
ou nenhuma instrugao conferida pelo Poder Publico, a quem compete
esse mister, homens necessitados, criados em um meio de cultura
onde os varoes devem suprir a necessidade alimentar da famflia? Exata-
mente a conduta pela qual respondem atualmente a uma 3930 penal.
No entanto, diante da insignificancia da lesao ao bem jurfdico
tutelado - a fauna - vS-se que a prdpria tipicidade fica prejudicada. E,
dentro da teoria mais moderna, sendo fnfima a lesao ao bem jurfdico
tutelado, o tipo nao se aperfei9oa. Nesse caso, nao se afeta apenas a
antijuridicidade (ilicitude), mas a propria tipicidade.
A prop6sito, eis manifestagao da jurisprudencia pdtria:
Penal - Caâ - Erro sobre a ilicitude de fata evitdvel - Prin-

ci'pio da insignificdncia - Aplicabilidade - Recurso provido.
I - Convincente a declaragao do reu, de que nao tinha conheci-
mento da proibigao legal de caâr aves da fauna silvestre. Sen-
do-lhe, contudo, possivel atingir a consciencia da ilicitude nas
circunstancias. caracteriza-se o erro evitdvel, previsto na pan
ic final do art. 21, caput. do Cddigo Penal.
II - Aplica-se, entretanto, ao caso vertcnte, o principio da
insignificancia, uma vez que a conduta do apelante nao alcan-
gou relevancia juridica, porquanto a atividade delitiva nao afe-
tou potencialmente o meio-ambiente, tampouco colocou em
risco a preservagao das especies. Ill - Recurso a que se da
provimento para absolver o reu da pratica do crime previslo
no art. 1.", c/c o art. 27, ambos da Lei n. 5.197/67, com ful-
cro no art. 386, inc. Ill, do Codigo de Processo Penal (Tribu
nal TR3, acordao RIP 00000000. decisao 12.12.95, proc. ACR
n. 03078341, ano 93, SP, I.^ turma, 3." regiao, APCrim., rel.
Juiz 367, Domingos Braune, publ. DJ de 06.02.96, p. 04977).
Penal - Delito contra a fauna.

I ~ Os tipos delitivos da Lei n. 5.197/67 requisilam, para seu
aperfeigoamento, a existencia de finalidades de caga predalo-
ria ou de destinagao comercial.
II - Reconhecida na sentenga a pratica da conduta com exclu-
sivos fins de alimentagao e nao se infirmando o fato assim
concebido, ajusta-se a especie a solugao absolut6ria. Recurso
improvido (Tribunal TR3, acordao RIP 00000000, decisao
11.06.96, proc. ACR n. 03099787, ano 94, SP, 2." Turma. 3."
regiao, APCrim., rel. Juiz 362. Peixoto Junior, publ. DJ em
31.07.96, p. 53010).
Isio posto, julgo improcedente a pretensao penal do Ministdrio

Publico Federal, pelo que, nos termos do art. 386,1, do CPF, absolvo
OS acusados G. e O. das imputagoes e das penas previstas nos arts. L°
e 10, i/ e /, da Lei n. 5.197/67, com a redagao dada pelo art. 27, § I.°,
da Lei n. 7.653/88.
Custas pcla Uniao, ora isenta.
O destino dos apetrechos e da arma apreendidos em poder dos
acusado.s serd a devolugao aos mesmos, sendo que a espingarda de-
verd, previamente, ser objeto de registro no SINARM previamente d
sua restituigao, em nome de O.
PARTE PRATICA 461
Ap6s o transito em julgado, comunique-se ks autoridades policiais o

teor da presente senten9a, para que se procedam as anotaôes de estilo.
P. R. I.
Vitoria (ES), ... de junho de 1998.
Juiz Federal
4. Quebra do sigilo bancArio

Proc. n
Autor: o Ministerio Publico Federal

Reus:
Decisao
Vistos.
O Ministerio Publico requer, apos representagao da Delegacia
da Receita Federal, a quebra do sigilo bancario do cidadao J., no
perfodo de 01.01.97 a 31.12.99, cujos dados se encontram em poder
dos Bancos.
Justifica o M. P. F. sua pretensao, nos seguintes termos:
"A Delegacia da Receita Federal neste Estado encamlnhou a

esta Procuradoria da Republica 'representa9ao fiscal para fins
de transferencia de sigilo bancario', em virtude de agao fiscal
promovida em face de J., tendo em vista indicios de crimes
praticados contra a ordem tributaria (Lei n. 8.137/90, art. 1.°,
inc. I e II, e an. 2.°, I).
A Receita Federal, em decorrencia de programa de trabalho
associado a operaâo fiscal baseada em Omissos na Entrega
de Declaraâo de Ajuste Anual do Imposto de Renda, Pessoa
Fisica, iniciou agao fiscal tendo por objeto a conferencia e, se
fosse o caso, lanâmento do Imposto de Renda porventura so-
negado pelo contribuinte J., constatando, de inicio,junto a uma
concessionaria, a aquisijao, por parte desse senhor, de um vef-
culo no valor de R$ 105.000,00, quitado a vista (v. fls. ), e nao
declarado a SRF.
Em um segundo momento, atraves do sistema GUIA/DIRF, fi-
cou tambem constatada a manutenâo de elevadas quantias em
contas de aplicajao nos Bancos abaixo, conforme se demons-
tra no seguinte quadro:
Tabela 1
BANCO-
BANCO -Fundo de Aplicagao em Quotas de

Fundos dc Invcstimento
BANCO—Fundo de Aplica9ao cm Quotas de
Fundo de Invcsliinento
BANCO
Tabela2
CGC Ano de Tipode Rendimen- Imposto

Retenâo Aplicaâo toBruto Retido
1998 Aplic.Finan. 572262,90 msmyi

eInv.Renda
Hxa
1998 Aplic. Finan. 140.02210

eInv.Renda
Fixa
1999 Aplic.Finan. 7220024 1420932

e Inv. Renda
Fixa
1999 Aplic.Finan. 411.131,47 8222629

e Inv. Renda
Fixa
1999 Aplic. Finan. 14.888,82 2.977,76

e Inv. A9oes
1999 Aplic.Finan. 16.405,18 4.068,02
e Inv. Renda
Fixa
O contribuiiite foi cientificaclo da agao fiscal, tendo-se limita-

do a infonnar que nao apresentou deciara9ao de IRPF por nao
esiar obrigado, pois. segundo ele, nao havia auferido rendi-
mentos superiores ao limite estabelecido para lal, nao se re-
cordando de ter efetuado aquisigao de qualquer bem no pen'o-
do. Em uma outra oportunidade, lembrou-se que adquiriu o
veiculo, coin rccursos proprios, e o vendeu logo apds, para
uma pessoa cujo nome nao se recorda.
No entaiito, a autoridade fiscal comprovou que o referido con-
tribuinte nao tern formagao superior, reside em imdvel aluga-
PARTE PRATICA 463
do, sem emprego fixo, com rendimento no ano calendiirio 1997

em tovno de R$ 8.200,00 e em 1998 de R$ 9.750,00, o que
demonstra a incompatibilidade com a aquisigao do referido
vefculo, no valor de R$ 105.000,00 e com os depdsitos em apli-
caôes financeiras, cujas quantias, no ano de 1998, ultrapas-
sam a R$ 600.000,00.
Ademais, a fiscalizaâo federal verificou, em uma andlise su-
maria, que possivelmente o contribuinte nao tenha adqulrido
aquele automovel e tambem nao tenha movimentado direta-
mente as supostas contas bancarias, pois o mesmo desconhe-
cia sua existencia, fatos estes que somenie poderao ser elucida-
dos apos uma investigaâo mais detalhada, sendo imprescindi-
vel a quebra do sigilo bancario, a fim de verificar quern de fato
assinava pela movimentaâo dessas contas e quem era o real
detentor de tais valores.
Assim, conclui-se que, para a regular apura9ao dos fatos, tanto

na esfera administratlva como na penal, faz-se necessdrio o
conhecimento dos dados bancarios do Sr. J., no pen'odo de
01.01.97 a 31.12.99 junto aos BANCOS, razao por que requer
a QUEBRA DO SIGILO BANCARIO, permitindo a Receita
Federal o acesso a toda a documenta9ao comprobat6ria das ope-
ra9oes financeiras realizadas e o rastreamento dessas opera9oes."
Ao deparar-me com o presente procedimento, proferi o despa-

cho de fl., em que determinei a oitiva do AFvTN responsdvel pela
"Represema9ao Fiscal para fins de Transferencia de Sigilo Bancdrio",
a fim de melhor avaliar os motivos da quebra do sigilo bancario, entao
requerida.
Conforme se v6 as fls., foi ouvido o AFTN e tambdm o cidadao
J., ora sob investiga9ao da Receita Federal.
E o sucinto relatdrio. Decido.
Depreendi, e ainda depreendo dos elementos constantes da "Re-
presenta9ao Fiscal para Fins de Transferencia de Sigilo Bancdrio" que
a Receita Federal, em relagao ao fato economico relative a aquisigao
do veiculo pelo Sr. J., poderia, como pode, em razao do valor, autud-
lo, seja pelo fato de haver movimentado no ano valor tributdvel, seja
pelo fato de haver omitido tal receita do Fisco. Como o M.D. AFTN
nao o fez, veio a indagagao: qual foi o motive pelo qual assim agiu?
Em rela9ao ds aplicaqoes financeiras apontadas como perten-
centes ao Sr. J., logo na leitura da Representagdo do Sr. AFTN,
exsurgiu no meu espi'rito diivida de como o Sr. Auditor Fiscal conse-

guiu acesso îs respectivas informagoes.
Diante dessas indagaôes, entendi por bem ouvir, previamente,
o M.D. AFTN, como de fato sucedeu (fls.).
A tais indagagoes, respondeu o Sr. Fiscal haver percebido que o
contribuinte J. poderia nao ser o proprietario do automdvel menciona-
do e dos valores aplicados nas respectivas instiiuigoes financeiras,
assumindo possi'vel status de "laranja" e, assim, disse ter duvidas
quanto h possibilidade e a adequagao de o Fisco poder lan9ar tributaria-
mente um "laranja".
Quanto ao acesso aos valores das aplicagoes, afirmou que teve
ciencia dos mesmos a partir do cruzamento do CPF do contribuinte e
dos respectivos recolhimentos do Imposto de Renda Retido na Fonte
pelas instituiôes financeiras em relaâo as aplicagoes, constatando o
elenco destacado no relatorio.
Em relagao ao primeiro fato, relacionado a aquisigao do vei'culo,

justifica a Receita Federal, conforme copia fac-si'mile de fls., agora
pelo Sr. Delegado Substitute, ser a ela vedado constituir crddito tribu-
tdrio, pelo lanâmento, quando suspeitar de o contribuinte submetido
a agao fiscal iratar-se de interposta pessoa, visto que o procedimenlo
fiscal tem por "requisite indispensavel a con-eta identificapao do sujei-
to passive". Assim conclui S. S.": "Nao procedendo desta forma, isto
e, efetuando o lanpamento em nome da interposta pessoa, estar-se-ia
maculando de vi'cio o langamento e cobrando tribute de quern nao
dispoe efetivamente de capacidade economica e contributiva, requisi
te exigido pela norma constltucional. Tais assertivas s6 corroboram
que inviavel e efetuar o lanâmento sem a perfeita identifica9ao do
sujeito passivo da obriga9ao principal" (fls.).
Jd em razao das aplica96es financeiras, informou a Receita Fe
deral "que, por meio do exame das Declara96es do Imposto de Renda
Retido na Fonte apresentadas a Secretaria da Receita Federal pelas
diversas institui96es financeiras, pudemos apurar que o contribuinte
possui elevados rendimentos decorrentes de aplica9oes efetivadas du-
rante o ano de 1998. Sabendo que o referido ano nao teve altos indi
ces de remunera9ao para investimentos junto ds institui96es bancarias,
podemos afirmar que elevados rendimentos s6 se justificam por apli-
ca96es ainda bem maiores".
PARTE prAtica 465
Por fim,justifica o Delegado Substituto da Receita Federal que

a "legislagao fiscal, por sua vez, tambem estabelece como requisites
indispensdveis ao lanâmento a determinaâo da matdria tributavel e
o calculo do moniante do tributo devido", para justificar, ao final, que
"como as Declaraôes do Imposto de Renda Retido na Fonle apre-
sentadas pelos bancos so disponibilizam informaôes quanto aos ren-
dimentos produzidos e considerando que qualquer infragao h legisla-
9ao tributarla quanto ao assunto so se tornaria possivel mediante veri-
ficagao dos depdsitos/aplicaôes efetuadas, conclufmos pela impossi-
bilidade, sem quebra do sigilo bancario, de se atender a outros requisi
tes indlspensdveis ao lanâmento do tributo: determinagdo da mate-
ria iributdvel e cdlculo do montante do tributo devido".
Derradeiramente,conclui a Delegacia da Receita Federal."Qual
quer lanâmento efetuado em desacordo ao anteriormente descrito
seria temeroso, ineficaz e indcuo, pois ainda nao dispomos dos ele-
mentos minimos exigidos ao feito."
Colocadas entao as razoes determinantes da pretensao da Receita
Federal, ora encampada pelo M.P.F., passo a extemar o meu entendimento.
Data venia, apds meditar e analisar este procedimento, h luz das
ponderagoes do M.P.F. e dos elementos informatlvos constantes dos
autos, entendo pela sua inadmissibilidade.
Confesso que, num primeiro momento, cheguei a me impressio-
nar com a situaqao fdtica entao retratada e, de relance, passou pelo
meu descortino admitir o pleito. Mas derradeiramente, assim nao en
tendo, porquanto nao convencido, em primeiro, de sua adequagao e,
em segundo, de sua necessidade.
DA ADEQUAQAO
Quanto h adequagao deste procedimento, urge sejam feitas varias

indagagoes.
- Qual a natureza substancial (material) da pretensao?
- Seri ci'vel? Administrativa? Penal?
- E do ponto de vista processual?
- Sera cautelar? Pretensao autonoma satisfativa?...
Pois bem, diante da desenfreada pratica de pedidos deste jaez,
comumente ratificados pelo M.P.F., tais procedimentos vem ganhan-
do volume e, assim, precisam ser melhor compreendidos dentro do
sistema e ordenamento jun'dico.
A meu ver, sob a otica material, a pretensao ministerial so se

justifica pelo prisma penal,jamais sob o prisma civil, e tampouco admi-
nistrativo, respeitando-se sempre as opinioes em contrario.
E que a Constituigao Federal, nos incisos X e XII do art. 5.°, es-
tabeleceu um subsistema de normas na defesa da vida privada e da
intimidade.
No inciso X, o art. 5.° assevera que "sao invioldveis a intimida

de, a vida privada...". Enquanto isso, no inciso XII, relativizando essa
garantia de nao-violagao da "vida privada" e da "intimidade", permi-
tiu a Carla sua vulnerabilidade em siluagoes excepcionais, portanto
justificadoras da "quebrantabilidade", "nas hipdteses e na forma que
a lei estabelecer para fins de investigagao criminal ou instauragao pro-
cessual penal".
Ora, esse € o sistema k luz da Ordem Jurfdica. Nao se pode
desconhece-lo; senao observa-lo e respeita-Io, vaiendo dizer que as
normas regedoras do subsistema constitucional destacado sao garantias
fundamentais dos cidadaos e nao do Estado ou do Pisco, devendo ser
interpretadas de acordo com os fundamentos do Estado Democratico
de Direto, destacando-se a dignidade da pessoa humana (inciso III,
do art. 1.", da CP), exatamente o aspecto maior, orientador da vida
privada e da intimidade.
Significa dizer que o cidadao 6 o centro do Estado Democratico
de Direto e nao o prdprio Estado, da! por que, nessa esteira, o inciso
LVII, do art. 5.". preve o princi'pio da nao culpabilidade. Deve impe-
rar, na relagao Estado e cidadao e vice-versa, o princi'pio da confian-
ga, e nao o da "desconfianga". Sem rebugos, hoje os valores estao
invertidos: "todos sao presumivelmente culpados, atd que provera que
nao o sao!"
Assim, hei de concluir que, do ponto de vista material, pedidos
dessa I'ndole so podem ser admitidos incidentemente a um inquerito
policial ou a uma agao penal,jamais sem a forma e a feigao da jurisdi-
gao penal.
Conclui-se, pois, que nao se pode violar a vida privada do cida
dao, conhece-la e, bem assim, a sua intimidade, para divulgd-la no
ambito administrative da Receita Federal, contra texto expresso da
Constituigao que, por regra de excegao, veicula as vias possfveis para
a quebra do sigilo de dados dentre os quais o bancdrio, a vista de um
fim especffico.
PARTE PRATICA 467
Nao havendo inquerito policial ou aqao penal em curso, inade-

quado se apresenta o pedido de quebra do sigilo bancario do contrlbuin-
te para efeito de, em primeiro lugar, servir a fins administrativos do
Fisco, sem antes atender aos fins constitucionais da regra excepciona-
dora da parte final do inciso XXII, do art. 5.°, da Constituiqao.
Ademais, outro aspecto importante chama-me a aten9ao: atd
mesmo para efeito de invesiigafao penal ou de instaui'a9ao processual
penal, considerando a natureza fiscal das condutas atribuidas ao con-
tribuinte J., a meu ver, a deflagraqao da persecu9ao penal reclamaria,
como reclama, a formalizaqao do lan9amento Iributdrio para as con
dutas previstas nos arts. 1." e 2.°, da Lei n. 8.137/90,
Ora, de um lado, em rela9ao a omissao simples e pura dos valo-
res aplicados em institui9oes fmanceiras, sobre os quais houve a inci-
ddncia exclusiva na fonte, do I.R., pelo que nao se subsume, em tese,
nos lipos do art. 1.", da Lei 8.137/90, haverd a Receita Federal de lanqar
a conduta omissiva, aplicando a penalidade respeciiva, declarando
assim a falta de um dever para com o Fisco. Sem esse lanqamento
nao ha indfcios sequer da materialidade da conduta criminosa, nao
podendo o juiz substituir a autoridade fiscal para efeito do disposto no
inciso I, do art. 2.°, da Lei n. 8.137/90.
De outro lado, em rela9ao ao valor despendido na compra do
automovel, considerando o seu montante, e certo que, no respectivo
exerci'cio, haveria o contribuinte:
a) de declarar os rendimentos para sua aquisi9ao;
b)a respectiva origem e, na seqiiencia,
c) efetuar o recolhimento do imposto de renda. Se assim nao o
fez, e nao sendo fato indicador de mero equivoco, uma vez
malerializado o langamento - ainda inexistente ~ estaria ca-
racierizada a materialidade da supressao ou a redu9ao de tri
butes, mediante a conduta prescrita no inciso I, do art. 1.", da
Lei n. 8.137/90.
Mas, como ressaltado, a materialidade nos delitos tributarios,
mesmo para fins de prova indiciaria, deve estar calcada no lanqamen-
10 fiscal da competencia exclusiva e infungivel da autoridade fazendaria,
nao podendo o Poder Judiciario, positivamente, fazer a sua vez para
efeito de inferir - sem o lan9amento - a respectiva materialidade.
Ipso facto, sem o lan9amento tributario do Sr. J., nao ha ade-
quaqao do presenie procedimento quando dirigido ao fim administra-
tivo-fiscal.
DA (DES)NECESSIDADE
Nao bastasse a nao-adequaâo da pretensao em razao do objeti-
vo imediato a justificar o pedido, resta clarividente sua desnecessidade.
Nesse pormenor, pego venia para destacar trecho do ofi'cio DRF/
VTA/ES, subscrito pelo Sr. Delegado Substitute da Receita Federal
(fls. ), anexado em via fac-simile, onde, em adendo justificativas
do Sr. AFTN, ao final dos seus esclarecimentos, assim conclui:
"... conclufmos pela impoMssibilidade, sem a quebra do sigilo

bancario, de se atender a outros requisites indispensdveis ao
ian9amento do tribute devido.
Quaiquer lanâmento efetuado em desacordo com o anterior-
mente descrito seria temeroso. ineficaz e indcuo, pois ainda
nao dispomos dos elementos mi'nimos exigidos ao feilo."
Observe-se que, a prevalecerem os argumentos do Sr. Delegado

Substitute ao subscrever as considera^des da AFRF, nao ha para o fisco
OS "elementos minimos exigidos" para se lanâr ou glosar o contribuinle
J. em razao dos fatos que deram ensejo ao procedimento.
Ora - mais uma vez se assim 6, indago: que 6 de os indicios
veementes que,em tese, hao de autorizar a quebra do sigilo bancô? Nao
estaria a Receita Federal pretendendo que tal responsabilidade recaia,
exclusivamente, sobre o Poder Judicidrio, que havera, por sua conta e
risco, de vislumbra-los sem a materialidade formal e substancial do
necessario langamento fiscal?
A partir dessas afirmaôes da Delegacia da Receita Federal, nao ha
como o Poder Judiciario dizer o contrdrio valendo-se de mera presungao.
Ocorre que sobressai dos elementos constantes deste procedi
mento que tal alegaqao,ratificada pelo Sr. Delegado Substitute, por quern
nutro profunda admiraqao profissional, nao condiz, a meu sentir, com
a realidade.
A afirmaâo de nao haver os "elementos mmimos exigidos" para
a determinagao da materia tributdvel e o cdlculo do montante do tri
bute devido nao se sustenta.
Ha dados seguros e objetivos a respeito, em poder da Receita
Federal.
Em relaqao ao primeiro fato imputado ao contribuinte, qual seja,
a compra, num determinado exercicio (1998), de um automdvel no
valor de R$ 105.000,00 (cento e cinco mil reals), sem que tenha.
PARTE prAtica 469
mesmo obrigado por lei, apresentado a respectiva declara?!© de bens

e recolhido os tributos relatives a esse valor, existem dados objetivos,
documentais, relacionados h pessoa do Sr. J.
Como, entao, quanto a esse fato especifico, pode prevalecer a
afirmaqao da Delegacia da Receita Federal de que nao existem os
"elementos minimos exigidos" para a determinaqao da materia tribu-
tavel, o contribuinte e o calculo do imposto devido?
Nao se deve permitir a Receita Federal desconsidere essa reali-
dade f^tica para, sob presunqao, pretender avangar na investiga9ao da
pessoa, sem antes atender a um dever de ofi'cio a que estd jungida.
Do contrario, sera colaborar com a faina de encontrar outros rendi-
mentos nao declarados a partir da quebra do sigilo bancario. Tal medida,
repita-se, soinente sera possi'vel quando houver lan9amento fiscal do
contribuinte, mesmo que parcial, que permita, a partir dele, inferir indi-
cios de crime contra a ordem tributaria que, objetivamente, e nao sub-
jetivamente, indiquem a necessidade de tal medida excepcionai.
A investigaqao deve repousar sobre fatos e nao sobre pessoas. O
direito penal, at6 mesmo o tributario, e direito penal do fato. Julga-se
o desvalor do fato da conduta, e nao a propria pessoa, in cam, a do
contribuinte.
Nessa esteira de raciocmio, passo a analisar o segundo fato atri-

bui'do ao contribuinte.
Imputa-se-lhe tambdm o fato de haver feito nos exerci'cios de
1998 e 1999 aplica9oes fmanceiras, de diversos dpos, nos Bancos, em
montantes elevados e nao declarados, conforme quadro sindptico de fl.
Nao obslante, o Sr. Delegado Substitute da Receita Federal, em
aditamento e esclarecimento sobre o fato, afirma supor que tais apli-
ca9oes nao tenham pertencido, de fato, ao contribuinte J. Assim,jus-
tifica nao ser possi'vel a "correta identificaqao do sujeiio passive".
Mais uma vez, a meu sentir, tais afirmaqoes nao se sustentam;
ou, de outre lado, se efetivamente procedem, o Fisco se valeu de Infor-
ma9oes de que nao poderia valer-se.
Primeiramente, este magistrado, ao colher depoimento voluntS-
rio do contribuinte - a fira de melhor compreender o que se passava -,
dele obteve a afirmaqao de que, realmente, fez varias aplicaqoes fi-
nanceiras nos Bancos (fls.).
Portanto, agora, a partir dessas declara9oes em Jufzo, cuja efi-
cdcia e inconteste,jd se evidenciam indicios da autoria das aplica96es.
Ocorre que, para o langamento fiscal, a Receita Federal deve

apurar a materia tributavel e o cdlculo do montante do imposto devido.
Quanto ao imposto devido, nenhuma dificuldade, haja vista ao
fato de o recolhimento ocorrer na fonte pelas inslituigoes financeiras,
razao pela qual, no pormenor, nao houve redugao ou supressao de
tributes. O que houve foi a omissao na declaragao dos rendimentos e
dos valores aplicados, o que, em tese, rende imputagao de penalidade
tributaria e pode caracterizar o crime previsto no inciso I, do art. 2°, da
Lei n. 8.137/90, se dolosa a omissao.
Esta informagao e do conhecimento da Receita Federal, a partir
dos recolhimentos do I.R. efeiuados pelas instituigoes financeiras, as
quais indicam os CPF's dos aplicadores-contribuinles.
E essa informagao e de direito facultada a Receita Federal, a
qual compete aferir a adequagao nos recolhimentos.
Nao poderia ser de outra forma.
For mais que o acesso a tais informagoes, a meu ver licito, tenha
sido via linha de dados informatizados, a meu ver elas podem e de-
vem ser materializadas, desencadeando, ate mesmo, requisigao de
documentos de arrecadagao aos Bancos, independentemente de auto-
rizagao judicial, desde que tal requisigao se refira a aferigao do Im
posto de Renda.
Desla forma - a partir das inforinagoes sobre o montante do
imposto retido e recolhido na fonte, a respectiva ali'quota, o tipo de
aplicagao e rendimento tributado por simples operagao matematica
chega-se ao valor aplicado.
Essa conferencia e, a partir dela, a giosa do contribuinte faltoso,
e possfvel e licita. Portanto, mais uma vez, a Receita Federal poderia,
como podera, langar o contribuinte pelo fato da omissao.
Esse langamento constituird a base material para se inferirem
indfcios da pralica do crime previsto no art. 2.°, inc. I, da Lei n. 8.137/90,
podendo o M.P.F. requisitar a abertura de inquerito policial, ou se
assim nao pretender, oferecer desde logo a denuncia.
Mas o que persegue a Receita Federal, na verdade, 6 a origem
desses recursos, supondo pertencer a terceiros. Essa e uma mera su-
posigao - intuigao - que no caso nao repousa, ainda,em dados objeiivos.
Devera a Receita Federal, portanto, langar o contribuinte pelos
fatos a ele imputados e, a partir daf, valendo-se do sen histdrico - nao
haver declarado bens e rendimentos - susientar ao M.P.F., via repre-
PARTE PRATICA 471
sentagao fiscal para fins penais, a necessidade de se investigar a ori-

gem dos recursos.
Observe, neste prisma, poder a responsabilidade penal ser mals
abrangente do que a fiscal, pois se, efetivamente, no curso de urn
inquerito policial ou de uma aqao penal, ficar constatado que outras
pessoas concorreram para a pratica criminosa, certamente que respon-
derao na medida de sua participaâo. Enquanto isso, a responsabilida
de fiscal recaird, para o caso em epi'grafe, sobre a pessoa do contribuinte
que comprou o automdvel e fez as aplicagoes. Mas sem o lanâmento
fiscal nada e possfvel fazer, ou seja, avanâr. Em tese, neste porme-
nor e atd admissfvel, posteriormente, a relificagao do lan9amento, ou
a anula(jao do anterior para corrigir ou ampliar o sujeito passivo.
In easily a iniciaiiva do Fisco e pressuposto necessdrio & perse-
cuâo penal. For ora, nada justifica a quebra do sigilo bancdrio para
atender a sua inercia administrativa.
Posto isto, entendo que o presente procedimento nao deve ser
admitido, por inadequado e desnecessario, diante da conduta positiva,
perfeitamente possfvel e fatfvel, que se espera da Receita Federal,
nos termos do paragrafo lanico, do art. 142, do C.T.N.
E como decide.
Intimem-se.
Vitoria (ES), ... de julho de 2000.
Juiz Federal
SENTENgAS RELATIVAS
A INFANCIA E JUVENTUDE
1. Medida SOCIOEDUCATIVA DE INTERNACAO I
Processo n. ...

Reu: P. S. S. R.
Vitimas: K. F. D. M. e G. S. C.
SENTENgA
Vistos etc.
O represenlanle do Ministerio Publico ofereceu representagao

em desfavor do adolescente P. S. S. R., qualificado nos autos, pela
prdtica de atos infracionais correspondentes ao crime de estupro e
atentado violento ao pudor (na forma dos arts. 69 e 29, do Cddigo
Penal), contra a vitima K. F. D. M.,bem assim quanto ao crime de roubo,
sobre o qual incide o aumento de pena resultante do emprego de arma
e do concurso de pessoas, contra a vitima G. S. C.
A representagao veio acompanhada do procedimento policial de
fls. 04/31.
Na audiencia, cujo termo consta das fls. 36/37, dos autos, o
adolescente foi apresentado e interrogado, na presen9a do seu genitor.
A ilustre defensora do menor ofereceu a defesa pr^via a fl. 38,
apresentando o rol de testemunhas.
Na audiencia de continuagao (fls. 50 e seguintes), foram inquirl-
das as testemunhas da acusa9ao e as da defesa.
A fl. 20, o laudo de exame de conjun9ao carnal, bem como o
laudo de exaine de les5es corporais (fl. 21),comprovam a materlalidade
dos atos infracionais atribuidos ao menor.
Do laudo de exame colpocitologico de fl. 49 consta que a vitiina,
em decorrencia, coniraiu HPV - Virus do Papiloma Humano.
As fis. 61/66 constam depoimentos produzidos na agao criminal

n...., que tern como reu J. F. J., e que foram juntados aos presentes autos
em fungao do requerimento de fl. 50, do orgao ministerial.
Em suas alegagoes finais (fls. 69/70), o Dr. Promotor de Justiga,
na condigao de curador de menores, levando em conta a autoria e
materialidade comprovadas nos autos, pugna pela aplicagao da medi-
da sdcio-educativa de intema9ao.
Por sua vez, a defensora do adolescente requer o perdao judicial,
ou ao menos a condenagao na medida socio-educativa de liberdade
assistida, dando ao menor condiôes de estudar, trabalhar e retomar
ao convivio social e familiar.
E o relat6rio.
Decido.
O menor representado praticou, contra a vitima K. P. D. M..

conduta andloga aos tipos descritos nos arts. 213 e 214, do Codigo
Penal, quais sejam, estupro e atentado violento ao pudor. Caberia ainda.
se fosse penalmente imputavel, a causa especial de aumento da pena
do art, 226, I, relaiiva ao concurso de pessoas. Contra a mesma viti
ma praticou conduta correspondente ao crime de roubo, descrito no
ait. 157, do Cddigo Penal, com o aumento de pena do § 2.", inciso I
(emprego de arma), mas nao o do inciso II (concurso), pois restou
evidenciado que no momento da subtragao o menor agia sozinho.
Contra a vitima G. S. C., cometeu ato infracional correspondente ao
tipo descrito no art. 157, na forma do § 2.", inciso I, mas nao o inciso
II, pelas razoes acima expostas.
A tese defensiva adotada foi de que o menor tern boa personalida-
de, que trabalhava e estudava, que estava embriagado no momento
do ato, e que muito se arrependeu.
Nada mais revela sobre a personalidade do menor, cuja agao
criminosa transcorreu no periodo de cerca de uma bora, segundo
declarapao da vitima.
Verifica-se que a conduta do menor maculou, a um tempo, o
objeio juridico da liberdade sexual, do patrimonio, da integridade fisi-
ca e da liberdade individual.
Cometeu atos infracionais correspondentes ao estupro e atenta
do violento ao pudor contra uma menina de apenas quinze anos, cau-
sando seu defloramento. Subtraiu bens de ambas as vitimas, sempre
PARTE PRATICA 477
ameaândo tirar-Ihes a vida com a arma que portava, tendo ainda

lesionado a vftima G.(laudos de fls. 20/21). A vitima K., em conse-
quencia da violencia, contraiu doenâ sexualmenie transmissivel,con-
forme laudo acostado aos autos. Esta declarou ainda a este Jufzo que
se submetera a tratamento psicologico, na tentativa de recuperar-se
do trauma.
Cumpre assinalar, outrossim, que ao contrario do que afirma a
defesa, o menor de modo algum estava embriagado quando da pratica
dos atos infracionais.
A vitima K. afirma a fl. 52 "que o elemento P. a forqou a beijd-
lo na boca, quando somente percebeu vestfgio de cigarro", e que "a
depoente nao notou cheiro de bebida alcodlica ou de alguma droga
em nenhum dos dois elementos".
O menor representado alega, a fl. 37, que havia ingerido tres laias
de cerveja, mas e fato notdrio que o alcool contido em tres latas de
cerveja nao 6 suficiente para levar uma pessoa ao estado de embriaguez.
A pessoa embriagada nao sabe o que faz, estando sua conduta
desfalcada do elemento volitivo. Sendo fortuita, a embriaguez com-
pleta e dirimente, tomando o agente isento de pena. Ainda na seara do
Direito Penal, a embriaguez pre-ordenada se dd, quando o agente a tal
recorre para estimular-se a pratica do delito, que a doutrina chama de
ac/io libera in causa, que parece adequar-se melhor ao caso em
exame.
O dlcooi, em pequenas quantidades, longe de mudar, muito re-

vela sobre a personalidade, posto que relaxa os freios morals que
normalmente condicionam a conduta.
No presente caso, o alcool somenle serviu para trazer a tona a
personalidade sdrdida, com traqos de bestialidade, marcada pela vio
lencia cruel e despropositada, que, latenle, era obnublada pela rotina
normal de um rapaz de aparente bom comportamento.
E evidente que a personalidade do menor poder5 mudar, posto
que esta em formagao, dirigindo-se ao caminho do bem. E precisa-
mente por isso que o provimento jurisdicional adequado a estes casos
se denomina medida socio-educativa.
Penso, contudo, que a medida de liberdade assistida nao seja a
melhor forma de, no caso presente, preparar o menor para o reingresso
ao convivio social.
E que a conduta do mesmo, por seu carater tao ostensivamente

infracional, maculou, como ja foi dito, vdrios bens juridicos tutelados
pelo Direito. Assim, a priva?ao da liberdade, sob forma de intema9ao,

trard, para formagao de sua personalidade, a conscientizagao de qua a
sociedade oferece uma resposta firme aos qua atentam gravemanta
contra seus cSnonas.
Tao adequada a atos infracionais de manor gravidade, a liberda

de assistida podaria, nesta caso, levar o manor a astabelecer uma
relaâo de proporcionalidada antre sua conduta a o tempo em qua
ficou internado provisoriamanta. Dastarle, estaria a madida levando o
manor a laborar am arro, eis qua, nao atingindo a consciantizaâo
sobre a gravidade de seus atos, teria dificuldades em reintegrar-se
plenamanta a sociedade.
Isto posto:
Levando em conta as razoes ratro-axpandidas a tudo o mais qua
dos autos consta,julgo procedente^ em parte, a representaâo de fls.
02/03 dos autos, contra o manor P. S. S. R., pela pratica de atos in
fracionais analogos aos dascritos nos arts. 157, § 2°, I; 213 a 214, do
Cddigo Penal.
Em conseqiiSncia, imponho ao mesmo a madida sdcio-educativa
de Intenicigdo, com raavalia9ao samestral, a ser cumprida nas depen-
dencias do Comissariado de Menores desta Comarca.
P. R. I.
Concai9ao da Barra (ES), 19 da maio da 1998.

Leandro Cunha Bemardes da Silveira
Juiz Substituto
2. Medida socioeducativa de INTERNACAO II
Proc. n. ...
Autor. o Ministerio Publico Estadual.
Adolescents: J. G. G. S.
Sentenqa
Vistos etc.
O Ministerio Publico Estadual, per sau douto raprasentante nes

ta Vara, no dasampenho da fun9ao qua Ihe rasarvou o art. 182, do
Estatuio da Crian9a a do Adolascanie, ofaracau a rapresenta9ao de
fls. 02/04, em desfavor de J. G. G. S., brasileira, solteira, nascida am
PARTE PRATICA 479
20 de fevereiro de 1979, filha de M. A. S. e M. M. G. S., residente na

rua Felipe dos Santos n. 103, bairro Laranjeiras, neste Municipio, pela
prdtica do seguinte ato infracional:
"que em 05 de novembro do corrente ano, por volta das 5,40

horas, a representada, que estava com a vitima J. C. M. P. em
uma suite do Motel S., nesta jurisdiâo, ao manterem relaôes
sexuais, a adolescente. de posse de uma faca da marca Tra-
montina, devidamente descrita no auto de apreensao, amputou
violentamente 2/3 distais do penis da vitima. Diante do ocorri-
do, a vitima acionou a administraâo do motel, que atraves de
funcionario daquele estabelecimento, conduziu-a em seu pr6-
prio caiTO atd o Hospital D. S., onde recebeu os primeiros so-
corros e foi encaminhada para hospital em Sao Paulo para trata-
mento especiallzado.
Ao ser ouvida informalmente pelo Ministerio Publico sobre o
ato praCicado, a adolescente, alem de revelar o ja descrito atd
entao, confessou que fez uso de maconha naquela madrugada
juntainente com a vitima, e, atraves dos documentos que instriu-
ram o pedido de internamento em clmica de desintoxica9ao
de substancia quimica, ve-se que a mesma faz uso de substan-
cia entorpecente desde 1.992.
O ato praticado pela representada foi um ato violento e repug-
nante, causando clamor publico, nao so neste munici'pio, como
tambdm na 113930 inteira, e tambem teve repercussao pelo
mundo inteiro via Imprensa e Internet.
Ante o exposto, a adolescente esta incursa nas san95es do ar-
ligo 129, § 1.°, inciso III, do Cddigo Penal."
O procedimento teve regular tramitaâo.

Em audiencia de apresenta9ao (fls. 50/52), a adolescente narrou
o motive da prdtica do ato infracional.
Foi admitida por este Juizo, apds parecer favoravel do membro do
Parquet, a figura do Assistente do Ministerio Piiblico.
Apresentada defesa previa as fls. 78/79, sendo que naquela opor-
tunidade foram arroladas trSs testemunhas.
Por ocasiao da audiencia em continuagao, realizada em 29 de
novembro do ano em curso, foram inquiridas seis testemunhas arrola
das pelo Minisldrio Publico, sendo que naquela oportunidade o mem
bro do Parquet requereu a desistSncia da oitiva de duas testemunhas.
Em virtude do horario adiantado,este Jufzo suspendeu a audiSncia

em continuagao, e desde jd designou nova data para a conclusao, 5 de
dezembro, quando foram inquiridas tres lestemunhas arroladas pela
defesa. Na mesma audiencia, a teor do artigo 196, do Cddigo de
Processo Penal, foi a adolescente novamente apresentada, quando
confessou a prdtica do ato infracional imputado. De conformidade
com o artigo 186, do Estatuto da Crianca e do Adolescente, foi ouvida,
ainda, a genitora da representada.
Expedida carta precatdria a uma das varas da Infancia e Juven-
tude da cidade de Sao Paulo, para oitiva da vi'tima (fls. 179/182).
O Jufzo, utilizando-se da faculdade do artigo 209,§ 1.", do Cddigo
de Processo Penal, designou nova audiencia para o dia 17 de dezem
bro do ano em curso, inquirlndo mais quatro testemunhas, menciona-
das nos depoimentos anteriores, bem como deferiu requerimento for-
mulado pela defesa, autorizando a adolescente a submeter-se a exame
psicoldgico e psiquiatrico(avaliagao psicoldgica) na clfnica denomina-
da COPS, em Vitdria.
Avaliagao psicoldgica a fl 49.
O estudo social encontra-se as fls 150/155.
Em alegagoes finals, o digno representante do Ministdrio Publico
requereu a aplicagao da medida sdcio-educativa de internagao, pre-
vista no artigo 121, do Estatuto da Crianga e do Adolescente.
O assistente do Ministerio Publico, em alegagoes finals, requereu
seja imposta a adolescente a mesma medida sdcio-educativa de inter-
nagao, sd que em seu grau maximo.
A defesa, em aiegagoes finals, argiiiu preliminar de milidade ple
na do procedimento, levando-se em conta a admissao do assistente
do Ministdrio Publico em agao sdcio-educativa, e requereu seja conce-
dida ^ adolescente a remissao, cumulada com advertencia, ou se nao
for este o entendimento deste Jufzo, impor-lhe liberdade assistida,
com a obrigagao de submeter-se a tratamento de desintoxicagao pelo uso de
drogas, ou, em ultima instancia, a prestagao de servigos k comunidade.
Este e mil breve resumo dosfatos, que tomo ci guisa de Relatdrio.
Passo a decisdo (artigo 93, IX, C.F.).
Preliminar de nulidade plena do procedimento pela admissao
de assistente do Ministerio PUblico em agao sdcio-educativa.
A preliminar argUida pela defesa nao deve prosperar, vez que o
artigo 152, do Estatuto de Crianga e do Adolescente, preve a aplica-
PARTE PRATICA 481
gao subsidiâ de normas previstas na legislaâo processual, perti-

nente aos procedimentos reguiados pela lei menorista.
Ademais, nao vislumbro qualquer tipo de "prejmzo a defesa da
representada", nem "precedente perigoso para a juventude brasilei-
ra", uma vez que a admissao do assistente do Ministerio Publico,
prevista em lei (artigo 268 e seguintes, do Cddigo de Processo Penal),
nao 6 decisao inedita, nem tampouco inova9ao deste Juizo, sobre o
que jd hd jurisprudencia firmada.
Feitas estas considera9oes, rejeiio a preliminar argtiida.
Meritoriamente
Evidentemente, nao ha diivida sobre os pressupostos faticos, eis

que a autoria do ato infracional restou comprovada com a confissao
da adolescente, ensejando, desta forma, a emissao de um juizo defini-
tivo em tomo da ocorrencia e de sua participa9ao.
A materialidade resultou devidamente comprovada no procedi-
mento, atravds do auto de apreensao, de fl. 09, e laudo de exame
indireto de lesoes corporals, de fl. 15, corroborada ainda pela prova
testemunhal.
As provas carreadas na fase de conhecimento sac incontesta-

veis, Claras e seguras, ensejando um veredicto sem qualquer resqufcio
de diivida.
Ademais, nenhuma das circunstancias apuradas, no procedimen-

to, favorecem a adolescente infratora, seja para excluir a ilicitude de
sua conduta, para admitir a negativa de participa9ao que sequer foi
aventada pela defesa, ou para conferir importancia menor aos seus atos,
praticados para alcan9ar o desiderate comum.
Registre-se, ainda, o fato de que afastada ficou a hipotese da
aventada doen9a mental,em face do resultado da avalia9ao psiquiatri-
ca realizada no Pronto Socorro Psiquiatrico do Hospital S. L., confor-
me se verifica a fl. 16, do pedido de providSncias n. 984/96.
E mais, improcede a assertiva da defesa, no tocante a realiza9ao
de exames psicologicos, deferidos por este Juizo e nao realizados,
alegando atraso nas providdncias da Justi9a, pois conforme testificam
recibos exarados nos offcios remetidos a Clmica COPS, bem como a
UNIP, o prazo foi suficiente para a reaIiza9ao dos exames, cujo medi
co responsavei foi bem claro quando disse: "considerando ainda que
estamos prdximos das festas de Natal e Fim de Ano, quando fazemos
482 senten(;:a criminal
um pequeno recesso, somos levados a uma demora um pouco maior

do que a normar', e "propomos seja solicitado ao Exmo. Sr. Dr. Juiz,
seja adiada a audiencia para dia posterior a 20 (vinte) de Janeiro de
1997" (fl. 187).
Einbora a defesa tenha pugnado pela aplicagao da remissao, cu-
mulada com advertencia - ou se nao for o entendimento deste Jm'zo,
a imposiâo de liberdade assistida, com a obrigaâo de submeter-se a
tratamento de desintoxicagao pelo uso de drogas, ou, em ultima ins-
tancia, a prestagao de servigos a comunidade tenho que razao as-
siste ao ilustre representante do Ministdrio Publico e seu assistente.
Analisando os fatos, bem como a personalidade da adolescente
infratora, entendo ser necessaria a aplica9ao de medida que objetive
faze-la entender o carater ih'cito do seu ato, como prevengao especial
que Ihe sirva de freio inibidor e incorpore exemplo para outros adoles-
centes, como prevengao geral.
E a medida sugerida pelo membro do Parquet e pelo assistente
do Ministdrio Publico e a que se afigura como mais adequada a hipdtese
tratada no procedimento, ou seja, a de internagao em estabelecimento
educacional,
Senao, vejamos: o artigo 112, § 1.", do Estatuto da Crianâ e do
Adolescente, dita os principios norteadores da decisao proferida pela
autoridade judicifiria, como sendo o principio da proporcionalidade,
alias, tratado na regra 17 das Regras Minimas de Beijing (RMB), ado-
tadas pela Assembleia Geral da ONU (Resoluâo 40/33, de 29 de
novembro de 1985), que sao regras minimas das Nagoes Unidas para
a administragao da Justiâ de Menores.
Assim, o princi'pio da proporcionalidade se prende a tr6s cir-
cunstancias basicas:
a) circunstancias e gravidade da infraijao;
b)circunstancias e necessidades do menor;
c) necessidades da sociedade.
Analisando os tres itens apontados, visiumbro o seguinte:
- A uma, as circunstancias e gravidade do ato infracional pra-
ticado foram as mais serias possfveis, pois trata-se de ato come-
tido mediante grave violencia a pessoa, onde a representada
decepou com um unico golpe de faca o penis da vftima, e
ap6s manterem rela96es sexuais por mais de uma vez.
- A duas, as circunstancias e necessidades da menor restaram
demonstradas durante a fase instrutdria do procedimento, ou
PARTE PRATICA 483
seja, que J. 6 adolescente que nao tern limites, fazendo o que

bem entende, sem que nada nem ningudm a detenha, cuja
famflia nao exerce sobre ela nenhuma autoridade, sequer sa-
bendo do seu paradeiro quando deixou de residir com a viti-
ma. Necessario se fa?., entao, um acompanhamento da ado
lescente por parte das autoridades competentes, visando a
sua ressocializagao.
- A tres, as necessidades da sociedade: o ato infracional prati-
cado pela adolescente, de tao inusitado e inovador, teve uma
macro-repercussao em todos os meios de comunicaâo, do
Brasil e do exterior, causando grande clamor publico, haja
vista as varias semanas era que a noti'cia vein sendo veiculada
pela midia, clamando assim a sociedade por uma resposia da
Justi9a, uma vez que, apos a pratica da infraâo, eclodiram
em varias partes do Brasil crimes semelhantes, tendo o ato
infracional praticado pela adolescente sido tornado como es-
pelho, como inspiragao.
As provas carreadas na fase instruioria do procedimento demons-
tram que a conduta social da vitima e da representada nao e boa, mas
embora levada a efeito, tal assertiva tem importancia secunddria na
apreciagao deste Jufzo para nortear a medida a impor d adolescente.
Registre-se, ainda, que as conseqtlencias do ato infracional prati
cado foram graves, pois 6 certo que a vftima recuperou as fungoes uri-
narias, sendo porem incerio, por enquanto, se no futuro J. C. recupe-
rard tambdm a fungao sexual, dependendo para isso de tratamentos e inter-
vengoes medicas. Ante a inexistencia nos autos de laudo complemen-
tar de lesoes corporals, somente decorridos seis meses 6 que se pode-
rd formular um prognostico.
E certo, ainda, que a nao-realiza9ao de exames psicoldgicos,
bem como a inexistencia de laudo complementar, corroborando uma
lesao gravissima, em nada mudaria a decisao.
Ademais, por ocasiao da execuâo da medida sdcio-educativa,
sera possivel sua progressao, como previsto em lei, inclusive sera
proibi9ao de salto, ou seja, a raenor podera ser reavaliada pela autorida
de judicidria a qualquer tempo e de acordo com as necessidades futu-
ras, ponderando-se inclusive o fato de estar a adolescente grdvida,
conforme atesta documento juntado (fl. 193).
E bem verdade que a liberdade assistida, defendida como a mais
adequada era deterrainados casos, incorpora foros de iratamento era
meio livre, evitando a intemagao em estabelecimentos prdprios, consi-

derada como deleteria ante a promiscuidade ali existente, cujo infrator
passa a conviver com pessoas de periculosidade elevada.
Trata-se, em verdade, da probation, de origem americana, cuja
pratica mereceu a aprovagao da ONU, ao defini-la e aceita-la como
metodo de tratamento de infratores especialmente selecionados, consis-
tindo numa suspensao condicional da pena durante um penodo em
que o autor do fato delitivo € colocado sob vigilancia pessoal, com orien-
ta9ao e tratamento individual.
Ocorre que, nesse grupo de infratores especialmente seleciona
dos, nao esta inclufda a adolescente infratora, ora examinada, nao fa-
zendo por merecer tratamento diferenciado dos demais infratores.
Considero, por ultimo, que se se conferir tratamento benevolen-
te a representada, seria pemicioso para os demais adolescentes deste
pafs, que poderiam vislumbrar na fragilidade da medida uma impuni-
dade que resultaria em imaginar que a infragao nao se revestiu de
qualquer gravidade e que, por isso mesmo, poderia ser praticada em reite-
raâo, sem maiores conseqiiSncias.
A liberdade e direito conferido aos que se fazem merecedores do
convwio social. Nao e este o caso dos autos, pois pior que a puniâo e a
impunidade,ja que esta concorre para a escalada da delinqiiencia juvenil.
Conclusao
Face ao exposto, com fulcro no ai't. 122, do Estatuto da Crianâ
e do Adolescente,jw/go procedente a representagao ministerial, e via
de consequencia, aplico a adolescente infratora, J. G. G. S., nos autos
qualificada, a medida socio-educativa de internagdo, a ser cumprida
na Unidade de Intemagao deste Estado, na forma prevista nos arts.
121 e 122, inc. I, do Estatuto da Crianga e do Adolescente, cuja ma-
nutenâo sera reavaliada no mdximo a cada tres meses de efetivo
cumprimento da medida.
Publique-se, registre-se e intimem-se.
Transitada em julgado, promovam-se os atos necessarios £l execu-
930 da medida, com a remessa do presente a Vara da Infincia e da
Juventude de Vitdria, competente para executa-la.
Serra (BS), 23 de dezembro de 1996.
Isabella Rossi Naumann Chaves
Juiza de Direito
PARTE PRATICA 485
3. Medida socioeducativa de internaâo III

Proc. n. ...
Auior: o Ministerio Piiblico Estadual

Adolescente: G. N. A. J.
Sentenqa
Vistos etc.
O representante do Ministerio Publico ofereceu representagao
em desfavor do adolescente G. N. A. J., devidamente qualificado nos
autos, pela prdtica do seguinte ato infracional, descrito no art. 121, § 2.°,
I, III e IV, c/c o art. 29, todos do Cddigo Penal:
"Consta da inclusa pega informativa, que no dia 20 de abril de

1997, per volta das cinco horas, numa parada de 6nibus locali-
zada na av. W3 Sul, quadras 703/704, Brasilia-DF, o representa-
do, e OS maiores M. R. A., T, O. A., E. C. O. e A. N. C. V., apro-
veitando-se do fato de a vftima G. J. S. estar dormindo no ban
co de referida parada, por motivo torpe, com emprego de fogo
e de forma que irapossibilitou qualquer defesa, encharcaram
sua roupa com uma substancia inflamavel e atearam fogo, cau-
sando-lhe queimaduras generaHzadas, que pelo grau e gravida-
de, foi a causa de sua morte.
Segundo ficou apurado preliminarmente, no dia dos fatos e an-
teriormente, o representado e seus colegas encontravam-se no
interior do veiculo GM/Monza. placa JDQ 5807-DF, passean-
do pela cidade, quando, ao passarem pela avenida W3 Sul, en-
tre as quadras 703 e 794, avistaram a vftima dormindo no ban
co da parada de onibus, e resolveram, de comiim acordo, ateai-
Ihe fogo. Assim intencionados, dirigiram-se a um posto de
gasolina localizado na 406 Sul e compraram 2 litres de alcool
combustfvel, adicionando-o em duas embalagens de oleo lu-
brificante, que encontrarara no pr6prio posto.
Ato contfnuo, estacionaram o vefculo na W2 503/504, e fo-
ram a p6 ate o local onde se encontrava a vftima, ocasiao em
que, apos jogarem o combustfvel sobre a mesma, todos, utili-
zando-se de fosforos, atearam fogo em suas vestes.
Imediatiunente depois de o fogo se generalizar por todo o corpo da
vftima, evadiram-se do local, indo cada um para a sua residencia.
Requereu o Ministerio Publico a aplicagao de uma das medi-
das sdcio-educativas previstas no art. 112, do Estatuto da Crianga
e do Adolescente."
Foram carreadas para os autos as seguintes pe9as: termo de de-

clara9oes (fls. 03/04); boletim de informa9oes (fis. 05/06); certidao de
antecedentes infracionais (fl. 08); tenno de declara95es - oitiva informal
do adolescente junto ao Minist^rio Publico (fls. 12/14); auto de apre-
senta9ao e apreensao do adolescente (fl. 20); auto de prisao em fla-
grante dos Imputaveis (fls. 26/35); laudo de exame do local e do vei-
culo (fls. 147/160); laudo de exame de substancla combustivel (fls.
161/166); laudo de exame cadavdrico (fls. 168/194); relatdrio tdcnico
(fls. 212/214), e laudo de exame de corpo de delito (lesoes corporals)
do adolescente (fls. 220/221).
O representante do Ministerio Publico, apds ouvir informalmen-
te o adolescente, requereu sua intema9ao provisdria, dada a gravida-
de do ate infracional, praticado com emprego de violencia, consubs-
tanciado no ato de atear fogo na vi'tima enquanto ela se encontrava
dormindo e nao podia oferecer qualquer resistencia, o que foi acolhi-
do, e decretada a medida pelo Juizo, conforme fls. 09/11 e 15.
A representagao foi recebida h fl. 67, dos autos.
Em audiSncia de apresenta9ao, procedeu-se ao interrogatdrio do
adolescente e a oitiva do seu responsSvel legal. Ainda na oportunida-
de, a defesa do adolescente pugnou pela sua libera9ao. Apds manifesta-
9ao do Ministerio Publico, o pedido foi indeferido, permanecendo a
custddia cautelar do representado (fls. 88/92).
A defesa previa veio as fls. 98/100, instrufda com os documen-
tos de fls. 102/143.
Na audiencia de continua9ao, cujo termo consta das fls. 224/243,
foram inquiridas quatro testemunhas arroladas pelo Ministerio Publi
co, e sete indicadas pela defesa.
As testemunhas M. R. A. e A. R. S. nao compareceram a audien
cia. O primeiro, por for9a de liminar em habeas corpus concedida
pelo ministro W. P. E., do STJ, dispensando a testemunha de prestar
depoimento neste Jufzo (fls. 245/248). O segundo, por nao ter sido
intimado, certificando o Sr. Oficia! de Justi9a que ele encontrava-se em
viagem, com o retomo previsto somente para apds trinta dias.
O Ministerio Publico desistiu da oitiva das testemunhas faltantes,
com o que concordou a defesa, o que restou deferido por este Jufzo.
Na fase do art. 499, do CPP, aplicado subsidiariamente no ambiio
da Justi9a da Infancia e da Juventude, o Ministdrio Publico nada re
quereu. A defesa, por sua vez, solicitou ajuntada de copia de bilhete
endere9ado pelo irmao do adolescente, representando sua genitora.
Nao havendo oposi9ao do Ministdrio Publico, ajuntada foi deferida.
PARTE PRATICA 487
A pedido das partes,foi concedido o prazo de tres dias,sucessiva-

mente a acusagao e a defesa, para oferecimento das alegagoes finals.
Em alegagoes finals (fls. 250/257), o representante do Ministe-
rio Publico alegou que, finalizado lode o procedimento para a apura-
gao dos fates, a materialidade e a autoria restaram devidamente com-
provadas. Para tanto, noticia que a materialidade ficou demonstrada
pelos laudos de exame cadaverico de fls. 168/195, pelo laudo de exa-
me do local e do veiculo (fls. 147/160), e pelo laudo de exame de
substancia combustivel (fls. 161/162). Quanto a autoria, assevera que
ela exsurge do conjunto probatorio trazido aos autos, mormente pela
confissao do adolescente representado. Anota que o adolescente in-
formou que estava em companhia dos quatro maiores, que safram
naquela noite para se divertirem no G. S., que estava com os mesmos
quando avistaram a vitima na parada, que os acompanhou ate o pos-
to, que desceu do veiculo quando pararam na W2, e que se dirigiu a
pe ate o local do ato infracional.
Nesta seara, ainda, informa que as provas coligidas na fase poli-
cial confirmam essas assertivas, principalmente os depoimentos presta-
dos pelos maiores imputaveis, quando confessarara que o adolescente
representado fazia parte do grupo que ateou fogo na vitima. Confirma
tambem a autoria o depoente E. C. O.(primo e co-autor), quando fala
da participagao do adolescente representado no evento, de sua adesao
a pratica do ato infracional.
Aduz que e evidente a participagao do adolescente no evento
infracional, do qual resultou a dolorosa morte da vi'tiraa G. J. S. Sus-
tenta que, havendo indicios de que o adolescente representado nao
teria efetivamente jogado combustivel na vitima e diretamente ateado
fogo em suas vestes, tais circunstancias nao afastam sua responsabili-
dade. Diz que o adolescente representado, erabora nao tenha pratica-
do os atos executorios, aderiu a sua realizagao, participou do seu
planejamento, garantiu com sua presenâ o exito da empreitada, toman-
do-se co-responsavel pelas suas conseqiiencias.
Sustenta que o ato infracional praticado pelo adolescente reves-
tiu-se de enorme gravidade, cuidando-se de homicidio doloso, qualifi-
cado como motivo torpe, com o emprego de fogo, e de forma que
impossibilitou qualquer defesa da vitima. Diz torpe, desprezivel, re-
pugnante e imoral, porque os autores atearam fogo na vitima para se
divertirem; que encharcaram o corpo da vitima com alcool combusti
vel, ateando-lhe fogo, optando por meio insidioso e cruel e, por fim,
lembra que a vitima dormia tranqtiilamente, nao representando perigo
a ningu6m,e que foi surpreendida pela agao violenta, que pelas circuns-
tancias de sua execugao, impossibilitou se defendesse ou pudesse rea-
gir de modo a minorar as conseqiiencias.
Aduz, acerca da medida socio-educativa, que a conduta do adoles-
cente incide diretamente na previsao do art. 112, da Lei n. 8.069/90,
cuidando-se de ate infracional praticado com o emprego de grave
ameaga ou violencia contra a pessoa, importando na aplicagao da
medida sdcio-educativa de intemagao em estabelecimento educacio-
nal. Anota que, muito embora o adolescente nao tenha outras passa-
gens por esie Juizo, tenha famflia bem estruturada, estude e trabaihe,
nao aplicar qualquer medida ao adolescente seria incentiva-lo a pratica
de outros atos semelhantes, alem de incutir nos adolescentes em geral
a certeza da tao propalada impunidade pela pratica dos seus atos,
sejam eles quais forem. Sustenta ainda que nao se deve esquecer da
vitima, que teve a vida sacrificada em nome de uma brincadeira,
intentada pelo adolescente e por quatro iraputaveis recdm-safdos da
adolescencia, que talvez por nao terem limites, forara ilimitados na
conduta delitiva.
Requer, neste passo, provadas a materialidade e a autoria do aio
infracional, seja julgada procedente a representagao, para aplicar ao
adolescente a medida socio-educativa prevista no art. 112, inciso VI,
do Estatuto da Crianga e do Adolescente.
A defesa (fis. 259/266), por sua vez, encerrada a fase instrutdria-
probatoria, anota que o adolescente representado possui famflia bem
estruturada, que e estudante e trabalhador, resultando em "um ator
social moldado a desempenhar papeis impostos pela ambidncia, no
palco existencial onde esta inserido".
Sustenta que os menores de dezoito anos sao, por presungao
absoluta, incapazes de entender o carater ilicito do fato ou de determi-
nar-se de acordo com esse entendimento e, portanto, nao estao sujeitos
a sangao, medida retributiva e preventiva prdpria dos imputdveis quan-
do censurados por um agir tfpico, ilfcito e culpavel.
Assevera impossivel censurar-se o agir do adolescente quando
da prdtica de ato infracional, daf a denominagao de medida socio-
educativa e nao-sangao. Afirma que a medida s6cio-educativa visa
propiciar ao adolescente uma melhor compreensao da sociedade, edu-
cando-o para a vida social a fim de que alcance realizagao pessoal
como partfcipe comunitario.
PARTE PRATICA 489
Nesse diapasao, sustenta, com base em manifestagao doutrinaria,

que a medida socio-educativa de internaqao provisdria e a que se
mostra em piores condi95es para produzir resultados positives e que a
medida de liberdade assistida, por interferir positivamente na realida-
de social e familiar do adolescente, mostra-se a mais adequada ao
adolescente infrator.
Diz da excepcionalidade de aplicagao da medida socio-educativa
de internaâo, aplicavel apenas quando nao haja outra medida mais
adequada. Sustenta que, sendo este o unico ato infracional em que o
adolescente se envolveu, e sendo bons seus antecedentes, nao ha justi-
ficativa para apIica9ao de medida extrema.
Prosseguindo, afirma que a participa9ao do adolescente represen-
tado foi de menor importancia para a eclosao do evento infracional,
circunstancia reconhecida inclusive pelo Ministerio Publico. Protesta
quanto a incursao do membro do Parquet no tema do dolo e da culpabi-
lidade, afirmando inaferfveis em sede apuratoria de ato infracional.
Requer, ao final, a iraprocedencia da representa9ao, ou nao sendo
este o entendimento do Juizo, a aplica9ao de medida socio-educativa
de liberdade assistida.
E o relatorio.
Decido.
Narra a representa9ao, ato infracional descrito no art. 121, § 2.°,
incisos I, III e TV, c/c o art. 29, todos do Codigo Penal, imputado ao
adolescente G. N. A. J., eis que este, em companhia dos imputaveis
M. R. A., T. O. A.(seu iiinao), E. C. O. e A. N. C. V., com o fito de
"pregar" uma brincadeira na vftima G. J. S., ateou fogo em seu cor-
po, utilizando alcool combustivel, quando esta dormia em uma para-
da de onibus, tomando impossivel sua defesa.
A materialidade do ato infracional esta devidamente comprova-
da frente aos laudos de exame cadaverico, exame do local e do veicu-
lo, e laudo de exame de substancia combustivel, todos acostados aos
autos, bem como os demais elementos de prova coligidos.
Comprovada tambem a autoria.
Com efeito, o adolescente representado, em todas as fases do
procedimento, confessou a prdtica do ato infracional, tecendo deta-
Ihes harmdnicos entre si e revestidos de verossimilhan9a com o seu
modus operandi, o que e corroborado pelo acervo probatorio trazido
aos autos, mormente as provas periciais e testemunhais.
O adolescente, ouvido em Jufzo (fls. 90/91), ao coafirmar a

prldca do ato infracional, assim asseverou:
"(...) que deixaram a lanchonete per volta das 3,30 horas para
dar uma volta pela cidade; que ao passurem pela av. W3 Sul.
entre as quadras 504/503, avistaram um Indivi'duo dormindo
no banco de um ponto de onibus; que tiveram a idîa de pregar
um susto em tal individuo; que nao sabe de quern foi especifi-
camente a ideia, uma vez que conversavam sobre varios assun-
tos; que inclusive estava meio sonolento aquela hora; que atra-
vessaram o eixo ate o 205 Sul, quando surgiu a iddia de fazer a
brincadeira, utilizando fogo; que pararam no posto da 405 Sul.
e la todos desembarcaram do carro; que no posto compraram
alcool combustivel, que foi acondicionado em duas vasilhas
de oieo; que o depoente nao sabe precisar quantos litres de
dlcool foram comprados, nem quern solicitou o alcool, e fez o
seu pagamento; que o vasilhame nao estava no carro e foi adqui-
rido tambem no posto de gasoiina; que retornaram ao ponto do
onibus, estacionando o vei'culo proximo; que todos desembar
caram do veiculo e foram a pe ate a parada de onibus; que uma
das vasilhas foi levada por E.; que o depoente nao sabe dizer se
um dos seus amigos levava a outra vasilha ou se esta ficou no
Monza; que o depoente somente se dirigiu atd o canteiro cen
tral que divide as duas pistas W3; que ficou no canteiro central
porque ficou com medo da reagao da vftima; que viu seus qua-
tro amigos indo em diregao ao ponto de onibus; que E. jogou o
dlcool na vftima, e que uma caixa de fosforos foi repartida en
tre R., T. e N.; que pela distancia, nao sabe dizer como a vftima
estava vestida; que o fato ocorreu por volta das 4,30ii, estando
ainda escuro; que o depoente estava com um pouco de sono e
nao estava identificando bem as coisas; que nao tem certeza.
mas acredita que a vftima tinha sobre si um cobertor ou uma
manta; que so viu E. despejando o alcool combustivel na re-
giao dos pes da vftima; que nao chegou a ver o fogo ateado no
corpo da vftima; que somente viu seus colegas correndo em sua
diregao e passou a correr tambem; que todos correram em di-
regao ao Monza; que nao viu a vftima se queimando nem pe-
dindo socorro; que eniraram no vefculo Monza e safram do
local se dirigindo para a 204 Sul ..."
Por sua vez, o jovem E. C. O., prime do adolescente represen-

tado e co-autor do evento delituoso, assim declarou, in verbis:
PARTE PRATICA 491
"(...) que resolveram dar uma volta peia cidade; que M. dirigia
o veiculo e ao seu lado ia A., e no banco de tras, o depoente, T,
e G.; que rodaram pela cidade por aproximadamente uma hora;
que ao passai'em pe!a W3 Sul, no sentido Norte/Sul, avistaram
uma pessoa deitada no ponto de onlbus da parada da 703/704;
que entao tiveram a ideia de dar um susto na referida pessoa; que
o depoente nao sabe dizer especificamente de quern surgiu a
ideia; que ningudm se pos contrario a ideia de dar um susto na
vi'tima; que estavam conversando sobre as 'pegadinhas do
Faustao' e, naquele momento, surgiu a ideia de molhar com
combustfvel o cobertor da vftima para que ela safsse correndo; que
se dirigiram ao posto localizado nas quadras 400, e la todos
desceram do veiculo e perguntaram ao frentista se havia fras-
co para acondicionarem alcool; que o frentista disse ao depoente
que procurasse no lixo, em um latao dentro do posto; que pe-
garam dois frascos brancos, com dizeres em verde, que esta
vam no referido latao; que encheram as duas garrafinhas de
filcool combustivel e pagaram com dinheiro que estava no con
sole do veiculo; que retornaram a parada de onibus, passando a
frente da vi'tima; que pararam o cairo na W2, na altura da 503;
que o depoente, M., A, T. e G. desceram do carro e foram a pe
ate a parada de onibus; que antes disso o depoente, que condu-
zia o vasilhame, chegou a esvaziar uma das vasilhas, uma vez
que achou que a quantidade de alcool de uma so vasilha ja era o
necessario para dar o susto na vftima; que o depoente e seus
colegas foram atd a parada de onibus, salvo G., que nao chegou
a se aproximar do local, ficando no canteiro central, alertado
pelo depoente e pelos demais amigos, uma vez que a vi'tima
poderia acordar, coirer atras dos mesmos e tenlar agredi-los;
que como G. era o de menor compleigao ffsica, deveria ficar
afastado da parada de onibus; que prdximo a parada o depoente
jogou fora a vasilha que acabara de esvaziar; que abriu a outra
vasilha e, friccionando-a, comefou a molhar as pernas da vfti
ma; que o depoente esclarece que nao chegou a tirar a tampa
da vasilha, apenas afrouxou-a; que apertando a vasilha, esta jor-
rava o dlcool combustfvel; que ao molhar as pemas da vftima,
um dos seus colegas, que o depoente nao sabe precisar qual,
jogou um fosforo aceso nos pds da vftima, que imediatamente
o fogo subiu e veio em diregao a mao do depoente, que neste
momento o depoente soltou o vasilhame; que ato continue,
saiu correndo em dire5ao ao carro; que nao olhou na hora para
a vftima; que somente veio a olhar quando jd estava proximo ao
vefculo, na W2 Sul; que avistou apenas a parada de onibus pe-
gando fogo e a vftima sentada em seu banco; que foi o primei-
ro a chegar at^ o carro; que ainda tentou abri-lo, mas estava

fechado a chave; que depois foram chegando seus colegas; que
M. abriu o carro e todos entraram e o depoente foi o ultimo a
ingressar no veiculo, entrando pelo lado do passageiro, para o
banco de tras; que ao entrar no carro, percebeu que outro vei
culo estacionou atras; que estavam todos muito nervosos; que
o depoente, de dentro do carro, percebeu tambem que jS havia
parado um veicuIo proximo a parada de ordbus; que viu tam
bem, neste momento, que o fogo ja toraava boa parte do corpo
da vitima; que todos ficarara assustados e resolveram deixar o
local, sem prestar socorro a vi'tima ..."
Por outro lado, as testemunhas ouvidas em Jui'zo foram um'ssonas

quanto a veracidade das informaqoes trazidas na representaâo leva-
da a efeito, nos autos. A tftulo de exemplo, o depoimento de T. B. P.
(fls. 228/229):
"(...) que a depoente estava em companhia de seu amigo N.,

que estava conduzindo um veiculo GM Opala; que ao passarem
na W2 Sul, na altura da 503, a depoente avistou, no ponlo de
dnibus da 703, um corpo em chamas; que imediatamente avi-
sou a N. que havia um homem em chamas na frente da parada;
que naquele momento, N. percebeu que algumas pessoas cor-
riam em direâo a um veiculo pai-ado proximo a esquina da
503 Sul; que se tratava de um vefculo Monza, de cor preta; que
a depoente se recorda ter visto que havia duas pessoas no ban
co de trds daquele veiculo; que avistou um terceiro elemento.
fora do vefculo; que chegou a ouvir, ainda, alguem gritando, "cor-
re, corre, corre' para o terceiro elemento que se encontrava
fora do vefculo; que o vefculo Monza saiu do local, trafegando
pela W2 Sul; que a depoente e N. sairam em sua perseguifao.
por cerca de 100 metros, ate identificarem o niimero da placa
do veiculo; que a depoente anotou o numero da placa na palma
de sua mao; que se recorda que o numero da placa era JDQ
5807 ..."
Prosseguindo, mais adiante:
"(...) que a depoente prestou depoimento na 1." DP e la fez o re-

conhecimento formal de £. C. e T. O.; que reconheceu T. como
aquele que estava dentro do Monza e que gritava para fora, 'cor
re, corre, corre'; que reconheceu tambem E. como aquele que
ficoLi parado em frente ao cairo em que estava a depoente, e
que foi o ultimo a entrar no GM Monza ..."
PARTE prAtica 493
De todo o apurado, pode-se concluir que houve a participa9ao

do adolescente G. na trSgica morte da vftima G. J. S.
As provas coligidas acs autos revelam que o adolescente represen-
tado, juntamente com os imputaveis M., A., E. e T., decidiram, em
uma modorrenta madrugada de sabado para domingo, "pregar uma
pe9a" na infeliz vi'tima.
Vendo que a vftima dormia em uma parada de onibus, resolve-
ram que nela ateariam fogo e, com essa intengao, foram atd um posto
de gasolina, compraram dlcool combustivel e retomaram ao local do
ato infracional.
Sem possibilitar qualquer forma de defesa a vftima, que dormia
no banco da parada de onibus, os imputaveis derramaram a substSn-
cia combustivel na vftima, em seguida ateando fogo, que rapidamente
alastrou-se por todo o corpo de G., resultando, segundo o laudo de
exame cadavdrico, "em queimaduras de segundo grau, com fliclenas
e extensas dreas de descolamento da epiderme, comprometendo quase
toda a superffcie corporal, poupando apenas parte do couro cabeludo
e as regioes plantares" (fl. 170).
E ainda que nao fosse bastante o modo cruel com que agiram, o
adolescente e sens comparsas fugiram correndo do local, sem se com-
padecerem com as condiqoes da vftima, que naquele momento tinha
todo o seu corpo tomado pelas chamas. Omitiram o socorro que a
vftima necessitava e somente foram identificados porque vistos por
pessoas que dquela hora passavam proximas ao local do ato infracional.
Apesar das asseitivas do adolescente e de seu primo, E. C., de
que teriam agido com o unico intuito de passar um susto na vftima, o
certo 6 que, pela extensao do fogo, que tomou quase que inteiramente
o corpo da vftima, os agentes do fato, se nao tinham a manifesta inten-
gao de matar, assumiram o risco de provocar a morte da vftima.
Tenho como inconsistente a versao apresentada pelo adolescen
te de que foi derramado dlcool apenas na regiao dos pds da vftima.
Aliado ao depoimento de E., segundo o qual a vftima se protegia com
uma manta, o adolescente tentava passar a ideia de que as chamas
tomaram proporqoes inimaginaveis.
O certo, pordm, 6 que o laudo de exame do local nao atesta a
presenga de qualquer manta ou de resqufcios desta na parada de oni
bus. As testemunhas que socorreram a vftima tambem nao viram
referida manta ou cobertor. E de outro modo, a extensao tomada pelo
fogo no corpo da vftima torna fantasiosa a tese de que o alcool somente
foi derramado nos pes de G.
O adolescente e seus comparsas nao haviam ingerido bebida

alcodlica ou qualquer outra substancia entorpecente no dia do fato.
Estavam no exercicio pleno de suas faculdades mentals e tinham como
aquilatar as conseqliencias desastrosas que poderiam advir,como acaba-
ram por ocorrer, com a atitude de encharcar a vftima de alcool combus-
li'vel e nela atear fogo.
Agiram com extrema insensatez, agredindo a pobre vi'tima, que
nao representava qualquer ameaga a ningudm, e que apenas dormia
em uma parada de onibus. Demonstraram menosprezo h. dignidadc
humana ao se arvorarem no direito de perturbar o descanso da vfti
ma, impondo-Ihe ainda a condigao de objeto de chacota, na insana
brincadeira inspirada nas "pegadinhas do Faustao", tal como alegado.
A defesa menciona menor participa9ao do adolescente. Sustenta
que o representado nao se aproximou da parada de onibus, nao derra-
mou dlcool e nem ateou fogo na vftima, o que tomaria diminuta sua
responsabilidade pela eclosao do evento infracional.
Na verdade, o adolescente efetivamente nao praticou os atos
executdrios. No entanto, ficou a certa distancia da parada de dnibu.s,
apenas porque era o de menor complei9ao ffsica, receoso que estava
da possfvel reaâo da vftima.
Tenho por certo que, nao obstante, o menor nao tenha pralicado
atos execuldrios, nao se pode dizer que sua conduta foi menos censu-
rfivel, pois ao comprar alcool (ato preparatdrio) e ao assentir fosse
este jogado na vftima, houve nao sd comunhao de vontades dirigidas
a urn fim comum (atear fogo na vftima), como tambem comunhao do
espfrito de crueldade que a todos norteou. Depreende-se, pois, que o
menor assumiu o risco do resultado, tal como os demais comparsas,
restando induvidosa sua adesao a conduta delituosa e cruel.
Neste sentido, reza a jurisprudencia dos nossos tribunals quanto
a configuragao do concurso de agentes:
"Para a configura9ao do concurso de pessoas ou co-autoria,

nao se exige que o agente tenha participagao efetiva nos atos
executdrios, sendo suficiente, ate, a mera presenga e a inter-
ferencia denotativa de solidariedade ao agressor"(TAMG - AC -
RT 637/298 - Rel. Des. Joaquim Alves).
"Se o fato e unico, embora subdividido em partes pelas cir-
cunstancias emergentes, todos os participantes respondem pelo
mesmo tipo penal - e o prlncfpio adotado pelo Cddigo - desde
que, de qualquer modo, tenham contribufdo para ele"(TJRS - AC
- Rel. Des. Paulo David Torres Barcellos - RT 561/381).
PARTE PRATICA 495
"Concurso de agentes - Agente que colabora para o exito do

falo criminoso - No concurso delinqiiencial nao € necessdrio
que todos os parti'cipes consumem atos cfpicos de execugao;
para ser alguem co-responsabilizado, basta que tenha colabo-
rado, auxiliado ou instigado, prestigiando ou encorajando a atua-
9ao dos executores diretos"(TACRIM - SP - AC - Rel. No-
gueira Filho — BMJ 87/4).
"Basta d configuragao da co-autoria a colaboraâo do agente
para o evento, auxiliando a atuaâo dos executores diretos. De
modo algum se exige, para tanto, hajam todos os parti'cipes con-
sumado atos tipicos de execugao" (TJSP - AC - Rel. Des.
Carlos Bueno - RT 664/265).
Noutro piano, a argumentaâo da defesa do adolescente G.,quan-

to d sua menor participagao no evento infracional, sera levada em
consideragac, circunstancia, porem, que tem maior valor no processo
criminal comum, que nao e o caso do presente feito, afelo a Justiqa da
Infancia e Juventude, na qual nao ha tmposi9ao de pena e, por conse-
guinte, nao ha que se falar em dosimetria da reprimenda.
Cabe frisar, por opoituno, que todos os fatos sao examinados aos
extremos, bem como as circunstancias pessoais do adolescente, pro-
curando-se vislumbrar a melhor raedida sdcio-educativa ajustada a cada
caso, com o fim dnico de ressocializaâo, tendo em vista os principios
constitucionais, do Cddigo Penal, aplicados subsidiariamente no ambilo
da Justiâ da Infancia e da Juventude, e do Estatuto Menorista.
O certo € que, finda a instrugao, a conduta levada a efeito pelo
adolescente G. N. A. J. guarda harmonia com o tipo previsto no art. 121,
§ 2.°, incisos I, III e IV, c/c o art. 29, todos do Cddigo Penal, o que,
ob.servadas as diretrizes previstas no art. 103 e seguintes do Estatuto da
Crian9a e do Adolescente, enseja a aplicagao de uma das medidas sdcio-
educativas previstas no art. 112, do mencionado diploma legal.
Na quadra da medida sdcio-educativa a ser aplicada, impende
observar as condiôes pessoais do adolescente, seu contexto social e fa
miliar, e a natureza do ato infracional por ele praticado.
Verifica-se que G. nao possui anteriores passagens por este Jufzo.
Sua vida pregressa revela um adolescente, em lese, comprometido
com suas obrigaqoes socials. Orfao de pai, residia em companhia de
sua genitora e irmaos, entre eles, T. O., tambem acusado da prdtica do
homicidio. Freqiientava regularmente a escola, e trabalhava em uma
video-locadora pertencente a seu tio, e, ainda, com seu salario, au-
xiliava no orjamenlo domestico.
As testemunhas da defesa, ouvidas em Juizo, e que comparti-

Iham da amizade do adolescente e de sua famflia, afirmam unissonas
que o menor era educado, gentil e disciplinado; que a genitora de G.
incutia em seus filhos valores como respeito, sinceridade e responsa-
bilidade. Em resume, que a famflia de G. e bem estruturada em valo
res morais, socials e religiosos.
Conclui-se que G. teve uma Infancia tranqUila, nao obstante a
morte do seu genitor em circunstancias tragicas, mas que foram supe-
radas com o apaio da mae. Viveu dentro de um ambiente saudavel,
sem maiores dificuldades financeiras, e tinha em sua genitora um
referencial de vida.
Surpreende, portanto, a forma como agiu o adolescente. A natu-
reza do ato infracional per ele praticado e grave,ja que se revestiu dc
violencia a pessoa, tendo resultado em uma dolorosa, desumana e
cruel morte pai-a a vftima. O ato revestiu-se de extrema gravidade. O agir
do adolescente e seus comparsas reveia que o menor nao assimilou
em sua personalidade os ensinamentos morais que recebeu em sua
casa.
O menosprezo a dignidade humana, a falta de respeito a um sen

semelhante, demonstram que o adolescente pouca valia dava a integrida-
de ffsica e a vida humana. Atuou como se tudo, a ele e aos seus com
parsas fosse perinitido, inclusive de ceifar uma vida humana.
Indiscutivelmente, o adolescente em questao necessita de orien-
tagao tecnica para que seja reintegrado a sociedade e possa, assim, refletir
acerca do respeito que se deve ter h vida humana, o maior de todos os
bens jun'dicos tutelados pelo Estado.
De outro passo, nao se deve tambem relevar a segundo piano a
indignagao causada em toda a sociedade pela crueldade com que agi-
ram o adolescente e seus comparsas na prdtica do ato infracional. O
clamor piiblico, legitimo frente a violencia dos fatos, reveia a necessi-
dade de pronta intervengao do Judiciario, de modo a inibir a pratica
de atos desta natureza que, infelizmente, parecem nao ser tao comuns
na cidade de Brasilia.
Dessa forma, a medida sdcio-educativa a ser aplicada ao adoles

cente nao pode ser outra que nao a de internagao em estabelecimento
educadional. A internagao tern cabimento na hipdtese de ato infracional
cometido medianie grave ameaga e violencia a pessoa (art. 122, inc.
I, do E.G.A.). O ato infracional objeto dos autos se encaixa perfeiia-
mente na situagao prevista no Estatuto e, em conseqiiencia, torna
justificavel a aplicagao de medida extrema.
PARTE prAtica 497
Vale destacar, ainda, que o ato infracional se amolda tambdm k

figura de crime hediondo, qualificado que foi homicfdio pelo motive
torpe, o emprego de fogo e a impossibilidade de defesa da vitima, o
que torna ainda maisjustificavel o rigor na aplicagao da medida sdcio-
educativa.
Neste sentido, a posigao dos nossos iribunais, revelada nos seguin-
tes arestos, alguns inclusive do Egregio Tribunal de Justiâ do Distrito
Federal:
"Medida sdcio-educativa - Intemagao - Tentaiva de roubo, que re-

sultou na morte da vi'tima - Jovem que Integra familia
estruturada e nao se trata de delinqiiente habitual - Irrelevancia
- Ato grave praticado, considerado inclusive na legisla9ao pe
nal como 'crime hediondo'-Liberdade proposta que, demais, cons-
tituiria uma 'solu9ao' que apenas atenderia aos interesses ime-
diatos do menor, sem qualquer considera9ao h socledade da
qual a vitima fazia parte-Negado provimento ao recurso"(TJSP
- Acv 14391-0 - Rel. Lair Loureiro).
"Menor — Prdlica de Infragao Grave - Aplicagao de Medida
de Internagao - Cabimento. Correta a senten9a que aplica a
menor infrator a medida socio-educaliva de interna9ao, mdxi-
me quando autor de fato definido como latroci'nio na lei penal,
demonslrando perversidade e insensibilidade acentuadas" (Con-
selho da Magistratura, AP n. 66/94, Rel. Des, Joao Carneiro
de Ulhoa).
"E.G.A. - Menor Infrator — Lalrocmio - Internagao - Medi
da Adequada.
Nao comprovado que o adolescente participou do latrocmio
sob coa9ao do autor imputavel, descabe rejeitar a representa9ao.
Tratando-se de infragao gravissima, ainda que ostentando bons
antecedentes o adolescente, serve a medida sdcio-educativa
da internagao para apreciar a evolu9ao da sua personalidade,
propiciando a sua reintegra9ao ao meio social" (Conselho da
Magistratura, AP n. 99/94, Rel. Des. Joao Carneiro de Ulhoa).
"Penal — Lairocinio — Medida de internagao — Ressociaitza-
gdo do adolescente. O conjunto probatorio demonstra a real
intengdo do apeiante na prdtica da conduta tipificada no art.
157, § 3.", 'in fine', do Cddigo Penal. O abrandamenlo da me
dida pretendida pelo apeiante, sob a alegagao de ser primdrio,
possuidor de bons antecedentes e de pertencer a familia com
plenas condigoes de auxilid-lo no processo de ressocializagao,
nao pode ser acatado face a gravidade de sua conduta. A medi-
da sdcio-educativa de internagao e a mais adequada para propi-

ciar a recuperagao do adolescente, autor de ato infracional gra
ve, praticado com extrema violencia a pessoa - artigo 122,
incise I, do Estatuto da Crianga e do Adolescente"(AP n. 15433/95,
TC, Rel. Des. Paulo Guilherme Vaz de Mello).
"Diante da gravidadc da infragao cometida pelo adolescente. o
Estatuto da Crianga e do Adolescente determina em sen artigo
122, incisos I e II, a aplicagao da medida extrema de internagao,
por prazo indeterminado" (AP Crim. N. 15136/95 - 2." TC -
Rel. Des. Carlos Augusto Pingret).
Assim concluindo, ainda que o adolescente nao registre antece-
dentes, o ato infracional por ele praticado revestiu-se de extrema gra-
vidade e de grande repercussao social, alem da prdpria natureza hedion-
da da infragao, razao pela qua! 6 de se impor a medida sdcio-educativa
de intemagao.
Por tais fundamentos, e por tudo mais que dos autos consta,
julgo procedente a representagao, para aplicar a G. N. A. J. a rnedida
sdcio-educativa de inteniagao em estabelecimento educacional, por pra
zo indeterminado (ate tres anos), com fulcro no art. 122, inciso I, do
Estatuto da Crianga e do Adolescente, com reavaliagao semestral
mediante apresentagao de relatdrios tecnicos elaborados pela unidade
competente, por ser a mais adequada a sua condigao pessoal e que
atende a finalidade da lei.
Cientifique-se o adolescente, dos seus direitos previstos nos arts.
123 e 125, do Estatuto Menorista, recomendando ao CAJE o encami-
nhamento de relatdrios bimestrais de avaliagao.
Publique-se, registre-se e intimem-se.
Os autos deverao aguardar em arquivo prdprio a execugao da
medida.
Brasilia (DF), 22 de maio de 1997.
Evandro Neiva de Amorim
Juiz de Direito Substitute
SENTENgAS PROLATADAS
PELA JUSTigA MILITAR
1. HOMICIDIO
Processo n. ...
Autor. o Ministerio Pliblico Militar do Estado do Espirito Santo
Reus\ J. R. R. A. e outro
Imputagdo: art. 205,§ 2.°, IV e VI, do CPM (1.'' denunciado); e ait. 209,
caput, 70, g, d e I, do CPM (2.° denunciado)
Sentenqa
Vistos etc.
O Ministerio Publico Militar Estadual do Espirito Santo, no uso

de suas atribuiôes legais, ofereceu denuncia contra J. R. R. A. e I. R.
L., devidamente qualificado-s nos autos, como incursos nas penas dos
arts. 205, § 2.", IV e VI, do CPM (1." denunciado), art. 209, caput, 70,
g, d e I, do CPM (2.° denunciado), pelos fatos a seguir.
No dia 05.06.94, por volta das 3,40h, os denunciados encontra-
vam-se em servigo de policiamento ostensivo na localidade de Rio
Claro, municipio de Guarapari,onde se realizava uma festa comunitaria.
Sob o pretexto de que a vftima P. C. N. estaria armada e prestes
a criar confusao, os denunciados resolveram prende-la, tendo esta
dito que nao estava praticando qualquer ilfcito e se recusado a receber
as algemas. Enquanto o denunciado J. R. tentava colocar as algemas,
o acusado I., usando um bastao policial, desferiu vdrios golpes na
vftima, provocando-Ihe as lesoes descritas no laudo de fl. 36. Ato
continuo, verificando que a vftima se esquivou para fugir, o denuncia
do J. R., utilizando-se de um revolver calibre 38, da PMES, desferiu-
Ihe um tiro na regiao lombar esquerda e outro no antebrago, provo-
cando-lhe a morte, conforme laudo de fl. 36.
A denuncia veio lastreada no respectivo procedimento adminis-
trativo prdvio e, consoante despacho de fl. 2,foi recebida em 09.03.95.
Regularmente ciiados,foram os rdus interrogados no dia 06.12.95.

As testemunhas arroladas pelo Ministdrio Publico foram devida-
mente inquiridas as fls. 40/45.
A defesa se deu por satisfeita com a prova produzida, nao arrolan-
do testemunhas.
Instadas a se manifesiarem, as paites nada requereram na oportu-

nidade prevista no art. 427, do CPPM, e abdicaram do direito de pro-
dugao de alegagoes escritas.
O processo foi entao considerado saneado e, por consenso ge-
ral, passou-se a realizagao dos debates.
No julgamento em plenîo, as partes dispensaram a leitura de
pegas processuais, tendo o representante do Ministdrio Publico Mili-
tar requerido a condenagao de um acu.sado, nos exatos termos da
denuncla. A defesa, por sua vez, requereu a absolvigao do reu, por ter
agido em iegftima defesa.
E este, em smtese, o relatdrio.
Decide o CPJ, fundamentando.
Conclui'dos OS debates orals no prazo legal, o Conselho de Justi-
ga Militar passou a dellberar sobre o merito da causa, com o pronuncia-
mento dos Juizes, conforme preceitua o art. 435, do CPPM, votando
em primelro lugar o juiz-auditor e depois os jui'zes militares, por or-
dem inversa a hierarquia e, por fira, o presidente.
Trata-se de agao penal deflagrada pela Justiga Publica Militar
contra os acusados J. R. R. A. e I. R. L., devidamente qualificados
nos autos, como incursos nas penas dos arts. 205, § 2.°, IV e V, do
CPM (1." denunciado), art. 209, caput, 70, g, d q I, do CPM (2.°
denunciado).
A malerialidade e autoria do delito encontram-se estampadas no
laudo de fl. 36, do IPM, e nos depoimentos das testemunhas inquiri
das no transcorrer da instrugao criminal, que dao coerencia e respaldo
ao elenco probatorio. A prova colhida nos autos e irrefutdvel e bastante
caracterizadora do delito descrito na pega acusatoria.
Insta ressaltar que o Conselho Permanente de Justiga nao aco-
Iheu a excludente de legitima defesa apresentada pelo patrono do acusa-
do J. R. R. A., visto que os depoimentos colhidos nestes autos nao
deixam transparecer qualquer agressao injusta, atual ou iminente que
pudesse ser repelida pelo acusado.
PARTE PRATICA 503
C. A., inquirida em Juizo (fl. 40), afirma;
"Que nao sabe o motivo que determinou os policiais militares

a darem ordem de prisao a vitima, sendo certo que a vitima
estava na festa brincando e conversando com alguns amigos,ja
no final da festa, quando os policiais dele se acercaram; que
foi o PM A., que ja de arma em punho, deu voz de prisao a
vi'tima; que o disparo foi feito pelo policial A. a uns tres metres
de distancia da vitima; que tudo foi muito rapido, e nao viu
qualquer ato da vftima que pudesse ser interpretado como ten-
tativa de sacar alguma arma contra os policiais; que a vftima
foi alvejada quando estava algemada num de seus bra90S."
A tesiemunha V. S. O., & fl. 42 dos autos, e inclsiva:
"Que o depoente nao viu a vftima portando arma; que nao sabe
dizer qual a razao que motivou os policiais militares a dar voz
de prisao & vftima; que a vitima em nenhum momento fez qual
quer gesto que pudesse ser entendido como lentativa de apa-
nhar alguma arma para com ela atirar contra os acusados."
M. A. S. S. G., inquirido em Jufzo (fl. 43), tambem assevera:
"Que a vftima ja linha uma das maos algemadas quando foi atin-
gida pelos tiros; que o depoente nao viu a vftima gesticular de
forma que seu ato pudesse ser entendido como tentativa de sa
car alguma arma contra seus agressores; que o tiro foi dado a
uma distancia aproximada de dois a cinco metros."
Verifica-se, outrossim, pelo fotograma de fl. 180, do IPM, bem

como pelo laudo cadavdrico, de fls. 36/38, que um dos projeteis atingiu
a vftima nas costas.
Ora, diante de tais provas, resta evidente que em momento al-

gum o acusado J. R. R. A. agiu sob a descriminante da legftima defesa
prbpria ou putativa.
For outro lado, o Conselho reconheceu que referido acusado
nao agiu medianle recurso que tenha tornado impossivel a defesa da
vftima, pois antes dos disparos mortais, houve altercagao entre acusa
do e vftima, fato este que descaracteriza a questionada qualificadora.
No que concerne a qualificadora do inciso VI, § 2.", do art. 205,
do CPM, o prdprio representante do Ministerio Publico requereu o
seu nao-acolhimenio, aduzindo que tal silua9ao (prevalecendo-se o

agente da situagao de servigo) e elementar para a prdtica de crime
militar. O Conselho, entretanto, desconsiderou dita qualificadora, por
entender que o acusado, embora se encontrasse de servigo, nao se
prevaleceu de tal situa9ao para a pratica do delito.
No que concerne ao acusado I. R. L., foi acolhida a tese ofertada
pela defesa (estrito cumprimento do dever legal),jd que realmente a
vitima tentou reagir k prlsao e, possuindo ela complei9ao fisica bem
superior a do acusado, viu-se este obrigado a desferir um golpe de
cassetete na vitima, provocando-lhe a lesao leve descrita no laudo
de lesoes corporais. Verifica-se, portanlo. que a conduta do mencio-
nado reu nao extrapolou, em nenhum momento, os limites do estrito
cumprimento do dever legal.
Face ao exposto e de tudo o mais que dos autos consta, decidiu
o Colendo Conselho Permanente, por unanimidade de votos, conde-
nar o acusado J. R. R. A., brasileiro, filho de P. P. A. e M. C. R.,
como incurso nas penas do art. 205, do CPM. Tambem k unanimida
de de votos, absolver o acusado I. R. L., filho de J. L. B. e M. T. R. L.,
com fulcro no art. 439, "d", do CPPM, c/c art. 42, III, do CPM.
Assim, passo k dosimetria da pena.
Trata-se de reu primdrio e de bons antecedentes, boa conduta
social, nao havendo nos autos nada contra sua personalidade. Enfim,
as circunstancias judiciais Ihe sao favordveis, motivo pelo qual fixo a
pena-base em seu mmimo legal, ou seja,6(seis) anos de reclusao. Ante
a ausSncia de outras causas de aumento ou diminui9ao, torno de-
finitiva a pena de 6 (seis) anos de reclusao. O inicio de cumprimento
da pena serd em regime semi-aberto.
Reconhecidos em favor do rdu a primariedade e os bons antece
dentes, poderd este, na forma preconizada no art. 527, do CPPM,
apelar em liberdade.
Transitada em julgado, oficie-se, para os devidos fins, aos 6r-
gaos compeientes do Estado e anote-se, para os efeitos necessdrios, a
margem dos registros concernentes, expedindo-se a competente guia
de recolhimento e. por fim, que sejam encaminhados os autos a Pro-
curadoria Geral de Justi9a para que, nos termos do art. 125, § 4.°, da
Constitui9§o Federal, sejam adotadas as providencias cabiveis quanto
a aplica9ao da pena acessdria.
PARTE PRATICA 505
Dd-se a presente por publicada nesta audiencia.

Intimem-se e registre-se.
Sala das audiencias, 18 de setembro de 1998.
Maj. PM Joao Miranda Filho
Juiz-Presidente
Cap. PM Edmilson dos Santos

1.° Juiz-Militar
Cap. PM Andrey Carlos Rodrigues
2.° Juiz-Militar
Cap. PM Jose Walace dos Santos Brandao
3." Juiz-Militar
Juiz de Direito Auditor
2. Decad£ncia
Processo n. ...
Autor: o Ministdrio Pdblico Militar do Estado do Espi'rito Santo
Reu: O. B. R.
Impiitagdo: Art. 210, Do CPM
Sentenqa
Vistos etc.
O Ministerio Publlco Militar Estadual do Espirito Santo, no uso
de suas atribuigoes legals, ofertou denuncia em desfavor de O. B. R.,
devidamente qualificado nos autos, como incurso nas penas do art.
210. do Codigo Penal Militar, em razao dos seguintes fatos articula-
dos, verbis:
O denunciado encontrava-se de servigo como motorista da via-
tura TE-97, do 4." BPM, quando foi acionado para prestar socorro a
1. F. C., transportando-a do bairro Vale Encantado para a Maternida-
de de Vila Velha.
Consta, tambem, que, com a enferma a bordo, o denunciado
trafegava pela av. Carlos Lindemberg com o giroflex e a sirene acio-
nados, a velocidade de 80 km/h (fls. 70/71), quando, no cmzamento
da rua Santa Terezinha, bairro da Gldria, deparou-se com o semaforo
vermelho. Cortou, entao, pela direita a um dos veiculos, que se en-

contxava parado esperando que o sinal abrisse, e ingressou no criiza-
mento, abalroando o vei'cuJo VW Fusca, placa 11-9529, conduzido
per A. B. S., que nao possufa habilitagao para conduzir automctores.
Consia, outrossim, que o veiculo Fusca foi abalroado na lateral
direita, lado do carona, na altura da porta e em diregao a traseira do
automotor, quando praticamente ja finalizava a travessia do cruza-
mento, o que evidencia patente impmdencia do denunciado, que, mes-
mo sendo motorista de ambulancia e estando com o giroflex e a sirene
ligados, nao esta desobrigado dos cuidados minimos de vigilancia no
transito e efetuou a travessia sem verificar se outro veiculo cruzava a
pista de rolamento. Acresga-se que o denunciado era habilitado desdc
1993, tendo-se envolvido em acidente em 1994 e 1995, alem do pre-
sente (BAT de fl. 56).
Consta, finalmente, que do acidente resultou ferido o policial
militar S. L. F., conforme testifica o laudo de exame de lesoes corpo-
rais de fl. 41, dos autos (fls. 02/03).
A denuncia veio baseada no respectivo procedimento adminis
trative previo e, consoante despacho de fl. 15-v, foi recebida em
17.03.97.
Regularmente citado, o reu foi interrogado.
Em 30.09.98 o Egrdgio Conselho Permanente de Justiga, a par-
tir de proposigao do juiz-auditor, deliberou pela aplicagao, in casu,
dos termos da Lei dos Juizados Especiais.
A ilustre representante do Ministerio Publico Militar consignou o
seu protesto, por entender inaplicavel ao caso vertente a lei citada.
A vi'tima foi cientificada para oferecer representagao, nao o fazen-
do no trintidio.
E o relatdrio, no essencial.
Tudo bem visto e examinado.
Decido, fundamentando.
O Ministerio Publico Militar ofereceu denuncia em desfavor do
acusado, incursionando-o nos termos do art. 210, do CPM, tendo em
vista o fato delituoso amplamente delineado na pega vestibular acusa-
tdria, figurando como vftima S. L. F.
Ocorre, porem, que, com o advento da Lei n. 9.099/95, a agao
penal relativa aos crimes de lesoes corporais leves e les5es corporais
culposas depende de representagao do ofendido.
PARTE FRATICA 507
Com efeito, pelo comando dos arts. 88 e 91, evidencia-se que

para a prosseguibilidade da a9ao penal e formalidade essencial que o
ofendido seja notificado para oferecer ou nao a representagao.
No caso dos autos, a vitima, devidamente notificada, deixou
transcorrer in albis o aludido prazo, o que, via de conseqiiencia, con-
duz a decadSncia.
A aplicabilidade do referido diploma legal no Smbito da Justiâ Mi-
Htar esta pacificado nos Tribunals Patrios,como se pode visualizar, verbis:
"A agao penal relativa aos crimes de lesoes corporais leves e
lesSes corporais culposas da competencia da Justiâ Militar
(CPM, arts. 209 e 210) depende de representagao do ofendi
do, conforme disposto no art. 88 da Lei 9.099/95 ('aldm das
hipdteses do Codigo Penal e da legislagao especial, depende-
rd de representagao a agao penal relativa aos crimes de lesoes
corporais leves e lesoes culposas')- Com base nesse entendi-
mento, a Turma deferiu 'habeas corpus' para restabelecer a
decisao de 1.° grau que declarara extinta a punibilidade do ora
pacienle em face da ausencia de representaqao do ofendido,
que fora devidamente indmado nos termos da 2." parte do art. 91,
da Lei 9.099/95 ('o ofendido ou seu representante legal sera
intimado para oferece-Ia - a representaqao - no prazo de trinta
dias, sob pena de decadencia')"(HC n. 76.527, MS, rel. Min.
Octavio Gallotti, 02.06.98).
"Os artigos 88 e 91, da Lei dos Juizados Especiais Ci'veis e Crimi-

nais (Lei 9.099/95), que exigem representagao do ofendido para a ins-
tauraâo de processo-crime, aplicam-se a todos e quaisquer processos,
sejam os que digam respeito as leis codificadas do Codigo Penal e do
Codigo Penal Militar, ou as extravagantes, de qualquer natureza" (re-
curso em sentido estrito n.024950128587-Rel. Des. Alemer F. Moulin).
Demais disso, em sede doutrinaria, tambem € remansoso o enten-
dimento da Comissao Nacional de Interpretagao da Lei 9.099/95, sob
a Coordenaqao da Escola Nacional de Magistratura, composta pelo Min.
Salvio de F. Teixeira (presidente), Min. Luiz Carlos Fontes de Alencar,
Min. Rui Rosado de A. Junior, Des. Weber Martins Batista, Desa.
Fatima Nancy Andrighi, Des. Sidney Agostinho Beneti, profa. Ada
Pelegrini Grinover, prof. Rogerio Lauria Tucci e o juiz Luiz Fldvio
Gomes, chegaram a quinze conclusoes, e, dentre elas, in verbis, trans-
crevo:"SEGUNDA - Sao aplicdveis pelos Juizos Comuns (Estadual
e Federal), Militar e Eleitoral, imediata e retroativamente, respeitada a
coisa julgada, os institutes penais da Lei n. 9.099/95, como composi-

gao civil extintiva da punibilidade (art. 74, paragrafo unico), transagao
(art. 76), representagao (art. 88), e suspensao condicional do proces-
so (art. 89)."
Por oportuno, e de se destacar o disposto no art. 3.°, do CPPM,
que estatui: "os casos omissos neste Codigo serao supridos: a) pela
legislaqao do processo comum, quando aplicavel ao caso concreto e
sem prejuizo da mdole do processo penal militar; b) pela jurispruden-
cia; c) pelos usos e costumes militares; d) pelos principios gerais de
direito; e) pela analogia."
Tendo em vista a omissao do CPP e do CPM com relagao ao
institute da decadencia, e de se invocar o comando do art. 3.", do
CPPM, para, subsidiariamente, aplicar o disposto no art. 91, da
Lei n. 9.099/95, e art. 38, do CPP, a fim de suprir a lacuna existente
nas leis adjetiva e substantiva penal castrenses.
Diante da inercia do ofendido em nao oferecer a representagao
para prossecuqao desta agao penal e a luz dos motivos acima esposados,
estou convencido de que ocorreu a decadencia e, via reflexa, deve ser
extinta a punibilidade do reu.
Ante todo o exposto, com fundamento no art. 91, da Lei 9.099/95,
c/c art. 107,IV (2.Tigura), do CP, aplicados supletivamente, nos termos
dos arts. 3.° e 81,do CPPM,declaro, por sentenga, extinta a punibilidade
de O. B. R.,ja qualificado, em face da ocorrencia de decadencia.
P. R. I.
Apos o transito em julgado desta decisao, faqam-se as devidas

anotaqoes e, em seguida, arquivem-se os autos.
Vitdria (ES), 16 de outubro de 1998.
Major PM Paulo Roberto Marangoni
Juiz-Presidente
Cap. PM Glauco Camiinati Rodrigues

1.° Juiz-Militar
Cap. PM Marcelo Luiz Bennudes Rangel

2.° Juiz-Militar
Cap. PM Altiere De Carlo Da S. Fonseca
3." Juiz-Militar
Fernando Augusto De Mendonga Rosa
Juiz Substituto Auditor Militar
PARTE PRATICA 509
3. Crime de deserqao
Proc. n. ...
Autora: o Ministerio Piiblico Militar
Reir. T. C. C. M.
Sentenqa
Vistos etc.
O Ministerio Pubiico, per seu representante legal, em exercfcio

nesta auditoria da Justiga Militar, ofereceu denuncia em desfavor de
T. C. C. M.,jd qualificado nos autos, incursando-o na sangao do art.
187, do CPM,porque no dia 24.03.94,o denunciado deixou de compa-
recer ao serviô na Cia. de Guarda do 4." BPM, para onde era desta-
cado, completando os dias de ausencia que a lei estabelece para a
consumaâo do crime de desergao.
A denuncia veio guarnecida com o procedimento administrativo
policial militar, sendo recebida conforme despacho de fl. 02.
A parte administraliva da ausencia do acusado esta as fls. 01/04
do IPM em apenso. O termo de desergao encontra-se a fl. 08. Inspe-
gao de saude & fl. 42, desta agao penal, sendo considerado apto para o
servigo da PMES e reincorporado h PMES, conforme BCG de fl. 49.
O acusado foi devidamente interrogado, conforme se ve ^ fl. 09,
dos autos.
A fase sumarial foi realizada, com a oitiva das testemunhas elen-

cadas na denuncia, conforme se constata fls. 57 a 62, dos autos. A
defesa arrolou testemunhas, que foram inquiridas conforme se obser-
va as fls. 73 a 76.
Os assentamentos funcionais encontram-se as fls. 11 a 15.

Em alegagoes derradeiras, o Orgao Ministerial ofereceu suas ra-
zoes, &s fls. 79/80, pugnando pela condenagao do acusado nos exatos
termos da denuncia. A defesa, por seu turno, requereu a absolvigao,
sustentando que a estabilidade do acusado e a doenga de que era
portador sao dois pontos que derrubam a denuncia.
Em julgamento realizado nesta data, o douto Procurador da Jus-
tiga Militar, nos debates orais, requereu a condenagao do acusado.
nos exatos termos da denuncia. A defesa postulou a absolvigao, nos

termos da lese citada.
^ o relatorio. Decide o CPJ,fundamentando.

Com base nas investiga96es policiais, o drgao ministerial ofere-
ceu denuncia em desfavor do acusado, incursando-o no dispositive
legal acima mencionado, lendo em vista o fato delituoso amplamente
delineado na pega acusatdria.
Com fulcro no art. 297, do CPM, foram dissecadas as provas
carreadas aos autos. Examinado o inteirogatdrio do acusado, a fl. 09,
este narra nao ser verdadeira a denuncia, sustentando que tem vdrios
atestados mddicos comprovando que estava em tratamento de saude,
e, quando terminou o tratamento mddico, jd havia sido exclufdo da
PMES. Disse mais ainda, que nao tinha ordem de seus superiores
hierarquicos para tratamento de saude, esclarecendo que se ausentou
por conta prdpria.
A provajudiciaria foi exclusivamente oral, destacando-se as infor-
ma96es dadas pelas testemunhas S. T. B. F. (fl. 57) e P. I. D. (fl.59).
Destaca-se trecho do depoimento desta testemunha: "que o de-
poente era comandante da companhia onde estava lotado o acusado,
e quando o mesmo ficou ciente de que havia contra si um decreto de
prisao preventiva, nao mais retornou a Companhia."
As provas documentais e testamunhais incriminam com veemen-
cia o acusado.
A deser9ao e crime formal (instantaneo), e ficou robustamente

caracterizada no leito processual.
O 6rgao Promotorial, em debate oral, pediu a condena9ao do
acusado.
A defesa, por outro lado, pediu a absolvi9ao, argumentando que

a denuncia nao deve vingar, em razao da estabilidade do acusado, e
da doen9a de que era portador.
A ata de inspe9ao de saude inserta k fl. 42, dos autos, recha9a a
tese defensiva, pois ali estd consignado que o acusado 6 apto para o
servi90 da PMES.
Consoante a documenta9ao acostada aos autos, estd constatado
que o acusado, em 24.03.94, nao tinha estabilidade funcional, confor-
me preceitua o artigo 48, IV, da Lei n. 3.196/78 (Estatuto da PMES).
PARTE PRATICA 511
Assim, estao presentes a materialidade e a culpabilidade.

Diante desses fundamentos, o CPJ, a unanimidade, entende que
deve ser acolhida a tese acusatdria e, portanto, ha que se impor uma
reprimenda penal ao acusado.
Nao milita em seu favor qualquer excludente de ilicitude ou cau
sa isentiva de pena.
O CPJ, ainda, a unanimidade, reconheceu, com fundamento no
art. 437, in fine, do CPPM, a agravante de reincidSncia, em face do
que consta a fl. 26, da agao penal, e fl. 14, do IPM.
Estas sao as consideragSes, a ti'tulo de fundamentagao, a par do
disposto no inciso IX, do artigo 93, da Carta Magna.
Isto posto, e por todo o raais que dos autos consta, resolve o
Conselho Permanente da Justi9a Militar, a unanimidade de votos e
nos termos da motivagao acima aduzida.,julgar procedente a preten-
sao punitiva estatal e, em conseqilencia, condenar o acusado T. C. C.
M.,ja qualificado, como incurso nas penas do art. 187, c/c o art. 71,
do CPM.
Em subraissao ao comando dos arts. 69, 70, 73 e 76, do CPM,
passo h. mensuragao da pena.
Levando em consideragao a intensa gravidade do crime pratica-
do; a personalidade afeita & senda criminosa, conforme se lira dos
seus antecedentes criminais; os meios empregados; o modo de execu-
9ao; OS motivos determinantes, reprovaveis; as circunstancias, que
sao desfavoraveis - o Conselho fixa a pena-base em dez meses de
deten9ao. Milita em desfavor do acusado a agravante prevista no art.
70, I, do CPM (reincidencia), por tal razao acrescem-se dois meses
de deten9ao, perfazendo o total de um ano de deten9ao. Inexistem
circunstancias atenuantes. Nao hd causas especiais de aumento ou
diminui9ao da pena.
Assim, o CPJ fixa a pena definitiva e concreta em 1 (um)ano de
deten9ao, deixando de conceder a suspensao condicional da pena, em
razao do que consta do art. 88,11,"a"(ultima figura), do CPM,e art. 617,
II, "a", do CPPM.
O regime de cumprimento da pena sera o semi-aberto, em face
da reincidencia do acusado.
Publique-se. Registre-se. Intime-se. Comunique-se.
Ap6s o transito em julgado desta decisao, determina-se:
a) Ian9ar o nome do reu no rol dos culpados;

b)expedir a guia de execu9ao, remetendo-a para a 5.'' Vara Cri
minal de Vitdria-ES.
Vitdria (ES), 2 de maio de 1996.
Maj. PM Gabriel Cunha Amorim
Juiz Presidente
Cap. PM Isidoro Stein
1.° Juiz Militar
Cap. PM Jonaci Firme Dos Santos
2.° Juiz Militar
Cap. PM Galdino Branddo De Oliveira
3.° Juiz Militar
Dr. Erli dos Santos

Juiz Auditor
4. DESCLASSIFICACAO
Proc. n. ...
Autora: o Ministerio Publico Estadual do Estado do Espirito Santo
Reu: R. V. H.
SENTENCA
Vistos etc.
O Ministdrio Publico, por seu representante legal, em exerci'cio
nesta Auditoria da Justi9a Militar, ofereceu denuncia em desfavor de
R. V. H., ja qualificado nos autos, incursando-o na sancao do art.
209, caput, do CPM, porque no dia 12.12.93, por volta das 22 horas,
o denunciado ajudava a socorrer um cidadao, quando do outro lado
da rua parou um caminhao, estando em seu interior a vftima M. J. P.,
em companhia de um amigo, que foram naquele local apanhar suas
respectivas namoradas. Na ocasiao, o denunciado dirigiu-se aos ocu-
pantes do vefculo, e, sem motivo justificavel, passou a agredir a vfti
ma, desferindo-lhe um soco, causando-lhe as lesoes corporais descri-
tas no laudo de fl. 10.
A denuncia veio guarnecida com o procedimento administrativo
policial militar, sendo recebida conforme despacho de fl. 02.
PARTE PRATiCA 513
O acusado foi devidamente citado e interrogado, conforme se ve

h n. 08, dos autos.
A fase sumarial foi realizada, com a oitiva das testemunhas
elencadas na denuncia, conforme se constata as fls. 13, 19 e 23, dos
autos.
A defesa nao arrolou testemunhas.

Os assentamentos funcionais encontram-se hs fls. 42 a 52, do
IPM, e 20 a 34, da agao penal.
Em alegaôes derradeiras, o Orgao Ministerial se reportou aos
termos da denuncia, deixando para sustenla-la nos debates orais. A
defesa, por seu tumo, requereu para apresentar suas razoes em plendrio.
Em julgamento realizadc nesta data,o douto Procurador da Justi-
ga Militar, nos debates orais, requereu a condenagao do acusado, nos
exatos termos da denuncia. A defesa postulou a desclassificagao da
tipificagao constante da denuncia, para crime de lesoes corporals
levissimas.
E o relatorio. Decide o CPJ,fundamentando.
Com base nas investiga96es policiais, o Orgao Ministerial ofere-
ceu denuncia em desfavor do acusado em epi'grafe, incursando-o no
dispositivo legal acima mencionado, tendo em vista o fato delituoso
amplamente delineado na peâ acusatdria.
Com fulcro no art. 297, do CPPM, foram dissecadas as provas
carreadas aos autos. Examinando o interrogatorio do acusado (fl. 08,
dos autos). ele narra que e verdadeira, em parte, a denuncia, sustentan-
do que agarrou no brago da vitima, ocasiao em que recebeu um safanao,
desequilibrando-se e, naquele momento, revidou aplicando um tapa
no ofendido, e que soube posteriormente teria atingido seu rosto.
A prova judicidria foi exclusivamente oral, quando foram inquiri-
das a vitima M. h fl. 13, e as testemunhas A. S. (fl. 19) e T. S.(fl. 23).
A vi'tima, M.(fl. 13), diz que o acusado Ihe desferiu um soco, atingin-
do-o no queixo, causando-lhe os ferimentos descritos no laudo.
O laudo de exame de lesSes corporals, inserto a fl. 10, revela
que a vi'tima sofreu equimose e edema no labio inferior, e ainda esco-
riagoes na regiao mentoneana e na regiao cervical direita.
A luz da jurisprudencia predominante oriunda dos tribunals pd-
trios, e diante do colhido no leito processual, m'tida esta a existencia
de um ili'cito penal de menor potencial ofensivo, redundando em lesao
corporal levi'ssima.
"A guisa de ilustracao, 6 de se trazer a colajao o seguinte aresto;

Lesoes levissimas. Art. 209, § 6.°, do Codigo Penal Militar,
infragao considerada disciplinar, em fungao de lesoes atribui-
das ao primeiro apelado terem-se resumido a equimoses e es-
coriafSes no brago da vitima.
Nao ha prova, em relagao ao segundo apelado, de que tenha
participado do evento.
Improvido o apelo ministerial, a unanimidade" (Ap. Crim.
n. 2309/89, em Jurispmdencia Penal Militar, ano 1989, p. 64 -
Tribunal Militar do Rio Grande do Sul).
O STF, no RHC 66.869, DJU de 28.04.89, decidiu que "equi-

mose nao justifica agao penal".
E de se destacar que a peqa denunciatdria foi recebida em
05.04.94, e para qualquer sangao penal inferior a um ano, por certo
estaria evidenciada a prescrigao intercorrente.
O Orgao Promotorial, em debate oral, pediu a condenagao do
acusado, nos exatos termos da denuncia.
A defesa, por outro lado, pediu a desclassificaqao do crime des-
crito na denuncia para lesao corporal levissima, devendo ser absolvi-
do neste Jufzo e aplicar-se tao-somente punigao disciplinar, no ambito
da PMES.
Assim, do feito dessume-se estarem presentes, a auloria, a ma-
terialidade e a culpabilidade.
Diante desses fundamentos, o CPJ, a unanimidade de votes,
entende que deve ser acolhida a tese defensiva,fazendo uso do coman-
do do artigo 437,"a" da Lei Adjetiva Penal Castrense.
Nao milita em favor do acusado, qualquer excludente de ilicitude
ou causa isentiva de pena.
Estas sao as consideraqoes, a titulo de fundamentagao, a pai- do
disposto no incise IX, do art. 93, da Carta Magna.
Isto posto, e por todo o mais que dos autos consta, resolve o
Conselho Permanente da Justiga Militar, k unanimidade de votes, e
nos termos da motivagao acima aduzida,julgar procedente, em par-
te, a pretensao punitiva estatal, desclassificando o delito contido na
denuncia para o do art. 209, § 6.°, do CPM e, em conseqilencia,
considerar a infragao praticada como transgressao h. disciplina, reti-
rando a competencia da Justiga Castrense, passando para a alcada
admlnistrativa da Polfcia Militar do Estado do Espirito Santo.
PARTE PRATICA 515
Sentenga publicada em audiencia e dela intimadas as partes.

Registre-se. Comunique-se.
Apds o txansito em julgado, determina-se seja oficiado o ilustris-
simo Sr. Cel. PM Comandante Geral da PMES, para que seja aplica-
da ao acusado, ao seu prudenle arbitrio, a penalidade cabivel, por
transgressao adisclplina.
Vitdria (ES), 14 de junho de 1996.
Maj. PM Gabriel Cunha Amoriin
Juiz Presidente
Cap. PM JAIME Carlos de Angeli
1." Juiz Militar
Cap. PM Isidore Stein
2." Juiz Militar
Cap. PM Jonaci Firme Dos Santos
3.° Juiz Militar
Dr. Erli dos Santos
Juiz Auditor
VOTOS E ACORDAOS
1. Art. 366, DO cpp - suspensao do processo e do curso
DO PRAZO PRESCRICIONAL - CASOS ANTERIORES A VIGENCIA
DA LEI N. 9.271/96
Habeas Corpus n. 100.000.017.069

Recorrente: o Ministerio Publico
Assunto: Correigao Parcial
Relator. Des. Pedro Vails Feu Rosa
VOTO
(Pedido de Vista)
O Des. Adalto Dias Tristdo:
Tratando-se o merito da presente quaestio, de materia de cunho
processual penal, pedi vista dos autos para melhor analisa-la.
Na ultima sessao, de 08.06.00, acompanhando a jurisprudencia
predominante, ficou firmada a Correigdo Parcial como instrumento
adequado a atacar referido ato do Juiz de Direito, que suspende o
curso de processo, por ser ato nao definitivo, nao sendo portanto
passivel de Recurso em Sentido Estrito, dando-se seguimento a vota-
9ao do merito.
A questao levantada e se o art. 366, do CPP, com a nova reda-
9ao dada pela Lei 9.271/96, aplica-se ou nao aos delitos praticados
antes da entrada em vigor desta lei.
O eminente relator, Des. Pedro Vails Feu Rosa, exp6s claramen-
te as correntes dominantes, em numero de tres, que aqui resumo
brevemente:
Na primeira, a nova norma deve ser aplicada de imediato, mes-
rao aos processos anteriores a nova lei, suspendendo-se o processo
como tambdm a prescri9ao. Esta com certeza nao pode ser aceita,
pois sendo referido dispositivo norma mista, nao observa o princi'pio
da irretroatividade da lei penal mais severa, conforme art. 5.°, inc.

XL, da Carta Magna, e art. 2.°, paragrafo linico, do Cddlgo Penal.
Na segunda, apenas a parte processual teria aplicagao imediata,
e a prescrigao continuaria em curso. Neste case, o aplicador da lei
esta cingindo-a, dando-lhe nova interpretagao, mesmo que mais bene-
fica ao reu. Foi esta a decisao aplicada pelo juiz de primeira instSncia.
Uma terceira corrente entende que a nova redaâo do art. 366
nao seria aplicada aos processes em curso, de reus revdis citados por
edital, aepoca da entrada em vigor da Lei 9.271/96, que alterou referido
dispositive legal.
Ora, come bem se manifestou o nobre relator, nao cabe ao Judi-
ciario aplicar parcialmente a lei na parte que achar cabivel, pois assiin
agindo, estaria criando uma alternativa a lei, legislando, portanto - o
que Ihe e vedado.
Tambem entendo nao se poder aplicar, a hipdtese, o texto da lei
atual, que alterou a reda9ao do art. 366, posto que, por ser norma de
composipao mista, e por alguns chamada de hfbrida, a suspensao do
processo come materia processual, e suspensao da prescriâo come
materia de direito material, se esta fosse aplicada aos cases anteriores
a entrada em vigor da nova lei, come ja foi dito, estan'amos afrontan-
do o princfpio constitucional que veda a aplicaqao retroativa da lei
penal mais severa.
Alias, neste case, entendo que ha concomitantemente a ultrativi-
dade da lei penal anterior mais benefica, que apenas decreta a revelia,
deixando fluir o prazo prescricional.
De forma a contribuir com a rica jurisprudencia trazida aos au-
tos pelo Eminente Relator, cite os seguintes e recentes julgados do
Superior Tribunal de Justiqa, que tambem seguem jurisprudencia firma-
da pelo Excelso Pretdrio, decisao esta citada pelo douto Promoter de
Justiga, a fl. 05, dos autos:
"Habeas Corpus - Penal e processual penal - Reu revel -

Suspensao do processo e do lapso prescricional (art. 366,
do CPP).
E reiterada a jurisprudencia desta Corte no sentido de que as
disposifoes do art. 366, do CPP, com a nova reda9ao dada
pela Lei 9.271/96, sendo norma de natureza hfbrida, proces
sual (suspensao do processo) e material (suspensao da pres-
cri9ao), nao podem ser cindidas, sendo inaplicavel por inteiro
o citado dispositive legal as infragoes cometidas antes da vigen-
cia da Lei 9.271/96. Ordem denegada"(STJ - Habeas Corpus
PARTE PRATICA 521
(1999/0119620-5) - DJ 05.06.2000 - Min. Jos6 Amaldo da

Fonseca - 5." Turma).
''Penal e processual penal - Recurso Ordindrio em Manda-

do de Seguranga — Art. 366, do CPP, e Lei 9.271/96 - Delito
anterior d vigencia da lei - Irretroatividade total e impossi-
bilidade de cisdo da norma ~ Recurso provide.
I. As disposi95es do art. 366, do CPP, ja com sua nova reda-
9ao, versaiido sobre direito processual (suspensao do proces-
so) e material (suspensao da prescri9ao), nao podem ser
cindidas, sendo inaplicaveis a reus revdis que tenham cometi-
do delitos em data anterior a sua vigencia.
II. Recurso provide para cassar o despacho que determinou a
suspensao do processo, afastando a incidencia do art. 366, do
CPP, com as altera95es dadas pela Lei n. 9.271/96, e deterrainando
o prosseguimento normal do processo e do prazo prescricional"
(STJ - ROMS 1998/0001173-0 - DJ 05.06.2000 - Min. Gilson
Dipp - 5.® Turma).
E per ultimo;
'^Direito penal e processual penal — Lei 9271/96 — Art. 366,

do Cod. de Processo Penal - Irretroatividade.
1. Cuidando-se de norma juridica complexa, dirigida a assegu-
rar a efetividade do direito penal e a prote9ao do direito cons-
titucional a ampla defesa, nao ha que se falar na incidencia
parcial retroativa do art. 366, do Codigo de Processo Penal,
evidenciando, como evidencia, sua objetividade dupla, a
complementariedade, que vincula, indissociavelmente, a regra
penal instrumental, de suspensao do processo, e a regra penal
material, de suspensao da prescrigao, nela contidas.
2. Precedentes.
3. Recurso nao conhecido."

(STJ - RESP 1998/0024697-5 - DJ de 05.06.00 - Min. Ha
milton Carvalhido — 6.® Turma).
Assim sendo, e acompanhando o voto do Eminente Des. Pedro

Vails Feu Rosa, alem da posi9ao do douto representante do Parquet,
voto pelo provimento do pedido meritorio, no sentido da inaplicabi-
lidade do art. 366, do Codigo de Processo Penal, com a reda9ao dada
pela Lei 9.271/96, aos processos em vigor, quando da entrada em
vigdncia da mesma, por ser mais gravosa ao reu, devendo-se decretar a
revelia, passando referidos processes a prosseguir sem qualquer sus-

pensao, quer do processo como da prescrigao.
E como voto.
2. Progressao de regime prisional
Habeas Corpus n. ...

Paciente'. S. C. S. F.
Autoridade Coatora: MM.Juiz de Direito de Sao Jos^ do Calgado (ES)
Relator. Des. Maurilio Almeida de Abreu
VOTO
Cuida-se de ordem de habeas corpus impetrado em favor de S.

C. S. P.
Analisando os presentes autos, verifico que o pedido inserlo nesle
writ, nada mais e do que a concessao, nao da garantia da liberdade de
ir e vir, mas antes da possibilidade de o paciente poder obter a progres
sao de regime prisional.
E assim, porque o paciente foi condenado pelo Tribunal Popular
do Juri, por haver praticado homicidio qualificado,tendo sido apenado
nas iras do art. 121, § 2.°, incisos 11 e IV, do CP, a cumprir em regime
fechado, 12 anos e 3 meses de reclusao.
O impetrante pleiteia a progressao do regime fechado para o
semi-aberto, indicando que ja cumpriu mais de 1/6 da pena inicial.
Todavia,como bem destacado,tanto pelo magistrado a quo quan-
to pelo douto Procurador de Justiqa, o crime foi praticado sob a egide
da Lei n. 8.930/94, e da Lei n. 8.072/90. Sendo desta forma, por se
tratar de crime considerado hediondo, pacificado resta o entendimen-
to de que a pena deve ser cumprida integralmente no regime fechado,eis
que, por forga de determinagao legal, nao ha de se conceder a pro
gressao do regime.
Importante destacar que o Excelso Supremo Tribunal Federal ja
se posicionou no mesmo sentido. A guisa de paradigma, destaco os
seguintesjulgados:
Supremo Tribunal Federal:
"Penal - Processual penal - Habeas Corpus — Revisdo criminal:

prova — Trdfico ilicito de entorpecentes e drogas a/ins — Re
gime fechado. Lei 8.072/90, art. 2.", § ].°. Constitucionalidade.
PARTE prAtica 523
I _ A prova, para a revisao criminal, hd que ser produzida judi-

cialmente, com obediencia ao principio do contraditdrio.
II - A pena por crime previsto no art. 2.", § 1.", da Lei 8.072/90,
sera cumprida em regime fechado. Inocorrencia de inconstl-
tucionalidade. C.F., art. 5.°, XLIII. Precedentes do STF; HC
69.657-SP, Min. F, Rezek, RTJ 147/598; HC 69.603-SP, Min.
P. Brossard, RTJ 146/611; HC 69.377-MG, Min. C. Vello.so,
DJ de 16.04.93.
III - HC indeferido."
(STF, HC 75634-SP, rel. Min. Carlos Vellosc, publ. DJ

12.12.97, p. 65567, vol. 01895-03, p. 00437, julg. 04.11.97,
2." Turma).
"Habeas Corpus - Lei dos crimes hediondos - Pena cumprida

necessariamente em regime fechado - Constitiicionalidade do
art. 2.", § 1.", da Lei 8.072 - Trdfico ilicito de entorpecentes.
Condena9ao, onde o art. 2.°, § 1.°, da Lei 8.072, dos crimes
hediondos, impoe cumprimento da pena necessariamente em
regime fechado.
Nao hS inconstitucionalidade em semelhante rigor legal, visto
que o principio da individualizaâo da pena nao se ofende na
impossibilidade de ser progressivo o regime de cumprimento
da pena. Retirada a perspectiva da progressao frente a caracte-
rizagao legal da hediondez, de todo modo tem o juiz como dar
trato individual a fixaqao da pena, sobretudo no que se refere a
intensidade da mesraa.
Habeas corpus indeferido, por maioria."

(STF, HC 69657/SP, rel. Min. Marco Aurelio. Rel. Acdrdao
Min. Francisco Rezek, publ. 18.06.93, no DJ, p. 12111, vol.
01708-03, p. 00410, julg. 18.12.92, Tribunal Pleno).
Superior Tribunal de Justiga:
"Recurso em habeas corpus - Lei dos crimes hediondos — Re

gime prisional — Art. 2.°, § 1.°, da Lei n. 8.072/90.
Constitiicionalidade (STF-HC 70.657-6, HC 70.044).
A pena para crime considerado hediondo deve ser cumprida
em regime integralmente fechado.
Recurso conhecido e desprovido."
(STJ, RHC 7876/RJ - 98/0062792-8, DJ de 03.11.98, p. 183,
rel. Min. Jose Arnaido da Fonseca (1106), julg. 15.10.98).
Nem se argumente que a nova Lei n. 9.455/97, qua tipificou o

crime de tortura, per ser mais benefica, teria derrogado a Lei n. 8.072/90,
que veda a progressao do regime. Primeiro, pois se aplica exclusiva-
mente ao crime de tortura; segundo, porque o Excelso Supremo Tri
bunal Federal,em recenifssimo julgado (publicado no DJ 18.12.98)
jd se manifestou no sentido de que nao houve derrogagao do contido
na Lei n. 8.072/90. Neste sentido:
"Habeas Corpus.
Improcedencia da alegagao de falta de exame de dependencia
psi'quica do paciente, hem como de ausencia de fundamenia-
gao da decisao condenatdria para o nao acolhimento do laudo
exisiente.
Condenagao fundada em elementos probatdrios e nao apenas

nos colhidos no inquerito policial.
A jurisprudencia desta Corte e firme no sentido de que, se a
defesa foi intimada da expedigao da precatdria para a Inquiri-
gao de testemunha, nao € necessario que seja ela intimada da
audiencia, para esse fim, no Juizo deprecado.
For fim, nao so este Tribunal ja fixou o entendimento de quo €
constitucional o art. 2.°, § 1.", da Lei 8.072/90. como tambdm
o de que esse dispositivo nao foi derrogado pela Lei 9.455/97.
Habeas corpus indeferido."
(HC 77779/SP, rel. Min. Moreira Alves. publ. D7 em 18.12.98,
p. 50, vol. 1936-02, p. 391, julg. 27.10.98, 1.^ Turma).
Desta forma, por nao vislumbrar de logo, nenhum ato ilegal ou

arbitrdrio, a ocasionar o suposto constrangimento judicial,e que denego
a ordem.
E como voto.
3. TRANSAgAO PENAL E SUSPENSAO DO PROCESSO (LEI

N. 9.099/95)
Recurso Especial n. 172.981

Reg. n. 98.0031160-2
Origem: Sao Paulo
Relator. Min. Fernando Gongalves
PARTB PRATICA 525
Ementa: Criminal. Juizado Especial Criminal. Transagdo. Pena de

Multa. Descumprimento. Oferecimento da denuncia. Impossibilidade.
A transagao penal, prevista no aitigo 76, da Lei n. 9.099/95, dis-
lingue-se da suspensao do processo - artigo 89 - porquanlo, na pri-
melra hlpotese, faz-se mister a efetiva concordSncia quanto a pena
alternativa a ser fixada e, na segunda, ha apenas uma proposta do
Parquet no sentido de o acusado submeter-se nao a uma pena, mas
ao cumprimento de algumas condigoes. Deste modo, a sentenga ho-
mologatoria da transagao tem, tambem, carater condenatbrio imprb-
prio (nao gera reincidencia, nem pesa como maus antecedentes no
caso de outra superveniente infragao), abrindo ensejo a um processo
autonomo de execugao, nao havendo falar em renovagao de todo o pro-
cedimento,com oferecimento de denuncia, mas, tao-somente, na exe
cugao dojulgado(sentenga homologatbria). O acusado, ao transacionar,
renuncia a alguns direitos perfeitamente disponiveis, pois, de forma
livre e consciente, aceitou a proposta e, ipsafato, a culpa.
Recurso nao conhecido.
(STJ, 6." Turma, v. u., j. 22.06.99, DJU 02.08.99, p. 227).
4. Suspensao condicional do processo: proposta

obrigat6ria quando cabivel a suspensao
Apelagdo Criminal n. 56989000247

Apelante: a Justiga Publica
Apelados: R. J. R. E A. A. S.
Relator: O Sr. Des. Adalto Dias Tristao
Revisor. O Sr. Des. Paulo Nicola Copolillo
VOTO
Trata-se de apelagao criminal interposta pela ilustre representan-

te do Ministerio Publico Estadual que, irresignada com a r. decisao de
fls. 106/110, que condenou os apelados R. J. R. e A. A. S. a pena de 8
(oito) meses de reclusao e 60 (sessenta) dias-multa, como incursos
nas sangoes do art. 171, caput, c/c o art. 14, II, e art. 29, todos do
Cbdigo Penal, pugna pela anulagao do decisum a fim de que seja
oportunizada aos apelados a concessao do beneficio da suspensao
condicional do processo, na forma do art. 89, da Lei n. 9.099/95.
Consta da proposta acusatoria ministerial qua o apelado R. J,,

em data entre 29 de agosto e 5 de setembro de 1995, em hordrio igno-
rado, visando a obter vantagem ilfcita em prejuizo alheio, com abuse
de confianâ, valendo-se de sua condigao de empregado em mdquina
de beneficiar cafe do Sr. G. B., na comarca de Sta. Maria de Jetiba,
subtraiu para si nota de amostra de cafd pilado, inscrita em nome da
Associagao de Sao Joao de Garrafao, a qual se encontrava em cima
da mesa do escritorio.
Apds, em companhia da apelada A., sua tia, o mesmo entregou-
Ihe referida nota, sendo que esta, no dia 5 de setembro de 1995, dirigiu-
se a Casa B. e, de posse da nota de pilagem de 15 sacas de 50 quilos
de cafe antes referida, ideniificando-se como sendo esposa do pre-
sidente da associaâo supramencionada, Sr. M. S., vendeu ao gerente
da associaqao aludido caf6 constante da nota, avaliado em R$ 1.805,00,
recebendo como pagamento os cheques nominatives devidamente
especificados nos autos, os quais foram efetivamente depositados pela
denunciada em sua propria poupanâ, no Banco do Brasil da referida
comarca.
A digna representante do Parquet Estadual, em suas razoes de

recurso, ressalta:
"Dispoe o art. 89, da Lei n. 9.099/95;

Nos crimes em que a pena minima cominada for igual ou infe
rior a um ano, abrangidas ou nao por esta lei, o Minist^rio
Publico, ao oferecer a denuncia, podera proper a suspensao
condicional do processo, por dois a quatro anos, desde que o
acusado nao esteja sendo processado ou nao tenha sido con-
denado por outro crime, presentes os demais requisites que
autorizariam a suspensao condicional da pena (art. 77, do CP)."
Por sua vez, assinala o art. 171, capiit, do CP:
"Obter, para si on para outrem, vantagem ilfcita, em prejuizo

alheio, induzindo ou mantendo algudm em erro, mediante arti-
ffcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:
Pena - reclusao, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
Assim sendo, conclui-se que, denlro do procedimenlo legal-

mente estabelecido para o delito tlpificado no art. 171, capiit,
do CP, ha de incluir-se uma oportunidade para o exame da possi-
bilidade ou nao de concessao ao acusado do beneffcio da sus
pensao condicional do processo.
PARTE prAtica 527
Ocon'e, pordm, que nos presentes autos, por um lapso, em nenhura

momento foi analisada a possibilidade de aplica9ao do art. 89,
da Lei n. 9.099/95, aos reus."
Com efeito, corroborando o entendimento manifestado na pre-

tensao recursal, manifesta-se a construgao pretoriana:
"Em razao de sua natureza, a suspensao condicional do pro-

cesso significa poder-dever do Ministerio Piiblico, obrigando-o,
sempre que sua denuncia versar sobre crime cuja pena minima
nao exceder a um ano, a pronunciar-se sobre a suspensao em
sentido positive ou negative" (TJSC — JCAT 75/713-4).
Pelo exposto, conheqo do recurso, e Ihe dou provimento a fim

de anular a decisao prolatada, oportunizando o exame da aplicaâo do
art. 89, da Lei n. 9.099/95.
E como voto.
Ementa: Apelaâo Criminal - Tentativa de estelionato - Apelo

do Ministerio Publico pugnando pela aplicagao do beneficio
da suspensao condicional do processo - Provimento.
Dentro do procedimento legalmente estabelecido para o deli-
to tipificado no art. 171, caput, do Cddigo Penal, li3 de se in-
cluir a oportunidade pai'a o exame da possibilidade ou nao de
concessao aos apelados do beneffcio da suspensao condicio
nal do processo.
Apelo provide, a fim de anular a decisao prolatada, oportuni
zando o exame da aplicagao do art. 89, da Lei n, 9.099/95.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelagao Criminal

n. 056.989.000.247, de Santa Maria de Jetiba, em que e apelante a Jus-
tiga Publica, e apelados R. J. R. e A. A. S.
Acordam os Eminentes Desembargadores da Egregia Segunda
Camara Criminal, na conformidade da ata e notas taquigrdficas da
sessao, a unanimidade, dar provimento ao apelo para anular a decisao
prolatada.
Vitoria (ES), 25 de agosto de 1999.
Presidente
Relator
Procurador de Justiga
5. LIMITES da FUNDAMENTAgAO DA PRONCNCIA
Recurso Especial n. 192.049/DF
VOTO
O Sr. Ministro Gilson Dipp:

Sr. Presidente, os fatos, objeto do presente recurso especial,
parece-me que restam certos e incontroversos.
Nao ha nenhuma duvida e nao se levantou, sequer do Tribunal
ou do parecer ministerial, nem mesmo do voto do relator, qualquer
discrepSncia em relagao aos fatos.
A questao entao posta e meramente jun'dica e resume, no meu
modo de ver e saber, tao-somente isto; pode a sentenga de pronuncia
operar a desclassificagao do crime imputado aos recorridos na deniin-
cia valendo-se de ampla valorizagao da prova, inclusive imiscuindo-se
pelo aspecto volitivo dos denunciados, para entao afastar o dolo even
tual e reconhecer a culpa consciente, atribuindo-Ihes a tipifica9ao de
lesoes corporals seguidas de morte? Esta e a questao. E, tl pergunta,
respondo que penso que nao.
Neste sentido e a ligao dos grandes doutrinadores do Direito
Penal Brasileiro.
Tourinho Filho, refere;
"A pronuncia deve ser fundamentada? Sim, mas em termos: a

fundamenta9ao devera ficar adstrita tao-s6 aos seus requisi
tes, indicar as provas que demonstrem a materialidade, a auto-
ria e eventual qualificadora. (...) Na pronuncia, o juiz cinge-se
e restringe-se em demonstrar a materialidade e a autoria. So.
(...) O que passar daf e extravagancia injustificada e incompreensi-
vel. (...) Mesmo que o juiz fique na duvida quanto a proniincia,
a jurisprudencia entende deva ele proferi-la. porquanto nao
exige ela juizo de certeza. A pronuncia encerra, isto sim, Jui'zo
fundado de suspeita" (in Codigo de Processo Penal Cotnen-
tado, vol. 2, 1997, p. 25).
Desse modo, como ponderou o recorrente, somente quando evi-

dente a existSncia de crime diverse dos referidos no art. 74, § 1.°, do
Codigo de Processo Penal, em decorrencia de circunstancia demons-
trada de piano e estreme de duvida - tao-somente assim a incompe-
tencia do Tribunal do Juri se tornaria visi'vel - sendo que tal demons-
PARTE PRATICA 529
tragao nao vislumbrei aqui e nem verifiquei nas peâs que me foram
ofertadas, para exame, pelo eminente relator.
Consoante o proprio acdrdao recorrido, a desclassificaâo efeti-
vada se deu apos minudente discussao e valoragao da prova dos au-
tos. Isso me parece, tambem, ser incompativel com o jui'zo de pronuncia.
Na mesma esteira, a li$ao de Mirabete:
"Nao deve o juiz operar a desc]assifica9ao quando as provas

dos autos nao a permitem seja de piano reconhecida" (in Cd-
digo de Processo Penal Interpretado, 5. ed., p. 543).
O cotejamento critico da prova e sua valoraâo profunda na

fase de pronuncia subtrai do Tribunal Popular Soberano causa que
Ihe e atribmda por lei (art. 74, § 1.°, do Diploma Processual Penal).
Assim, deixou o acordao recorrido de aplicar o art. 408, do C6-
digo de Processo Penal, norma que regula a materia, porquanto ina-
fastavel, de piano, o dolo eventual e a tipificagao cominada na exordial
acusatoria, o que seria de atribuiâo exclusiva do juiz natural da cau
sa, o Tribunal Popular.
A vingar a tese do acordao recorrido, poucas deniincias seriam
recebidas, senao quando provado e comprovado o dolo, elemento do
tipo, o que inviabilizaria, desde logo, a manifestagao legal e constitucio-
nal dos jurados.
Dentro dessa linha de raciocmio, entendo igualmente demons-
trada a divergencia jurisprudencial entre o decisum impugnado e o
acordao, trazido a colagao no recurso, do Tribunal de Justiga de Sao
Paulo — Recurso Especial n. 71.325-3, que nao revolve, em absolute,
materia de fato, mas simplesmente demonstra a divergdncia quanto
aos limites de aplicagao dos dispositivos legais na via exigua da sen-
tenga de pronuncia.
Sr. Presidente, fico por aqui, nao adentrando em nenhum outro
exame do aspecto volitivo, porque me faltaria competencia. Essa com-
petencia nao pode ser afastada do Tribunal Popular.
E possivel, inclusive, que a sentenga e o acordao recorridos te-
nham feito analise perfeita e correta dos fatos que Ihe foram submeti-
dos, mas essa analise nao Ihes competia. Nao poderia ter sido subtrai-
da a competencia do Juiz Natural, mormente, como ja disse, nos
estreitos limites do juizo de pronuncia.
Ante o exposto. Sr. Presidente, conhego do recurso pela almea
a, por violagao aos artigos 74, § 1.°, e 408, ambos do Cddigo de Pro-
cesso Penal, assim como pela almea c, em relagao ao ac6rdao a que

fiz referencia, por divergencia jurisprudencial quanto a aplicagao dos
aludidos artigos. Conseqiientemente, dou provimento ao recurso para
determinar a pronuncia dos acusados, nos termos explicitados na pega
portica.
E como veto.
Ministro Gilson Gipp
6. Reduâo especial da pena em crime da competencia

DO JURl
Apelagdo Criminal n. 026.950.001.615 — Itapemirim (Es)

Apelante: a Justiga Publica
Apelada: H. S. B.
Parte e Reu: G. F. B.
Relator. Des. Adalto Dias Tristao
VOTO
Como se viu do relatorio, H. S. B. e G. P. B. foram condenados

pelo Tribunal do Jiiri da Comarca de Itapemirim. H. a pena de 4 anos
de reclusao, como incursa no art. 121, caput, c/c o art. 29, § 1.", e art.
65, do Cddigo Penal, e G., a pena de 12 anos de reclusao, como
incurso nas sangoes do art. 121, § 2.", incisos II e IV, c/c o art. 65, do
Codigo Penal.
Inconformado, apela o Ministerio Publico, fl. 189, na forma do
art. 593, inclso III, letra b, do Codigo de Processo Penal.
Sen inconformismo se cinge ao fato de o Dr. Juiz-Presidente do
Tribunal do Jiiri ter reduzido a pena quanto a H., aplicando o paragra-
fo 1.", do art. 29, do Codigo Penal.
Como bem salientou o Dr. Procurador de Justiga, o membro do
Parquet, em sua manifestagao de fls. 202/204, equivocadamente in-
vestiu contra a individualizagao da pena do rdu G. F. B., primeiro
porque nao motivou seu inconformismo e nenhuma alusao fez a res-
peito da correqao da fixagao da penalidade imposta a este acusado, e,
em segundo lugar, como se ve da quesitagao de fls. 179 a 183, a
atenuanle referida pelo membro do Parquet foi regulannente aprecia-
da pelo Conselho de Sentenqa.
Consla dos autos que no dia 10 de novembro de 1995, por volta
das 22 horas, na localidade de "Areia Prata", em Itapemirim, o rdu G. F. B.
PARTE PRATICA 531
desferiu um tiro de espingarda, calibre 28, produzindo ferimentos na

vitima e causando-lhe a morte, com a participagao de H. S. B.
No caso em tela, a causa de diminuigao especial da pena, previs-
ta no art. 29,§ 1 do Codigo Penal, nao foi mencionada na quesitagao,
so se aplicando se for invocada pela defesa e concedida pelo Conse-
Iho de Sentenâ, o que nao ocorreu.
Merecem transcrigao excertos de parecer do ilustre Dr. Jose
Barreto Vivas:
"No que pertine is reais razoes do apelo interposto a fl. 189,

nesta abordagem considero ter inteira razao o apelante, pois o
que se observa na ata do julgamento (fls. 191 a 200), a tese
sustentada em favor da acusada H, S. B. foi negativa de autoria,
nao havendo naquele documento processual qualquer referen
da a requerimento oferecido pela advogada dessa rd para que
se questionassem os jurados sobre a causa de diminuiqao da
pena, prevista no mencionado art. 29, § 1.°, do Codigo Penal
Brasileiro, nao tendo sido tal quesito, per isso mesmo, sequer
colocado em votagao.
Evidente que se conduziu incorretamente o probo juiz senten-

ciante, havendo ele desconsiderado a orientaqao jurispruden-
cial que a respeito do assunto ji pacificou que, 'in apertis verbis':
'Em se tratando de crime da compelencia do Juri e havendo

concurso de pessoas, a reduqao especial da pena - prevista no
§ 1.°, do art. 29, do C6digo Penal - pela participaqao de menor
importancia de um dos co-rdus na pritica do delito, so se apli-
ca se invocada pela defesa e concedida pelo Conselho de Sen-
tenqa' (TJMG, Ap. n. 18.510, rel. Des. Anibal Pacheco, in Ju-
risprudencia Mineira, vol. 94, p. 324).
Ao que se percebe nas contra-razoes apresentadas pela apela-

da, o questionamento feito pelo representante do Ministerio
Publico acerca da participaqao de menor importancia da mes-
ma nao foi lembrada ainda desla vez pela ilustre defesa, sendo
assim de se concluir que certa foi a reclamaqao trazida pelo
apelante em sua manifestaqao recursal, para se excluir da sen-
tenqa proferida a diminuiqao da pena indevidamente conside-
rada, devendo aceitar-se na htpdtese apenas a diminuiqao refe-
rente a 'atenuante' reconhecida no julgamento quando da vota-
9ao do vigdsirao nono quesito."
Dito isto, dou provimento parcial ao recurso, para reformar a

decisao de 1 grau, e co/itiena?-H. S. B. como incursa no art. 121, caput,
c/c OS arts. 29 e 65, do Cddigo Penal.
Impoe-se a analise das circunstancias judiciais preconizadas no
art. 59, do Codigo Penal, era atengao ao art. 68, do mesmo Cddigo: a
culpabilidade foi intensa, antecedentes imaculados,conduta social boa,
personalidade do agente nao voltada para o crime, motives e circuns
tancias nao o favorecem, a vftima concorreu para a ocorrencia do
evento.
Preponderam, pois, as circunstancias favoraveis a apelada.

Assim sendo, fixo a pena-base referente ao art. 121, caput, c/c
OS arts. 29 e 65, do Cddigo Penal, em 6(seis) anos de reclusao, mmimo
legal. Inexistindo causa de diminuigao ou de aumento a sopesar, trans-
formo-a em definitiva.
Condeno-a nas custas processuais.

Lance-lhe o nome no rol dos culpados, apds o transito em julga-
do (arts. 5.°, LVII, Constituigao Federal, e 393, inc. II, do Cddigo de
Processo Penal), procedento-se as necessarias comunicagoes.
E como voto.
Einenta: Apelagao Criminal — Juri — Corrigenda do apenainento —
Equivocada incidericia do § 1°, do art. 29, do CP- Apelo provido.
A redugao especial da pena prevista no § 1.", do art. 29, do
Cddigo Penal, so se aplica em crime da competencia do Tri
bunal do Jiiri, quando invocada pela defesa e concedida pelo
Conselho de Sentenga.
Apelo provido, a unanimidade.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelagao Criminal
n. 026.950.001.615, de Itapemirim, em que e apelante a Justiga Pu-
blica e apelada H. S. B.
Acorda a Egregia Segunda CSmara Criminal, na conformidade
da ata e notas taquigraficas da sessao, a unanimidade, dar provimento
ao apelo, parcialmente, para reformar a pena aplicada.
Vitoria (ES), 24 de junho de 1998.
Presidenie
Relator
Procurador de Justiga
PARTO prAtica 533
7. Crime de imprensa: DiFAMAgAO
Apelagdo Criminal n. 297.026.056, da 2." Camara Criminal, de Por

to Alegre-RS
Apelante: N. B. M.
Apelado: J. S. R.
Ac6rdao
Acordam os Juizes da Segunda C2mara Criminal do Tribunal de

Al9ada do Estado, a unanimidade, em negar provimento ao apelo.
Participaram do julgamento, aldm do signatario, os eminentes
Juizes de Algada, Doutores Newton Brasil de Leao, Presidente, e
Tupinamba Pinto de Azevedo.
Porto Alegre (RS), 2 de outubro de 1997.
Sylvio Baptista
Relator
Relat6rio
1. J. S. R. interpos queixa-crime contra N. B. M., com base na

Lei de Imprensa (art. 22, da Lei 5.250/67), alegando que foi injuriado
atraves de materias veiculadas no Jornal..., nos dias 16 e 21 de maio
de 1996, no primeiro caso uma entrevista, e no segundo, um "a pedido",
ocasiao em que foram tecidas considerajoes injuriosas a sua pessoa.
Citado, o querelado N. apresentou defesa prdvia, arguindo, pre-
liminarmente, a incompetencia em razao da matdria, eis que nao se
tratava de crime de imprensa, mas crime comum contra a honra. No
merito, disse que, na qualidade de sdcio e conselheiro, seu "a pedido"
teve por objetivo preservar os interesses da entidade..., dirigida por
pessoa com um passado criminal,com varios inqudritos por estelionato,
trdfico de tdxicos etc.
Houve rdplica por parte do querelante. O representante do Mi-
nisterio Piiblico opinou pelo recebimento da queixa-crime somente
referente ao "a pedido", publicado em 21 de agosto de 1996. Recebi-
da a queixa-crime na forma acima, o querelado foi interrogado. Na
instrugao, foram ouvidas a vi'tima e as testemunhas arroladas. Em
alegagoes finais, o querelante pediu a condena9ao do querelado e este
ratificou a preliminar da defesa prdvia, requerendo a improceddncia
da queixa-crime. O Promotor de Justi9a ofereceu parecer contrdrio k

preliminar e pela procedencia da queixa-crirne, eis que evidente o
animus injiinandi do querelado.
Sentenciando, a Magistrada julgou procedente a aâo e conde-
nou N. per infragao ao art. 21, da Lei 5.250/67, k pena de trSs meses
de detenâo, substitui'da per prestagao de services k comunidade, e
muUa.
Irresignado, apelou o querelado. Em suas razoes, pediu sua ab-

solviâo, alegando ausencia de animo ofensivo, mas ao mesmo tem
po, tergiversou com uma especie de "exce9ao da verdade" imprdpria,
reiterando as reservas feitas ao querelante. O recurso foi respondido
na origem, oportunidade em que o querelante e o representante do
Ministerio Publico pediram a manuten9ao da senten9a.
Nesta instancia, em parecer escrito, o Dr. Procurador de Justi9a
opina pelo improvimento do apelo, eis que ante a prova dos autos,
esta plenamente caraclerizado o crime contra a honra, nao pairando
duvida sobre o proposito do querelado de ofender o querelante J.
E 0 relatdrio.
VOTO
O Dr. Sylvia Baptisia (Relater):

2. Nao procede o apelo. Nao tenho duvidas de que o querelado
cometeu o delito previsto no art. 21, da Lei de Imprensa, pois a prova
dos autos assim o informa.
Neste particular, a julgadora, Dra. Isabel de Borba Lucas, agiu
com acerto e sua senten9a esta correta. Evitando a tautologia, trans-
crevo-a, pois meus argumentos seriam os mesmos:
"No merito, a materialidade dos fatos estd evidenciada pelo *a

pedido' trazido na fl. 07 do processo.
A autoria e certa, em nenhum memento coniestada, seja na de-

fesa prdvia, seja no interrogatorio do querelado.
Quanto a tipificajao do delito, apos atenta leitura do 'a pedi

do' de fl. 07, temos que de injuria nao se trata, mas sim de
difaraaâo. Assim, a capitula?ao da inicial desta queixa-crime
estd incorreta, nao se tratando do art. 22, da Lei n. 5.250/67, mas
sim do art. 21, do mesmo diploma legal.
PARTE PRATICA 535
Passando por expressoes ofensivas ao querelante, colocando-

se como um dos 'enganadores' e 'bandidos', o quevelado im-
puta um fato ao atual presidente eleito do...: 'o fate de a todos
ter enganado, uma constante em sua vida, possuindo ficha cri
minal onde aparece o famoso 171'. Assim, o querelado, em
progressao criminosa, do crime menor, injiiria. passa ao cri
me maior, a difamagao. Assim, a jurisprudencia: 'progressao
criminosa em crimes contra a honra - Lei de Imprensa - E de
se reconhecer a existencia de progressao criminosa na condu-
ta do agente que parte da injuria, ofensa menor, para a difama-
9ao, ofensa maior, ocorrendo a absorâo da primeira pela se-
gunda, se praticadas em ensejo linico' (TACRIM - SP - AC
271047 - Rel. Nogueira Camargo).
Ao juiz, no correr do processo, cabe corrigir a capitula9ao da

imputa9ao, e e o que se faz, agora, na presente senten9a. Nao
ha qualquer nulidade, eis que o fato esta totalmente descrito
na inicial, somente a capitula9ao foi erronea. Outrossim, a pro-
va dos autos foi praticamente uma exce9ao da verdade, com
documentos juntados e testemunhas ouvidas, inexistindo qual
quer cerceamento a defesa.
6 de se acrescentar ainda, quanto a diferen9a entre injuria e

difamqao, a li9ao da jurisprudencia, em 'LEIS PENAIS ESPE-
CIAIS E SUA INTERPRETAgAO JURISPRUDENCIAL', Re-
vista dos Tribunals. Alberto Silva Franco e Outros, 1995:
'Difama9ao - O preceito do ardgo e imputar a algu^m um fato

ofensivo a sua reputa9ao, ou seja, objeto juridico protegido e
a honra objetiva, o conceito em que cada pessoa 6 tida como
tal'(STJ - RE 26620-1 — Voto vencido, em parte, Pedro Acioli).
'Injuria consiste na opiniao depreciativa em rela9ao a vitima,

de sorte a atingir-the a honra subjetiva, atraves de sua dignida-
de ou decoro. Representa a opiniao pessoal do agente, desa-
companhada de fatos concretos ou precisos' (TACRIM - SP -
AC - Rel. Marrey Neto — J?JD 13/53).
Passando h andlise da prova, pelo interrogatdrio, fl. 113 ate

117, o querelado afirma sua inten9ao, com o 'a pedido', de
abrir os olhos dos demais, da comunidade geral do..., para o
tipo de pessoa que estaria dirigindo os destinos da entidade.
Seu objetivo seria de interesse publico, um verdadeiro alerta.
Ocorre que, pelos demais depoimentos ouvidos, observa-se

que o querelado passou a facgao politica contraria ao quere-
lante. Alias, e este ultimo que confirma o ambiente no dia das
eleigoes do..., com panfletos sendo distribufdos, todos ja ofen-
sivos ao depoente - fls. 119 a 124, A testemunha S. M., na fl.
126, assim fala: 'Isso eu creio que foi coisa de campanha, iie?'
A testemunha A. C. M. V., fls. 136/140, que cuidou de cavalos
por um tempo e hoje tem lancheira no local, resume: 'Af tern
muitos lados, tem uns que falam bem e outros que falam mal.
Eu falo por mim. Eu me dou bem. Nao tenho nada conu-a'. A
testemunha V. A. V., fls. 142/146, ao dizer o que teria havido,
afirma: 'Essencialmente politica, o meu ponto de vista e esse'.
Por fun, a testemunha V. I, R., fls. 148 ate 154, fala (com seu
sotaque castelhano, e bom que se frise, por tal motivo algumas
palavras estao um pouco truncadas, talvez, e com grafia, as
vezes, estranha) mencionando os desentendimentos ocorridos
entre as facgoes polfticas dentro do... Refere-se a conselhei-
ros descontentes por nao set feita uma auditoria extema rela-
tiva as financas do..., tudo para por as claras a administragao
do querelante. Entao, segundo esta testemunha, o querelado,
no seu 'a pedido', colocou tudo o que este grupo descontente
estaria pensando: o querelado escreveu de forma passional.
Incluida nos conselheiros descontentes esta a propria testemunha.
Assim, a partir desta prova, em conjunto com os recortes de

jornais trazidos, que ate evidenciam agressoes fisicas entre des
contentes, assim, como o proprio linguajar forte, duro e vee-
mente usado nas petigoes dos advogados, nao e diffcil con-
cluir-se pelo pesado ambiente formado, a inimizade estabele-
cida. Ora, neste contexto, a intengao do querelado nao foi so
de alertar, mas e evidente, cristalina, obvia e caracterfstica de
inimigos a intengao de ofender. Cometeu um excesso, revol-
veu fatos antigos, tudo para destruir a imagem do querelante,
em atitude vingaliva, pelos problemas administrativos inter-
nos. Lamentavel e que a imagem do..., uma instituigao do nos-
so Estado, na verdade ficou e ainda esta abalada. A meu sentir,
configurado esta o delito de difamagao. Foi imputado ao que
relante fato ofensivo a sua reputagao, com o dolo caracteristi-
co, ou seja, a intengao de ofender por parte do querelado. Ou-
trossim, apesar de todas as perguntas feitas as testemunhas,
em nenhum momento foi comprovada a veracidade daquilo que
foi dito no "a pedido" incriminado.
Assim, por infragao ao art. 21, da Lei de Imprensa, cabe a con-

denagao do querelado."
PARTE prAtica 537
3. As penas, aplicadas no mmimo legal, estao adequadas £ls cir-

cunstancias pessoais do apelante e Squelas que circundaram o fate
delituoso. Nada hd a corrigir em relagao a elas ou ao valor do dia-
multa.
4. Nos termos supra, nego provimento ao apelo.
Dr. Newton Brasil de Leao: De acordo.

Dr. Tupinamba Pinto de Azevedo: De acordo.
8. SUBMISSAO AO TRIBUNAL DO JCRI (IN DUBIO PRO SOCIETATE)
Superior Tribunal de Justiga

Reciirso Especial n. 192.049/DF
VOTO
O Sr. Ministro Jos^ Arnaldo: Srs. Ministros, como se verifica da

exata exposiâo do Ministro-Relator, das sustenta9oes orais dos llus-
tres advogados, da assistSncia de acusa9ao e do voto do Sr. Ministro
Gilson Dipp, poem-se sob o crivo desta jurisdi9ao excepcional estas
questoes federais:
a) se a senten9a, mantida pela Corte a quo., poderia, ou nao,
desclassificar o crime, afastar a competSncia do Juri, median-
te ampla valora9ao dos fatos e das provas;
b)se a defini9ao legal desses fatos de que cuidaram o ato
monocrdtico e o aresto recorrido esta correta ou se, segundo
as razoes do recurso, merece reparos para ajustar a conduta
acima descrita a outro tipo penal.
Para as instancias ordinarias, inexiste empe90 legal a que o juiz
inadmita, como no caso, a acusa9ao de crime doloso a vista da prova
dos autos, posto integrante do tipo, tarefa que Ihe compete. E arrema-
tam, inexistindo dolo, a atua9ao dos agentes circunscreve-se k figura
prevista no art. 129,§ 3.", do Estatuto Penal, dado que ocorrera crime
preterintencional e nao homicidio. A 3930 inicial dos recorridos foi
dolosa, porquanto ao atearem fogo na vi'tima, sabiam que iam feri-Ia;
o resultado morte, nada obstante, escapou-lhes da vontade,"a eles s6
pode ser atribuido pela previsibilidade".
Conlravindo a esse posicionamento, o Parquet do Distrito Fede
ral e Territdrios sustenta descaber aojufzo singular,"discutindo a exaustao
OS fatos da causa, cotejando-os, conferindo-lhes, enfim, valoragao

em evidente contraposigao as diretrizes dos arts. 408 e 410, do C6di-
go de Processo Penal, ferindo de morte, por igiial, o art. 74, § 1.", do
mesmo estatuto", sob pena de arrebatar do Tribunal do Juri o poder
de julgar a causa.
Na fase da pronuncia - ajunta prepondera o principio in dubio
pro societate. Por fim, acena com a ocorrencia versada no art. 18,
inc. I, segunda pane, do Codigo Penal, ou seja, crime doloso eventual
pela assunijao do risco em produzi-lo. Contrariado, com denodo e
judiciosas consideragoes, foi admitido. Parecer ministerial pelo provi-
mento do apelo.
Esses, em abreviado, os nucleos do dissenso, submetidos k apre-
ciaâo deste Colegiado.
Induvidosamente, a aâo inicial dos recorridos, intencional e vo-
luntdria, mediante a utilizaâo de alcool e fogo, para brincar, provo-
cou queimaduras em 95% do corpo da vitima e, conseqiientemente, a
sua morte.
Dito isto, e sobre o que inexiste controvgrsia, essa conduta recai

na previsao do art. 121, do Codigo Penal, ou seja, homicidio em qual-
quer das modalidades ali previstas. E o ait. 74. § 1.", do Cddigo de
Processo Penal e expresso no sentido de competir ao Tribunal do Juri o
julgamento, dentre outros, do crime de que trata o an. 121, §§ 1.° e 2.",
do Cddigo Penal.
Conceber, contudo, que os acusados nao assentiram com o re-
sultado morte, ainda que o hajam previsto possivei ou provdvel, con-
soante analise das circunstancias dos fatos e do animus dos agentes,
procedida de piano e em jui'zo de nimia delibagao, revela arrebata-
mento da competencia do tribunal popular. E nao sd: para vislumbrar,
na conduta dos recorridos, o crime preterdoloso e, via de consequen-
cia, desclassificar o homicidio doloso para lesoes corporals seguidas
de morte, incursionou a veneranda sentenâ de primeiro grau, mantida
pelo V. acdrdao sob reexame, em analise dos inierrogatdrios dos rdus,
na poifcia e em Juizo, na prova tecnica para formar a convicgao de
que eles nao atuaram dolosamente.
Ao afastar o dolo que teria animado os rdus, nao se limitou a
perquirir a decisao de primeiro grau, a mente de cada qual, mas apre-
ciou tambem as circunstancias do fato (fls. 1010/1111). Le-se da v.
senten9a:
PARTE prAtica 539
"Tragados os balizaraentos, tarefa mais ardua e a de pesquisar,

no case concrete, o 'animus' que conduziu os agentes ao crime."
A V. sentenga diz que deparou com o "unico ponto controverti-

do: o elemento subjetivo". E continua:... "Assim, restam somente o
homicidio praticado com dolo eventual e o crime de lesoes corporals
seguidas de morte, denominado preterdoloso. A linha divisoria entre
ambos e tenue". Realmente, em doutrina e jurisprudencia sobre o
tema, formulam-se algumas correntes de pensamento para distingui-
las. Ora, se no juizo de admissibilidade e inexigivel que na pronuncia
exista a certeza, muito menos, a custa de exame aprofundado de pro-
vas, inviavel 6 emitir-se jufzo de desclassificaâo do crime apoiado
em questao jundica de alta indagaqao sobre a qual ocorrem serias
divergencias. Basta referir que sobre o animus dos acusados, no caso
in concrete, distanciara-se dois renomados penalistas: Francisco As-
sis Toledo e Damdsio S. de Jesus. Para o primeiro, operaram com
culpa conscienle; para o segundo, com dolo eventual.
A propdsito, confira-se este tdpico:
"A exempio do que se deu na Alemanha, culminando com a

entrada em vigor de um novo Codigo, o reformador brasileiro
optou pela chamada teoria limitada da culpabilidade, cujos re-
sultados prdticos, quanto ao dolo, podem ser assim resumi-
dos; a) conceituado apenas com consciencia e vontade de rea-
lizaâo do tipo, e transferido da culpabilidade para aquele, sem
a consciencia da ilicitude (dolo natural); b) a consciencia da
ilicitude passa a fazer parte da culpabilidade, ou do jufzo de
reprovaâo.
Ver-se-a, nos tdpicos seguintes, o quanto a Lei 7.209 tentou

alterar o sistema. Observou Anfbal Bruno:
'Doutrinas mais recentes, a que jS nos referimos, excluem,

porem, o dolo e a culpa da composijao da culpabilidade e apre-
sentam o dolo como elemento do tipo, o tipo subjetivo (v.
Weber), ou como elemento constitutive da a§ao e do ilfcito
pessoal (Welzel), e com o dolo pretendem excluir da constru-
fao da culpabilidade todo o psicologico, deixando-lhe somen
te o normativo. Ao dolo caberia a consciencia do ato, com a
vontade de realizd-Io - o dolo como vontade do resultado (v.
Weber); & culpabilidade, a consciencia da antijuridicidade. VS-
se como essas concep9oes perturbam profundamente e compli-
cam a estnitura conceitual do crime e particularmente da culpabi-
lidade agora admitida (as referidas doutrinas mais recentes) se

pode objetar que nao atendera a que nao pode haver conscien-
cia da ilicitude sem consciencia do ato nas suas circunstancias
elementares. Mesmo reduzindo-se o dolo ao conhecimento
do ato, sem a consciSncia do seu carater ilfcito, ele tern de
estar contido dentro da culpabilidade. Alem disso, culpabili-
dade 6 reprovabilidade, e esta reprovabilidade so pode recair
sobre o agente se este tem ou pelo menos pode ter conscien
cia do ato que pratica. A esta consciencia do ato e que se junta
a consciencia da sua ilicitude. A primeira e pressuposto da se-
gunda e ambas constituem momentos inseparaveis do elemen-
to subjetivo da culpabilidade.'
Por entendermos que o dolo ou e sempre vontade do resulta-

do, ou sempre assunâo do risco do resultado, nao vemos ra-
zao para abrir espago ao tema 'espdcies de dolo'. Para nos, o
dolo e direto ou eventual, nos exatos termos em que a lei o colo-
ca. A lei e a referencia."
Entao, poderiam a decisao solitaria e o acordao do Tribunal de

Justiga, por livre escolha, com profundo revolvimento dos elemenios
faticos, adotar uma corrente e simplesmente subtrair os reus da deli-
beragao do Juri? E clai-o que nao.
LSem-se dos excerlos doutrinlrios trazidos pelo Parquet do Dis-
trito Federal:
De Julio Fabrini Mirabele:
"Como jufzo de admissibilidade, nao e necessario a pronuncia

que exista a certeza sobre a autoria que se exige pam a conde-
naâo. Dai que nao vige o princi'pio do in dubio pro reo, mas
se resolvem em favor da sociedade as eventuais incertezas pro-
piciadas pela prova {in dubio pro societate). O juiz, porem,
esta obrigado a dar os motives do seu convenciraento, aprecian-
do a prova existente nos autos, embora nao deva valora-Ios
subjetivamente. Cumpre-lhe limitar-se unica e tao-somente,
em termos sobrios e comedidos, a apontar a prova do crime e
OS indicios da autoria, para nao exercer influencia no animo
dos jurados, que serao os competentes para o exame aprofun-
dado da materia."
Adverte, mais, Tourinho Filho:
"A proniincia deve ser fundamentada? Sim, mas em termos: a

fundamentagao deverd ficar adstrita tao-s6 aos sens requisi-
PARTE PRATICA 541
tos: indicar as provas que demonstram materialidade, autoria e

eventual qualificadora. Infelizmente juizes ha que, na pronun-
cia, pensando tratar-se de decisao de merito, analisam o feito
como se fossem, em seguida, condenar ou absolver. E, ai, nao
faltam as adjetivaqioes... Lamentaveimente laboram em erro ino-
mindvel. Na pronuncia, o juiz cinge-se e restringe-se em de-
monstrar a materialidade e autoria. So. Esse o papel da pronun-
cia, semelhante ao procedimento do grande Jiiri que havia no
Direito Ingles: reconhecer a existencia do crime, seja a parte
objecti, seja a parte subjecli. O que passar dai e extravagancia
injustificada e incompreensivel. Mesmo que o juiz fique na
duvlda quanto a pronuncia, a jurisprudencia entende deva ele
proferi-ia, porquanto nao exige ela jmzo de certeza. A pronun
cia encerra, isto sim, jui'zo fundado de suspeita. Dai por que,
na duvida, deve o juiz pronunciar. A proposito, RT 650/255."
E das razoes do apelo, destaca-se;
"Nesse contexlo, somente quando evidente, demonstrada de

piano, eslreme de duvidas, a incorapetencia do Tribunal do Jdri -
o que nao ocorre na especie, de acordo com o prdprio v. ac6r-
dao recorrido - admitir-se-ia a desclassificajao aqui efetiva-
da ap6s longa e exaustiva discussao das provas dos autos."
Enfatiza, ainda, o Prof. Mirabete:
"Nao deve o juiz operar a desclassifica9ao quando as provas

dos autos n5o permitem seja de piano reconhecida."
No tocante a divergencia pretoriana, resultou bem demonstrado

o afastamento do decisum objurgado da orienlaqao do STF, do STJ e
dos Tribunals de Justiqa dos Estados de Sao Paulo, Rio Grande do
Sul e Parand. Confiram-se:
Habeas Corpus n. 73.512-6-RJ, a 1° Turma do STF decidiu,

conforme consta da respectiva ementa, verbis;
"Ementa: Habeas Corpus - Pronuncia — Motivagao - Alegada

Falta de justci causa para submissdo do paciente ao Tribu
nal do Jtiri.
O acdrdao alacado, ao submeter o paciente ao seu juiz natural,
descreveu conduta tipica. Mais nao seria de exigir-se, notada-
mente em face do que dispoe o art. 408, do Codigo de Proces-
so Penal, o priraado do in dubio pro societate, e a prdpria
jurisprudSncia do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que

a pronuncia deve evitar converter um mero jui20 fundado de
suspeita, que a caracteriza, num inadmissivel jmzo de certeza,
onde haveria inquestionavel prejui'zo & competencia constitu-
cional do Tribunal do Juri para apreciar a questao de merito
(HC 68.606, rel. Min. Celso de Mello).
Habeas corpus indeferido".
Habeas Corpus n. 75.433-3-CE, a 2." Turnia do STF raiificou:

^'Homictdio - Tentativa - Desclassificagdo — Lesoes corporals.
Exsurgindo a ambiguidade, impoe-se a submissao do acusado
ao juiz natural, que e o Tribunal do Juri. A este, entao, cabe
decidir pela existencia, ou nao, de crime doloso contra a vida."
No corpo do acorddo consta o segiiinte:

"Aos autos vieram pe9as a respaldar, de imcio, a sentenâ de
pronuncia. O paciente, ap6s sofrer lesoes corporals, foi so-
corrido em hospital. Retornando a residencia e deixando de
acolher ponderagao para apresentar queixa a polfcia, armou-
se de machado e, contra a postura dos parentes, buscou encon-
ti-ar o cunhado desafeto, desferindo-Ihe um golpe. Cumpre, na
especie, viabilizar o pronunciamento do Tribunal do Juri. A
este caberd, diante dos elementos coligidos, da prova da exposi-
9ao em plendrio, concluir pela configuraâo, ou nao, da cilada
tentativa. E que, em se Iratando de situagao ambigua, a defini-
9ao colhe-se com o pronunciamento dos jurados" (p. 276).
Ainda, em julgado de sua 1." Tumia, o Supremo Tribunal Fede

ral ratifica o entendimenlo consagrado sobre a limitaQao imposta nes-
ta primeira fase:
"Habeas corpus — Juri — Pionuncia — Limites a que jmzes e tri

bunals estdo sujeitos — Excesso configwado — Ordem deferlda.
Os juizes e tribunals devem submeter-se, quando praticam o
ato culminante do judiclum accusatlonls (pronuncia), a dupla
exigencia de sobriedade e de comedimento no uso da lingua-
gem, sob pena de ilegitima influencia sobre o animo e a vonta-
de dos membros integrantes do Conselho de Sentenca.
Age ultra vires, e excede os limites de sua competencia legal,
o 6rgao judiciario que, descaracterizando a natureza da sen
tenca de pronuncia, converte-a, de um mero jufzo fundado de
suspeita, em um inadmissi'vel jmzo de certeza (RT 523/486)."
PARTE PRATICA 543
Em igual diretriz, o aresto desse C. Superior Tribunal de Justiga,

proferido no recurso de Habeas Corpus n. 3.818-7, relator Min. Luiz
Vicente Cernicchiaro, com esta ementa:
"RHC — Processual penal — Decisao judicial - Fundamenta-

gao — Sentenga — Pronuncia — Toda decisaojudicial deve serfwida-
mentada (Const., art. 93, IX), exigencia do Estado de Direito
Democrdtico. Fundamentar e explicitar as razdes fdticas e
normativas pertinentes ao caso sub judice. Cuinpre, porem,
distillguir 'sentenga de merito' e 'sentenga de pronuncia'.
A primeira aprecia o meritum causae: condenatoria se, repe-
lindo a imputagdo, absolver o reu. A sentenga de merito jul-
ga a causa. A sentenga de pronuncia limita-se a evidenciar
indicios de existencia do delito e indtclos de autoria. Logica-
mente, a fundamentagao de ambos e diferente. Na primeira,
exaustiva. Na segunda, porque propria do juizo de deliba-
gao, o juiz ndo pode apreciar o merito. Este e de andlise
exclusiva do Tribunal do Juri. Indicio, na passagem, empre-
gado no rigor tecnico, qual seja, fato demonstrado do qual
decorre, ou possa decorrer a demonstragao do outro."
Colhe-se, ainda, b.^Turma, rel. Min. Vicente Leal;
"O ilustre Juiz de Direito, Presidente do feito, ao pronunciar o

paciente, laborou de foitna adequada, Hmitando-se a fazer bre
ve apreciagao da prova apenas para afirmar a certeza da exis-
tSncia do fato criininoso e para indicai" a presenga de indicios
de autoria. Nao poderia aprofundar-se em teses formuladas pela
defesa, como se reclama na impetragao, com invasao do juizo
natural do Tribunal do Juri"(HC n. 3.344-2/GO, 6." Turma, rel.
Min. Vicente Leal, DJ 14.08.95).
For fim, colhe-se da RT3 144/859, HC 69.524-SP, 2." Turma,

do Supremo Tribunal Federal, rel. Min. Paulo Brossard, este excerto da
ementa:
"As decisoes sobre a especie de homicidio doloso simples,

privilegiado ou qualificado - a descriminante de legitima de
fesa e a negativa de autoria, bem como a vaIora9ao das provas,
sao da competencia exclusiva e soberana do Tribunal Popular."
Ainda, nesse passo, consoante consta das razoes do recurso:

REG 71.325-3, acbrdao proferido pelo TJ/SP, em que o acusado fora
pronunciado pela tentativa de homicfdio e o recurso em sentido estri-

to objetivava a desclassificagao para lesoes corporais; em que restou
assentado:
"... A pronuncia era portanto medida de rigor ja que a pretendi-

da desclassificagao para lesoes corporais diante da prova dos
autos, nao permile seja de piano reconhecida. Bern andou por
isso o magistrado, mesmo porque o juiz nao deve realizar, no
memento da pronuncia, analise profunda da prova, para verifi-
car qua! seja o elemento subjetivo. A materia da culpabilidade.
nos delitos da competencia do Juri, cabe ser resolvida pelo
Conselho de Jurados quando, como na especie, nao se encon-
tre cabalmente demonstrado tenha o reu recorrente agido mo-
vido por dolo de crime e.stranho a sua competencia" (Rec.
71.325-2, 2." Camara, julg. em 23.10.89, rel. Des. Renato Talli -
RT 648/276).
De igual modo, o Tribunal de Justiga do Rio Grande do Sul, no

recurso-crime 69005862 (Revista de Jurisprudencia TJRGS 150/88);
o Tribunal de Justiga do Estado do Parana (1.^ Camara, rel. Des. Eros
Grawsby, RT 684/342).
Senhores Ministros, no ambito desta 5.^ Turma, temos preceden-
tes, no sentido de competir ao Tribunal do Jiiri pronunciar-se acerca de
qualificadoras, salvo se manifesta sua improcedencia, hipotese em que
ojuiz singular pode afastd-las. Assim temos: Resp 50.517-DF, rel. Min.
Edson Vidigal; Resp 95.127-GO, rel. Jose Dantas -D7 14.04.97; Resp
113.367-DF, rel. Min, Jose Amaldo,julgado em 21.05.98.
Em igual linha de princi'pio, havendo crime e autoria, incumbia
ao juiz pronunciar os reus, cabendo ao Conselho de Justiga deliberar
sobre a desclassificagao, absolvigao ou condenagao, ainda mats tendo
em conta que, com a reforma de 1984 do Cddigo Penal, adotou-se a
leoria finalista da agao, pelo que se inseriu o dolo no tipo, que passou
a ser objetivo e subjetivo.
E que, conforme o art. 408, do CPP, "nao e necessaria a prova
incontroversa da existencia do crime para que o reu seja pronunciado.
Basta que o juiz se convenga daquela existencia. Eventuais duvidas
sao resolvidas contra o imputado e a favor da sociedade, para que os
jurados,jui'zes naturais dos crimes contra a vida, tenham oportunida-
de de proferir a dltima palavra" (Rec. 67.296-3, TJSP - 5." Camara,
julgado em 01.11.89, rel. Dirceu de Mello).
PARTE prAtica 545
E obtemperou o ilustre relator, Des. Dirceu de Mello:
"A partir dai, & conta da tenue linha que separa a culpa em sen-
tido estrito do dole eventual - provocou o recorrente a morte
da vitima por imprudencia, negligencia ou impericia? Ou, na
verdade, com sua 3930. assumiu o risco de produzir tal resulta-
do? - correspondem as indagagoes em causa a ddvidas que fl
eam no espfrito de quern examina os autos. E que, como ja
adiantado, na altura em que se encontra o processo, tSm que
ser resolvidas pelo Tribunal do Juri. A raenos que, com fla-
grante inversao da ordem legftima das coisas, se queira desde
logo substituir o juiz natural pelo juiz togado."
No judicium accusationis, ha inversao da regra procedimental

do in dubio pro reo para in dubio pro societale, dai por que somente
& vista de prova inequivoca e flagrante descabimento 6 que deve o
acusado ser subtrai'do do seu juiz natural: o Juri.
A decisao de 1.° grau, sabidamente de natureza inierlocutoria, encer-
rando um jui'zo negativo, nao poderia, repise-se, esmiu9ando as pro-
vas, concluir sobre o elemento subjetivo de forma a arrebatar a com-
petencia da instituigao polftico-jun'dica, o Tribunal Popular,com juris-
difao exclusiva para o julgamento do ineritum causae.
Ante o exposlo, acompanho o Min. Relator, para dar provimen-
to ao recurso por negativa de vigencia aos aits. 74, § 1.°, e 408, do
CPP, e divergSncia pretoriana a fim de que os recorridos sejam pro-
nunciados e submetidos ao Tribunal do Juri.
9. Menor: APLICACAO de medidas socioeducativas
Habeas Corpus n. ... - Cariacica

Paciente-. J. E S. M.
Impetrante: O Ministerio Piiblico Estadual
Autoridade Coatora: Mm. Juiz Da Vara Da Infancia e Juventude
Relator. Exmo. Des. Adalto Dias Tristao
VOTO
O Ministerio Piiblico, atraves de sua representante na Vara da

Infancia e Juventude de Cariacica, Dra. Daniella Leao de Almeida,
impetrou em favor do menor J. R S. M., o presente writ, com fulcro
no artigo 201, da Lei 8.069/90, sob a alega9ao de que vem sofrendo
constrangimento ilegal em sua liberdade de locomoâo, por ato da

autoridade indicada coatora.
Fundamenta o pedido no fate de o MM. Juiz haver aplicado ao
paciente medida sdcio-educativa sem o devido processo legal, impon-
do-lhe certas condiôes que representam cerceamento ao seu direito
de liberdade.
A Procuradoria de Justiga,em parecer da lavra do Dr. Josd Marâl
de Atai'de Assi, encampa as razoes do pedido, opinando pela conces-
sao da ordem, para anular o ato impugnado, restabelecendo o pleno
exerci'cio do direito de liberdade do adolescente.
O Dr. Juiz apontado coator, ao prestar as informagoes (fls.12/21),
alega, em sintese, que o que houve foi a suspensao do processo, sob
as condi96es contra as quais ora se opoe o Orgao Ministerial.
Uiiliza, tamb6m, por analogia, como suporte embasador da me
dida tomada, os artigos 327 e 328, do CPP, que tratam da liberdade
provisdria mediante fianga, e das condigoes irapostas na suspensao
do processo segundo a Lei 9.099/95, dos Juizados Especiais.
O ponto nevrdlgico da questao e a perquirigao da possibilidade
de aplicagao das medidas elencadas no artigo 112, do Esiatuto Meno-
rista, na fase da audiencia de apresentagao do adolescente.
Apesar do notdrio zelo e da magnitude do trabalho desenvolvido
por S. Ex."junto ao Menor e ao Adolescente da Vara Especializada de
Cariacica, nao perfilho da mesma tese esposada pelo MM. Juiz.
Verifica-se que,dentre as condigoes estipuladas pela citada autori
dade, encontram-se: freqiientar culto religioso de sua preferencia; che-
gar em casa ao anoitecer, e la permanecer ate a manha do dia seguin-
te; apresentar-se aquele Juizo a cada dois meses, e comunicar previa-
mente qualquer mudanga de enderego.
E de se ver, portanto, que se trata de verdadeiras restrigdes h.
liberdade de locomogao do paciente.
Ao valer-se da analogia, optou pela aplicabilidade dos institutos da
liberdade mediante fianga, e da suspensao do processo prevista na Lei
9099/95. Segundo se infere das informagoes prestadas, o Estatulo da
Crianga e do Adolescente, no art. 186, restringiria a necessidade da au
diencia de continuagao as hipdteses de pratica de fato grave ou pas-
sivel de inlernagao ou colocagao em regime de semi-liberdade.
Entendeu o magistrado, que nenhuma dessas tres hipdteses es-
taria presente para determinar a audiencia em continuagao. Frise-se
PARTE PRATICA 547
que a representagao oferecida em face do paciente e recebida pelo

MM. Juiz, diz respeito a pratica, em tese, de ate infracional correlate
ao delito tipificado no art. 12, da Lei 6.368/76.
Nas informaôes prestadas (fl. 18), a proposito do entendimento
adotado, S. Exa. assim se manifestou:
"Desconhe90 se a tese que ora defendo ji tenha side exposta

em alguma doutrina pertinente. Per sua vez, a jurisprudeiicia na
area do Direito da Crianga e do Adolescente ainda e incipiente,
iniciante."
Per outro lado, e liqao pacificada que a aplicaqao da analogia

tem cabimento quando o texto de lei e omisso, caso em que a lacuna
deve ser suprida per outro texto legal que regule de forma semelhante
a materia.
No entanto, o Estatuto em questao define de forma categdrica,
no art. 186 e pardgrafos, o momento apropriado para a produ9ao de
provas, importantes para a elucidaqao dos fates ou para a composiqao
do quadro social e psicologico no qual se encontra inserido o adoles
cente. Nessa audiencia - de continuagao - estando pronto o processo,
o juiz prolatara a sentenga.
Ja a suspensao do processo, de que cuida a legislagao menorista,
6 a proveniente da concessao da remissao, pelo juiz, na audiencia de
continuagao, aqui suprimida, que tambem pode ser causa de extin9ao
do feito, conforme se infere do art. 126, § linico. Tambem sob esse
aspecto, a remissao judicial, como forma de perdao, nao foi con-
cedida ao paciente no processo infracional a que se submeteu.
Assim sendo, entendo que, estando o Dr. Juiz apto a impor as
condigoes que impos, por achd-las convenientes a protegao, formagao
e desenvolvimento do paciente, conforme salientou nas informagoes
prestadas, nao haveria outro caminho a ser percorrido para aplicd-Ias,
senao atraves do procedimento legal,com a audiencia instmtoria, quan
do as partes devem deduzir os argumentos favoraveis ^s suas preten-
soes. So entao, verificada a pratica de ato infracional, a autoridade
competente podera aplicar as raedidas socio-educativas, nos termos
do art. 112, do Estatuto.
O douto Procurador de Justiga, Dr. Jose Margal de Atafde Assi,
em muito bem elaborado parecer, espanca qualquer diivida sobre o
tema enfocado;
'"Esse 0 entendimento do Supremo Tribunal Federal, que jul-

gando case analogo, entendeu set cabivel pedido de habeas i
corpus, em favor de paciente beneficiado com a suspensao
condicional da pena (CP, art. 77), porquanto tal medida res-
tringe a liberdade de locomo9ao do paciente - HC 80.218-
RS, tel. Min. Ilmar Galvao, 08.08.2000'. Com base nesse en
tendimento, a turma do STF deferiu habeas corpus impetrado
contra acordao do STJ que nao conhecera de habeas corpus,
por entender inexistir amea9a ao direito de locomo9ao do pa
ciente, uma vez que ele nao se encontrava preso, nem sofria |
amea9a de prisao. Deferiu-se a ordem para que o STJ conhe9a i
do habeas corpus e prossiga no julgamento." i
Coerente, portanto, com meu ponto de vista, concede a ordem

para tomar insubsistentes as condi96es impostas pelo MM. Juiz, em
fase processual inadequada, que resultam em constrangimento ilegal,
por afetar o direito e a liberdade de locomo9ao do paciente.
6 como voto.
Sentenqa Criminal
PARTE TEORICA
y SEMTENCA _ — -I- -
y &NTENCA condenatOria •' ^--7 "j/
/ CfiiTERIO OE APUCACAO E OOSMETfllA DA PENA,. /•""it.'
y Das PENAS-EspEcies - Regimes ' •
^ CiRCUNSTANCIAS LEGAIS GENERICAS (ATENUANTES E AGRAVANTES) - . - ■ :X'!?
yT)6CONCURSO DE CRIMES-" 'J 7-.-: -•
y QUAUFICADORAS - CauSAS OE AUMENTOk piMINUigAO DE PENA _ :
^^-AiTERACAO DA DEFtNigAO JUR[DtCA— EmENDATIO LIBELLI E MUTATIO LIBELU
.(BEiU ■
DOS EFEITOS DA CONDENACAO ... . . ''
V Da SENTENCA absolutOria --■ --V .
/ Da PENA DE MULTA ' " ' " •
y Das PENAS RESTRITIVAS.de.DIREITOS ■'
y " Das-MEOIOAS DE SEGURANCA ^ .
y Da SUSPENSAO CONDICIONAL DA-PENA (St/RSfS^^ ^
y Do pERDAo JUDICIAL . .
y Da APELACAO EM LI0ERDADE ' '- V V.O:y' .I. - :':f;
y Oos CRIMES DA competEncia do-tjOrh-;:'/: ' ■ \ ^
y-D'A JUSTICA COMUM FEDERAL ."■. V
.y. Da jusTipA ELEiTORAL '"jj::""' ■' ■ .
y Da JUSTICA MILITAR ESTAOUAL """ ' • T'tV ^
y Da JUSTICA DA INFANCIA E DA JUVENTUDE ~ ' ., .. . w'":.; ^'^'f. ..
PARTE PRATICA
y SENTENCAS CONOENATORIAS (JUSTICA estadual)
y SENTENCAS COM SUBSTITUICAO DE PENA
y jpR'
y SENTENCAS ABSOLUTDRIAS
y SENTENCAS-CASOS ESPECIAIS
y SeNTENCAS CONCESSIVAS OE MEDIDA DE SEGURANCA ;
y SENTENCAS CONSESSIVAS OE PERDAO JUDICIAL
y Sentencas eleitorais • . ; : .'V 'i' ; ' ,
y SENTENCAS PROLATADAS PELA JUSnCA federal'
y Sentencas relativas A infancia e juventude
y Sentencas PROLATADAS PELA JUSTICA MILITAR
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ADALTO D AS TRISTAO

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1- Direiio penal. 2. Senten^as (Processo penal). 1. Tltulo.

Bibliolocdria responsavel: Maria da Conceifao Araujo

Editor: Amaldo Oliveira

Consclho Editorial: Prof. Antonio Augusio Junho Anaslaaia

Produturu Editorial: Roseli Carlos Pinto

Admlnlstraguo Rua Telxclra Magalliaes, 80- Floresta

Editora / BH Rua Cdlia de Souza, 581 -Sagrada Famiiia

"Pretender que os Juizes nao cometam "erros' na sua inlerpre-

"Nenhuni homem, se pensasse no que 6 necessario para julgar

"Que pode fazer o Juiz para ser melhor do que e?

"Nao falo aqui senao a magistrados honestos!

O desonesto nao e Juiz, mas, simpiesmente, um criminoso."

Lembro-me sempre da ocasiao em que, lecionando Direito Pe

No momento em que concluo a revisao e ampliagao deste traba-

E sabido que cosiumamos divinizar a teoria em detrimento da

Aclalto Dias Tristao

Estou sensibilizado com a aceitagao deste trabalho. Em curto

1.Artigo43e44doC6digo Penal 147

CONSIDERAgOES FINAIS 233

SENTENgAS COM SUBSTmJigAD DA PENA

SENTENgAS -CASOS ESPECIAIS

SENTENgAS CONCESSrVAS DEMEDIDA DESEGURANgA

Sentencas prolatadas pela justica federal

Sentencas relativas A infancia e juventude

Sentencas prolatadas pela justica miutar

No dificil e delicado memento em que vivemos. quando gravissi-

Podemos dizer, de forma singela, que a sentenga 6 o ate culmi-

"Senienga 6 a declara^ao judicial do direito ao case concrete."'

"Senienga criminal e a decisao do juiz, que condena ou absol

"E definitiva a senten^a que define o Jmzo, concluindo-o e

"E o ato de composi9ao do litigio ou causa penal, em que o

Indmeras outras definigoes poderlam ser trazidas it coIa9ao, o

' NORONHA,Edgard Magalliaes. Ciinv de direitoprocesmialpenal, p.281.

A palavra senrenga, conforme ensinamento do mesire Tourinho

"Quanto h expressao 'Vistos etc.', e usual na nossa praxe fo-

O artigo 800, do Codigo de Processo Penal elenca em tres incisos

^ TOURINHOFI.LHO.FemandodaCosta./'npir^i'iopena/. ll.cd,v.4,p, 175.

Ao receber um processo volumoso e complexo, o juiz, sem examinar

O Direito Penal tem-se desenvolvido nos liltimos tempos de for

O promotor de justi9a Luiz Wanderley Torres, professor da Fa-

Foi "Tiradentes" condenado a "morte natural para sempre", ten-

4. Sentenqa que condenou tiradentes

Luiz Wanderley Torres

daquella Capitania a uma rebeliao; pela qua] se subtrahissem da

tecentos e oitenta e oito as suas perversas iddias ao reu Jose

appenso n. 4 ou peio dito rdu Paula juntamente com o reu

infame executor; prova-se o referido do appenso n, 1 folhas

gulos com ailusao as trSs pessoas da Santissima Trindade, o

OS reus Joao da Costa Rodrigues e Antonio de Oliveira Lopes,

infame, e seus filhos e netos tendo-os, e os seus bens applicam

Costa Rodrigues para o Novo Redondo; o Rdu Antonio de 011-

Os jui'zes que condenaram Tiradentes e assinaram a sentenga

Joao Manoel Guerreiro de Amorim Pereira; Antonio Rodrigues Gayoso

5. SENTENCA QUE CONDENOU JESUS CRISTO

Pleiteada a morte de Cristo, perante P6ncio Pilatos, este aceitou

"No ano dezenove de Tib^rio Cesar, imperador romano de todo

homicidas; saindo logo pela porta sagrada, hoje Antoniana, e que

6. SENTENCA que CONDENOU JAGUNgO DE LAMPIAO

A iftulc de curiosidade, transcrevo ainda a folcldrica sentenga

''Sumula: Comete pecado mortal o individuo que confessa em