REQUERIMENTO DE CONSULTA

Araruama, 30 de janeiro de 2023

RAIO X LAGOS DIAGNÓSTICO POR IMAGEM LTDA, pessoa jurídica de

direito privado, inscrita no CNPJ: 24.118.745/0001-18, estabelecida a Rua
Turquia 93, Jardim Caiçara, Cabo Frio/RJ, neste ato representada pelo seu
Administrador e Responsável Técnico pelo contrato administrativo nº
001/SESAU/2023 oriundo da licitação na modalidade Pregão Presencial nº
126/2022, devidamente tombada no processo administrativo nº
21.290/2022, Sr. ANTHONY MARQUES MARTINS DA SILVA, brasileiro,
Administrador, cujo o vínculo com a citada empresa se estabelece pelo
Contrato de Prestação de Serviços de Administração nº 005/2022 que segue
em anexo.

À Prefeitura Municipal de Araruama

Sr. Marco Braga - Secretário Municipal de Fazenda

Assunto: Definição de local e momento da incidência, do sujeito ativo, da

base de cálculo e da alíquota do ISS incidente sobre a prestação de serviços
nos termos do objeto da licitação acima citada, qual seja:

Contratação de empresa especializada na prestação de

serviços de gestão e realização de exames de diagnóstico,
para a implantação, gestão e operacionalização do
Centro de Diagnostico e Imagem de Araruama,
localizado na Rua Comendador Bento José Martins, s/n,
Bairro Centro- Araruama/RJ, bem como, a conservação do
prédio público e manutenção preventiva e corretiva
dos equipamentos com fornecimento de peças, que
 destina-se ao recebimento de usuários do Sistema
Único de Saúde da rede municipal e/ou pactuada
através de pactuações previstas no SUS. A empresa
contratada deverá operacionalizar, apoiar e executar, as
atividades e serviços do Centro de
diagnostico/Imagem de Araruama, garantindo o pleno
funcionamento dos equipamentos, da estrutura física e
demais responsabilidades, conforme descritas no Termo
de Referência – Anexo I, pelo período de 12 (doze) meses.

PREFACIALMENTE

Ilustre Secretário, mui respeitosamente, venho por meio deste

expediente CONSULTAR junto ao Douto corpo de técnico de fiscalização de
tributos desta Secretaria com o objetivo de esclarecer se na relação
contratual acima descrita, nascerá entre este Contratado e o Município de
Araruama uma relação tributária, uma vez que o documento técnico –
Termo de Referência constante do citado Edital se mostra omisso quanto a
evidenciação dos fatores que determinam as incidências tributárias desse
serviços de gestão, principalmente no que tange ao Imposto Sobre Serviços
de Qualquer Natureza – ISSQN, regido pela Lei Geral do ISS – LC nº
116/2003.

ANÁLISE

Em sede de início de análise, cabe primeiramente compreender a

prestação de serviço nesse caso concreto. Portanto, o Município de
Araruama contratou muito mais do que uma empresa que preste serviços
de diagnósticos por imagem com estrutura próprio no Município, ou seja,
uma clínica de exames cujo o modelo já se conhece bem. O Município de
Araruama contratou uma empresa da qual se espera que administre os
recursos patrimoniais, orçamentários e financeiros previstos nos
Instrumentos de Planejamento de Araruama para as ações de saúde
inerentes do Centro de Imagem de Araruama, ou seja, uma empresa
especializada em gestão e operacionalização de serviços
complementares de saúde por meio de exames de diagnósticos
conforme reza o Objeto no Edital citado.

Os serviços especializados que compões essa relação contratual estão

previstos nos itens 4 e 17 da lista de serviços que compões o Anexo da Lei
Complementar 116/2003 e devem ser analisados conjuntamente.

4 – Serviços de saúde, assistência médica e congêneres. (...)

4.02 – Análises clínicas, patologia, eletricidade médica,

radioterapia, quimioterapia, ultra-sonografia, ressonância
magnética, radiologia, tomografia e congêneres.

17 – Serviços de apoio técnico, administrativo, jurídico,

contábil, comercial e congêneres.

(...)

17.12 – Administração em geral, inclusive de bens e

negócios de terceiros.

Desse modo, não é demais que percorramos, a luz da Lei Geral do

ISS e do Código Tributário de Araruama, a relação tributária que se fará a
partir dessa contratação, com a finalidade de esmiuçar o local da incidência,
o fato gerador, os sujeitos ativo e passivo dessa relação tributária, base de
cálculo, alíquota, bem como das responsabilizações por retenção,
substituição e do pagamento.

Quanto ao momento da incidência, bem como o seu local é

importante analisarmos o que diz o texto legal, identificar qual é o fato
gerador a partir consecução do objeto contratado e o local onde se percebe
a execução e, portanto, a incidência dos serviços.
 LC 116/2003, Art. 1o O Imposto Sobre Serviços de Qualquer
Natureza, de competência dos Municípios e do Distrito
Federal, tem como fato gerador a prestação de serviços
constantes da lista anexa, ainda que esses não se
constituam como atividade preponderante do prestador.

CTM, Art. 39. O imposto sobre Serviços de Qualquer

Natureza e que tem como fato gerador a prestação, por
empresa ou profissional autônomo, com ou sem
estabelecimento será calculado da seguinte forma: (Redação
dada pela lei Complementar nº149/2018- Vigência: 31 de
dezembro de 2018).

LC nº 116/2003, (...) Art. 3o O serviço considera-se

prestado, e o imposto, devido, no local do estabelecimento
prestador ou, na falta do estabelecimento, no local do
domicílio do prestador, exceto nas hipóteses previstas
nos incisos I a XXV, quando o imposto será devido no
local:(...)

CTM, Parágrafo Único, Art 39. A lista de serviços, embora

taxativa e limitativa na sua verticalidade, comporta
interpretação ampla, analógica e extensiva na sua
horizontalidade, de forma a incluir serviços análogos ou
congêneres, mesmo não expressamente referidos.

Como se depreende dos textos legais acima transcritos o fato gerador

do ISS é a prestação constantes da lista de serviços em anexo à legislação
e a sua incidência ocorre onde se pode verificar a existência ou a afetação
do serviço conforme a exceção dos incisos I a XXV, logo, ainda que em
primeira análise, os serviços decorrentes da prestação de serviços em
comento estejam previstas nos itens 4.02 e 17.12 da legislação já citada,
portanto a margem das exceções, percebe-se que a afetação ou impacto
pode ser verificada nos limites do Município de Araruama.

Porém, deve-se fazer uma análise mais aprofundado dos aspectos

que compões a incidência, qual sejam: material, espacial, temporal, pessoal
e quantitativo. Para que não nos alonguemos na análise tendo em vista o
objetivo prático deste expediente, vamos nos ater tão somente aos
aspectos espacial, temporal e pessoal.

Quando falamos em tempo e espaço em relação ao ISS,

propriamente estamos tratando de onde se realiza a prestação dos serviços,
bem como, o seu momento de realização. Logo, na prestação de serviços
em comento podemos verificar que a realização da prestação de serviços de
gestão do Centro de Imagem para a consecução do objetivo do Município de
Araruama em entregar a população exames de diagnósticos por imagem
ocorre no local denominado território de Araruama e se processará por um
tempo previsto de 12 meses.

Desse modo, do ponto de vista do tempo e espaço, a incidência das

prestações de serviços, quais sejam, gestão e execução de exames se darão
em Araruama por tempo previamente determinado.

Quando falamos de aspecto pessoal na relação tributária do ISS,

estamos tratando do sujeito ativo que é aquele que tem o direito e o dever
de cobrar e receber o tributo e, na outra ponta, tratamos do sujeito passivo
que é aquele cuja a atividade desempenhada o obriga à pagar em favor do
sujeito ativo a quantia pré-definida em Lei específica.

Debruçando ainda mais na análise, é possível se verificar na

documentação apresentada por este Contratado nos autos do processo
administrativo nº 21.290/2022, que o mesmo está com o seu escritório
administrativo sediado no Município de Cabo Frio, mas que por ocasião da
licitação citada, assumirá a administração do Centro de Imagem de
Araruama que se processará tão somente através de montagem de
estrutura administrativa e operacional nas dependências do próprio
Município de Araruama (prédio do Centro de Imagem), sem a necessidade
apontada em Edital de criação de filial, sucursal ou, até mesmo,
transferência de sede administrativa para o Município de Araruama.

Ademais, compulsando autos do processo administrativo e o Termo

de Referência, verifica-se que o corpo técnico, seguindo a sua própria
metodologia, ao elaborar aquele documento que orienta a contratação não
definiu, ou destacou, de forma que se possa evidenciar qual é o valor ou
percentual que o futuro contratado fará jus pela atividade de administração
dos recursos patrimoniais, orçamentários e financeiros disponibilizados para
arcar com todas as obrigações detalhadas para essa prestação de serviços.

Ficando para tanto, a responsabilidade de o futuro contratado se

remunerar com base no êxito da sua Administração, ou seja, dentro de cada
valor previamente estipulado pela Administração Pública na precificação,
caberá ao contratado aplicar técnicas de gestão que possibilitem que o
mesmo execute a operacionalização do Centro de Imagem com eficiência o
suficiente para aferir lucro, dentro das regras de administração legalmente
estipuladas.

Não é demais destacar que a busca pela eficiência na gestão é uma

das obrigações precípuas da administração de forma ampla e,
rigorosamente digamos de passagem, se configura como um dos Princípios
regentes da Administração Pública esculpido no artigo 37 da Carta Magna.

Ainda que por obrigação tenhamos que buscar essa eficiência para
garantirmos a remuneração do contrato em questão, tal omissão na
evidenciação dessa taxa referente à Administração pode comprometer a boa
interpretação da relação tributária que é o motivo cerne dessa consulta.

O Termo de Referência trata toda a questão de formação do

orçamento a ser gerido nessa relação de serviços como repasses que têm o
condão de servirem de reembolsos ao contratado por valores por esse
pagos na dinâmica da administração do Centro de Imagem e que, segundo
o tempo e espaço como aspecto de incidência, já serviram de base de
cálculo para os seus respectivos impostos. Vejamos alguns exemplos
práticos e concretos:
 Dentre os valores que compões esse orçamento atribuído pelo corpo
técnico destaco a título de exemplo os valores orçados para os serviços
complementares, como serviços de segurança patrimonial e monitoramento,
serviços de fornecimento de energia elétrica, serviços de gerenciamento,
coleta e destinação de resíduos do serviço de saúde.

Este Contratado ao tomar tais serviços estará por força de lei

responsável por reter do prestador dos serviços o valor correspondente a
alíquota do ISS e pagá-lo em favor do Município de Araruama, desse modo,
se esse mesmo valor novamente compor a base de cálculo na relação entre
este Contratado e o sujeito ativo, inevitavelmente este será irregularmente
bi tributado.

Podemos destacar ainda os valores orçados para a contratação do

fornecimento de insumos operacionais e administrativo, uma vez que estes
já serviram de base de cálculo do ICMS e que este contratado está na
condição de consumidor final nessa cadeia e, por esta condição, consome
tais insumos em favor da consecução do objeto contratado. Dessa forma,
caso estes valores também venham a compor a base de cálculo na relação
entre este Contratado e o sujeito ativo, incorrerá mais uma vez em bi
tributação.

Este Contratado não cobrará do Município de Araruama nenhum

valor, a título de MARKUP1, sobre todos os serviços complementares e
insumos, apenas será reembolsado de acordo com os valores previsto no
Termo de Referência os quais deverá gerir com eficiência a fim de que
possa aferir a sua remuneração.

Importante trazer ao debate a inteligência do artigo 7º da Lei Geral

do ISS que versa sobre a base de cálculo se configurar como o preço do

1
Markup é um índice utilizado na formação do preço de venda de um produto ou serviço, que aparece na definição do
seu custo.
serviço, contrastando com o Termo de Referência que não tratou do preço
pelo serviço de gestão do Centro de Imagem que seria pela evidenciação da
taxa administrativa.

Ainda orientado pela análise, tanto os serviços de administração

quanto os serviços complementares de saúde para o diagnóstico por
imagem sofrem a incidência da alíquota de 3% sobre a base de cálculo
segundo o Código Tributário de Araruama, artigo 71 e parágrafo único.

Por fim de análise, o corpo técnico apontou a possibilidade de

emissão de notas fiscais ou faturas para a cobrança do dos serviços
prestados por ocasião do contrato administrativo em comento.

Tendo o exposto acima e considerando a supremacia do Interesse

Público, os Princípios da Moralidade Administrativa, Legalidade, Capacidade
Contributiva e Impessoalidade. é que faço as seguintes consultas:

CONSULTAS

Sob a ótica dessa Administração Fazendária, qual é o fato gerador, o

local da incidência e, por consequência, o sujeito ativo para a tributação do
ISS nessa relação que se iniciará com a prestação de serviços de gestão do
Centro de Imagem de Araruama, contrato administrativo nº
001/SESAU/2023?

Na ausência de evidenciação de taxa administrativa na elaboração do

documento técnico – Termo de Referência, para que se estabeleça a base
de cálculo do ISS, sob quais premissas se assentarão a cobrança daquele
tributo caso seja definido o Município de Araruama como o sujeito ativo.
 Caso se defina uma base de cálculo presumida, essa será evidenciada
na descrição da nota fiscal para informação de incidência da alíquota do ISS
ou será emitida uma nota fiscal do valor referente à base de cálculo
presumida e o reembolso do saldo restante se dará por emissão de fatura
de cobrança?

Caso o sujeito ativo seja o Município de Araruama, o valor referente

ao ISS conforme a incidência definida será retido na fonte?

Sem mais, reitero os votos de elevada estima e grande apreço.

Respeitosamente,

Anthony Marques Martins da Silva

Administrador CRA/RJ 20.91063