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(e-STJ Fl.735)
fls. 735 /1(
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GOULART & co

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COLEPICOLO
ADVOGADOS iti

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EXMO SR. DR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL o
o
DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

Autos n9 1036674-39.2016.8.26.0053 -cr


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BANCO MODAL S/A; MAIS SHOPPIPNG FUNDO DE o


e)
INVESTIMENTO IMOBILIÁRIO; FUNDO DE INVESTIMENTO uo
2
IMOBILIÁRIO MORUMBI TOWN I E JK TOWN FUNDO DE o_
o
INVESTIMENTO IMOBILIÁRIO I, não se conformando, data venia, com o r. E
acórdãos proferidos no julgamento da Apelação e dos embargos de declaração O
O)
interpostos pelo Recorrente, respeitosamente e no prazo legal vem interpor
o

LO e Tribuna
O)

RECURSO EXTRAORDINÁRIO (k)


o
O

em laudas anexas, nos exatos termos do art. 1.029 do CPC, c/c artigo 102, inciso III, CO

C
alínea 'a' da Constituição da República, requerendo a V. Exa. que, após as o
formalidades legais, sejam os autos encaminhados ao colendo SUPREMO o
O)

o
TRIBUNAL FEDERAL, onde espera seja seu apelo extremo conhecido e provido >
_e
para reformar o v. decisum nos termos requeridos, para o que junta, desde já, o (7) (I)

comprovante do preparo prévio do recurso interposto. (Doc. 01) o


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(I) CO

Nestes termos, pede deferimento. te "(7)

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São Paulo, 11 de junho de 2018.
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Documento recebido eletronicamente da origem

CRISTIANO SILVA COLEPICOLO


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OAB/SP 291.906 u,

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BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO a ca.
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Rua da Bahia, ri" 1900 6'e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1' andar Conjunto II oo
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 Eo

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(e-STJ Fl.736)
fls. 736

TATR01800534-5.
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2/16 o
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GOULART & co

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COLEPICOLO
ADVOGADOS E

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COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL O
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RAZÕES DO RECURSO Ç\J
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Recorrente: BANCO MODAL S/A E OUTROS p(0o (c)


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Recorrido: MUNICÍPIO DE SÃO PAULO LE,
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Colenda Turma, O CO
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0)0 u.%)

I - TEMPESTIVIDADE O oo
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17,2
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o
o
A decisão que negou provimento aos embargos de declaração -0.<2
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opostos pelo Recorrente foi publicada no dia 21 de maio de 2018, segunda-feira. c.r)
o
.0
Desta forma, o prazo de 15 (quinze) dias úteis para interposição do presente r.:

recurso iniciou-se no dia 22 de maio de 2018, terça-feira e se encerrará no dia 13 de "Fc


C c
C o
junho de 2018, quarta-feira, tendo em vista que nos dias 31.05.2018 e 01.06.2018 não re E
houve expediente no Foro Judicial de Primeira e Segunda Instâncias do TJSP em O0
() 90
função do feriado de Corpus Christi, conforme determinação do Provimento CSM 2,

C
n9 2.457/2017. (Doc. 02)1

Tempestivo, pois o presente recurso. <


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II - DO CABIMENTO DO RECURSO
1

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Documento recebido eletronicamente da origem

1 Lei 13.105/2015 (Novo CPC): CO

Art. 216. Além dos declarados em lei, são feriados, para efeito forense, os sábados, os domingos e os dias em que não haja c _c
(7)
expediente forense. (r) 0
(.1)
Art. 219. Na contagem de prazo em dias, estabelecido por lei ou pelo juiz, computar-se-ão somente os dias úteis. CO o
Parágrafo único. O disposto neste artigo aplica-se somente aos prazos processuais. o
"E» (.1)
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BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO O
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Rua da Bahia, n° 1.900 6° e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
O
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bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II 0 o
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro itaim Bibi São Paulo SP C
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CL
(e-STJ Fl.737)
fls. 737

ATR018005345.
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GOULART &
COLEPICOLO
A D V O G A DOS
Uma vez esgotadas as vias ordinárias, resta apenas o apelo à
Instância Extraordinária. á
C.)
o
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às
Consoante se demonstrará a seguir, o r. acórdão proferido no co

julgamento da apelação atentou diretamente contra o art. 156, inciso II da co


'5 +:75

Constituição da República. Assim sendo, é cabível o manejo do presente recurso C\J

(1)

extraordinário, com suporte no permissivo do art. 102, inciso III, alínea 'a', da CO

E
CF/1988.
o(c)
o
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O 00
,T") cd,
A matéria é eminentemente constitucional e foi amplamente O E)
O CU
prequestionada no transcurso do feito. co

ti
co

III - DOS FATOS O) oN


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(1)
-o
o
Os Recorrentes impetraram Mandado de Segurança em face tr)
Lu
o
do Diretor do Departamento de Rendas Imobiliárias da Prefeitura de São Paulo e -cs
co E
o o
do Município de São Paulo, ora Embargados visando a concessão definitiva da o
segurança pleiteada para determinar aos ora Embargos que se abstenham de exigir
dos Embargante ITBI sobre as operações de integralização de imóveis descritas no

nciaDocumento
LO e Tribunal
writ, bem como em relação à futuras integralizações da mesma natureza, junto ao
Mais Shopping Fundo de Investimento Imobiliário, ao Fundo de Investimento
Imobiliário Morumbi Town I e JK TOWN Fundo de Investimento Imobiliário I, ora
administrador pelo Banco Modal S.A, bem como impedir que os Embargados
o
exijam o referido tributo, relativo às operações descritas, também em relação ao o
o
próprio Administrador -Recorrente, Banco Modal. >
_e CO

co
O)

A magistrada singular ao proferir a sentença, denegou a o


z CO

ED
segurança pleiteada e julgou extinto o processo com julgamento do mérito. 1-
(f)
(o
CO

CO
Q
Em face dessa decisão, os Recorrentes interpuseram recurso oa IS
a) o
de apelação objetivando a reforma da r. sentença. si

Levado a julgamento o recurso, a 188 Câmara de Direito -o


2
Documento recebido eletronicamente da origem

Público do Tribunal de Justiça de São Paulo negou provimento à apelação, nos COo
O _c
O_

seguintes termos: (7)

CO
o
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O)

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-o

BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO a


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CO

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Rua da Bahia, n° 1.900 6 e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II o
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG C
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CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 Cé) o
o
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(1) 2
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CL
(e-STJ Fl.738)
fls. 738
4/16
GOULART &
COLEPICOLO
ADVOGADOS
"MANDADO DE SEGURANÇA - ITBI - Pretensão da
impetrante do reconhecimento da não incidência do tributo exigido
sobre a integralização de imóveis pelos Fundos Imobiliários, sob a
alegação de que a transferência da titularidade em caráter fiduciário
ao Administrador do Fundo nada mais representa do que a
transferência de um direito real de garantia - Descabimento -
Incidência devida - Os fundos de investimentos imobiliários,
conforme determina a lei n° 8.668/93, são desprovidos de
personalidade jurídica, razão pela qual são transferidos os imóveis
para a Instituição Administradora em caráter fiduciário, de modo
que tal operação não se encontra amparada pela imunidade
tributária prevista no artigo 156, §2°, I, da Constituição Federal -

Justica do Estado de Sao Paul


Sentença mantida - Recurso desprovido."

Como o r. acórdão revela-se contraditório, os Recorrentes


interpuseram embargos de declaração.

Ao apreciar os embargos de declaração, a 18ª Câmara de


Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo os acolheu, para reconhecer
que os Recorrentes não fazem jus à imunidade do ITBI, prevista no art. 156, inciso
II, da CF.

Em que pese o notório saber jurídico dos ilustres julgadores,


o acórdão, ora combatido, não pode prosperar, razão pela qual merece urgente
reforma para não impor aos Recorrentes flagrante injustiça.
o
<
>
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IV - DA REPERCUSSÃO GERAL z
ED
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O art. 1.035 do Código de Processo Civil, prevê que: CC cit)

O- 15
a ui
"Art. 1.035. O Supremo Tribunal Federal, em decisão irrecorrível,
1

não conhecerá do recurso extraordinário quando a questão


constitucional nele versada não tiver repercussão geral, nos termos
poo i2O_
Documento recebido eletronicamente da origem

deste artigo.
_C
§ 1° Para efeito de repercussão geral, será considerada a existência CD

ou não de questões relevantes do ponto de vista econômico, político, c o


(r)

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BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO O
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bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II o
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(e-STJ Fl.739)
fls. 739 10
CO
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GOULART & CO

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COLEPICOLO
ADVOGADOS
social ou jurídico que ultrapassem os interesses subjetivos do
processo. áo
§ 2° O recorrente deverá demonstrar a existência de repercussão cs)
às
geral para apreciação exclusiva pelo Supremo Tribunal Federal." co
co

O § 1° do artigo aludido disciplina que, para efeito da -co-- o


repercussão geral, será considerada a existência, ou não, de questões relevantes do
E
ponto de vista econômico, político, social ou jurídico, que ultrapassem os interesses .

OO <0
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da causa. <o00

O E)
coo

No caso em apreço, discute-se, com fundamento no art. 156, È:3_


co

inciso II da Constituição da República o reconhecimento da imunidade do ITBI na


51
operação de integralização de bem imóvel em Fundo de Investimento Imobiliário, o
haja visto que, por força de lei, o Administrador dos Fundos, passará a deter a -0 o
O
propriedade dos bens imóveis em caráter fiduciário. o
O
o
O
tr,
o O
No inciso II do art. 156 da Constituição da República está -0 O
E
previsto que compete aos Municípios a instituição de imposto sobre a transmissão O
O)
"inter vivos", a qualquer título, por ato oneroso, de bem imóveis, por natureza ou
acessão física, e de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garanti, bem como

nciaDocumento
LO e Tribunal
cessão de direitos a sua aquisição.

A interpretação literal do disposto no citado artigo, nos


conduz ao entendimento que a transferência de direitos reais sobre imóveis, O

excetos os de garantia não são alcançados pelo ITBI. O)

o
> r;
No caso da propriedade fiduciária não é diferente, haja visto
que trata-se de um direito real de garantia, logo, as operaçoes que importem na Z
ED
transferência da propriedade fiduciária n ão é alcançada pelo ITBI. '13

No caso dos Fundo de Investimento Imobiliário, para a O- Is


a ui
w
formação do patrimônio desses fundos, há a integralização de imóveis em troca de
1
cotas dos referidos Fundos, sendo que, por força de lei, o Administrador como
representante dos Fundos, passa a deter a propriedade desses bens imóveis em 0
o i2
Documento recebido eletronicamente da origem

caráter fiduciário. -O
CCI
C _C
O_

(7)
(t) O
(TS

Sucede, contudo, que, em função da versão da propriedade CtS o


fiduciária do bem imóvel integralizado para o Administrador do Fundo de 0 cr3

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O
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O O)
Rua da Bahia, n°1.900 fio e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
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Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra
da Tijuca Rio de Janeiro RJ
n° 1.600 1° andar
Bairro Itaim Bibi
Conjunto II
São Paulo SP r 6-
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 cé) as

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(e-STJ Fl.740)
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ADVOGADOS cE,

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Investimento Imobiliário, os Fiscos Municipais exigem indevidamente o o
_o
o
recolhimento do ITBI.
0
A exigência do ITBI em decorrência dessa operação é,
-03
co

entretanto, descabida, pois Fundos de Investimento Imobiliário não podem ser co

proprietários de ativos, os quais devem ser detidos, em caráter fiduciário, por seu O
O 0Q
'O

Administrador e, por óbvio, a versão da propriedade fiduciária para o


Administrador do FII nada mais representa do que a transferência de um direito E8
o ,R;
real de garantia. cd
rd si
Og
O C.1
Sendo, pois, um direito real de garantia,
referida a d
C;
transferência encontra-se acobertada pela não incidência do ITBI, expressamente :r
CO Co
Cl. co
prevista na Constituição da República. o 0)
CO

rv
-o
o
o
Portanto, a questão em discussão, é de extrema relevância -5, 2))
o
jurídica e econômica, que ultrapassa os interesses subjetivos do Recorrente, haja tr)
Lu
1.-
a-
o °0
visto o aumento significativo de Fundos de Investimento Imobiliário no Brasil que -cs
ca E
o o
se utilizam dessa operação para a formação de seus patrimônios e, assim como os .5
o
=
Recorrentes, estão sendo compelidos ao pagamento do ITBI, que, na maioria das
vezes somam importâncias astronômicas, de forma inconstitucional.

riferenciaDocumento
LO e Tribunal
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Destarte, em função da grande importância dos Fundos de do


()
J .0
Investimento Imobiliário para o crescimento desse setor no Brasil, deve-se C
conhecer do recurso, eis que existem questões relevantes do ponto de vista jurídico
e econômico, que ultrapassam o interesse jurídico da causa.

V - DA EXPRESSA VIOLAÇÃO AO ART. 156, INCISO II DA CONSTITUIÇÃO


DA REPÚBLICA

No acórdão, ora combatido, a 18a Câmara de Direito Público


do Tribunal de Justiça de São Paulo, não reconheceu aos Recorrentes o direito à
imunidade do ITBI, prevista no artigo 156, inciso II, da CF, pois, em suma, os
eméritos julgadores entenderam que os quotistas deixam de ser proprietários do
o
Documento recebido eletronicamente da origem

imóvel ao repassá-lo para o Fundo de Investimento Imobiliário, e, por isso, há a


transferência da propriedade para o respectivo Fundo.
o
o
o

BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO o


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1:
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fls. 741 /tx(
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CC

COLEPICOLO
ADVOGADOS iti

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Ocorre, contudo, que o entendimento dos i. julgadores está oo g
o
nitidamente violado as disposições do art. 156, inciso II, conforme passa a áo
demonstrar.

Os Fundos de Investimento Imobiliário foram constituídos


com o objetivo de garantir agilidade e praticidade às operações imobiliárias,
incentivando investimentos domésticos e estrangeiros no setor.

No contexto do surgimento dos fundos de investimento


imobiliário, foi editada a Lei n° 8.668/1993, responsável pela regulamentação da
matéria e limitação da atuação dos fundos e das entidades administradoras.
ti
Por sua vez, visando delimitar a natureza do recente instituto, o CO
o
os artigos 1° e 2° da Lei trataram de deixar clara a ausência de personalidade o o
jurídica dos fundos e sua constituição sob a forma de condomínio, confira-se: o
O
Lu
o O
"Art. 1° Ficam instituídos Fundos de Investimento Imobiliário, sem -cs
co E
o O
personalidade jurídica, caracterizados pela comunhão de recursos o
captados por meio do Sistema de Distribuição de Valores o
Mobiliários, na forma da Lei n° 6.385, de 7 de dezembro de 1976,

nciaDocumento
LO e Tribunal
destinados a aplicação em empreendimentos imobiliários."

"Art. 2° O Fundo será constituído sob a forma de condomínio


fechado, proibido o resgate de quotas, com prazo de duração
o
determinado ou indeterminado." (Destacamos).

Como premissa inicial, temos, portanto, o fato de que os


fundos são entidades transparentes, sem personalidade jurídica, criadas apenas
como instrumento de facilitação para a reunião de investidores sob a forma de
condomínio.
Por conseguinte, como consectário lógico e incindível da
premissa (natureza transparente e despersonificada dos fundos), revela-se
juridicamente impossível aos fundos de investimento imobiliário a detenção de
propriedade direta de bens imóveis, afinal, entidades transparentes não podem
o
Documento recebido eletronicamente da origem

deter ativos, contrariando, pois, o principal e equivocado argumento do acórdão, O_


_C
recorrido de que a propriedade dos bens imóveis a serem integralizados
cr3

pertencerão aos respectivos Fundos, ora Recorrentes. tt o


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1: (1)
(e-STJ Fl.742)
fls. 742

ATR018005345.
8/16

GOULART &
COLEPICOLO
ADVOGADOS
Tanto é assim que o art. 62 da citada lei federal determinou
expressamente que o patrimônio dos fundos será constituído pelos bens e direitos
adquiridos pela instituição administradora em caráter fiduciário, in verbis:

"Art. 6(2 O patrimônio do Fundo será constituído pelos bens e


direitos adquiridos pela instituição administradora, em caráter
fiduciário." (Destacamos).

Como se vê, a previsão legal está em consonância com a


natureza jurídica dos fundos de investimento, na medida em que as referidas
entidades revelam-se fiscalmente transparentes, refletindo apenas a reunião de
cotistas sob determinada "casca jurídica" facilitadora.
CL
o CO
O
É dizer: em razão da transparência fiscal e societária dos -C)
O
(f)
O
fundos, e da falta de personalidade jurídica das entidades, o legislador foi expresso -CS
O
O
CtS
o
ao determinar que o patrimônio das entidades deverá ser constituído pelos bens
o O
adquiridos (ou recebidos em transferência) pela instituição administradora, em -cs O
E
O
caráter fiduciário. "fs
O
o O

Nesse passo, voltando especificamente ao caso em tela,

nciaDocumento
LO e Tribunal
diferentemente do entendimento exarado no acórdão, ora combatido, por força dos
dispositivos legais transcritos, a propriedade dos bens imóveis integralizados nos
Fundos de Investimento Imobiliário -Recorrentes, entidades fiscalmente
transparentes, serão, por consequência imediata, propriedade fiduciária de seu
Administrador. o
o

Ou seja, não há registro em cartório da transferência a título .(7-)


""-O)

de integralização em favor dos Fundos, mas tão somente registros indicando que o
z CO

o Administrador passou a deter, em caráter fiduciário, imóveis de "propriedade" 1- 0


(f) COe)

das entidades, conforme se depreende do trecho dos registros efetuados na o Q


(.7)
CO

matrícula dos respectivos imóveis, abaixo reproduzidos. o _('s


cr,
o
si
e)

R.2/429,891. CONFERUCIA DE BENS (Prenotação n° 1.164.722 -20/10/2016) a)


Pela escritura lavrada em 03 de outubro de 2016, pelo 22° Tabelião de Notas desta 0
Capital, no livro 4437, folhas 247. YAALOM EMPREENDIMENTOS 11W131311.1ARIQS o
Documento recebido eletronicamente da origem

(. 2
O_
pagã, CNPJIMF n° 20.316 12810001-76. com sede nesta Capital, na Rua Olimpíadas, CO
c _c
O 66, 4° andar, Vila Olímpia transmitiu o Imóvel a titulo de conferência de bens (7-)
(n (t)
para Mtedralizasgio de capital social, em caráter fiduciário ao BANCO MODAL
SOCIEDADE ANONIMA CNPJ/MF n° 30_723.8136/01301-62, com sede na cidade do CO
O
o
O
e)
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(r)
O O
Continua na ficha 03 O O
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Rua da Bahia, n°1.900 6°e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek -(1.>

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Bairro Lourdes Belo Horizonte MG C
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o
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Rio de Janeiro, Estado do Rio de Janeiro, na Praia de Botafogo, n° 501, 5° andar, o
salão 501, bloco 01, na qualidade de administradora do MAIS SHOPPING FUNDO DE
INVESTIMENTO IMOBILIÁRIO CNPJ/MF n° 17 568 605/0001-86, com sede na
oo
0-)
cidade do Rio de Janeiro, Estado do Rio de Janeiro, na Praia de Botafogo, n° 501, às
bloco 01/ salão 501, bairro Botafogo, pelo valor de RS 203.574.766,00.
Data: 24 de outubro de 2016. co

Este ato foi verificado, conferido e assinado digitalmente por 5:\J '0

-
RODE FERRAZ DE CAMPOS:07655684898 co°o
flash: 18457E31Z09CFF4308084FEAEFfC4369 co
(matrícula em Serviços Online - www. 71ri.com.br)
E
0
o (')
: \- -o
CLS

cd,
~1R_19/249, 715: CONFERÊNCIA DE BENS (Prenotação no 1.1 .720'- 20/10/2016) o E)
ela escritura lavrada em 03 de outubro de 2016, pelo 22° Tabetigo de Notas deste 2 co
Capital, no livro 4.437, folhas 0 O)
MORUMBI TOWN CENTER EMPREENDIMENTOS co
IMOBILIÁRIOS LTDA, CNPJ/MF n° 09.049.814/0001-95, com sede nesta Capital, ine
I, Rua Olímpisdas, n° 66, 4° andar, Vila Olimpda, transmitiu o, Imóvel a titulo de (.0
o_(0
-cCinfit:Inilkelardarbertama-kitociratízitcão-de-o;oltal Rociai, em carátar fiduciário, ao o
asco
o
BANCO MODAL SOCIEDADE ANÓNIMA, CNPJ/MF n° 30,7233:.%/0001-62, com sede
na cidade do Rio de Janeiro. Estado do Rio de iinneiro, na Praia de Botafogo, n° 501, 5° o0
-cs (1.%)

andar. salão 501, bloco 01, na qualidade de administradora do FUNDO DE o oo


-0
INVESTIMENTO IMOBILIÁRIO MORUMBI TOWN 1, CNPJ/MF n° 19.628.741/0001-10, as o
- com sede na cidade do Rio de Janeiro, Estado do Rio de Janeiro, na Praia de Botafogo, c) -

n° 501, bloco 01/ salão 501, bairro Botafogo, pelo valor de RS274.864,000,00. i o c)
ms o
Data: 24 de outubro de 2016. l \ E
) Este ato foi verificado, conferido e assinado digitalmente por
ANDERSON FERRAR' LOPES: 18373315888
1

)''
s.Oc

1-'4"*".
.. Hosh: 10048237AC5E039855E8874688907C8E
(Matriculo em Servlcos Onitne - weAgiltf.corm.bf) .N<

R.17/ Data: 17/NOVEMBRO/2016


Por escritura de 03 de outubro de 2016, de notas do 22° Tabelião desta Capital, livro ti°
4.437, ris. 269, NIDAS EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS LTDA., já 0)

qualificada, transmitiu a titulo de conferência de bens para intelualizactio do capital social,


G Darto ideal de 70% do imóvel desta matricula para BANCO MODAL SOCIEDADE > r;
""s:3),J)
-(7)
ANÓNIMA, CNPJ n° 30.723.886/0001.62, com sede no Rio de Janeiro -RJ, nt. Praia de
o
z CO

Botafogo n° 501. 5" andar, Salão 501, Bloco 01, pelo valor de R$1.130.421,16. (Valor de
referencia proporcional: R$1.812.359,52). Protocolo n°525.061 de 20/10/2016. i= 0
(I) CO0)

cc
tdie,, Confina na Geba 5
o CO
0_
o
0_
IS
0)
si

Com efeito, os argumentos expedidos pelo nobres m

julgadores singular, no sentido de que a propriedade dos bens imóveis -o


po
Documento recebido eletronicamente da origem

CO
0_
pertencerão aos Fundos, revelam-se inconsistentes e desprovidos de base CO
C
(7)
_C
0
jurídica, pois está assentado, de forma cristalina no artigo 62 supra, que o CO
CO

patrimônio do Fundo será composto por bens e direitos adquiridos pela CO


0)
o
CO

instituição administradora em caráter fiduciário. o 0


o SIS
"O
as --t
BELO HORIZONTE Rio DE JANEIRO SÃO PAULO 'a
o =
CO

C.5

Rua da Bahia, n° 1.900 6° e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
"2) .F)
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II 0
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG C
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP
.1 2
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP; 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 Cé) o
0)
0
8c
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O ct
w CL
(e-STJ Fl.744)
fls. 744

AIPRO18005345.
10/16

GOULART &
COLEPICOLO
ADVOGADOS

Importante notar, ainda, que o bem imóvel recebido pela


Administradora, em caráter fiduciário, também não integrará o seu próprio
patrimônio (da Administradora), por força das disposições contidas no art. 72 da
Lei n° 8.668/1993:

"Art. 7i) Os bens e direitos integrantes do patrimônio do


Fundo de Investimento Imobiliário, em especial os bens
imóveis mantidos sob a propriedade fiduciária da instituição
administradora, bem como seus frutos e rendimentos, não se
comunicam com o patrimônio desta, observadas, quanto a
tais bens e direitos, as seguintes restrições: N.
N.
ti
1 - não integrem o ativo da administradora; (...)." o CO
o
(Destacamos).
O O
C.)
O o
Logo, a legislação também é clara quanto à impossibilidade o_
O
O
de a propriedade recebida pela Administradora, em caráter fiduciário, integrar seu -0 O
E
ativo, sendo expressa quanto à sua incomunicabilidade com o patrimônio da O o
O

entidade'.

nciaDocumento
LO e Tribunal
A esta altura, percebe-se claramente a intenção do legislador:
conferir transparência aos fundos de investimento imobiliário e, por óbvio,
impedir que eventuais ônus ou frutos relativos ao patrimônio dos fundos sejam
imputados às instituições administradoras, as quais atuam como meras
representantes legais das entidades despersonificadas.
o
<
>
_e o
A conclusão acima é ratificada pelas disposições contidas no .(7.)
O)

artigo 82 da Lei n2 8.668/1993, que estabelece os limites e responsabilidades da o


zci o
O)

entidade administradora, veja-se: o


(f)
te
o O_

o _6
a ui
o O

o
2 Nesse mesmo sentido, Luis FELLIPE MAIA, LEANDRO ISSAKA E CAIO WATANABE ponderam: rn
"Os bens e direitos integrantes do patrimônio do Fundo de Investimento Imobiliário, inclusive os bens imóveis, são
po i2
a.
Documento recebido eletronicamente da origem

mantidos sob a propriedade fiduciária da instituição administradora, contudo, o imóvel, assim como seus frutos e
=
rendimentos, não se comunica com o patrimônio da administradora. u,
Isso se deve ao fato de que apesar de a administradora adquirir os bens e direitos em seu nome, o faz em beneficio do Fundo
.ro o'
e dos cotistas. Portanto, a administradora somente poderá dispor desses bens para realizar o quanto disposto no
Regulamento do Fundo, observando as limitações s e condições nele estabelecidas" ("In" Fundos de Investimento - o
Fundo de Investimento Imobiliário, Ed. Quartier Latiu, São Paulo, 2015, pág. 273). ou
-o ft
ro --"
BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO a ca.
C) CF)
Rua da Bahia, n° 1.900 6° e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1' andar Conjunto II Oo
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP
'a)E
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP; 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300


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N as
wa_
(e-STJ Fl.745)
fls. 745
11/16 o
co

GOULART & CO

cro

COLEPICOLO iZ

ADVOGADOS
"Art. 8'0 O fiduciário administrará os bens adquiridos em fidúcia e o
-O
deles disporá na forma e para os fins estabelecidos no regulamento á
C.)
do fundo ou em assembleia de cotistas, respondendo em caso de má 0.)

gestão, gestão temerária, conflito de interesses, descumprimento do o co


regulamento do fundo ou de determinação da assembléia de co'G +:73


cotistas." ta
co

Conclui-se, portanto, que, por força das disposições icr)..c)


O (c'
contidas na Lei n° 8.668/1993, contrariamente aos argumentos expedido no -cs
oo
To cri
acordão combatido, não há efetiva transferência da propriedade plena dos bens O E)
coo

imóveis integralizados, mas tão somente a transferência da propriedade -


(3)
co

fiduciária em favor da Administradora, o que leva ao necessário reconhecimento ("ZS


<9
oco
da imunidade do art. 156, inciso II da CF/1988, conforme para a ser demonstrado. O CO
ar)-o
cif

a) o
-o ou)

Como visto, os fundos de investimento imobiliário são o oo


-o
entidades transparentes que, por sua própria natureza, não podem deter 17,
Lu
2 c:1
o
propriedade direta de bens imóveis e demais ativos, competindo à administradora 0otu oE
U ,5
manter a guarda dos bens em caráter fiduciário.
o
A propriedade fiduciária, por sua vez, tem natureza jurídica c c
de direito de garantia, ou seja, tem a mera finalidade de conferir aos

riferenciaDocum
1-
administradores dos fundos a capacidade de explorar economicamente os imóveis
no interesse dos cotistas.

Nesse sentido, é o entendimento do renomado jurista Silvio


o
de Salvo Venosa, veja-se: <
>
ti)
"O devedor fiduciário permanece com a posse direta do bem de z
molde que o usufrua. O art. 1361, §2°, do presente Código optou P '13
03

por declarar expressamente que, com a constituição da propriedade


fiduciária, dá-se o desdobramento da posse, tornando-se o devedor 15
a ui
w
possuidor direto da coisa". Nesse aspecto se situa a particularidade
fiduciária do negócio. O bem é transferido para fins de garantia." 3 m

o i2
ao.
Documento recebido eletronicamente da origem

Pois bem. A questão passa a ganhar contornos especiais


quando inserida no âmbito tributário, mais especialmente no contexto do Imposto
de Transmissão de Bens Imóveis - ITBI. o
o o
3 ("In" Direito Civil: Direitos Reais, Ed. Atlas, São Paulo, 2013, pág. 409). oo
-o

BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO a ca.


U
Rua da Bahia, n° 1.900 6°e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II oo
da Tijuca Rio de Janeiro Bairro Itaim Bibi São Paulo SP
Tel.: 55 31 3029 4878
RJ
Tel.: 55 11 3429 2300
o .6-
CEP: 30160 011 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 E a)
cc


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1711

W
ffi

(e-STJ Fl.746)
fls. 746 /1(
ro
12/16 o
o
o
GOULART & CO

cr
COLEPICOLO
ADVOGADOS o
O)

c
Isso porque, não obstante a regulamentação dos fundos de
111.8
investimento no direito brasileiro ter se dado após a Constituição de 1988, a Carta
o
Magna já previa a impossibilidade de incidência ITBI sobre transmissão de bens
recebidos em caráter fiduciário, confira-se: ) co
CO a

"Art. 156. Compete aos Municípios instituir impostos sobre: C\J

o ° <1.1

11- transmissão "inter vivos", a qualquer título, por ato oneroso, de o)


Eo
bens imóveis, por natureza ou acessão física, e de direitos reais sobre
O <-0
-o
imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos a sua cu

aquisição; "(Destacamos). O E,
O CU
co
6
Novamente aplicando a discussão jurídica ao caso em tela,
<9
percebe-se que, por força de comando expresso da Constituição da República, o o co
o
ci)
Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis - ITBI não pode incidir sobre a o
O
operação de integralização de bens em relação aos Recorrentes, na medida em °c)
O

2
que o referido imóvel será imediatamente detido e registrado como propriedade LU
cr)

o o
fiduciária da entidade Administradora, também Recorrente, como acima co E
o O
demonstrado. .17)
O)

o
Logo, ao contrário do que foi decidido no acórdão, ora o

LO e Tribuna
O)

combatido, não há que se falar em incidência de ITBI em relação à operação (ào

o
discutida nos presentes autos, sob pena de afronta direta à Constituição da o
República. at
r.)
C

o
Ainda nessa esteira, visando respaldar os argumentos até oo
então traçados, cumpre destacar que o Tribunal de Justiça de Minas Gerais - > r;
TJMG já enfrentou o tema em apreço e, na oportunidade, entendeu pela não O)
C-7- ")
crs

incidência do ITBI quando da transferência de propriedade imobiliária ao Fundo oz co

ED
de investimento Imobiliário. l= 0
(f)
"7)

o co

Veja-se a ementa do julgado: 0O- 15ui


J
si
"APELAÇÃO CÍVEL. MANDADO DE SEGURANÇA. ITBI. e)
TRANSMISSÃO. PROPRIEDADE FIDUCIÁRIA.
po i2
Documento recebido eletronicamente da origem

INCIDÊNCIA. IMPOSSIBILIDADE. O Mandado de Segurança é


ação constitucional que visa assegurar o direito líquido e certo o
violado ou em iminência de sê-lo por ato ilegal ou abusivo praticado O
por autoridade, apresentando rito sumário sem dilação probatória e o tu
o
o
o
BELO HORIZONTE Rio DE JANEIRO SÃO PAULO 2,
0)
Rua da Bahia, n' 1.900 6"e 8' andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
"2'
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra
da Tijuca Rio de Janeiro RJ
n° 1.600 1° andar
Bairro Itaim Bibi
Conjunto II
São Paulo SP ro .6 "
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP; 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 E as

) g
CONTATO@GCLAW.COM.BR WWW.GCLAW.COM.BR at
N as
w
(e-STJ Fl.747)
fls. 747
13/16 o
o
o
GOULART & co

rc
COLEPICOLO
ADVOGADOS cE,

c
exigindo prova pré -constituída. Nos termos da Constituição Federal o
_o
o
e Lei Municipal n° 5.492/88, poderão os Municípios instituir
imposto sobre a transmissão 'inter vivos', a qualquer título, por ato 0
oneroso, de bens imóveis, excetuando-se a transmissão do direito de .tt co

garantia." (TJMG - Apelação Cível 1.0024.07.666047-1/003, CO


tr
Relator(a): Des.(a) ANTÔNIO SÉRVULO , 6a CÂMARA CÍVEL, <15-
O
Q
O (D

julgamento em 08.09.2009, publicação da súmula em


E
09.10.2009). 8
O
<c)
\1
(o co
TD (ri
Para melhor elucidação, confira-se excerto do voto do Relator, o0
o N
Des. ANTÔNIO SÉRVULO: a;
co
0;
COCO Co
CL co
"(...). A apelante exerce atividade de administração de recursos o CO
cif O

financeiros, sendo contratada para a administração do Fundo de a) o


Investimentos Imobiliário - Veredas (F II - Veredas), recebendo a o o
e)
CO
o
propriedade fiduciária dos bens imóveis pertencentes aos cotistas do F trs
Lu
18.

II - Veredas. o
-cs
°0
E
Resta analisar, portanto, se a transmissão da propriedade CO
o ,_
o
o
fiduciária ao referido fundo ensejará a cobrança do ITBI, por se
tratar de transferência de propriedade de bem imóvel. o

LO e Tribunal
c o
A Lei Federal n' 8.668/93, que dispõe sobre a constituição e o regime
(k)

tributário dos Fundos de Investimento Imobiliário, em seu art. 62, o


CD

estabelece: () o
J COo

"Art. 6' O patrimônio do Fundo será constituído pelos bens e direitos o

adquiridos pela instituição administradora, em caráter fiduciário." o


o
Acrescenta o art. 7' que:
.2t
"Art. 72 Os bens e direitos integrantes do patrimônio do Fundo de >
_e
(.2
O)
Investimento Imobiliário, em especial os bens imóveis mantidos sob a o
propriedade fiduciária da instituição administradora, bem como seus z
<c
<CS
O)
o)
frutos e rendimentos, não se comunicam com o patrimônio desta, CO

te (.7)

observadas, quanto a tais bens e direitos, as seguintes restrições: Q


CO

1 - não integrem o ativo da administradora; a


t5
cri

II - não respondam direta ou indiretamente por qualquer obrigação da si


1

instituição administradora;
III - não componham a lista de bens e direitos da administradora, para
o i2
Documento recebido eletronicamente da origem

efeito de liquidação judicial ou extrajudicial; CO


a.

IV - não possam ser dados em garantia de débito de operação da CO


CO

instituição administradora; CO O
o
V - não sejam passíveis de execução por quaisquer credores da "E»
o o
administradora, por mais privilegiados que possam ser; o u
-o ml
m -2-
BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO a ca.
O CD
Rua da Bahia, n° 1.900 6° e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II O oO
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP; 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 E
D
o

CONTATO@GCLAW.COM.BR WWW.GCLAW.COM.BR ct
N as
e
wa
(e-STJ Fl.748)
fls. 748 10
CO
CO
10
14/16 o
co

GOULART & o
CO

cr
COLEPICOLO
ADVOGADOS iti

VI - não possam ser constituídos quaisquer ônus reais sobre os c


go
_o
imóveis." áo
Este dispositivo legal explicita o regime aplicável aos fundos de c,
investimento imobiliário no direito brasileiro, que não possuem N co
co'-

personalidade jurídica própria, cabendo sua administração à instituição CO

financeira que empresta a personalidade jurídica ao fundo, detentora da CO


O
.0
O oQ
propriedade fiduciária de seus bens. ...Si. CO

Sobre a propriedade fiduciária, estabelece o Código Civil, em seu art. Eo


1.361: O(c)
-cs
cocss

"Art. 1.361. Considera-se fiduciária a propriedade resolúvel de coisa To (ri


O E)
móvel infungível que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao O al
aO co
credor." 6
;.!
A Lei n° 9.514/97, que trata do Sistema de Financiamento Imobiliário, CL <9
<9

O CO
instituiu a alienação fiduciária sobre bens imóveis, informando em seu CO 0
C)0
-
art. 22 que: u.
%)

"A alienação fiduciária regulada por esta Lei é o negócio jurídico pelo -O oo
(TS
17, 2
qual o devedor, ou fiduciante, com o escopo de garantia, contrata a Lu c:1
o
transferência ao credor, ou fiduciário, da propriedade resolúvel de coisa
0o o
o E
o ,
imóvel." = c
crs

Trata-se, portanto, de direito de garantia que tem por finalidade


facilitar e agilizar as operações de aquisição, garantindo maior siaE

segurança às operações financeiras. Ao comentar o art. 1.361, §2°,


i=
do Código Civil, Sílvio de Salvo Venosa informa que este dispositivo o

legal "optou por declarar expressamente que "com a constituição da 2 99


c
propriedade fiduciária, dá-se o desdobramento da posse, tornando-se o
devedor possuidor direito da coisa." Nesse aspecto se situa a
O
particularidade fiduciária do negócio. O bem é transferido para fins de
>
garantia." (In Direito Civil, 5° Volume, 034 ed., Atlas - São Paulo, _e
ri)
CO

0)
e)
2004. p. 553). Desse modo, restou exaustivamente demonstrado o O
aZ
CO
0)
caráter de garantia do instituto da propriedade fiduciária. P CO

Vejamos então, a regra do art. 156, da Constituição Federal, que em CC


(.7)
CO
o_
seu inciso II exclui a incidência do ITBI sobre a transmissão inter vivos o IS
o_
de bens imóveis, por ato oneroso, quando tratar-se de direito de cr)
G) w
si
garantia. "Art. 156. Compete aos Municípios instituir impostos sobre:
CO
II - transmissão inter vivos, a qualquer título, por ato oneroso, de bens
imóveis, por natureza ou acessão fisica, e de direitos reais sobre o
Documento recebido eletronicamente da origem

as
imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos a sua -crs _ c
crs
aquisição;"
as o
Esta regra foi repetida no art. 2°, inciso II, da Lei n° 5.492/88, do
Município de Belo Horizonte, constando de seu parágrafo 1°, com
O
0
La

(-)

CO

BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO .5_ 2


io
0 .-0)
Rua da Bahia, n°1.900 6'e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek o
o
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG C
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP
o
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 "(7)

o
o
CONTATO@GCLAW.COM.BR WWW.GCLAW.COM.BR O
O CO
o_
(e-STJ Fl.749)
fls. 749

AIPRO18005345.
ro
15/16 o
o
o
GOULART & co

cc
COLEPICOLO
ADVOGADOS iti

redação dada pela Lei Municipal n° 9.532/2008, o fato gerador do c


go
_o
tributo, nestes termos:
"5 12. O fato gerador ocorre com o registro do título translativo de oco
(7)

propriedade do bem imóvel, ou de direito real a ele relativo, exceto os de O) Co


garantia, na sua respectiva matrícula imobiliária perante o oficio de o
registro de imóveis competente." (grifei)
;
CO
co
+:73

'O

Verifico, portanto, que se encontra presente o direito líquido e 0 e)Q


Ca

certo da apelante em não recolher o ITBI ao Município de Belo E 8


Horizonte, quando tratar-se de operação de transmissão da o
CU co
\1

propriedade fiduciária. TD (ri


(.)
o0
Com tais considerações, DOU PROVIMENTO AO RECURSO, o N
Ó O
para reformar a sentença e conceder a segurança, reconhecendo 6 co

a ilegalidade da exigência de ITBI na transferência da ti Co


Co
o cv->

propriedade fiduciária. (...)." (Destacamos). CO co

O o
o oO)
-er?

A solução dada à questão pelo TJMG é juridicamente perfeita. CO

O)
o
6.
Isso porque os Fundos de Investimento são entidades transparentes sob o ponto de
-cs
vista tributário e societário, logo, a integralização de imóvel não produz efeito de o Eo
CO

transferência patrimonial plena à entidade, eis que, por força de lei, os referidos .5
CO
CO

imóveis serão imediatamente registrados em nome da Instituição o

LO e Tribunal
Administradora, em caráter fiduciário. CO

(ko

= o
o
Desse modo, ao contrário do que restou decidido no acórdão o
2 COo

objurgado, é inconcebível o não reconhecimento a imunidade prevista no art. 156, c


o
inciso II, da CR/1988, uma vez que restou amplamente comprovado que na CO

operação de integralização dos imóveis junto aos Fundos -Recorrentes não há o


transferência da propriedade, já que os registros em cartório comprovam CO

O)
Administradora apenas detém a propriedade fiduciária dos aludidos bens, cr)

z CO
O)
devendo, pois, ser acolhido e provido o presente apelo especial, para reformar
integralmente o acórdão que negou provimento ao recurso de apelação interposto (f) CO

pelos Recorrentes. o Q CO

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BELO HORIZONTE RIO DE JANEIRO SÃO PAULO


Rua da Bahia. n° 1900 6° e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP O)
CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300

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(e-STJ Fl.750)
fls. 750

AIPRO18005345.
16/16

GOULART &
COLEPICOLO
ADVOGADOS
VI - DO PEDIDO
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Diante de todo o exposto, requer o Recorrente se dignem oz)

Vossas Excelências a receber, conhecer e DAR PROVIMENTO ao Recurso CO a


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Extraordinário para reformar o v. acórdão ora combatido, em face da flagrante CO,

contrariedade ao artigo 156, inciso II da Constituição da República. CO

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Nestes termos, pede provimento. CU 00

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São Paulo, 11 de junho de 2018. Q0.1
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Rua da Bahia, n° 1.900 6° e 8° andares Avenida das Américas, n° 4.200 Avenida Pres. Juscelino Kubitschek
Bairro Lourdes Belo Horizonte MG
bloco IV Conjunto 409 Bairro Barra n° 1.600 1° andar Conjunto II oo
da Tijuca Rio de Janeiro RJ Bairro Itaim Bibi São Paulo SP a)
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CEP: 30160 011 Tel.: 55 31 3029 4878 CEP: 22640 102 Tel.: 55 21 3974 3650 CEP: 04543 011 Tel.: 55 11 3429 2300 E a)
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