INTENSIVO I Disciplina: Direito Administrativo Prof: Fernanda Marinela Data: 11 e 13.08.

2009 Aula n 02

MATERIAL DE APOIO MONITORIA

ndice 1. Artigos Correlatos 1.1 Algumas consideraes sobre o princpio do interesse pblico no mbito do Direito Administrativo. 1.2 Princpios que regem a administrao pblica e o reflexo no processo disciplinar. 1.3 A edio da Smula Vinculante n 13 luz do princpio da moralidade administrativa. 2. Jurisprudncias Correlatas 2.1 RE 579951 RG / RS - RIO GRANDE DO SUL 2.2 RE 570392 RG / RS - RIO GRANDE DO SUL 3. Assista!!! 3.1 Qual o significado do princpio da impessoalidade? 3.2 Apenas o MP titular de instrumentos processuais para tutelar a moralidade administrativa? 4. Leia!!! 4.1 Smula vinculante n. 13: proibio ao nepotismo nos cargos comissionados. 5. Simulados

1. ARTIGOS CORRELATOS 1.1 ALGUMAS CONSIDERAES SOBRE O PRINCPIO DO INTERESSE PBLICO NO MBITO DO DIREITO ADMINISTRATIVO Elaborado em 08.2002 Autor: Mrcio Soares Berclaz Promotor de Justia do Estado do Paran I INTRODUO O presente ensaio objetiva explicitar os contornos do princpio do interesse pblico, cuja incidncia de capital importncia na seara do Direito Pblico, em especial no Direito Administrativo. Inicialmente, procuraremos fazer um breve comentrio acerca da importncia dos princpios no s como mtodo para uma adequada aplicao da lei, mas tambm como medida decisiva para uma interpretao e compreenso sistemtica da cincia jurdica como um todo. Consignada essa ressalva de carter preambular, faremos uma sucinta exposio dos elementos fundamentais construo do regime jurdico-administrativo, para, logo aps, ingressarmos na temtica de fundo, atinente ao exame do princpio do interesse pblico. Entendemos que tais aspectos preliminares so relevantes, na medida em que, mais importante do que compreender qual a definio de "interesse pblico" no mbito do direito administrativo, dimensionar qual a relevncia que assume uma viso principiolgica do ordenamento jurdico. De forma que no adianta conceituar interesse pblico sem realar, com a devida nfase, a fora da incidncia de suas conseqncias como efetivo "princpio" reitor do direito administrativo. De modo que, lidando diretamente com a temtica proposta, no intuito de cumprir satisfatoriamente com o mister do qual nos incumbimos, recorreremos s ponderaes que a doutrina nacional faz a respeito do assunto. De outro lado, com amparo nesses conhecimentos dogmticos, no poderamos deixar de externar uma leitura prpria sobre o assunto proposto, observao direcionada aos aspectos

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que, ao nosso sentir, se afiguram mais relevantes para uma adequada compreenso da matria. Apesar de estarmos cientes do risco assumido, preferimos teimar pela inconsistncia de nossas concluses, fruto de nossa natural e inarredvel limitao, - a pecar por mera reproduo do pensamento alheio e, assim, incorrer em flagrante tautologia, razo pela qual, no presente opsculo, temos a ousadia e o firme propsito de, pelo menos, lanar uma compreenso prpria e pessoal das idias desenvolvidas pelos ilustres tratadistas que voltaram sua ateno para o estudo desta rida temtica do direito administrativo.

II A IMPORTNCIA DE UMA LEITURA PRINCIPIOLGICA E SISTEMTICA DO DIREITO A compreenso do ordenamento como sistema foi gradualmente sendo disseminada em nosso pas, tendo atingido seu pice fundamentalmente aps a promulgao da Constituio Federal de 1988. Ainda que com significativo atraso, passados quase quinze anos de vigncia da Constituinte Cidad - a percepo do fenmeno da cincia jurdica como conjunto de regras de convivncia que necessariamente devem estar em harmonia com uma srie de princpios, sob perspectiva unitria, ao que nos parece, somente hoje encontrou sua sedimentao plena. Vencidas as resistncias remanescentes, a compreenso de que as normas constitucionais so hierrquica e axiologicamente superiores em relao s demais espcies legislativas, e de que os princpios devem informar e iluminar a interpretao e aplicao da lei em sentido estrito, embora longe de se constituir em novidade, no nosso modesto entendimento, somente ficou evidenciada aps a Carta Federal que, antes de mais nada, foi uma "Carta de Princpios". Isso fundamentalmente porque a diversidade e peculiaridades das situaes que o cotidiano nos apresenta, somada ao significativo aumento do nmero de demandas em razo da facilidade de acesso ao Judicirio e que bom que assim seja - revela ser tarefa impossvel querer disciplinar todas as situaes da vida prtica que tm a potencialidade de gerarem conflitos de interesses que oportunamente sero levados apreciao do Poder Judicirio, por mais que o legislador ptrio tenha uma indisfarvel e confessa vocao para o casusmo. Neste aspecto, so os princpios que resolvem determinados casos em que existem lacunas normativas que necessariamente devem ser colmatadas pelo intrprete e pelo julgador, especialmente em relao a este ltimo, a quem a lei no permite denegar jurisdio. Ao lado disso, cresce a importncia dos princpios como veculo para a transmisso dos valores e das escolhas entendidas como relevantes num determinado tempo, no seio de uma certa sociedade, cujo alcance e aplicao no s capaz de abranger um nmero indiscriminado de situaes, como imprescindvel para aplacar o conflito entre normas e, via de conseqncia, preservar a lgica e coerncia interna de cada ordenamento jurdico. Implica dizer, atravs da escorreita aplicao dos princpios que, ao invs de um emaranhado de leis, pode-se idealizar a construo de um genuno sistema jurdico com alguma cientificidade, justamente porque os princpios so diretrizes com alto grau de abstrao que subsidiam no s a hermenutica jurdica como possuem marcante ingerncia sobre a prpria ordem normativa, vez que tambm esto impregnados de fora normativa. Corroborando este entendimento, o jurista italiano NORBERTO BOBBIO (1), em seu clssico literrio "Teoria do Ordenamento Jurdico" aduz o seguinte comentrio: "Para sustentar que os princpios gerais so normas os argumentos vm a ser dois, e ambos vlidos: antes de mais nada, se so normas aquelas das quais os princpios gerais so extrados, atravs de um procedimento de generalizao sucessiva, no se v por que no devam ser normas tambm eles: se abstraio de espcies animais obtenho sempre animais, e no flores ou estrelas. Em segundo lugar, a funo para a qual so abstrados e adotados aquela mesma que cumprida por todas as normas, isto , a funo de regular um caso. E com que finalidade so extrados em caso de lacuna? Para regular um comportamento no-regulamentado: mas ento servem ao mesmo escopo a que servem as normas expressas. E porque no deveriam ser normas?". Portanto, os princpios servem de instrumento para uma percepo unitria e sistemtica do direito, razo pela qual, certa feita, j se disse - alis com extremo acerto - que conhecer as normas jurdicas sem a adequada compreenso dos princpios que as informam mais ou menos como conhecer as rvores sem conhecer a prpria floresta, ou seja, conhecer o particular sem ter a noo do que seja o todo, primar pela individualidade em detrimento do conjunto. No foi toa que igualmente coube ao mesmo jurista italiano (2) afirmar que "as normas jurdicas no existem isoladamente, mas sempre em um contexto de normas com relaes particulares entre si".

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Em se tratando do nosso prprio arcabouo jurdico, no se pode olvidar que a Carta Federal de 88, em captulo prprio, cuidou especificamente da Administrao Pblica, estruturando-a com base nos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, especificamente no seu artigo 37. A par disso, em reforo ao que j foi dito, a Lei Maior tambm introduziu uma srie de garantias ao direito penal. Igualmente, mitigou a tica essencialmente individual e privatstica sobre a qual repousava o direito civil. De modo que a "constitucionalizao" do direito administrativo, evidenciada na assimilao das diretrizes bsicas antes elencadas, tambm passa pela assimilao de princpios, cuja cincia, consoante adiante se ver, pressuposto fundamental para que possamos definir o nosso regime jurdico-administrativo e, assim, partirmos para o direto enfretamento do tema proposto. Exemplo notvel dessa ingerncia que diversos doutrinadores, na tentativa de conceituar o direito administrativo, adotaram o "critrio da administrao pblica", definindo o direito administrativo como conjunto de princpios que regem a administrao pblica, como bem adverte MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, em sua obra Direito Administrativo (Atlas, 2001, 13 Edio, So Paulo, p. 51) - ao mencionar como proslitos deste entendimento doutrinadores de escol, tais como, ZANOBINI, CIRO VITTA, LAUBADRE, GABINO FRAGA, OTTO MAYER, RUI CIRNE LIMA, FERNANDO ANDRADE DE OLIVEIRA e HELY LOPES MEIRELLES, dentre outros. III - REGIME JURDICO-ADMINISTRATIVO Feita essa advertncia preliminar, no tocante a importncia dos princpios para a compreenso da cincia jurdica, antes mesmo que possamos falar no princpio do interesse pblico propriamente dito, indispensvel traar alguns breves comentrios sobre o regime jurdico-administrativo, na medida em que ambos assuntos esto intimamente relacionados, consoante veremos em momento oportuno. Ao se falar em regime jurdico-administrativo fica subentendido que a cincia da Administrao Pblica, ou seja, a relao entre o administrador pblico e seus administrados reclama um tratamento prprio e particular, diferente, portanto, das relaes que os particulares travam entre si. Neste sentido, MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO (3), definindo que o conjunto das prerrogativas e restries a que est sujeita a Administrao e que no se encontram nas relaes entre os particulares constitui o regime jurdico administrativo. Elucidando melhor essa idia, LCIA VALLE FIGUEIREDO (4) sustenta que o regime jurdico-administrativo, na verdade, corresponde a regras prprias que, por fora da diferena das situaes tuteladas, ho de ter aspectos inteiramente diversos do Direito Privado. Contudo, quem melhor discorreu sobre o tema foi o brilhante CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO (Curso de Direito Administrativo, Ed. Malheiros, 13 edio, 2001, p. 26/27), a quem coube definir o regime administrativo como sendo o ponto nuclear de convergncia e articulao de todos os princpios e normas de direito administrativo, assumindo roupagem de um efetivo regime jurdico-administrativo cujas "pedras de toque" consistem na (1) supremacia do interesse pblico sobre o privado e na (2) indisponibilidade dos interesses pblicos pela Administrao. Segundo o abalizado doutrinador, ambos os princpios constituem-se em fora-matriz do sistema jurdicoadministrativo, sendo efetivas premissas sobre as quais se assenta a edificao do direito administrativo, sendo que a supremacia do interesse pblico objeto precpuo de nossa ateno tem como conseqncia no s uma posio privilegiada como preeminente de parte dos rgos componentes da Administrao Pblica. Contudo, como bem adverte o ilustre jurista (na melhor acepo do termo contempla), isso no quer dizer haja total e irrestrita liberdade para que o administrador pblico desempenhe suas atividades ao sabor e talante de seus interesses, na medida em que a funo administrativa, repetindo ao que certa vez j se disse, consiste em aplicar a lei de ofcio, tendo em vista sempre o aspecto finalstico que a informa, produto de inexorveis limitaes. Como sustenta HELY LOPES MEIRELLES, in sua clssica obra "Direito Administrativo Brasileiro" (Malheiros, 23 edio, p. 88), a finalidade ter sempre um objetivo certo e inafastvel de qualquer ato administrativo: o interesse pblico. justamente este escopo que deve pautar todas as aes do administrador pblico, qual seja a finalidade pblica, premissa fundamental da gesto da res publica. O importante, por ora, deixar bem caracterizada a autonomia do direito administrativo, consubstanciada no regime jurdico-administrativo, do qual emergem alguns princpios essenciais, dentre os quais tem-se o princpio do interesse pblico, que a partir de agora passamos a expor com maior mincia. IV PRINCPIO DO INTERESSE PBLICO

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Compulsando-se os manuais amide encontrados na doutrina nacional o pesquisador se depara, inicialmente, com uma certa dificuldade, na medida em que na quase totalidade dessas obras no h um captulo prprio no qual o "interesse pblico" seja tratado como efetivo princpio. Muito mais comum , por exemplo, encontrar a expresso "supremacia do interesse pblico" como viga mestra sobre a qual se assenta o sistema jurdico-administrativo, consoante fizemos expressa referncia no captulo anterior. Perceber que o princpio do interesse pblico encontra-se inserido dentro desse contexto o primeiro passo para comear a compreend-lo na sua inteireza. O simples fato do princpio do interesse pblico no ter sido objeto de catalogao expressa de parte do nosso legislador constituinte - que, ao construir a redao do artigo 37 da Constituio Federal, explicitou to-somente os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia como sendo as premissas constitucionais regentes da Administrao Pblica no quer dizer que ele no tenha sido contemplado. Muito antes pelo contrrio, embora no haja referncia especfica, resta bvio que sua adoo encontra implcita recepo em nosso ordenamento, assumindo, de igual parte, status constitucional, na medida em que, como vimos anteriormente, todas as aes adotadas pelo administrador pblico devem ter como motivao de fundo a obedincia ao interesse da coletividade. Cumpre apresentar quais os suportes que autorizam nossa afirmao. O prprio princpio da legalidade, que encabea a relao das prescries gerais e abstratas inscritas no mencionado art. 37 da nossa Lei Fundamental, ao estipular que o administrador tem sua vontade submetida lei dentro da idia de "interesse pblico" - tambm tem o objetivo de atender o interesse da sociedade, tanto que a "lei" caracteriza-se por ser uma prescrio geral, imperativa, impessoal e abstrata, um veculo em servio da sociedade como um todo. Quer-se dizer, com isso, que o princpio da legalidade no est dissociado da idia de atender ao interesse pblico, e nem poderia ser diferente. Complementando tal idia, cumpre aduzir que o princpio do interesse pblico no s subjaz o princpio da legalidade como, de certo modo, guarda estreita afinidade com os demais princpios que informam a atuao da Administrao Pblica em geral. A um, porque ao sustentarmos que o princpio da legalidade conforta interesse pblico, por conseguinte, estamos trabalhando com a idia de que a noo de "interesse pblico" alcana os demais princpios, justamente pelo fato da legalidade estrita ter ampla abrangncia e, conseqentemente, estar francamente disseminada no mbito do nosso regime jurdicoadministrativo. Tanto que a doutrina tranqila ao afirmar que, sob a rubrica da "legalidade", pode-se enfeixar todos os demais princpios peculiares ao direito administrativo, sejam eles explcitos ou implcitos. A dois, porque, independentemente da aproximao do interesse pblico com a noo que se tenha de legalidade, aquele tambm encontra em seu interior amplo espectro de ao, abrangendo e tangenciando no s reflexa como diretamente os demais princpios, sendo indissocivel para a compreenso e dimensionamento da impessoalidade, da moralidade e da publicidade, preceitos que originariamente foram impostos ao administrador pblico pela Carta Federal. Nesse aspecto no h como dizer o contrrio. Tanto que, como vimos a pouco, o regime jurdico-administrativo tem como um de seus assentos a supremacia do interesse pblico, circunstncia que, por si s, j seria suficiente para demonstrar que o nosso sistema alberga, com todas as luzes, o princpio do interesse pblico ainda que no faa expressa referncia e que, a priori, tal concluso no seja lanada de plano. Percebe-se assim que, aos poucos, gradualmente, estamos situando o "interesse pblico" no nosso sistema de direito positivo. RUI CIRNE LIMA (5), na sua notvel obra Princpios do Direito Administrativo, de certa forma, alberga o interesse pblico sob denominao outra, qual seja, o princpio de utilidade pblica que, segundo sustenta, d-nos, por assim dizer, o trao essencial do Direito Administrativo. A utilidade pblica a finalidade prpria da administrao pblica, enquanto prov segurana do Estado, manuteno da ordem pblica e satisfao de todas as necessidades da sociedade. Malgrado a correo das premissas, entendemos que ainda h de ser buscada uma explicao mais esclarecedora. E certamente h de haver uma que nos agrade. A dificuldade em definir o que seja "interesse pblico", longe de representar abstrao e esvaziamento semntico, decorrncia no s da amplitude do seu campo de ao, mas, sobretudo, fruto da errnea percepo, no raras vezes idealizada, de que possvel encontrar uma noo fixa e imutvel para a definio dos termos. Especialmente no que refere a este ltimo aspecto, de se ver que "interesse pblico" trata-se de um conceito indeterminado, que necessariamente precisa ser contextualizado. Contudo, consoante o ensinamento de MARIA LCIA VALLE DE FIGUEIREDO, isto no implica em dizer que ele no detenha um ncleo mnimo de compreenso, sendo que sua conotao e denotao devero ser extradas das normas dos princpios informadores do ordenamento. Conclui a eminente jurista no sentido de que seu conceito ser dado luz do instituto, que se examina, e do prprio sistema.

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Desse modo, j sabemos, de certa forma, onde procurar os elementos para a precisa definio do princpio do interesse pblico. Prosseguindo no estudo do tema, cumpre abordar um aspecto fundamental. Aprioristicamente, quando falamos em interesse pblico, no objetivo de facilitar sua compreenso - e at mesmo por fora da tradio romanstica em diferenciar o direito pblico do direito privado, dicotomia cada vez mais ultrapassada - o imaginamos como residente num compartimento estanque e distanciando do interesse privado, o que, na preciosa lio de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, se constitui num rematado equvoco. Isto porque, nas judiciosas ponderaes do aludido doutrinador, consta que o interesse pblico como o interesse do todo, nada mais do que uma forma, um aspecto, uma funo qualificada do interesse das partes, ou seja, no h como se conceber que o interesse pblico seja contraposto e antinmico ao interesse privado, caso assim fosse, teramos que rever imediatamente nossa concepo do que seja a funo administrativa. A vetusta idia de que os indivduos devem servir para o Estado encontra-se h muito superada, de modo que a concepo hodierna caminha no sentido de que o ente estatal que deve atender e servir aos interesses da coletividade, sendo esta a verdadeira razo fundante do pacto social (6). Tomamos de emprstimo o acerto e a correo das concluses alinhavadas pelo ilustre doutrinador, no intuito de perquirir o seguinte: "Poder haver um interesse pblico que seja discordante do inexistente de cada um dos membros da sociedade?". Decerto que no. Cumpre arrematar, enfim, o conceito do que seja "interesse pblico". O interesse pblico, portanto, nada mais do que uma dimenso, uma determinada expresso dos direitos individuais, vista sob um prisma coletivo. O aludido princpio obtm sua melhor definio mais uma vez por CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO (7), que o cunhou como sendo o interesse resultante do conjunto de interesses que os indivduos pessoalmente tm quando considerados em sua qualidade de membros da Sociedade e pelos simples fato de o serem. Malgrado a separao entre direito pblico e privado perdure at hoje, de muito mais por razes meramente didticas, cumpre observar que tal delimitao no encerra uma segregao absoluta e definitiva dos objetos enquadrados numa ou noutra categoria, razo pela qual devemos conceber o interesse pblico como resultado de uma simbiose entre o interesse particular ou pessoal qualificadamente considerado e as prerrogativas da Administrao Pblica. Embora possamos decomplos, at mesmo para melhor discernir a funo pblica da atividade privada, o fundamental que no percamos a compreenso do que seja o todo. O que ocorre, e isso sim preciso deixar bem claro, que nem sempre a Administrao atua em estrita obedincia finalidade pblica e, conseqentemente, em no o fazendo, desatende o interesse pblico. Embora goze de presuno de legitimidade, o simples fato de determinado ato administrativo ser concebido no ente estatal no quer dizer que, fatalmente, acontea o que acontecer, ele ir realizar interesse pblico. Isto porque existe uma subdiviso importante, que fala em interesses primrios e secundrios da Administrao, cujo exame, agora, se mostra oportuno. Os interesses primrios englobam a Administrao Pblica no real e genuno exerccio do seu ofcio, como ente imparcial, enquanto que os interesses secundrios so decorrncia do desempenho das suas atividades de gesto, desta feita como certa parcialidade, no objetivando fins to nobres, mas, isto sim, a prpria sobrevivncia ou higidez dos cofres pblicos, ainda que isto potencialize afronta lei. Em mais uma primorosa lio de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO (8), cuja remisso mais uma vez inevitvel, superada a questo de considerar o interesse pblico como um interesse exclusivo do Estado, evita-se a errnea identificao do interesse pblico como sendo aquele externado pela entidade que representa o Estado, consistente em qualquer das pessoas jurdicas de direito pblico interno, na medida em que imperioso reconhecer que, tal qual acontece com os cidados, existem meras individualidades que encarnam no Estado enquanto pessoa e, portanto, assemelham-se aos interesses de qualquer outro sujeito - com a diferena fundamental que, enquanto o particular pode fazer seu interesse individual, o Estado s poder promover a defesa dos seus interesses particulares ("interesse secundrio") quando estes no conflitarem com o interesse pblico propriamente dito ("interesse primrio"). Na nossa modesta compreenso, digerindo as inteligentes concluses encetadas pelo renomado doutrinador, a mesma distncia que separa a "administrao pblica" do "governo", tambm afasta o "interesse primrio" do "interesse secundrio". Isto implica dizer que o interesse primrio est mais para a administrao publica, assim como o interesse secundrio est mais para o governo, guardadas as devidas propores. Enquanto aquele visa a atender as necessidades coletivas propriamente

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consideradas, este assume cunho poltico e, de certa forma, visa a atender os interesses relacionados gesto do prprio ente estatal. V O PRINCPIO DO INTERESSE PBLICO E A SUA CORRESPONDNCIA NO DIREITO POSITIVADO Visto que o princpio do interesse pblico uma dos pilares de sustentao do nosso direito administrativo, cumpre declinar, ainda que superficialmente, alguns dos institutos sobre os quais o aludido princpio irradia seus efeitos. At mesmo porque a definio jurdica do interesse pblico deve encontrar correspondncia no direito positivo para que se afigure til e servvel ao estudo do direito administrativo. Assim, no que atine as restries que recaem sobre a propriedade privada, insta ter presente que o instituto da servido e da desapropriao, por exemplo, retratam com fidelidade uma das facetas do interesse pblico. Neste momento, aproveitamos para pr em xeque a definio de interesse pblico e ver se, efetivamente, a definio alinhavada adequada e, conseqentemente, est imune a qualquer sorte de distoro para continuar aplicvel ou se, ao contrrio, precisamos reformular ou reconstruir o conceito esboado sob algum aspecto para que o encaixe das idias se afigure possvel. A desapropriao, em condies normais, consabidamente, nada mais do que o procedimento pelo qual o Poder Pblico, objetivando atender a uma necessidade ou utilidade pblica ou, ainda, um interesse social, aps prvia notificao, despoja o proprietrio de seu bem, impondo a incorporao deste ao patrimnio pblico mediante o justo e adequado ressarcimento do particular. Imaginemos hiptese em que, para o fim de aperfeioar a malha viria, o Poder Pblico municipal resolva, mediante a expedio de decreto expropriatrio, despojar determinado sujeito do imvel no qual habitava por mais de 20 anos com sua famlia. Suponhamos que dito bem tenha servido de residncia s geraes passadas da referida famlia e, mais, que a sua localizao seja prxima ao estabelecimento comercial que, presumamos, seja a fonte da qual decorre a atividade produtiva da famlia. Como se v, com toda a clareza, no resta dvida de que o ato administrativo determinante a expropriao ir causar um transtorno tremendo a estas pessoas que, de uma forma ou outra, ficaro privadas de desfrutar da propriedade que, afora a facilidade e conforto que apresentava - um deles consistente no fato de situar-se prxima ao empreendimento da famlia, - tinha um relevante e insubstituvel valor estimativo, fundamentalmente porque serviu de abrigo aos antepassados daquela casta familiar. Individualmente, e, com bastante segurana, podemos dizer que a expropriao forada no atende interesse individual desses indivduos que, at ento, residiam no imvel, na medida em que eles tero de curvar-se prevalncia do interesse pblico, desocupando o imvel com os predicados antes mencionados, diante da determinao de que o mesmo seja compulsoriamente incorporado pelo Estado. Contudo, se deixarmos de lado as questes pessoais e subjetivas mantido o aspecto individual, percebe-se que a melhora do sistema virio municipal, ao pretender melhorar o fluxo do trnsito, compatvel do interesse daqueles sujeitos, seno como pessoas individualmente consideradas, mas enquanto cidados residentes naquela municipalidade, de modo que o escopo motivador da expropriao beneficia toda a coletividade, inclusive as prprias vtimas do decreto expropriatrio, embora essa idia fique obnubilada num primeiro momento, ostentando difcil visualizao. Concluindo, no h dvida de que, em remisso ao que j se disse, o interesse pblico, longe de se constituir numa categoria oposta, convive com o direito individual propriamente considerado, no estando divorciado dos seus interesses. Mais, exsurge cristalino que o princpio do interesse pblico encontra patente aceitao nos institutos prprios do direito administrativo. De modo que, assim como mencionamos hiptese de desapropriao, poderamos falar no poder ordenador da administrao, usualmente conhecido como poder de polcia, ou at mesmo na caracterstica dos contratos pblicos, que ensejam rompimento unilateral de parte da Administrao existindo vrios exemplos da repercusso do princpio do interesse pblico no mbito do direito administrativo. De modo que, encaminhando o fecho de nossa concluso, o que devemos ter por certo que no faltar instituto do direito administrativo em que no esteja presente, com maior ou menor fora, os ditames decorrentes do interesse pblico, princpio basilar que, consoante procuramos demonstrar ao longo do presente opsculo, apresenta fundamental prestgio para o adequado desempenho da Administrao Pblica enquanto funo estatal que visa a atender aos interesses e necessidades da coletividade. VI UM CASO EXTRADO DA JURISPRUDNCIA

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Neste ltimo tpico, ilustrando a temtica exposta, reproduzimos a seguir deciso que retrata um precedente jurisprudencial oriundo do Supremo Tribunal Federal, cujo julgamento conduziu ao exame da indisponibilidade do interesse pblico e de suposta ofensa ao princpio da legalidade. O aresto referido foi ementado nos seguintes termos: "Poder Pblico. Transao. Validade. Em regra, os bens e o interesse pblico so indisponveis, porque pertencem coletividade. , por isso, o Administrador, mero gestor da coisa pblica, no tendo disponibilidade sobre os interesses confiados sua guarda e realizao. Todavia, h casos em que o princpio da indisponibilidade do interesse pblico deve ser atenuado, mormente quando se tem em vista que a soluo adotada pela Administrao a que melhor atender ultimao deste interesse. Assim, tendo o acrdo recorrido concludo pela no onerosidade do acordo celebrado, decidir de forma diversa implicaria o reexame da matria ftico-probatria, o que vedado nesta instncia recursal (Sm. 279/STF). Recurso extraordinrio no conhecido." (STF 1 Turma; RE n 253885/MG; Recurso Extraordinrio, Relatora Ministra Ellen Gracie Northfleet, julgado em 04/06/02) Examinando o inteiro teor dessa deciso, depreende-se que a interposio do recurso extraordinrio deuse sob a alegao de que determinado acordo firmado entre a Municipalidade recorrente e seus agentes teria violado o princpio da legalidade e o princpio do interesse pblico, diante da inexistncia de lei autorizadora. Considerando que "o acordo serviu a uma mais rpida e efetiva consecuo do interesse pblico", ao destacar o carter alimentar do pacto destinado ao pagamento de salrios dos servidores municipais, a nobre julgadora entendeu que no houve a caracterizao de ofensa ao art. 37 da Constituio Federal, muito antes pelo contrrio - de modo que, reconhecendo a procedncia do pedido dos servidores e providenciando a pactuao com os beneficirios, a Administrao nada mais fez do que o elogivel exerccio da autotutela estatal, dispensando o recurso ao Judicirio. Parece-nos que a deciso foi posta na forma adequada. A indisponibilidade do interesse pblico decorrente da transao entre administrador e administrado deve ser relativizada, contanto que a soluo ltima adotada tenha atendido plenamente consecuo do interesse pblico que, no caso, consistia na observncia dos direitos dos servidores beneficirios percepo de resduos salariais que lhes cabiam. Seria estranho que, sob o argumento da indisponibilidade do interesse pblico, a Administrao estivesse impedida de anular ato administrativo e, conseqentemente, reconhecer a procedncia de pedido formulado pelos respectivos servidores. Mais uma vez, na nossa modesta tica, evidencia-se aqui a distino entre interesse primrio e interesse secundrio, ponto sobre o qual j discorremos. Somente a ttulo deste ltimo que encontraria justificativa a eventual resistncia da Administrao em revisar os seus prprios atos como forma ntida de protelar o julgamento de uma pendncia judicial cuja derrota j estava mais do que anunciada. No momento em que a administrao celebra acordo com seus servidores, no qual reconhece procedncia do pleito contra si formulado, atitude merecedora dos maiores encmios, que est efetivamente arcando com as suas responsabilidades e, conseqentemente, honrando e prestigiando a tutela do interesse pblico propriamente dito. VI CONCLUSO O presente trabalho procurou dimensionar o princpio do interesse pblico no direito administrativo, expondo, ainda que em apertada sntese, alguns de seus contornos fundamentais. Partindo dos estudos da doutrina, especialmente das judiciosas concluses de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO - em nossa modesta tica, um dos melhores juristas brasileiros - procuramos conciliar a assimilao terica e abstrata do princpio sem, com isso, nos afastarmos de cotejar tais premissas no direito positivo. Com o fim de explicitar a efetiva consagrao do princpio em tela, elegemos um caso da jurisprudncia para ilustrar temtica to importante para a compreenso do direito administrativo. Com base no que vimos, tem-se que o princpio do interesse pblico onipresente, devendo, em tese, pautar a essncia de todo e qualquer ato administrativo. Estamos seguros de que a matria, ao contrrio da primeira impresso que se possa ter, no to singela quanto parece, de forma que, sem sombra de dvida, o tema em questo tem potencial para ensejar uma abordagem mais aguda e, por conseqncia, muito mais competente do que a nossa. De qualquer forma, estamos satisfeitos por lanar a nossa tinta, embora saibamos que cores muito mais vivas ainda meream ser lanadas para que a matria tenha um estudo condizente com a sua importncia. Notas

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1. BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 9 edio, Braslia, UNB, 1997, p. 158/159. 2. Obra citada, p. 19. 3. Obra citada, p. 66. 4. Curso de Direito Administrativo, Ed. Malheiros, p. 32. 5. LIMA, RUI CIRNE. Princpios do Direito Administrativo. 5 edio. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 1982, p. 15/16. 6. Como bem salienta MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, em sua obra anteriormente citada (p. 69), "O Direito deixou de ser apenas instrumento de garantia dos direitos do indivduo e passou a ser visto como meio para consecuo da justia social, do bem comum, do bem estar coletivo. 7. Obra citada, p. 59. 8. Obra citada, p. 63. Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3545

1.2 PRINCPIOS QUE REGEM A ADMINISTRAO PBLICA E O REFLEXO NO PROCESSO DISCIPLINAR Elaborado em 01.2009 Autor: Lo da Silva Alves Professor de Direito Administrativo e conferencista especializado em matria disciplinar, presidente do Centro Ibero-Americano de Administrao e Direito. Os princpios, em Direito, so pilares sobre os quais ficam assentadas as instituies jurdicas. Servem, na prtica, sobretudo, como guias de interpretao das normas. No sem razo, portanto, que o eminente professor Celso Antnio Bandeira de Mello cunhou uma expresso que se tornou clssica: Os princpios so mais importantes do que a lei. O profissional de Direito ser to bem sucedido quanto for capaz de compreender os princpios que regem o ramo jurdico com o qual opera. O mero conhecimento dos cdigos e das leis avulsas de nada servir se no existir a viso ampla, que dada exatamente pelo conhecimento dos princpios e o seu aproveitamento na interpretao da norma e na construo da tese. O mesmo raciocnio vale para os operadores do processo disciplinar, dentro das reparties pblicas, porquanto tm compromisso com a regular ordem jurdica. Quem trabalha com processo disciplinar tem que ter familiaridade, de plano, com os cinco princpios que esto postos no art. 37, caput, da Constituio Federal. So os chamados princpios constitucionais. Mas no so os nicos. H outros princpios que se encontram na lei infraconstitucional. Por exemplo, na Lei de Improbidade Administrativa (Lei n 8.429/92), na Lei de Licitaes e Contratos (Lei n 8.666/93) e na Lei do Processo Administrativo (Lei n 9.784/99). E h princpios que so consagrados na doutrina do Direito Administrativo. Os princpios servem, ainda, para suprir a lacuna da lei. Como no Brasil o processo administrativo no codificado, h solues que somente podem ser extradas de princpios. Por isso, o estudo relevante. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS A Assemblia Nacional Constituinte, ao formatar a Carta de 1988, elegeu quatro princpios para a Administrao Pblica: legalidade, moralidade, impessoalidade e publicidade. A Emenda Constitucional n 19 acrescentou o princpio da eficincia. A Constituio estadual de So Paulo tem mais um: o princpio da razoabilidade. Legalidade Enquanto o cidado comum pode fazer tudo o que a lei no probe, o agente pblico somente pode fazer aquilo que a lei expressamente autoriza. Freqentemente v-se uma autoridade tomando uma deciso polmica, fundamentada no raciocnio de que nenhuma lei o probe. A questo, todavia, deve ser examinada sob outra tica: h alguma lei que a autoriza? Embora parea primrio, esse princpio um dos mais descumpridos na Administrao Pblica. Logo ela que, em tese, tem tcnicos, tem assessoria - que espera-se especializada -, deixa de atender essa

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condio fundamental ao elaborar atos e aes administrativas. Isso, talvez, em razo da seguinte peculiaridade: o governante toma a deciso poltica; cabe aos profissionais, aos tcnicos da Administrao Pblica, verificar a legalidade. Mas, muitas vezes, para no desgostar a quem governa, acabam dando formas de aparente legalidade quilo que ilegal. claro que os profissionais do servio jurdico, dentro das estruturas administrativas, gozam das prerrogativas da advocacia. Os seus pronunciamentos tcnicos verdadeiramente tcnicos podem ser feitos sombra da absoluta independncia. O compromisso com a ordem jurdica e no com as chefias. No entanto, aqui e acol, desgraadamente, encontramos aqueles que, por despreparo ou convenincia, sob o pretexto de defender o interesse pblico, patrocinam, na verdade, o interesse o administrador pblico o que substancialmente diferente. Os agentes da Administrao Pblica, ao exercem a atividade processante, tm compromisso com a legalidade, aqui compreendido todo o espectro do Direito. A legalidade, por sua vez, no se limita a fazer aquilo que a lei autoriza. Este o ponto inicial, mas no esgota outros itens que estruturam esse princpio. Assim, depois de verificar o que a lei autoriza, o agente pblico necessita examinar a QUEM autoriza; e, por fim, a FORMA que a lei vincula. Assim, possvel que determinado ato tenha autorizao legal, mas, praticado por agente sem competncia, continuar margem da legalidade. O mesmo acontece se o agente, autorizado para tanto, no obedecer forma preceituada no comando legal. Ouvir testemunhas um ato que est autorizado na lei. Um membro da comisso, entretanto, no poder faz-lo sozinho; ou a comisso, completa, no estar atendendo a legalidade se deixar de tomar o compromisso de testemunha isenta; ou se obrigar o cnjuge do argido a prestar compromisso. Ento, a legalidade compreende os trs requisitos: fazer o qu a lei autoriza, por quem a lei autoriza, na forma que a lei determina. Moralidade Outro princpio esculpido na Constituio Federal de 1988 o da moralidade. Pode-se dizer que nem tudo o que est dentro da moldura da lei est dentro da moldura da moral. O prefeito, por exemplo, pode - e deve - determinar a instaurao de processo disciplinar contra servidor em razo de prtica de ilcito funcional. Essa autorizao est na lei. Mas se o fizer movido por vingana, por perseguio poltica, com o fito de dar uma aparente forma legal excluso irregular do funcionrio, estar agindo margem da moralidade. E o seu ato, ainda que fundamentando em lei, ser eivado de vcio, que pode ser atacado perante o Poder Judicirio. A imoralidade est na demora da deciso de um processo, fazendo com que um desafeto sofra na angstia da indefinio. E est at nas filas dos guichs de atendimento, onde as pessoas, para obter uma certido para exerccio de direito, so reduzidas a vermes, a humilhaes e exausto, mutiladas na sua cidadania. O que moral? Podemos dizer que a mdia do pensamento do povo; aquilo que a sociedade tolera. Por outro lado, preferimos lembrar a soluo ditada por um juiz da Suprema Corte dos Estados Unidos. Perguntado sobre o que moral, disse: "No sei. No consigo dizer o que moral. Mas mostre-me uma imoralidade e eu reconhecerei". O caipira diria: "Eu no boto ovo, mas sei quando est podre". Se invadirmos, portanto, o campo da filosofia, seremos capazes de devorar obras e obras, de encontrar as mais interessantes formulaes da genialidade humana, mas todas subjetivas e sujeitas a contestao. O conceito de moral, para as solues jurdicas, , na verdade, simples e deve brotar do bom senso, dos critrios naturais dos homens comuns. "Eu, para ficar em paz com a minha conscincia, faria isso?" Se a resposta for no, o ato imoral. Impessoalidade A impessoalidade outro princpio que tem dignidade constitucional. Ele est relacionado finalidade da Administrao Pblica, que , antes de tudo, atender aos interesses comuns da sociedade. Para atingir a finalidade, o agente pblico deve ser impessoal. Isto , deve despir-se de critrios pessoais e cercar-se de critrios tcnicos. por isso, por exemplo, que a admisso no servio pblico feita mediante concurso. Assim, a autoridade no pode escolher quem bem entende para admitir na Administrao Pblica (embora ainda possa escolher um restrito quadro de assessores, que, na verdade, compem a estrutura de apoio atividade de Governo). Aqueles que entram para o servio administrativo so selecionados por meios impessoais. As licitaes so feitas, tambm, para, entre outros itens, atender a impessoalidade do gestor. Ele no pode escolher, livremente, quem ir contratar com o Poder Pblico.

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Hoje, mesmo os funcionrios celetistas s podem ser demitidos sem justa causa a partir de uma motivao. preciso que a autoridade explique as razes que levaram a demitir Joo, Pedro ou Maria. No basta que pague os direitos trabalhistas. (Ter que demonstrar, por exemplo, que os demitidos trabalhavam na limpeza e esse servio foi terceirizado.) E se for por justa causa, esta dever ser demonstrada a partir de um expediente apuratrio formal, assegurada a amplitude da defesa. por isso, ainda, que irregular o costume de alguns funcionrios ostentarem, no local de servio, identificaes das suas agremiaes polticas. Depois da eleio, o Governo do povo, no do partido; as preferncias pessoais ficam de fora. E a Administrao, estrito senso, como estrutura tcnica, ainda mais do que o Governo, no pode vincular-se a qualquer faco. Tudo, no servio pblico, deve estar relacionado satisfao da sociedade. No mais se tolera a promoo pessoal de governantes, ou a prevalncia de critrios pessoais sobre os tcnicos na formulao das aes pblicas. Nessa linha devem agir as autoridades administrativas tambm no controle da disciplina. A avaliao das causas feita dentro da moldura da lei, que identifica as transgresses disciplinares; no cabe aos agentes do controle adotar valores pessoais, ditados por religio ou arraigados padres de tica particular. Publicidade Os atos administrativos so pblicos. Esta a regra. H, curiosamente, uma tendncia, por resqucio de perodos ditatoriais, de que o que est em repartio pblica secreto. At hoje, encontramos em alguns estatutos funcionais ou em normas de servio a informao de que determinado assunto sigiloso. A palavra sigiloso, em servio pblico, no pode ser admitida como sinnimo de secreto. No mximo podemos conceb-la como recomendao de resguardo, de reserva, de prudncia. Significa que os agentes da Administrao no podem andar espalhando por todos os ventos as questes tratadas sob a rubrica do "sigilo". Isso, entretanto, no quer dizer que desses assuntos no possam tomar conhecimento aquelas pessoas que tm direito e que tm interesse legtimo. Os advogados, por suas prerrogativas, tm acesso a qualquer expediente, ainda que sem procurao. A exceo estaria em tarefas de investigao, procedida de forma legtima por autoridade competente, ou em casos nos quais estiver presente a rubrica "secreto" ou "confidencial". Mas esta s admitida em casos que envolvam a segurana nacional e que estejam previamente motivados. (Esses casos so regulados por legislao especfica e no ficam ao poder discricionrio das autoridades.) Por conta do princpio da publicidade, os atos administrativos - em grande parte - devem ser publicados. Por que a exigncia da publicao? Curiosamente, poucos sabem a razo, ainda que esta prtica seja secular. Quando do Brasil Colnia, havia os chamados "bandos", encarregados exatamente disso. O Reino, em Portugal, editava um ato e o "bando", composto por um grupo de homens fardados, portando bandeiras coloridas, com um tambor frente para chamar a ateno, desfilava pelas ruas das vilas. Um integrante do grupo ia lendo o texto, para que dele tomassem cincia as pessoas do povo. Assim, dava-se publicidade. Hoje publica-se em veculo oficial (e em outros indicados pela lei), para que, com a publicao: -os interessados tomem conhecimento do ato; -os rgos de controle possam fiscalizar; -marque contagem de prazo para prescrio e decadncia; -marque contagem de prazo para interposio de recursos ou medidas judiciais (como mandado de segurana). Nos Tribunais de Contas, por exemplo, h profissionais que tm como principal atividade ler diariamente o Dirio Oficial. Ali, por amostragem, identificam eventuais irregularidades em, por exemplo, licitaes, contrataes pblicas, aposentadorias especiais e viagens de funcionrios para o exterior. As sindicncias de natureza investigativa so sigilosas. Isso porque o sigilo fundamental investigao. Diz-se, em tcnicas de investigao, que os investigados no devem saber dos movimentos de quem os investiga. Nessa linha, o Superior Tribunal de Justia considera dispensvel a publicao de portaria de instaurao de sindicncia (na espcie investigativa); e essa regra foi posta no Provimento n 05/2008 do Tribunal de Justia do Mato Grosso: Sindicncia investigatria Art. 18. A sindicncia investigatria ser instaurada quando o fato ou a autoria no se mostrarem evidentes ou no estiver suficientemente caracterizada a infrao. 1 - A sindicncia ser instaurada para apurao dos fatos, obedecendo, no que couber, a metodologia do inqurito policial, tramitando sob sigilo, sendo dispensada a publicao do ato instaurador.

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(Destacamos) Entenda-se que, aqui, trata-se de sindicncia da qual, diretamente, no brotar conseqncia a terceiros. um expediente preliminar, preparatrio. Vindo tona provas que comprometam pessoas, estas so chamadas para esclarecimentos, tm a oportunidade de oferecer explicaes e, por fim, produzido relatrio que poder recomendar a abertura do devido processo legal. No processo, por sua vez, os atos sero regidos pela publicidade. A publicidade no processo disciplinar no significa que os atos processuais sejam praticados em pblico; que seja permitido espalhar, pela imprensa, tudo o que acontece nos autos. Preferimos, ento, luz do princpio da razoabilidade, interpretar a publicidade como sendo, neste caso, um meio caminho entre o sigilo e o absoluto conhecimento. Na prtica, podemos dizer que tm acesso aos autos e aos atos processuais aqueles que tm direito, prerrogativa ou interesse legtimo. Exemplos: - Tm direito: o argido, o seu advogado, o defensor dativo. - Tm prerrogativa: qualquer advogado, a autoridade policial, o Ministrio Pblico, a autoridade judicial, os profissionais da rea do Controle. - Tm interesse legtimo: o estagirio de direito, a vtima, o autor de representao, os representantes de sindicatos e associaes aos quais o acusado estiver vinculado. claro que a autoridade processante, verificando a convenincia no caso concreto, poder restringir ou postergar o conhecimento queles que tm interesse legtimo, sobremaneira quando esse acesso ou presena em ato processual puder causar constrangimento ou comprometer concretamente a regularidade ou segurana dos trabalhos. De qualquer forma, fundamental que se compreenda que o processo no pode ser realizado em portas hermeticamente fechadas, no sentido de a ningum lhes ter conhecimento. Os processos judiciais criminais no so menos srios do que os processos administrativos e, ainda assim, so dados a conhecer ao povo. Os julgamentos no Supremo Tribunal Federal so transmitidos ao vivo pela televiso. "Administrao fechada dentro de um cofre, sem ventilao, tende a apodrecer aos poucos", ensina o eminente professor angolano Mario Frota, da Universidade Lusada do Porto. Eficincia Com a Emenda Constitucional n 19, a Constituio Federal ganhou mais um princpio: o da eficincia. Na verdade, um princpio de ordem moral. um voto de esperana de que o servio pblico funcione com resultado positivo, porque no basta que os agentes cumpram a lei, atuem com moralidade e impessoalidade e publiquem os seus atos. fundamental que, disso tudo, saia algo de positivo a favor da coletividade. Por conta desse princpio, a mquina administrativa deve funcionar voltada produo de resultados. O inferno da burocracia, que se esgota em si, no tem mais espao na Administrao Pblica do sculo XXI. Hoje, impe-se: - que os servios sejam prestados com rapidez; - que o atendimento seja prtico; - que os equipamentos utilizados pela Administrao sejam modernos; - que o cidado seja atendido com competncia, presteza e urbanidade. O processo disciplinar, como um dos instrumentos de controle da disciplina, tem que produzir um resultado. O resultado que se espera est vinculado finalidade do controle da disciplina. Essa finalidade, por sua vez, tem dois objetos: - Melhorar o funcionrio; e - Melhorar o servio. A primeira hiptese seria, pela aplicao de uma sano branda ou mdia, levar o agente reflexo, tornando-o um profissional melhor, comprometido com a regularidade do servio e com os fins da Administrao Pblica; ou, pela imposio de uma pena extrema (demisso, por exemplo), melhorar o servio, expurgando do seu meio o indivduo nefasto. O processo, ento, avana nesse sentido: examinando a acusao e a defesa, vir a deciso, pela absolvio ou pela condenao. Em qualquer hiptese, deve-se ter vista a finalidade do controle. O processo no se esgota em si. Est associado a um resultado, que se espera justo e tambm eficiente. Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12336

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2. JURISPRUDNCIAS CORRELATAS 2.1 Repercusso geral no Recurso Extraordinrio 579951 Relator(a): Min. CRMEN LCIA Julgamento: 08/02/2008 EMENTA: CONSTITUCIONAL. NEPOTISMO. PRINCPIO DA MORALIDADE. NECESSIDADE DE LEI EM SENTIDO FORMAL. EXISTNCIA DE REPERCUSSO GERAL. Questo que transcende os interesses subjetivos das partes. (RE 579951 RG/RN, STF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Julgamento: 17.04.2008, DJe 088, de 16.05.2008) MRITO - RE 579951 EMENTA: ADMINISTRAO PBLICA. VEDAO NEPOTISMO. NECESSIDADE DE LEI FORMAL. INEXIGIBILIDADE. PROIBIO QUE DECORRE DO ART. 37, CAPUT, DA CF. RE PROVIDO EM PARTE. I Embora restrita ao mbito do Judicirio, a Resoluo 7/2005 do Conselho Nacional da Justia, a prtica do nepotismo nos demais Poderes ilcita. II - A vedao do nepotismo no exige a edio de lei formal para coibir a prtica. III - Proibio que decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da Constituio Federal. IV - Precedentes. V - RE conhecido e parcialmente provido para anular a nomeao do servidor, aparentado com agente poltico, ocupante, de cargo em comisso. (RE 579951/RN, STF Tribunal Pleno, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Julgamento: 20.08.2008, DJe 202, de 24.10.2008) PRECEDENTE ADC 12 EMENTA: AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE, AJUIZADA EM PROL DA RESOLUO N 07, de 18/10/2005, DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. MEDIDA CAUTELAR. Patente a legitimidade da Associao dos Magistrados do Brasil - AMB para propor ao declaratria de constitucionalidade. Primeiro, por se tratar de entidade de classe de mbito nacional. Segundo, porque evidenciado o estreito vnculo objetivo entre as finalidades institucionais da proponente e o contedo do ato normativo por ela defendido (inciso IX do art. 103 da CF, com redao dada pela EC 45/04). Ao declaratria que no merece conhecimento quanto ao art. 3 da resoluo, porquanto, em 06/12/05, o Conselho Nacional de Justia editou a Resoluo n 09/05, alterando substancialmente a de n 07/2005. A Resoluo n 07/05 do CNJ reveste-se dos atributos da generalidade (os dispositivos dela constantes veiculam normas proibitivas de aes administrativas de logo padronizadas), impessoalidade (ausncia de indicao nominal ou patronmica de quem quer que seja) e abstratividade (trata-se de um modelo normativo com mbito temporal de vigncia em aberto, pois claramente vocacionado para renovar de forma contnua o liame que prende suas hipteses de incidncia aos respectivos mandamentos). A Resoluo n 07/05 se dota, ainda, de carter normativo primrio, dado que arranca diretamente do 4 do art. 103-B da Cartacidad e tem como finalidade debulhar os prprios contedos lgicos dos princpios constitucionais de centrada regncia de toda a atividade administrativa do Estado, especialmente o da impessoalidade, o da eficincia, o da igualdade e o da moralidade. O ato normativo que se faz de objeto desta ao declaratria densifica apropriadamente os quatro citados princpios do art. 37 da Constituio Federal, razo por que no h antinomia de contedos na comparao dos comandos que se veiculam pelos dois modelos normativos: o constitucional e o infraconstitucional. Logo, o Conselho Nacional de Justia fez adequado uso da competncia que lhe conferiu a Carta de Outubro, aps a Emenda 45/04. Noutro giro, os condicionamentos impostos pela Resoluo em foco no atentam contra a liberdade de nomeao e exonerao dos cargos em comisso e funes de confiana (incisos II e V do art. 37). Isto porque a interpretao dos mencionados incisos no pode se desapegar dos princpios que se veiculam pelo caput do mesmo art. 37. Donde o juzo de que as restries constantes do ato normativo do CNJ so, no rigor dos termos, as mesmas restries j impostas pela Constituio de 1988, dedutveis dos republicanos princpios da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade. dizer: o que j era constitucionalmente proibido permanece com essa tipificao, porm, agora, mais expletivamente positivado. No se trata, ento, de discriminar o Poder Judicirio perante os outros dois Poderes Orgnicos do Estado, sob a equivocada proposio de que o Poder Executivo e o Poder Legislativo estariam inteiramente libertos de peias jurdicas para prover seus cargos em comisso e funes de confiana, naquelas situaes em que os respectivos ocupantes no hajam ingressado na atividade estatal por meio de concurso pblico. O modelo normativo em exame no suscetvel de ofender a pureza do princpio da separao dos Poderes e at mesmo do princpio federativo. Primeiro, pela

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considerao de que o CNJ no rgo estranho ao Poder Judicirio (art. 92, CF) e no est a submeter esse Poder autoridade de nenhum dos outros dois; segundo, porque ele, Poder Judicirio, tem uma singular compostura de mbito nacional, perfeitamente compatibilizada com o carter estadualizado de uma parte dele. Ademais, o art. 125 da Lei Magna defere aos Estados a competncia de organizar a sua prpria Justia, mas no menos certo que esse mesmo art. 125, caput, junge essa organizao aos princpios "estabelecidos" por ela, Carta Maior, neles includos os constantes do art. 37, cabea. Medida liminar deferida para, com efeito vinculante: a) emprestar interpretao conforme para incluir o termo "chefia" nos inciso II, III, IV, V do artigo 2 do ato normativo em foco b) suspender, at o exame de mrito desta ADC, o julgamento dos processos que tenham por objeto questionar a constitucionalidade da Resoluo n 07/2005, do Conselho Nacional de Justia; c) obstar que juzes e Tribunais venham a proferir decises que impeam ou afastem a aplicabilidade da mesma Resoluo n 07/2005, do CNJ e d) suspender, com eficcia ex tunc, os efeitos daquelas decises que, j proferidas, determinaram o afastamento da sobredita aplicao. (ADC 12 MC/DF, STF Tribunal Pleno, Rel. Min. Carlos Britto, Julgamento: 16.02.2006, DJ 01.09.2006, pg. 00015) 2.2 Repercusso geral no Recurso Extraordinrio 570392 Relator (a): Min. CRMEN LCIA Julgamento: 08/02/2008 EMENTA: Natureza jurdica de regra legislativa municipal cujo objetivo impedir a prtica do nepotismo no mbito da Administrao Pblica local. Competncia para iniciar o processo legislativo. Relevncia e transcendncia caracterizadas. Repercusso geral reconhecida. (RE 570392 RG/RS, STF, Rel. Min. Crmen Lcia, Julgamento: 08.02.2008, DJe 031, de 22.02.2008) MRITO ainda no saiu 29.07.09

3. ASSISTA!!! 3.1 Qual o significado do princpio da impessoalidade? Fonte: www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080814093537821

3.2 Apenas o administrativa?

MP

titular

de

instrumentos

processuais

para

tutelar

moralidade

Fonte: www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080814093741266

4. LEIA!!! 4.1 SMULA VINCULANTE N. 13: PROIBIO AO NEPOTISMO NOS CARGOS COMISSIONADOS Fonte: www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080821190006137

5. SIMULADOS 5.1 Ora, um Estado funcionalmente eficiente demanda um Direito Pblico que privilegie, por sua vez, a funcionalidade. Um Direito Pblico orientado por uma teoria funcional da eficincia. (...) A administrao privada sabidamente livre para perseguir as respectivas finalidades a que se proponha e, assim, a falta de resultados no traz repercusses outras que as decorrentes das avenas privadas, como ocorre, por exemplo, nas relaes societrias. Distintamente, a administrao pblica est necessariamente vinculada ao cumprimento da Constituio e, por

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isso, os resultados devem ser alcanados, de modo que se no o forem, salvo cabal motivao da impossibilidade superveniente, est-se diante de uma violao praticada pelo gestor pblico, pois aqui existe relevncia poltica a ser considerada. Diogo de Figueiredo Moreira Neto. Quatro paradigmas do direito administrativo ps-moderno. Belo Horizonte: Ed. Frum, 2008, p. 110-11 (com adaptaes). Considerando o texto acima e com base nos princpios que regem a administrao pblica, julgue os prximos itens. Com base no princpio da eficincia e em outros fundamentos constitucionais, o STF entende que viola a Constituio a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas. Resp. CERTO 5.2 Segundo o STF, a falta de defesa tcnica por advogado, no mbito de processo administrativo disciplinar, no ofende a CF. Da mesma forma, no h ilegalidade na ampliao da acusao a servidor pblico, se, durante o processo administrativo, forem apurados fatos novos que constituam infrao disciplinar, desde que rigorosamente observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa. O referido tribunal entende, tambm, que a autoridade julgadora no est vinculada s concluses da comisso de processo administrativo disciplinar. Resp. CERTO 5.3 Considere que Plato, governador de estado da Federao, tenha nomeado seu irmo, Aristteles, que possui formao superior na rea de engenharia, para o cargo de secretrio de estado de obras. Pressupondo-se que Aristteles atenda a todos os requisitos legais para a referida nomeao, conclui-se que esta no vai de encontro ao posicionamento adotado em recente julgado do STF. Resp. CERTO 5.4 Acerca da improbidade administrativa e do princpio da moralidade, assinale a opo correta. A) Considere a seguinte situao hipottica. O prefeito de determinado municpio resolveu mudar-se de sua casa de campo para a cidade com o propsito de ficar mais perto dos problemas urbanos. Para isso, utilizou um caminho da municipalidade para transportar mveis de seu uso particular. Aps a instaurao de ao de improbidade, o prefeito admitiu os fatos, mas alegou que no teria agido com culpa, pois mudou de domiclio para atender ao interesse pblico. Alm disso, comprovou o ressarcimento aos cofres pblicos da importncia de nove reais referente ao combustvel utilizado. Nessa situao, ao julgar a demanda apresentada, o juiz pode-se valer do princpio da insignificncia para absolver o prefeito, uma vez que a leso ao bem jurdico protegido pela lei foi mnima. B) O STJ fixou entendimento no sentido de que a contratao de agentes pblicos sem a realizao de concurso pblico enseja violao ao princpio da moralidade. Isso no quer dizer, contudo, que os responsveis pela contratao devam ser condenados a ressarcir o errio, pois essa condenao depende da demonstrao do enriquecimento ilcito e do prejuzo para a administrao. C) Em ao de improbidade administrativa, se verificado que o ato praticado pelo agente pblico ou beneficirio caracteriza-se como culposo, no pode o juiz da causa conden-los a ressarcir o dano ao errio. D) Segundo orientao do STF, os agentes polticos respondem por improbidade administrativa com base na Lei n. 8.429/1992 independentemente da sujeio dos mesmos aos crimes de responsabilidade tipificados nas respectivas leis especiais. E) Nos termos da Lei n. 8.429/1992, as aes de improbidade podem ser propostas em at 5 anos aps o conhecimento do fato pela administrao pblica. Resp. B

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5.4 Considerando que dentre os princpios que informam a Administrao Pblica, escoram-se outros que esto aptos a garantir os seus atos, possvel identificar aquele predominante no ato da Administrao Pblica concernente emisso de Certido de Dvida Ativa. Assinale abaixo a alternativa correta, que corresponde a este princpio: a) Princpio da impessoalidade; b) Princpio da especificidade; c) Princpio da presuno da legitimidade; d) Princpio da auto-executoriedade. Resp. C 5.5 Analisando o arcabouo constitucional que indica as noes do Estado Democrtico de Direito, a moderna doutrina do Direito Administrativo aponta para uma transformao da noo de Interesse Pblico, aludindo a um fenmeno chamado personalizao do direito administrativo. Nesse contexto, assinale a alternativa correta: a) Interesse Pblico aquele pertinente exclusivamente ao interesse estatal, em face das funes que lhe so atribudas; b) O Interesse Pblico se expressa no interesse do agente pblico, sendo representado na vontade do governante eleito; c) O Interesse Pblico confunde-se com a atividade da Administrao Pblica na realizao da democracia e dos direitos fundamentais; d) O Interesse Pblico confunde-se com o interesse dos entes pblicos, quer dizer, pblico o interesse que beneficia o aparato estatal. Resp. C

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